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Tesis21 de Resposabildad 2010 PDF
Tesis21 de Resposabildad 2010 PDF
BOGOTÁ D.C.
2010
1
RESPONSABILIDAD CIVIL POR ACTIVIDADES PELIGROSAS
DIRECTOR
BOGOTÁ D.C.
2010
2
NOTA DE ADVERTENCIA
CAPITULO I. INTRODUCCIÓN
1. Evolución.
1. Evolución.
1. Evolución.
responsabilidad contractual.
responsabilidad extracontractual.
3
4.1. Responsabilidad extracontractual por el hecho propio.
ambiente
4
RESUMEN
La presente monografía de grado comienza con un estudio detallado del elemento culpa,
actividades peligrosas. Del mismo modo se realiza una comparación exhaustiva entre el
desarrollo confuso del régimen aplicado en Colombia desde 1936 y el cambio de precedente
establecido por la Corte Suprema de Justicia en sentencia de 2009. Finalmente se concluye con
una reflexión alrededor del sistema de responsabilidad que se debe aplicar en los casos de
jurisprudencial.
5
CAPITULO I. INTRODUCCIÓN
una cantidad significativa de objetos y actividades que presuponen ciertos riesgos mayores que
una actividad común, objetos que en la actualidad hacen parte del desarrollo económico, social y
cultural de todos los países del mundo y sin los cuales no se concebiría el curso normal de los
dinamismos de la sociedad. Este tipo de cosas o actividades se han tratado como peligrosas por
el riesgo que existe en ellas y por el cuidado que se debe tener a la hora de utilizarlas o
los seres humanos. Ejemplos claros de estas actividades son los automóviles, la electricidad, las
reglas generales aplicables a situaciones donde no media ningún tipo de riesgo. Precisamente por
este riesgo que representan deben ser tratadas de manera diferente, razón por la cual los
las víctimas que posiblemente se podrían llegar a ver afectadas como consecuencia de la
peligrosas y que por lo tanto la existencia de un único artículo en el Código Civil Colombiano ha
6
extracontractual de las mismas. Tal desarrollo parte del artículo 2356 del Código, que aunque no
enuncia expresamente la responsabilidad por actividades peligrosas si permite deducir que existe
un régimen especial diferente al consagrado por el artículo 2341 relativo al régimen general de
culpa probada.
A lo largo del presente trabajo se establecerá como se llegó a aceptar de manera general el
régimen excepcional que el artículo 2356 establecía para las actividades peligrosas y como su
vaguedad y falta de claridad han generado gran confusión e imprecisión en el desarrollo que las
Cortes, en pro de su aplicación, le han dado en múltiples casos. De esta manera, en Colombia se
ha establecido que en casos de actividades peligrosas se debe aplicar una presunción de culpa, y
en otros casos se ha expresado que debe ser una presunción de responsabilidad, lo que evidencia
las hondas confusiones entre los dos conceptos. En repetidas ocasiones la jurisprudencia se ha
responsabilidad y viceversa, tema que será desarrollado en el cuerpo del presente trabajo.
Hasta el año 2009, a pesar de las confusiones gramaticales, parecía que estaba claro que en su
la Corte Suprema de Justicia cambió la posición que había defendido en los últimos años y
necesidad de realizar un análisis partiendo de cada uno de los elementos que deben ser tenidos en
conclusiones fundamentadas sobre cuál debe ser el régimen aplicable. La presente monografía
está dirigida a esbozar cada una de las temáticas elementales, partiendo del elemento culpa, eje
7
responsabilidad objetiva y las presunciones hasta llegar al análisis concreto de las actividades
El presente trabajo tiene la finalidad de desarrollar cada uno de los elementos anteriormente
nombrados y partiendo de los mismos cuestionar la manera como se han venido aplicando los
8
CAPITULO II: CULPA: ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD
Desde los inicios del estudio de la responsabilidad civil, se ha estudiado la culpa como uno de los
requisitos fundamentales para que se configure dicha responsabilidad dentro del ordenamiento
jurídico, y se ha entendido que sin este elemento no hay obligación de reparación. Sin embargo,
la doctrina y la jurisprudencia han sido conscientes que el elemento “culpa” posee problemas no
histórico que contextualice al lector de los diferentes criterios que se han estudiado a lo largo de
la evolución de la responsabilidad civil. Luego se analizará el elemento culpa dentro de los dos
1. Evolución.
1
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. La Responsabilidad Civil Extracontractual en Colombia: Aspectos sustanciales y
procesales. Novena Edición. Biblioteca Jurídica Dike, 1996. Pág. 181.
9
quiera estudiar y aplicar, se estará hablando en primer lugar de responsabilidad civil subjetiva y
Desde el antiguo Derecho Romano y los más primitivos regímenes jurídicos, se habló del
general de las obligaciones” al referirse al sistema romano, establece que “la responsabilidad era
En esta sociedad romana aparece el concepto de daño material, que era aquel daño relacionado
injustamente a una persona que recibía el nombre de “dammum injuria factum”, y su castigo
surgió como consecuencia de una propuesta del tribuno Aquilio mediante la Lex Aquilia de
danno.3
“La Ley Aquilia especificó las penas a que debía ser condenado el delincuente que había matado
rebaños de ovejas y cabras, a recuas de caballos, mulas, asnos, sin derecho a hacerlo, causando
un daño consistente en la disminución de la fortuna del otro.”4 Es por esta Ley que más adelante,
ejercicio ilegítimo de un derecho, como un soporte para que pudieran operar las sanciones que la
2
JOSSERAND, Luis. Derecho Civil. “Teoría general de las obligaciones”. Tomo II. Volumen I Bosch y Cía.
Buenos Aires: Editores, 1950. Pág. 295. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Instituciones de
responsabilidad civil. Segunda Edición. Tomo I. Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, 2006. Pág. 22.
3
URQUIZO MAGIA, Carlos. Responsabilidad Civil Extracontractual. En: Monografías. [En Línea] Consultado 4
de enero de 2010. Disponible en: <http://www.monografias.com/trabajos53/responsabilidad-civil/responsabilidad-
civil.shtml>
4
Ibid. Evolución de la responsabilidad civil.
10
Ley Aquilia había previsto, de esta manera se dio paso a una concepción de responsabilidad
presentaran tres elementos, a saber: el daño, el actuar doloso o culposo del actor y la relación de
causalidad entre el daño y el actuar doloso o culposo del generador del daño. Así, una vez se
civil, el cual generaba el deber de indemnizar los perjuicios por parte del sujeto que generó del
psicológico de la culpa. El mencionado criterio tal como lo establece Jorge Santos Ballesteros,
consiste en “la existencia de un estado anímico reprochable de un sujeto de derecho por su obrar
antijurídico en perjuicio de otro sujeto que excita la reacción del ordenamiento jurídico para la
defensa del derecho ofendido.”7 Es decir, que se analizaba el estado de ánimo censurable en
Unos de los grandes partidarios del supuesto subjetivista de la responsabilidad civil fueron los
hermanos Henri y León Mazeaud, los cuales desarrollaron fuertes críticas a los defensores de las
5
SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit., pág. 23 y 24.
6
IRISARRI BOADA, Catalina. El daño antijurídico y la responsabilidad extracontractual del Estado Colombiano.
Bogotá D.C. 2000. 89 pág. Tesis (para optar al título de Abogado). Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de
Ciencias Jurídicas. Departamento de Derecho Público. Pág. 23.
7
Ibid. Pág. 25.
11
teorías que eliminaban el elemento culpa en la determinación de la responsabilidad. Al respecto
moral y de toda justicia. La justicia y la moral suponen una diferenciación entre el acto culpable
y el acto inocente, un examen de la conducta del agente (…) Resolver que un acto inocente
Pero este panorama vino a cambiar a partir de finales del siglo XIX y especialmente con la
empezaron a surgir fuertes críticas al sistema de responsabilidad subjetiva que hasta este
momento se había aplicado. Básicamente las críticas se centraron en dos puntos primordiales.
cuenta que la víctima era la llamada a probar la culpa y en la práctica le resultaba muy compleja
dicha carga probatoria. Tal como establece Alberto G. Spota, “Imponerle a la víctima la prueba
diabólica de la culpa, imprudencia o negligencia del dueño o guardián de esa cosa riesgosa o que
tiene un vicio propio, equivale a desentenderse de una concepción del valor justicia”9
El segundo punto que se discutió fue el relacionado con la vaguedad de la noción de culpa, pues
para los críticos de esta postura, el elemento culpa adolecía de precisión y por lo tanto resultaba
dicho elemento tan vago, quedaba destinado a ser aplicado a sociedades pastoriles, alejándose
8
MAZEAUD, Henri – Leon – Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte segunda, Vol. II, La responsabilidad civil.
Los cuasicontratos. Buenos Aires: Ediciones Jurídicas Europa-América, 1960, pág. 7. Citado por: IRISARRI
BOADA, Catalina. El daño antijurídico y la responsabilidad extracontractual del Estado Colombiano. Bogotá D.C.
2000. 89 pág. Tesis (para optar al título de Abogado). Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias
Jurídicas. Departamento de Derecho Público. Pág. 23-24.
9
SPOTA, Alberto G. Responsabilidad Objetiva y Responsabilidad Presumida: Cuestión en la Locación de Obra. En:
Revista del derecho comercial y de las obligaciones. Ediciones Depalma. Buenos aires. Nos. 49 a 54. (1976). Pág.
66.
12
cada vez más de los cambios que estaba sufriendo la sociedad. En palabras de Josserand “la
concepción subjetiva podría bastar en una sociedad en que las relaciones comerciales e
la medida de nuestra sociedad moderna más compleja, más emprendedora, en la que las
relaciones jurídicas se intensifican, los riesgos se multiplican y revisten las más variadas
formas”.10
Por los puntos señalados anteriormente, surge la teoría de responsabilidad objetiva o teoría del
resultado dañoso, sin importar si este fue cometido con culpa o dolo. Lo importante para esta
teoría es que se haya presentado un daño y la relación de causalidad entre el hecho realizado y el
capítulo se ahondará en el tema, teniendo en cuenta que es una temática fundamental para el
Dentro del concepto de culpa civil, del cual se ha venido tratando en el presente trabajo, es
10
JOSSERAND, Luis. Op. Cit., pág. 296. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit., Pág. 26.
11
IRISARRI BOADA, Catalina. Op. Cit., pág. 24.
13
culpas de manera que se reconozca de manera clara, cuando se deben aplicar a cada uno de los
posibles casos.
La teoría predominante en relación al tema de la culpa contractual es aquella que plantea la idea
de que dicho elemento es fundamento esencial para que se configure este tipo de
1938, en la cual estableció que “La responsabilidad civil solo nace de la culpa. Esta que en
Por su parte Planiol y Ripert expresan que “hay casos en que el deudor solo es responsable si ha
cometido una culpa y casos en los que es responsable aunque sea irreprochable”13
Según la óptica del doctrinante Javier Tamayo Jaramillo, los autores Planiol y Ripert tienen la
razón al afirmar que en ciertos casos se hace necesario el análisis del elemento culpa como
misma forma establece que “afirmar que la culpa contractual consiste en la inejecución de la
obligación debida, es sentar un principio carente de contenido que todo lo que hace es desplazar
y complicar aún más el problema. En efecto hay obligaciones que se deben cumplir aunque no
12
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Mayo 31 de 1938. (G.J., t. XLVI, pág. 573) Citado por: TAMAYO
JARAMILLO, Javier. Culpa Contractual. Editorial Temis. Bogotá D.C. 1990. Pág. 6
13
TAMAYO JARAMILLO, Javier. Culpa Contractual. Bogotá D.C.: Editorial Temis, 1990. Pág. 7
14
haya culpa del deudor; mientras que en otros no hay incumplimiento si no existe culpa del
obligado”14 Por esta razón, por ningún motivo se puede dar por sentado que el incumplimiento
Teniendo en cuenta que hay eventos en donde el elemento culpa es fundamental y otros no, es
imperioso tener unos criterios claros que permitan determinar previamente el contenido de la
obligación. Para esto, la doctrina ha venido clasificando las obligaciones como de medios y de
resultados, y el incumplimiento que es uno de los requisitos fundamentales para que surja la
normas o contratos que obligan a un sujeto a alguna cosa, ya sea a hacer algo o no hacer algo,
considerar como automática, pues la víctima solo deberá probar que el resultado no fue
alcanzado, no pudiendo el causante del daño escapar al resarcimiento del mismo, excepto si se
En segundo término se encuentran aquellas normas o contratos que obligan al deudor a actuar
con prudencia y diligencia, y es ésta obligación la que la doctrina ha clasificado como de medios.
En estos casos, la carga de la prueba le corresponde a la víctima, quien está llamada a demostrar
De esta manera el juez podrá de antemano conocer en qué obligaciones la culpa es un requisito
14
Ibid., Pág. 11- 12.
15
WIKIPEDIA. Responsabilidad Civil [En Línea] Consultado 5 de enero de 2010. Disponible en:
<http://es.wikipedia.org/wiki/Responsabilidad_civil#Responsabilidad_contractual:_Obligaciones_de_Medios_y_de_
Resultados>
15
claro. Este tema se estudiará con mayor profundidad en el Capítulo IV del presente trabajo,
Es importante aclarar que el hecho de que la doctrina haya creado una distinción entre
en el artículo 63 del Código Civil16 establece las clases de culpa y de dolo y en el artículo 160417
La Corte Suprema de Justicia en sentencia del 28 de marzo de 1957 estableció “El artículo 63
consagra tres clases de culpa, con referencia al tipo de conducta de tres categorías abstractas de
personas: las negligentes o de poca prudencia; el cuidado y diligencia de los hombres ordinarios;
y por último, la esmerada diligencia de un hombre justo. Los que en la vida ordinaria no ajustan
16
ARTICULO 63. La ley distingue tres especies de culpa y descuido:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve.
Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
17
ARTICULO 1604. <RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR>. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en
los contratos que por su naturaleza solo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se
hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima en los contratos en que el deudor es el único que
reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de
aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregado al acreedor), o que el caso fortuito
haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo
alega.
Todo lo cual, sinembargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.
16
sus actos ni aun al tipo de conducta de la primera categoría de personas, cometen culpa grave; los
que no los ejercen con el cuidado y diligencia de los hombres ordinarios, incurren en culpa leve;
y, por último, los que no los llevan a cabo con la esperada diligencia de un hombre juicioso,
aplicación práctica de la misma por medio de la clasificación tripartita de las culpas en el artículo
1604.
Haciendo un análisis del artículo citado, tal como lo afirma Javier Tamayo Jaramillo, todos los
contratos en el derecho colombiano estarían cimentados en la culpa, e inclusive, dicha culpa debe
graduarse en grave, leve o levísima según el grado de utilidad que el contrato le reporte a cada
una de las partes.19 Sin embargo, las reglas generales contenidas en el mencionado artículo
podrían ser modificadas por estipulaciones expresas de las partes o por disposiciones legales, tal
como lo contempla el último inciso del artículo. Al respecto, Tamayo Jaramillo hace una fuerte
crítica y asevera que “esa graduación de la culpa es inaplicable como principio general, ya que
son tantas las contradicciones que encierra ese artículo 1604, que es imposible acomodarlo
es ni aplicado ni aplicable, no solo por disposición expresa de la ley, sino por la naturaleza de las
cosas”20.
Con esta crítica se llega al punto primordial del análisis de este artículo, el cual ha sido
18
TAFUR GONZÁLEZ, Álvaro. Código Civil: Anotado. Vigesimoquinta Edición. Editorial Leyer, 2006. Pág. 26.
19
TAMAYO JARAMILLO, Javier. Op. Cit., Pág. 56.
20
Ibid. Pág. 57
17
imprecisiones que han sido objeto de desarrollo por nombrados doctrinantes, los cuales afirman
que “sería conveniente modificar el sistema del Código Civil en este punto, descartando la
sistema conforme al cual todo deudor debe quedar obligado ni más ni menos que a comportarse
como una persona normalmente juiciosa y diligente, como un buen padre de familia. Mientras
continuará entregado a la arbitrariedad de los jueces, llamados por el sistema vigente a clasificar
la conducta de los deudores en tres categorías legalmente indeterminadas y separadas entre sí por
líneas sutilísimas e inasibles”21. Los Ospina expresan tal aseveración pues es evidente que la
generalizado para medir o determinar si una persona ha sido prudente o diligente, o por el
contrario negligente o imprudente. Se podría llegar incluso a pensar que el artículo estudiado
genera en el juzgador la inevitable aplicación del criterio que aprecia la culpa en concreto, el cual
sin desarrollo normativo. Las altas Cortes han incluso incurrido en imprecisiones al no tener una
definición legal de la cual sostenerse, y han llegado a utilizar erróneamente conceptos penales de
21
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo. OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teoría general de los actos o negocios
jurídicos. Segunda Edición. Bogotá D.C.: Editorial Temis, 1983. Pág. 343.
18
culpa para aplicarlos a la legislación civil, hecho que ha generado un desorden en el análisis del
tema.22
Martínez Rave cita la definición de culpa de los hermanos Mazeaud la cual afirma que la culpa
es “un error de conducta que no la habría cometido una persona cuidadosa situada en las mismas
condiciones externas que el autor del daño”23. Partiendo de esta definición se ha venido
afirmando que aquella persona cuidadosa ya no puede ser comparada con un buen padre de
familia, como se había hecho hasta el momento, sino que debe aplicar un patrón más acorde con
aplicación del criterio que aplica la culpa en abstracto, el cual será estudiado posteriormente.
Por lo anterior es que los doctrinantes de la época han eliminado la culpa como elemento
objetivas. Pero tal como afirma Martinez Rave, “desgraciadamente, los principios, normas e
interpretaciones del Código Civil Colombiano, están impregnados de un claro sabor subjetivista.
tiende a una objetivación de la culpa, al establecer un solo patrón objetivo de conducta, aquel de
un hombre razonable, y por lo tanto la división tripartita de las culpas que se desarrolló en el
22
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág. 185.
23
Ibid. Pág. 185.
24
Ibid. Pág. 190.
19
numeral concerniente a la responsabilidad contractual no tiene aplicación en este tipo de
responsabilidad.25
Tal como se ha planteado a lo largo del trabajo, la noción de culpa es vaga e imprecisa a la luz
manos del juez. A partir de esto ha surgido el dilema que le da pie a la concepción de culpa que
se aplica en la actualidad, planteado por doctrinantes y jurisconsultos: ¿Cuál debe ser el criterio
que debe utilizar el juzgador para determinar el cuidado, la diligencia y la prudencia de un sujeto
en el cumplimiento de sus obligaciones? ¿Se debe aplicar un criterio subjetivo o concreto, o por
el contrario uno objetivo o abstracto? A estos dos criterios se dirige el análisis del presente
numeral para finalmente establecer cuál de los dos es el aplicado en las relaciones jurídicas
actuales.
Partiendo del análisis realizado en el acápite 2.1., en el cual se estudió la división de culpas y su
que un sistema como el ilustrado, vuelve el tema de la culpa una zona gris, con vaguedades e
inconsistencias que arrojan polémicas y controversias. En un sistema como este se podría llegar
a pensar que el juez tendría la labor de estudiar la personalidad de cada sujeto en particular y las
25
DE TRAZEGNIES, Fernando. La responsabilidad extracontractual. Tomo I. Quinta Edición. Bogotá D.C.:
Editorial Temis, 1999. Pág. 78.
20
culpa en concreto. Para entender si es o no éste el método utilizado se examinará el mismo a
continuación.
En primer lugar se podría definir el criterio subjetivo como aquel “según el cual cada persona
debe obrar de acuerdo con su idiosincrasia y hábitos de conducta”.26 Los hermanos Mazeaud
para definir la culpa subjetiva crearon el concepto de error de conducta que consiste en aquel
error que surge por el comportamiento de un sujeto de manera distinta a la que le exige el medio
en el cual actúa. Partiendo de esto, el error de conducta puede darse en concreto, cuando la
conducta se refiere a una persona, analizada bajo ciertas condiciones externas e internas que la
determinan para actuar. Por esta razón, cuando se habla de error de conducta en concreto, se
deben analizar todas las circunstancias externas, objetivas y las internas o subjetivas que
determinan a una persona a actuar.27 En conclusión, tal como establece Rafael Bernard Mainar,
comportamiento de una persona normal, sino el comportamiento del agente en sus propios
asuntos.28
Es evidente que esta teoría hacía más complicada la aplicación del elemento culpa en los
diferentes casos de responsabilidad que se presentaban, por esto se vio la necesidad de no partir
26
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo. Régimen general de las obligaciones. Cuarta Edición. Bogotá D.C.: Editorial
Temis, 1984. Pág. 106.
27
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág. 183.
28
BERNARD MAINAR, Rafael. Curso de derecho privado romano. Caracas: Universidad Católica Andrés Bello,
2006. Pág. 377.
21
comportamiento a partir de estándares, es decir debía haber una apreciación objetiva de la culpa,
Ospina Fernández define el criterio objetivo y abstracto como aquel que se funda en la
“comparación de la conducta del deudor con la que en análogas circunstancias observaría cierto
tipo ideal, el del hombre normal atento y cuidadoso.”29 En consecuencia el criterio de culpa civil
que sigue la normatividad vigente parte de una apreciación en abstracto, y es por esto que el acto
culposo debe ser analizado en sí mismo y separado del sujeto que lo cometió, debe compararse
entonces con el que hubiera realizado un hombre prudente y diligente, sin ningún tipo de análisis
de conciencia. Los hermanos Mazeaud fueron los precursores en criticar fuertemente el criterio
subjetivo y condenaron dicha teoría al fracaso. Es por esto que, a la luz del siglo XXI, Santos
Ballesteros concatena la visión práctica de la presente temática y establece que la culpa frente a
la aplicación vigente, debe ser analizada en abstracto y que al apreciarla desde este punto de vista
como lo habría hecho una persona cuidadosa salvo circunstancias extrañas o que se escapan a la
De esta manera se concluye que en la actualidad, cuando se analiza el elemento culpa dentro de
un caso de responsabilidad civil, la conducta del agente siempre será apreciada en abstracto bajo
29
OSPINA FERNANDEZ, Guillermo. Op. Cit., Pág. 106.
30
SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Consideraciones acerca de la culpa en la responsabilidad civil. En: Revista
Universitas: Ciencias Jurídicas y Socioeconómicas. Pontificia Universidad Javeriana. No.67 (1984). Pág. 382.
22
los lineamientos que se expusieron anteriormente y bajo esta perspectiva, la culpa se convierte en
peligrosas.
23
CAPITULO III. RESPONSABILIDAD OBJETIVA
Tal como se mencionó en el capítulo anterior, a partir de finales del siglo XIX la concepción
clásica de la culpa sufrió fuertes críticas y se dio paso a la teoría de responsabilidad objetiva o
teoría del riesgo. Ripert establece que la teoría del riesgo parte del supuesto según el cual “todo
perjuicio debe atribuirse a su autor y repararse por el que lo ha ocasionado, porque todo
hombre obliga a quien ha perjudicado a otro a reparar el prejuicio”31 De esta manera se presenta
1. Evolución.
Como se comentó con anterioridad, la responsabilidad objetiva o teoría del riesgo es una especie
de responsabilidad civil que se genera con independencia de toda culpa por parte del sujeto que
31
RIPERT, Georges. La regla moral en las obligaciones civiles. Traducción de la Universidad La Gran Colombia,
Bogotá, 1946, No. 351. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Instituciones de responsabilidad civil.
Segunda Edición. Tomo I. Bogotá D.C.: Pontificia Universidad Javeriana, 2006. Pág. 27.
24
En el derecho romano primó la responsabilidad objetiva y es más tarde con Justiniano que surge
la culpa como fundamento de la responsabilidad civil. Años después Austria y Prusia dieron los
ordenamientos jurídicos ésta teoría, tanto el Código Austriaco de 1811 como el Prusiano de
1794, establecieron en sus legislaciones una responsabilidad sin culpa, como una responsabilidad
Fue sin embargo, el inicio de la Revolución Industrial el punto de partida para que los partidarios
de ésta teoría empezaran a desarrollar sus ideas. Los abusos laborales, las condiciones inhumanas
en que vivían los trabajadores y los continuos accidentes de trabajo empujaron a la doctrina a
gobernara. Este contexto dio origen a la teoría del riesgo o de la responsabilidad objetiva,
enunciada en 1888 en Alemania, país pionero de las leyes laborales y de previsión social, en
En sus inicios los defensores de la responsabilidad objetiva proponían una posición extrema la
cual predicaba que todo hecho dañoso, ya fuera culposo o no culposo, obligaba a su autor a la
reparación. Esta posición fue reemplazada por la teoría del riesgo, que reconoce que todos los
hechos dañosos no son susceptibles de generar responsabilidad, pero que no es el elemento culpa
32
ORREGO ACUÑA, Juan Andrés. De la responsabilidad objetiva. En: Juanandesorrego.cl. [En Línea] Consultado
8 de enero de 2010. Disponible en:
<http://www.juanandresorrego.cl/apuntes/responsabilidad_civil_pdf/responsabilidad_civil_responsabilidad_objetiva
.pdf>
33
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág. 188.
25
el que debe determinar cuáles la originan o cuáles no.34 Los cimientos de esta teoría parten de
diferentes sustentos. En primer lugar se encuentra a los hermanos Mazeaud quienes afirmaron
consecuencia al suprimirse a la persona se elimina la culpa. Hay otra corriente que argumenta
que el interés social es el que debe prevalecer y por esto es que el juez debe saber si el interés
social exige reparación sin preguntarse cuál ha sido la conducta del sujeto.35 Se encuentran otros
partidarios de la moral y la equidad quienes fundamentan la teoría del riesgo en que si la víctima
ha sufrido un perjuicio, en ninguna manera es concebible que sea la víctima la que soporte la
Se trata básicamente de “un criterio para determinar la responsabilidad de las personas (naturales
o jurídicas) involucradas en el daño ocurrido a otra persona (natural o jurídica), sin haber tenido
tal persona que soportar el daño que se le ocasionó. Este criterio dice que son responsables de los
daños de tipo extracontractual todas aquellas personas que efectúan una conducta que tenía el
responsables todos aquellos que asumen el riesgo de llevar una acción que puede tener una
consecuencia dañosa para las otras personas, aún cuando el individuo que asuma el riesgo
efectúe la actividad o conducta con el mayor cuidado y perfección posible. En otras palabras, es
34
Ibid.
35
SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Instituciones de responsabilidad civil. Segunda Edición. Tomo I. Bogotá
D.C.: Pontificia Universidad Javeriana, 2006. Pág. 28.
36
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág. 188.
26
responsable todo aquel que lleve a cabo una conducta que conlleva el riesgo de un resultado
objetiva o teoría del riesgo al afirmar que “la responsabilidad objetiva prescinde en absoluto de
producido. Basta éste para que su autor sea responsable cualquiera que haya sido su conducta,
haya habido o no culpa o dolo de su parte. Es el hecho perjudicial, el hecho liso y llano y no el
responsabilidad patrimonial sin que haya necesidad de analizar la existencia del elemento culpa,
para de esa manera condenar al sujeto que realizó el daño a reparar los perjuicios por el simple
hecho de haberse demostrado la existencia del perjuicio y de los hechos que dieron lugar al
sujeto que generó el daño prueba la existencia de un factor extraño, ya sea el caso fortuito, la
nexo causal, y teniendo en cuenta que el elemento culpa no es objeto de análisis, la prudencia o
37
NOREÑA, Juan Camilo. Derecho Civil: La teoría del riesgo. En: Uniderecho. [En Línea] Consultado 7 de enero
de 2010. Disponible en: < http://www.uniderecho.com/leer_tarea_Derecho-Civil_11_1066.html>
38
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo. De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil. Santiago de
Chile:
Imprenta Universal, 1981. Pág. 92. Citado en: IRISARRI BOADA, Catalina. Op. Cit.,Pág. 24.
27
3. Ventajas y desventajas del régimen de responsabilidad objetiva
objetiva favorece a la víctima en cuanto a que solo le bastará probar el daño y el hecho que lo
probatoria de demostrar la posible culpa o dolo de su autor. En este sentido, será el autor del
daño el que deberá acreditar una circunstancia eximente de responsabilidad, diferente al empleo
culpa. En segundo lugar se puede establecer que al liberar al juez del examen subjetivo de la
conducta del agente, el régimen de responsabilidad objetiva es de más fácil aplicación que el de
responsabilidad subjetiva, teniendo en cuenta que el elemento culpa es vago y por lo tanto su
Por otro lado se encuentran los detractores de la teoría del riesgo o responsabilidad objetiva que
argumentan que al ser ésta aplicada se suprime el elemento moral de la responsabilidad civil,
pues al solo recurrir al principio de la causalidad, se entra al terreno materialista. Para Planiol,
“la teoría del riesgo objetivo, lejos de ser un progreso, constituye un retroceso histórico que nos
lleva a los tiempos bárbaros, anteriores a la Ley Aquilia, en que se atendía a la materialidad de
los hechos.”40 Asimismo, hay quienes argumentan que al eliminar el elemento culpa se está
39
ORREGO ACUÑA, Juan Andrés. Op. Cit., Pág. 15-16.
40
Ibid. Pág. 12.
28
eliminando el elemento solidaridad de la responsabilidad civil, teniendo en cuenta que los sujetos
al saber que siempre responderán del daño que ocasionen, no tendrán mayor interés en evitar la
29
CAPITULO IV. PRESUNCIONES DE RESPONSABILIDAD Y DE CULPA
la culpa y de la tesis de responsabilidad subjetiva reaccionaron para atacar lo que los objetivistas
defendían. Sin embargo, comprendieron que algo tenían de razón, así que admitieron la
posibilidad de modificar las posiciones extremas de la teoría subjetiva. Fue en este momento
desarrollo de las presunciones de culpa, que en algunos casos permitieron a la víctima triunfar
en sus pretensiones, sin tener que probar el elemento culpa que ya se encontraba presumido.41
La doctrina ha definido una presunción como “un juicio lógico del legislador o del juez, en
virtud del cual se considera como cierto o probable un hecho (…) con fundamento en las
máximas generales de la experiencia, que le indican cuál es el modo normal como se suceden las
cosas y los hechos”42 De esta manera se inicia el estudio de este tema que es uno de los ejes
fundamentales del análisis que se llevará a cabo más adelante en relación con la responsabilidad
1. Evolución.
en abstracto de la culpa, se estudió en Francia el caso Jand’heur, cuyo fallo fue emitido por
30
cual se estableció que la presunción de responsabilidad que implantaba la legislación francesa, se
establecía en contra de la persona que tenía bajo su guarda una cosa inanimada que haya causado
un daño a otro y solo puede desvirtuarse mediante la prueba de una causa ajena, es decir no se
excluía el elemento culpa, pero no era la víctima la que tenía la carga de la prueba, sino era el
guardián el que debía probar una causa ajena para poder exonerarse de la responsabilidad.43 Con
Colombia, el 14 de marzo de 1938, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil falló el
caso conocido con el nombre del Joven Arnulfo el cual estableció la presunción de
responsabilidad que se origina en contra del sujeto de una actividad peligrosa. Esta sentencia se
siglo XX, y sobre la cual los hermanos Mazeaud establecieron que la diferencia fundamental que
la primera se desvirtúa probando diligencia y cuidado y la segunda probando fuerza mayor, caso
fortuito o culpa exclusiva de la víctima.44 Como se establecerá más adelante la regla general es el
43
SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit., Pág. 34.
44
MARTINEZ RAVE, Gilberto; MARTINEZ TAMAYO, Catalina. Responsabilidad Civil extracontractual. Bogotá:
Editorial Temis, 2003. Pág. 227. Citado por: EAFIT. Presunciones en la responsabilidad civil extracontractual [En
Línea] Consultado 20 de enero de 2010. Disponible en:
<http://bdigital.eafit.edu.co/bdigital/PROYECTO/P346.022CDA687/marcoTeorico.pdf> Pág. 16.
31
sistema de culpa probada, pero el legislador se encargó de señalar algunos casos en que la
mencionada regla general se remplaza por una presunción de culpa a favor de la víctima. Es
decir, la víctima solo tendrá que probar el hecho, el daño y el nexo de causalidad entre los
cuidado al momento en que realizó la actividad, así como la destrucción del nexo causal por
medio de una causa extraña.45 Por otro lado se encuentra la presunción de responsabilidad o de
causalidad que es aquella que aparece cuando el causante del daño solo puede exonerarse
prueba del hecho y el daño sin tener que probar ningún tipo de causalidad.
En Colombia las altas Cortes no han tenido una posición clara al respecto y han demostrado
presunción de culpa con una única posibilidad de exoneración, la causa extraña. Es decir hay una
45
EAFIT. Presunciones en la responsabilidad civil extracontractual [En Línea] Consultado 20 de enero de 2010.
Disponible en: < http://bdigital.eafit.edu.co/bdigital/PROYECTO/P346.022CDA687/marcoTeorico.pdf> Pág. 15.
46
En sentencia de septiembre 10 de 1998 del Consejo de Estado, sección tercera, expediente 10.820, el Consejero
Ponente Dr. Ricardo Hoyos Duque se refiere acertadamente al régimen de presunción de responsabilidad de la
siguiente manera: “Actividades que siempre crean una presunción de responsabilidad contra el causante del daño (el
Estado), la cual sólo se desvirtúa, en uno u otro caso, mediante la prueba de una causa extraña (fuerza mayor, hecho
exclusivo de tercero o hecho exclusivo de la víctima).”
32
Es importante entonces contemplar que por su naturaleza y características el estudio de la
que la prueba de diligencia y cuidado no libera al autor del daño, sino solo la ruptura del nexo
causal por una causa extraña. Aún así, por la evidente confusión que se ha generado entre los dos
responsabilidad contractual.
resultados, el cual fue tratado en el capítulo II del presente trabajo. En primer lugar es
importante recordar que una obligación de medios es aquella en donde el deudor cumple con
llevar a cabo la actividad con la diligencia debida y es llamado a responder por negligencia y no
por falta de resultado, es decir, el riesgo lo corre el acreedor, ya que si el deudor demuestra que
ha actuado con toda la diligencia debida no habrá lugar a indemnización. Por otra parte se
obligación con un resultado concreto, es decir, no sólo debe hacer sino que deberá entregar un
47
WIKILEARNING. Manual de derecho civil: Obligaciones de dar, hacer y no hacer; de medios y resultados. [En
Línea] Consultado 15 de enero de 2010. Disponible en: <
http://www.wikilearning.com/apuntes/manual_del_derecho_civil-
obligaciones_de_dar_hacer_y_no_hacer_de_medios_y_resultados/11258-7>
33
culpa no se presume contra el deudor incumplido, mientras que si la obligación es de resultados,
sistemas para probar la culpa, uno de los cuales encaja en la presunción de responsabilidad que
se ha venido estudiando.
responsabilidad contractual, que se aplica en las obligaciones de medios. En este régimen, unas
veces el acreedor, o la víctima, debe demostrar la culpa del deudor, y en otras ocasiones la culpa
del deudor se presume, pero puede desvirtuarla probando diligencia, cuidado y prudencia.49 El
doctrinante chileno Daniel Peñailillo, estableció que en las obligaciones de medios “la existencia
de la obligación debe ser probada por quien la alega y, lo mismo ocurre respecto al
obligación incumplida, la culpa del deudor y el daño que se generó. El agente del daño, por su
parte, podrá exonerarse si prueba causa extraña o ausencia de culpa, es decir diligencia y
prudencia.51 La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, en sentencia del 31 de mayo
de 1938, estableció que “en las obligaciones de medios, el trabajo de apreciación por parte del
48
CABALLERO OSPINA, Mauricio; FLORES DE GNECCO, Martha. Consideraciones sobre la responsabilidad
objetiva en el derecho civil y criminal. Bogotá D.E. 1986. 292 pág. Tesis (para optar al título de Abogado).
Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurídicas y Económicas. Pág. 275.
49
AGUIRRE, Gifford. El médico y su responsabilidad. Santa fe de Bogotá: Editorial Temis, 1993. Pág. 42.
50
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel, Las obligaciones. Teoría general y clasificaciones. La resolución por
incumplimiento. Santiago de Chile: Editorial Jurídica de Chile, 2003.Pag., 228. Citado por: PIZARRO WILSON,
Carlos. La culpa como elemento constitutivo del incumplimiento en las obligaciones de medio o de diligencia. En:
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso [En línea] No. 31. (Diciembre, 2008)
Consultado: 18 de enero de 2010. Disponible en: <http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-
68512008000200005&script=sci_arttext>
51
DIAZ-GRANADOS ORTIZ, Juan Manuel. El seguro de responsabilidad: Colección textos de jurisprudencia.
Segunda Impresión. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, 2006. Pág. 60.
34
juzgador es a menudo delicado, porque aquí no hay lugar a confundir el incumplimiento con la
culpa. No basta para deducir la responsabilidad del deudor comprobar la existencia de una
inejecución sino que se hace indispensable estimar si ella es culposa, para lo cual debe
compararse la conducta del deudor con la que hubiera observado un hombre de prudencia
concluye que en el sistema de culpa probada, el demandante debe acreditar la existencia del
contrato, el daño causado a la víctima, la conducta negligente del demandado y en último lugar
que tal negligencia fue la causa del daño.53 Y el demandado por su parte podrá exonerarse de
anteriormente.
Por otro lado se encuentra el régimen de culpa presunta, el cual se aplica a las obligaciones de
resultado. En este régimen, “el deudor unas veces se exonera demostrando la causa extraña, y en
otras ni siquiera la causa extraña lo libera de la responsabilidad que pesa en su contra.”54 En este
causó daño al demandante, sin que sea necesario por parte del demandante determinar los hechos
que rodearon la producción del daño, pues tras su creación se presume la responsabilidad del
anteriormente citada, expresa que en el terreno de la culpa presunta por incumplimiento de una
52
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Arturo Tapias Pilonieta. Gaceta Judicial No.
567. Sentencia: 31 de mayo de 1938.
53
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. José Alejandro Bonivento Fernández. Gaceta
Judicial No. CLXXXIV-358. Sentencia: 26 de noviembre de 1986.
54
AGUIRRE, Gifford. Op. Cit., Pág. 42.
55
EAFIT. La responsabilidad civil [En Línea] Consultado 19 de enero de 2010. Disponible en: <
http://bdigital.eafit.edu.co/bdigital/PROYECTO/P346.022CDN218/capitulo2.pdf > Pág. 14.
35
obligación de resultado, es suficiente que el demandante pruebe el incumplimiento de la
obligación, es decir que el resultado no ha sido obtenido por parte del deudor, para que se
exonerarse si prueba una causa extraña, no siendo posible su exoneración con prueba de
diligencia y cuidado.
responsabilidad extracontractual.
Sobre la responsabilidad por el hecho propio vale la pena establecer que no existe ningún tipo de
presunción y en este sentido recae en la regla general de culpa probada que se deriva del artículo
2341 del Código Civil Colombiano.56 Tal como se estableció anteriormente el régimen de culpa
probar la existencia del hecho, la culpa del demandado y el daño que se generó. El agente del
daño, por su parte, podrá exonerarse si prueba causa extraña o ausencia de culpa, es decir
diligencia y prudencia. Teniendo en cuenta que este tipo de responsabilidad no está cubierto por
alguna presunción, no será objeto de mayor análisis por no ser de mayor importancia para el
56
Art. 2341.- El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin
perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.
36
4.2. Responsabilidad extracontractual por el hecho ajeno.
Por regla general, están llamados a responder civilmente por daños causados por terceros, todas
aquellas personas que tengan a su cargo la obligación legal o convencional de custodia de una
persona, tal como se consagra en el artículo 2347 del Código Civil Colombiano.57
el civilmente responsable. El primero de ellos es el sujeto que estando bajo el cuidado de otra
persona, causa un daño a un tercero, mientras que el segundo es el sujeto que tiene a otra persona
responsable, o demandado, será el civilmente responsable, por esta razón se denomina este tipo
las normas y la doctrina han denominado esta responsabilidad por el hecho ajeno, la verdad es
que el demandado entrará a responder por un hecho propio, que es la falta de cuidado sobre las
57
Art. 2347.- Toda persona es responsable, no sólo de sus propias acciones para el efecto de indemnizar el daño sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Inc. 2o.- Modificado. Decreto 2820 de 1974, Art. 65. Así, los padres son responsables solidariamente del hecho de
los hijos menores que habiten en la misma casa.
Así, el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
Así, los directores de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos mientras están bajo su cuidado, y los
artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices, o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la responsabilidad de tales personas, si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
58
FERNANDEZ MUÑOZ, Mónica Lucía. La culpa en el régimen de responsabilidad por el hecho ajeno. En:
urosario.edu.co [En línea] Consultado 23 de enero de 2010. Disponible en:
37
Es por lo anterior, que el legislador sanciona el comportamiento presuntamente culposo del
civilmente responsable, e invierte la carga de la prueba para que sea éste el llamado a desvirtuar
establece el último inciso del artículo 2347, según el cual “cesará la responsabilidad de tales
personas, si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho.” De esta manera, la presunción podrá ser desvirtuada
Teniendo en cuenta que el objeto del estudio del presente trabajo es la responsabilidad
extracontractual por actividades peligrosas, es importante dejar claro que esta forma de
desvirtuar la presunción de responsabilidad solo se aplica a los eventos en donde no hay de por
medio una actividad peligrosa, pues en aquellos casos la víctima del daño podría demandar por
responsabilidad por el hecho ajeno o por responsabilidad por actividad peligrosa, y esta última
posibilidad resultaría más ventajosa para la víctima, pues la exoneración del civilmente
responsable resultaría más complicada, debido a que solo podría desvirtuar la presunción
mediante la prueba de una causa extraña y no probando diligencia y prudencia.59 De esta manera
<http://www.urosario.edu.co/jurisprudencia/resj/documentos/vol_5_1/07%20La%20culpa%20Sociojuridicos%20V5
%20N%201.pdf> Pág. 232.
59
Ibid. Pág. 235.
38
4.3. Responsabilidad extracontractual por el hecho de las cosas.
Según Martínez Rave, por cosa debe entenderse “todo bien mueble o inmueble, es decir todo
presunción de responsabilidad por el hecho de todas las cosas que existen, sino que se dirige a
aquellas cosas que son utilizadas en actividades peligrosas. En este sentido, no todas deben ser
ocasionados por cosas no peligrosas estará regulado por el artículo 2341 sobre responsabilidad
directa y culpa probada, teniendo en cuenta que para que éste tipo de cosas ocasionen daño, se
necesita del actuar propio del agente, pues se considera que éstas no son autónomas e
independientes.61
sentido, el causante del daño únicamente podrá exonerarse probando el rompimiento del nexo
causal, es decir, el acaecimiento de una causa extraña, siendo irrelevante la diligencia y cuidado
que tuvo sobre la cosa, a diferencia de la presunción precedentemente estudiada relacionada con
cosas, limitado a la responsabilidad por los hechos cometidos por las cosas utilizadas en
mencionado.
60
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág. 309.
61
Ibid. Pág. 308-310.
62
CABALLERO OSPINA, Mauricio; FLORES DE GNECCO, Martha. Op. Cit., Pág. 281
39
CAPITULO V. ACTIVIDADES PELIGROSAS
existencia de una creciente manifestación de diferentes tecnologías que en los últimos años han
penetrado todas las esferas de la vida humana. Cada vez son mayores los descubrimientos y las
ansias del hombre por implementar objetos en la vida diaria que permitan una evolución mas
años ha generado la creación de objetos considerados como peligrosos por el hecho de que el
hombre en su utilización corre mayores riesgos que en otras actividades consideradas como no
automóviles.
Es por lo anterior que a la par del crecimiento que se evidencia día tras día respecto de este tipo
de actividades y teniendo en cuenta que éste tipo de objetos se han convertido en indispensables
una protección especial a las víctimas. El problema se encontró cuando se dieron cuenta que la
normatividad solo contaba con un único artículo que trataba el tema y que el mismo resultaba
insuficiente y vago a la luz del desarrollo tecnológico actual. Por esto el régimen de la
jurisprudencia y son ellos los que han generado las correctas o incorrectas aplicaciones del
Este sistema puede considerarse como uno de los más estudiados durante las últimas décadas,
pero es tan complejo su análisis que ha sufrido con el paso del tiempo infinidad de
40
modificaciones y un sinnúmero de discusiones que se entrarán a estudiar a continuación para
peligrosas se encuentra consagrado en el artículo 2356 del Código Civil que reza lo siguiente:
Art. 2356.- Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
2. El que remueve las losas de una acequia o cañería, o las descubre en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transiten de día o de noche.
camino, lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por el camino.
Si se lee detenidamente el texto citado se puede vislumbrar que dicho artículo en ningún
momento se refiere expresamente a las actividades peligrosas, y a lo largo del estudio de dicha
norma algunos tratadistas han pensado que se trata de una repetición del artículo 2341 del
41
Código Civil63 que consagra el régimen general de culpa probada. Se ha dicho entonces que
aunque la primera parte del artículo podría llegar a generar confusión a la hora de su aplicación,
al analizarse en conjunto se evidencia la verdadera finalidad disímil a la del artículo 2341. Por
esta razón, la jurisprudencia a lo largo de múltiples fallos definió que el artículo 2341 envuelve
el régimen general de la responsabilidad, es decir el que surge por el hecho propio, mientras que
el artículo 2356 consagra la responsabilidad por el hecho de las cosas utilizadas en actividades
La segunda parte del artículo estudiado enumera una serie de actividades consideradas como
peligrosas para la época de su expedición, que no deben considerarse como taxativas, sino
últimos años un sinnúmero de objetos y actividades que hoy en día se conciben como peligrosas.
Con base en el artículo estudiado y en el régimen aplicable a este tipo de actividades, que será
“Por actividad peligrosa se entiende todas aquellas que el hombre realiza mediante el empleo de
Asimismo, el Consejo de Estado en sentencia del 13 de septiembre de 2001 estableció que “una
actividad peligrosa se presenta cuando rompe el equilibrio existente, colocando a las personas
63
Art. 2341.- El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización, sin
perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito cometido.
64
MARTÍNEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág.320.
65
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia de mayo 3 de 1965. Citado por: EAFIT. Presunciones en la
responsabilidad civil extracontractual [En Línea] Consultado 10 de febrero de 2010. Disponible en:
<http://bdigital.eafit.edu.co/bdigital/PROYECTO/P346.022CDA687/marcoTeorico.pdf> Pág.28.
42
peligro que desborda la capacidad de prevención o resistencia común de los seres humanos, son
las características determinantes para definir las actividades peligrosas. No debe perderse de
vista que el peligro es un concepto indeterminado y, por lo tanto, solo puede ser establecido por
En cuanto al punto de vista de los doctrinantes, Javier Tamayo Jaramillo define actividad
peligrosa como “aquella que una vez desplegada, su estructura o su comportamiento genera más
probabilidades de daño, de las que normalmente está en capacidad de soportar, por sí solo, un
hombre común y corriente. Esta peligrosidad surge porque los efectos de la actividad se vuelven
incertidumbre de los efectos del fenómeno o a la capacidad de destrozo que tienen sus
elementos”67
Por su parte, Arturo Valencia Zea precisa actividad peligrosa estableciendo que son “aquellas en
que se emplean maquinas, instrumentos, aparatos, energías o sustancias que ofrecen riesgos o
Jorge Santos Ballesteros afirma que “el carácter peligroso de actividad debe medirse no con un
criterio absoluto, sino teniendo en cuenta la naturaleza propia de las cosas y las circunstancias en
que ella se realiza, y desde luego, teniendo en cuenta el comportamiento de la persona que
66
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera. C.P. Dr. Jesús María Carrillo
Ballesteros. Ref. Expediente: 12487. Sentencia: Septiembre 13 de 2001.
67
TAMAYO JARAMILLO, Javier. De la responsabilidad civil. Tomo II. De la responsabilidad civil
extracontractual. Santafé de Bogotá: Editorial Temis, 1999. Pág.322. Citado por: EAFIT. Op. Cit., Pág.30.
68
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. De las obligaciones. Tomo III. Vigésima edición. Bogotá: Editorial
Temis, 1998. Pág.288. Citado por: EAFIT. Op. Cit., Pág.30.
43
ejecuta o se beneficia de aquella actividad, en relación con las precauciones adoptadas para
Partiendo de las definiciones anteriormente citadas, se puede entonces concluir que debido al
estandarizados y dentro de una definición taxativa, debido a que es el juez el llamado a analizar
el caso concreto y determinar si dentro del estado del arte de tiempo, modo y lugar en que
ocurrió el siniestro podría considerarse o no una actividad como peligrosa y el régimen jurídico
que esto conlleva. De esta manera se puede establecer que el parámetro básico que se debe
seguir es que dicha actividad tenga la potencialidad o la posibilidad de causar un daño por su
propia naturaleza o por el modo en que sea realizada. Hay ciertas actividades que se han
estudiado y desarrollado durante años y que hoy en día son consideradas por unanimidad como
peligrosas, tal es el caso del trasporte, la manipulación de armas de fuego, la explotación minera
entre otros, pero hay otras actividades que debe el juez analizar más detenidamente y de luz al
Es imperioso remitirse específicamente a este tema, ya que es el núcleo fundamental del estudio
69
SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit., Pág.315.
70
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit., Pág.313.
44
determinante establecer cuál es el deber jurídico del agente responsable por los daños originados
por este tipo de actividades, el cual es un deber de custodia sobre las cosas empleadas y
Jorge Santos Ballesteros en su obra cita una célebre sentencia de la Corte Suprema de Justicia
que expresa que “el responsable por el hecho de las cosas inanimadas es su guardián, o sea quien
tiene sobre ellas el poder de mando, dirección y control independiente. Y no es cierto que el
presumir como simple atributo de dominio, mientras no se pruebe lo contrario. De manera que si
a determinada persona se le prueba ser dueña o empresaria del objeto con el cual se ocasionó el
perjuicio en desarrollo de una actividad peligrosa, tal persona queda cobijada por la presunción
de ser guardián de dicho objeto – que desde luego admite prueba en contrario- pues aun cuando
propietario.” 71
Igualmente los hermanos Mazeaud, establecen que “es guardián aquel que tiene de hecho un
poder de mando en relación con la cosa; o más exactamente, es guardián al propietario de la cosa
o el que, de hecho, ejerce en relación con ella un poder de mando. De hecho, es decir, que no ha
poder. Y tampoco hay que tener en cuenta el que tenga o no tenga la cosa en sus manos, ni si es o
71
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Gaceta Judicial, T. CXLII, no. 2352 a 2357.
Sentencia: 18 de mayo de 1972. Pág.188. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Pág. 322.
72
MAZEAUD, Henri y Leon. TUNC, André. Tratado teórico y practico de la responsabilidad civil delictual y
contractual. Tomo II. Volumen I. Buenos Aires. 1977. Pág. 140. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op.
Cit., Pág. 322.
45
Pedro P. Yermenos establece que “el guardián se presume responsable del daño que produce la
cosa inanimada, pero no del que se genera a través de ella, salvo que ese guardián sea, al mismo
tiempo, autor del daño, en cuyo caso responde no como guardián, sino por su hecho personal.
propietario de la cosa, pero bajo ciertas circunstancias ese guardián puede demostrar que al
responsabilidad porque se trata de una presunción que admite prueba en contrario, distinto a las
La Corte Suprema de Justicia en sentencia del 4 de Junio de 1992, estudio el tema y se refirió al
concepto de guardián de la cosa, como a aquella persona que tengan un poder efectivo de uso,
concluye que “en concepto de guardián de la actividad será entonces responsable la persona
física o moral que, al momento del percance, tuviere sobre el instrumento generador del daño un
poder efectivo e independiente de dirección, gobierno o control, sea o no dueño, y siempre que
en virtud de alguna circunstancia de hecho se encontrare imposibilitado para ejercer ese poder,
73
YERMENOS FORASTEIRI, Pedro Pablo. Guardián de la cosa inanimada. En: Pedropabloyermenos.com [En
línea] Consultado 11 de febrero de 2010. Disponible en: <http://www.pedropabloyermenos.com/2008/09/guardian-
de-la-cosa-inanimada.html >
46
(ii) “Por ende son también responsables los poseedores materiales y los tenedores legítimos
(iii) “Y en fin, se predica que son “guardianes” los detentadores ilegítimos y viciosos,
que, inhibiendo obviamente el ejercicio del que pertenece a los legítimos titulares, a
lado.”74
Martinez Rave expone otro punto de vista y estima que “es el dueño de la cosa o propietario el
que debe responder por las consecuencias del hecho dañoso ocasionado con cosas utilizadas en
propietario o dueño conserva o tiene acción contra el guardián material para recuperar las sumas
que por el haya teniendo que pagar. Ante el perjudicado responde el propietario, o dueño o
En este orden de ideas, se puede concluir que aunque el criterio esbozado por el tratadista
Martinez Rave es válido, los comentarios expresados por los tratadistas Mazeaud, Santos
acorde con la naturaleza del concepto de guardián de la cosa en relación con la responsabilidad
por actividades peligrosas. Es indudable que el carácter de guardián no puede estar unido
74
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Dr. Carlos Esteban Jaramillo Schloos. Gaceta
Judicial CCXVI-395. Sentencia: 4 de junio de 1992.
75
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Op. Cit.,, Pág. 313.
47
ineludiblemente al de la guarda jurídica, es decir, no es siempre el propietario el llamado a
responder por los daños causados por la manipulación del objeto peligroso. Como es lógico, en
causado, pero esta presunción puede desvirtuarse probando quien era la persona que detentaba la
guarda material al momento del siniestro, esto quiere decir que se debe demostrar quién era el
que tenía sobre el instrumento poder efectivo e independiente de dirección, gobierno o control,
extracontractual por actividades peligrosas conocida como la “sentencia del Joven Arnulfo”76 del
14 de marzo de 1938 la cual abrió el debate alrededor de este tipo de situaciones, la Corte
Suprema de Justicia establece que “la presunción de inocencia a favor de todo imputado y la de
buena fe en pro del poseedor implican, como toda presunción la carga de la prueba en contrario.
No es excepción al principio que informa las disposiciones legales a que así se alude la que hace
responsable de la pérdida del cuerpo cierto a quien debe su entrega, puesto que está obligado a
conservarlo hasta que la haga y, por ende, a poner en ello la diligencia y cuidado
disposiciones legales. A ese mismo principio (…) obedece el artículo 2341 del C.C., según el
76
Caso que se presentó el 29 de septiembre de 1929. Arnulfo y un compañero iban en bicicleta por la carretera de
Nacederos hacia la ciudad de Pereira, cuando en la misma dirección apareció detrás de ellos un automóvil conducido
por el señor Pablo Villegas. Por el temor de ser atropellado el joven Arnulfo comenzó a zigzaguear cambiando de
línea trasversalmente, y cuando ya casi estaba contra el automóvil, Arnulfo cayó al suelo y la rueda derecha trasera
del automóvil le pasó por encima, generándole la muerte.
48
cual la obligación de indemnizar en él mismo impuesta cae sobre el que ha cometido un delito o
“El articulo 2356 ibidem, que mal puede reputarse como repetición de aquel ni interpretarse en
forma que sería absurda si a tanto equivaliese, contempla una situación distinta y la regula,
naturalmente, como a esta diferencia corresponde. Así es de hallarse desde luego en vista de su
redacción y así lo persuaden, a mayor abundamiento los ejemplos que aduce o plantea para su
mejor inteligencia, a manera de casos en que especialmente se debe reparar el daño a que esta
disposición legal se refiere, que es todo el que “pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona.”
“Exige pues tan solo que el daño pueda imputarse. Esta es su única exigencia como base o causa
Esos ejemplos o casos explicativos corresponden y hasta sobre observarlo, a la época en que el
código se redactó, en que la fuerza del hombre como elemento material y los animales eran el
motor principal, por no decir único en la industria, en las labores agrícolas, en la locomoción,
todo lo cual se ha trasformado de manera pasmosa en forma que junto con sus indecibles favores
“La teoría del riesgo, según la cual al que lo crea se le tiene por responsable, mira principalmente
a ciertas actividades por los peligros que implican, inevitablemente anexos a ellas y miran a la
dificultad, que suele llegar a la imposibilidad, de levantar las respectivas probanzas los
damnificados por los hechos ocurridos en razón o con motivo o con ocasión de ejercicio de esas
peligrosidad de que generalmente los particulares no pueden escapar con su sola prudencia. De
49
ahí que los daños de esa clase se presuman, en esa teoría, causados por el agente respectivo (…).
Y de ahí también que tal agente o autor no se exonere de la indemnización, sea en parte en
algunas ocasiones, sea en el todo otras veces, sino en cuanto demuestre caso fortuito, fuerza
“Porque, a la verdad, no puede menos que hallarse en nuestro citado artículo 2356 una
En este orden de ideas, la Corte Suprema de Justicia desde el año 1938 entra a estudiar la
para el trato de ciertas actividades que son consideradas como peligrosas, régimen que consagra
una presunción de responsabilidad que solo puede ser desvirtuada por una causa extraña.
actividad, en cuanto tiene un verdadero deber jurídico de custodia y diligencia sobre las cosas
empleadas o utilizadas en este tipo de actividades, hecho que determina la inversión de la carga
de la prueba.
extracontractual por actividades peligrosas de una manera más amplia y detallada por parte de la
doctrina y la jurisprudencia, pues se dieron cuenta que era un tema trascendental, pues la
actividades peligrosas y que el único artículo que trataba el tema en la legislación vigente, era
77
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Dr. Juan Francisco Mújica. Gaceta Judicial t.
XLVI, No. 1934. Sentencia: 14 de marzo de 1938.
50
supremamente vago e inexacto. Hoy en día se parte del supuesto de que existe una obligación de
custodia sobre el guardián de la cosa, que tal como se explicó anteriormente, es aquella persona
que tiene el control, la vigilancia y la disposición de la cosa al momento del daño. De esta
manera, quien incumple sin causa que lo justifique esa obligación de custodia, está obligado a
indemnizar los prejuicios causados. Se entrará entonces a indagar cuál de los cuatro regímenes
En primer lugar, en relación con el régimen de culpa probada, tal como se instituyó en el
numeral primero del actual capítulo, el supuesto que consagra el artículo 2341 del Código civil
consagra el artículo 2356 concerniente al sistema de responsabilidad por el hecho de las cosas
utilizadas en actividades peligrosas. Teniendo en cuenta que este tema ya se consideró se dará
Se entra entonces a estudiar el régimen de responsabilidad objetiva o teoría del riesgo que en el
Capítulo III del presente trabajo se expuso. Se estableció entonces, que en el régimen de
responsabilidad objetiva son responsables todos aquellos que asumen el riesgo de llevar una
acción que puede tener una consecuencia dañosa para las otras personas, aún cuando el individuo
que asuma el riesgo efectúe la actividad o conducta con el mayor cuidado y perfección posible,
es decir, busca imponer responsabilidad patrimonial sin que haya necesidad de analizar la
existencia del elemento culpa. Jorge Santos Ballesteros cita una sentencia que establece la
imposibilidad de aplicar la teoría del riesgo a este tipo de actividades, en este sentido establece la
51
responsabilidad, frente al puramente objetivo, el daño ha de ser imputable a culpa de su autor.
Solo que en salvaguardia de las víctimas se invierte a su favor la carga de la prueba cuando hay
que avanza la ciencia, la técnica y la experiencia aplicadas a las industrias y a las artes, hasta el
punto de que en la actualidad apenas habrá daño alguno causado por actividades peligrosas que
de responsabilidad y mucho menos debe ser analizado para determinar la posible exoneración del
agente. De esta manera, la Corte deja claro que la inclinación que debe tener el juez a la hora de
subjetiva y debe alejarse del régimen de responsabilidad objetiva, pues considera que el elemento
culpa si es determinante a la hora del razonamiento. Es importante aclarar que ésta es la posición
adelante.
IV de la presente monografía, régimen en el cual la víctima solo tendrá que probar el hecho, el
daño y el nexo de causalidad entre los mismos, y el causante del daño puede exonerarse de
responsabilidad probando diligencia y cuidado al momento en que realizó la actividad, así como
la destrucción del nexo causal por medio de una causa extraña.79 La Corte Suprema de Justicia
responsabilidad y ha dictado sentencias en las que expresa que “la responsabilidad prevista en el
78
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Gaceta Judicial, t. XCVIII, no. 2253-2254.
Sentencia: 5 de abril de 1962. Citado por: SANTOS BALLESTEROS, Jorge. Op. Cit., Pág. 326.
79
EAFIT. Presunciones en la responsabilidad civil extracontractual [En Línea] Consultado 16de febrero de 2010.
Disponible en: < http://bdigital.eafit.edu.co/bdigital/PROYECTO/P346.022CDA687/marcoTeorico.pdf> Pág. 15.
52
artículo 2356 del Código Civil, debe insistirse, en cuanto al alcance de este precepto que por su
intermedio ha consagrado el legislado una “presunción de culpa” (G.J. Ts. LVI, pág. 321, y
CXXXIV, pág. 41) contra quien, supuesta la existencia de aquella autoridad autónoma e
independiente de gobierno y dirección (…), le sean atribuibles las consecuencias del daño
causado por razón de una actividad caracterizada por su peligrosidad, presunción llamada a
operar entonces en contra del demandado siempre que el actor pruebe que concurren los
fundamentos fácticos legalmente adecuados para ponerla en práctica, es decir la existencia del
prejuicio cuya reparación se reclama, que éste se causó en ejercicio de una actividad peligrosa y,
si a ello hubiere lugar por ser persona distinta el autor material del evento dañoso, que de la
mencionada actividad es responsable el demandado, luego ante este estado de cosas y del efecto
probando una causa extraña.”80 En este orden de ideas, aún cuando la Corte exprese
responsabilidad por actividades peligrosas bajo la perspectiva de presunción de culpa, por que el
solo hecho de ser diligente y prudente no es causal de exoneración válida para este tipo de
La Corte en fallo del 18 de abril de 1939 dijo " Los ejemplos que allí se mencionan son
ilustrativos y se refieren a hechos en que el daño aparece en la cosa misma, por cierta
80
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Dr. Carlos Esteban Jaramillo Schloos. Gaceta
Judicial CCXVI-395. Sentencia: 4 de junio de 1992.
53
peligrosidad que en ella se transparenta. La Corte ha sostenido la doctrina de que conforme a la
disposición del artículo 2356 del C.C., existe una presunción de responsabilidad en contra del
agente respectivo, en los casos de daños causados por ciertas actividades que implican peligros,
sino en cuanto se demuestre caso fortuito, fuerza mayor o intervención de elementos extraños".81
aplicación de una presunción de culpa en el articulo 2356 y expresó que “el criterio de
que aluden los artículos 2347 y 2349 del Código Civil porque aquel género de actividades caen
el artículo 356 del Código Civil. Más claro: no por el hecho de afirmar que una actividad no es
peligrosa, se puede desconocer la existencia de la culpa consignada en los artículos citados por el
recurrente. La doctrina y la jurisprudencia han anotado las diferenciaciones precisas entre estas
fuerza mayor o un hecho extraño, dentro del cual se halle la culpa exclusiva de la víctima como
diligencia para exonerarse de la responsabilidad, y desde luego, esa exoneración tiene ocurrencia
bueno advertir que la locución ‘presunción de peligrosidad’ no tiene perfil técnico, porque lo que
81
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Gaceta Judicial XLVIII pág. 165. Sentencia:18 de
abril de 1939.
82
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Gaceta Judicial LXXIX, págs. 479-484. Sentencia:
14 de febrero de 1955.
54
responsabilidad es el régimen que se ha venido aplicado por los jueces colombianos en los casos
en los cuales se presenta un daño causado por una actividad peligrosa. Sin más razonamiento, a
través del paso de los años la jurisprudencia reiteró que en este tipo de situaciones el causante del
daño solo podía exonerarse probando la existencia de un factor extraño, quedando en manos de
la víctima únicamente la prueba del hecho y el daño sin tener que probar ningún tipo de
En fallo del 24 de agosto de 2009 proferida por la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de
Justicia, con Magistrado Ponente William Namén Vargas, la Corte cambió la jurisprudencia
peligrosas e indicó que cuando se trata de este tipo de actividades, ya sean concurrentes o no, el
por actividades peligrosas implantada en el artículo 2356 del Código Civil83, la Corporación
83
La Corte en la sentencia objeto de estudio establece que “en un comienzo, se considero que la responsabilidad por
actividades peligrosas ex artículo 2356 del Código Civil, comporta una presunción de responsabilidad en contra del
autor, después, dijo que de esta dimana una presunción de culpa: luego una presunción de peligrosidad, pasando a un
sistema de responsabilidad por “riesgo” o “peligrosidad” de la actividad, para retornar a la doctrina de la
“presunción de culpa.
En todas esas hipótesis, es decir, presunción de responsabilidad, presunción de peligrosidad y presunción de culpa,
la Corte, sin embargo, ha sido reiterada, uniforme y convergente, en cuanto a que la exoneración solo puede
55
establece que “la responsabilidad “objetiva”, por oposición a la “subjetiva” describe hipótesis de
remitiéndose a factores objetivos como el riesgo o el peligro, la capacidad de asumir los costos
de evitación o de reparar la lesión, fundándose en la situación del sujeto respecto de las cosas, su
posición o relación con sus congéneres o el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa
permitida por su utilidad social, verbi gratia, la custodia de una cosa, la propiedad sobre esta, el
“En rigor, en estas hipótesis, no se trata de una responsabilidad subjetiva, por culpa presunta o
probada, ni opera una presunción iuris tantum o iuris et de iuris, de culpabilidad, responsabilidad
o peligrosidad, pues la norma en su estructura legis no establece expressis verbis (art. 66 C.C.)
presunción alguna, exigiendo tan solo la probanza plena de una actividad peligrosa, el daño y el
nexo causal, desde luego que, en afán de exactitud, una actividad peligrosa puede desarrollarse
con la adopción de toda la diligencia o sin ésta, de donde, no es coherente, deducir en todo caso,
per se y de suyo, una culpa por el simple ejercicio de una actividad de esta clase y,
análogamente, tal postura encuentra un escollo insalvable en la exigencia del elemento extraño
la excluye ni exime del deber de reparar el daño, esto es, no es que el legislador la presuma, sino
que carece de relevancia para estructurarla o excluirla, en cuanto el deber resarcitorio surge aún
sin culpa y por el solo daño causado en ejercicio de una actividad peligrosa en consideración a
obtenerse con prueba del elemento extraño, esto es, la fuerza mayor, el caso fortuito, la intervención exclusiva de un
tercero o de la víctima, mas no con la demostración de la diligencia exigible o sea, con la ausencia de culpa”.
56
ésta, a los riesgos y peligros que comporta, a la lesión inferida y a pesar de la diligencia
empleada.”
Formula entonces que “la “presunción de culpa”, como se dijo, cae en el vacío, de un lado por no
avenirse a la lógica, al sentido común y a elementales reglas de experiencia, sentarla per se, de
suyo, ante sí por el solo ejercicio de una actividad peligrosa, de ordinario lícita y permitida por el
o cuya probanza inversa es insuficiente para romper el nexo causal. La contradicción que
envuelve esta concepción, aparece con todo relieve, cuando la reiterada e inalterada
jurisprudencia civil, acertadamente exige la prueba del elemento extraño para demostrar que el
evento dañoso no es imputable a la actividad y conducta del sujeto. En rigor, la culpa carece de
Por lo anterior, la Corte concluye lo siguiente: “La Sala, por tanto, en su labor de unificación,
síntesis:
84
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de casación Civil. M.P. William Namén Vargas. Sentencia: 2001-1054
del 24 de agosto de 2009.
57
b) Es una responsabilidad objetiva en la que no opera presunción alguna de responsabilidad, de
ejercicio de estas actividades comporta para los demás. La noción de culpa está totalmente
c) La responsabilidad recae en quien desarrolla una actividad que pueda estimarse como
aquellos a los que normalmente las personas se encuentran expuestas y, por ende, será
responsable quien la ejerza, de hecho o de derecho, o esté bajo su dirección, manejo o control.
d) En este sistema, por lo general, exonera solo el elemento extraño, esto es, la fuerza mayor o el
caso fortuito, la intervención de la víctima o de un tercero, cuando actúa como causa única y
exclusiva o, mejor la causa extraña impide la imputación causal del daño a la conducta del
supuesto autor.
artículo 2356 del Código Civil y, en su caso, las normas jurídicas que existan sobre la actividad
concreta.”85
Luego de citar los apartes más importantes de la sentencia estudiada, se evidencia el cambio del
peligrosas. Según la reciente jurisprudencia, aquella persona que causa algún perjuicio en el
ejercicio de una actividad considerada como peligrosa está obligada a repararlo, a menos que
demuestre algún factor extraño. Para la Corte, hasta el momento la responsabilidad subjetiva
58
del elemento culpa, pero se entraba a analizar como causal de exoneración únicamente la causa
responsabilidad se debe buscar en el hecho que provocó el perjuicio, sin tener en cuenta si este
hecho fue cometido con culpa o dolo. De esta manera lo importante en este tipo de
responsabilidad es la existencia del daño y la relación de causalidad entre el hecho que lo originó
daño sin tener que probar ningún tipo de causalidad, mientras que en el régimen de
responsabilidad objetiva la víctima deberá demostrar el hecho, el daño y el nexo causal, además
del análisis del elemento culpa. Pero en ambos regímenes, el causante del daño se exonera
Asimismo, la Corporación al haber dejado un claro precedente para el manejo de este tipo de
situaciones, buscó acabar con la inexactitud que existía alrededor de la existencia de una
presunción de responsabilidad o una presunción de culpa, pues dicho desacierto lo único que
generaba era que el causante del daño pudiera romper los elementos de la responsabilidad civil
por medios diferentes al de la causa extraña. En el capítulo de conclusiones se hará alusión a las
59
CAPITULO VI. REGÍMENES ESPECÍFICOS
como jurisprudencial, a través del cual fue posible identificar los puntos críticos, las discusiones
El texto estará dividido en dos grandes numerales que a su vez, dependiendo de las
conducción de automotores o la actividad médica, por ejemplo, son situaciones que no han sido
tan intensamente estudiadas como las mencionadas. En el caso de la energía, es un fenómeno que
caloríficos, luminosos, entre otros, lo que permite deducir que es un peligro de amplísimo
espectro para la sociedad actual. Por otra parte, cada vez son más los desechos o residuos,
tecnológicas y que además se convierten en un problema para quien los produce pues no se sabe
qué hacer con ellos. Por esta razón, teniendo en cuenta que son dos situaciones que cada vez se
60
presentan con mayor frecuencia, es que el derecho ha comenzado a buscar mecanismos
especiales y extraordinarios para la protección de las personas que se ven afectadas por los
mismos y es ésta la razón primordial del presente estudio; concatenar los avances que se han
realizado en estas dos materias tan fundamentales para el movimiento y desarrollo de la sociedad
actual.
inclusión de la electricidad en el desarrollo de cada una de las actividades diarias que se realizan
en todas las esferas del movimiento cotidiano de una sociedad, representan en la actualidad el
movimiento de toda la industria y sobre todo el motor principal del desarrollo. De esta manera,
aun cuando se ha convertido con el paso de los años en un avance fundamental y sin el cual no se
concebiría la existencia actual, desde hace años las consecuencias que se generan por el uso
indebido de la electricidad se han manejado con delicadeza, por considerarse una actividad
riesgosa. Por no encontrarse una norma expresa que regule el tema de la responsabilidad por
Inicialmente, se recordará el célebre fallo del Joven Arnulfo y la importancia que éste tuvo para
Jaramillo en sentencia del 30 de septiembre de 2002 expresó que “la jurisprudencia de esta
61
a la necesidad en las sociedades modernas de acompasar la jurisprudencia a las actividades y
adelantos del mundo moderno, dio carta de ciudadanía a la conocida responsabilidad civil por
actividades peligrosas. Fue así como puntualizó que “… no puede menos que hallarse en nuestro
citado artículo 2356 —del Código Civil, se agrega— una presunción de responsabilidad. De
donde se sigue que la carga de la prueba, onus probandi, no es del damnificado sino del que
causó el daño, con sólo poder este imputarse a su malicia o negligencia” y, que el artículo en
mención, “… establece la regla general e invariable de que todo daño que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona debe ser reparado por ésta. Se deduce de la letra y del
espíritu de ese precepto que tan sólo se exige que el daño causado fuera de las relaciones
contractuales pueda imputarse, para que ese hecho dañoso y su probable imputabilidad al agente
ejercita actividades de ese género es el responsable del daño que por obra de ellas se cause y por
lo mismo le incumbe, para exonerarse de esa responsabilidad, demostrar la fuerza mayor, el caso
fortuito o la intervención de un elemento extraño que no le sea imputable…” (G.J. Tomo XLVI,
de la culpa del demandado, es la aludida actividad, por efecto de la naturaleza peligrosa que le es
propia, una de aquellas en que opera la consecuencia probatoria práctica de hacer comparecer a
86
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Dr. Juan Francisco Mújica. Gaceta Judicial t.
XLVI, No. 1934. Sentencia: 14 de marzo de 1938. Citada por: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de
Casación Civil. M.P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo. Referencia: Expediente Nº 7069. Sentencia: 30 de
septiembre de 2002
62
dicho demandado en situación de culpabilidad presunta, de forma tal que le basta al actor
distribución de energía eléctrica, para que el responsable de estos quehaceres —en el concepto
del autor, dueño, empresario o explotador— quede bajo el peso de la ameritada presunción legal,
presunción de cuyo efecto indemnizatorio no puede liberarse del todo sino en tanto pruebe el
relacionados con energía, y aun cuando estableció que se trataba de un régimen en el que
operaba una presunción de culpabilidad, tal como se vio en los capítulos anteriores, la naturaleza
Sala dijo: “Aun cuando la electricidad es sin duda alguna uno de los puntales del progreso
humano y motor por excelencia de asombrosos avances tecnológicos, inevitable es reconocer que
constituyendo entonces el uso y provisión de energía eléctrica una de aquellas actividades que,
en orden a determinar el régimen de responsabilidad que les es inherente cuando son fuente de
daños, se caracterizan por su peligrosidad (cfr. G. J. Núm. 2017, pág. 670). Y según doctrina
interpretativa del artículo 2356 del Código Civil explicada y sostenida en multitud de decisiones
por la Corte, significa lo anterior que en cuanto hace a la prueba de la culpa del demandado, es la
aludida actividad, por efecto de la naturaleza peligrosa que le es propia, una de aquellas en que
87
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Gaceta Judicial. LVIII, pág. 668. Sentencia: 16 de
marzo de 1945. Citada por: CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Carlos Ignacio
Jaramillo Jaramillo. Referencia: Expediente Nº 7069. Sentencia: 30 de septiembre de 2002
63
de culpabilidad presunta, de forma tal que le basta al actor demostrar que el perjuicio se causó
explotador— quede bajo el peso de la ameritada presunción legal, presunción de cuyo efecto
indemnizatorio no puede liberarse del todo sino en tanto pruebe el concurso exclusivo de una
causa extraña que podrá consistir en la fuerza mayor, en un caso fortuito o en la intervención de
esto por cuanto aportando la prueba de uno cualquiera de estos eventos, lo que en últimas
acontece es que el demandado acredita que el daño producido tuvo origen en factor distinto a la
actividad riesgosa por él desplegada, o sea que nunca ha sido responsable y en su contra,
respecto estableció: “no hay duda que generar, conducir y distribuir energía eléctrica son
“En ese orden de ideas viene al caso lo dicho por la Corte sobre la necesidad de probar, en casos
semejantes, "el daño y la relación de causalidad entre este y el proceder del demandado", pues
la actividad "habrá de orientarse por el inciso 1o. del artículo 2356 del Código Civil, en cuanto
88
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. Ref. Expediente. 3446. Sentencia: 8 de octubre de
1992
64
preceptúa que todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de una persona, debe ser
reparado por esta" (sent. Cas. De 14 de marzo de 2000, Exp. No. 5177), para lo cual resulta
imprescindible que el demandante asuma la demostración "además del perjuicio sufrido, [de] 'los
hechos determinantes del ejercicio de la actividad peligrosa', es innegable que esos hechos
necesariamente tienen que ser atribuidos a quien funge como demandado, pues ahí es donde
está el meollo del elemento que une al daño con la culpa, es decir, el nexo de causalidad. Por
manera que si se descarta esa relación entre daño y la conducta del demandando, ningún
sentido tendría hacer operar la presunción derivada del artículo 2356 del Código Civil porque
ello equivale a afirmar que el imputado no cometió el hecho dañoso" (sent. cas. civ. 25 de agosto
Se evidencia entonces que la Corte Suprema de Justicia en repetidas ocasiones, ha sido enfática
en calificar a la electricidad como una actividad peligrosa, y ha establecido que el trato que se le
debe dar a este tipo de situaciones debe estar enmarcado en las previsiones del artículo 2356 del
Código Civil, el cual unido a un arduo estudio jurisprudencial y doctrinal contempla el régimen
89
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. Edgardo Villamil Portilla. Ref. Expediente No.
058-95. Sentencia: 23 de junio de 2005.
65
demandado por su parte, solo podrá exonerarse probando una causa extraña y no podrá alegar a
Vale la pena dejar claro que el Consejo de Estado al estudiar el tema de la responsabilidad por la
daños producidos por redes de energía eléctrica, a menos que dadas las circunstancias fácticas de
cada caso en concreto se esté en presencia de una falla probada del servicio.(…)
Los antecedentes relacionados condujeron a la Sala a estudiar bajo la óptica de la teoría del
energía eléctrica como una actividad peligrosa en la cual se crea un riesgo excepcional, supuesto
de responsabilidad objetiva, que sólo libera a la administración, si ésta logra demostrar la fuerza
mayor, el hecho exclusivo de un tercero o la culpa exclusiva de la víctima (causa extraña), como
ocasionado.”91
90
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casación Civil. M.P. William Namén Vargas. REF.: 11001-3103-
035-1999-02191-01. Sentencia: 19 de diciembre de 2008.
91
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. C.P. Dr. Germán Rodríguez
Villamizar. Ref.: Expediente Nº 11.815. Sentencia: 21 de octubre de 1999.
66
2. Responsabilidad por manipulación de residuos peligrosos
artículo tercero que un residuo o desecho es “cualquier objeto, material, sustancia, elemento o
recipientes o de pósitos, cuyo generador descarta, rechaza o entrega porque sus propiedades no
Convenio de Basilea que en su artículo segundo define a los desechos como “las sustancias u
revisten se encuentra unida al concepto de peligrosidad, pues son los daños causados por los
residuos peligrosos los que interesan al presente estudio. Por esta razón el citado Decreto se
encargó de definir los residuos o desechos peligrosos de la siguiente manera: “es aquel residuo o
desecho que por sus características corrosivas, reactivas, explosivas, tóxicas, inflamables,
infecciosas o radiactivas puede causar riesgo o daño para la salud humana y el ambiente. Así
mismo, se considera residuo o desecho peligroso los envases, empaques y embalajes que hayan
residuo peligroso sino que en su artículo primero92 enumera una serie de condiciones para que
92
Artículo 1
Alcance del Convenio
67
Teniendo claro qué tipo de desechos interesan para el estudio de la responsabilidad
responsabilidad consagrado en las normas vigentes. Es importante primero tener en cuenta que
dichas normas involucran a varios sujetos y que cada uno de ellos, dependiendo de su rol, tendrá
diferente grado de responsabilidad. Dentro del grupo de sujetos se encuentran los particulares y
los funcionarios públicos que llevan a cabo todas las actividades de generación, trasporte,
recuperación y disposición final de este tipo de desechos, y finalmente las autoridades que los
1. Serán "desechos peligrosos" a los efectos del presente Convenio los siguientes desechos que sean objeto de
movimientos transfronterizos:
a) Los desechos que pertenezcan a cualquiera de las categorías enumeradas en el Anexo I, a menos que no tengan
ninguna de las características descritas en el Anexo III; y
b) Los desechos no incluidos en el apartado a), pero definidos o considerados peligrosos por la legislación interna de
la Parte que sea Estado de exportación, de importación o de tránsito
.2. Los desechos que pertenezcan a cualesquiera de las categorías contenidas en el Anexo II y que sean objeto de
movimientos transfronterizos serán considerados "otros desechos" a los efectos del presente Convenio.
3. Los desechos que, por ser radiactivos, estén sometidos a otros sistemas de control internacional, incluidos
instrumentos internacionales, que se apliquen específicamente a los materiales radiactivos, quedaran excluidos del
ámbito del presente Convenio.
4. Los desechos derivados de las operaciones normales de los buques, cuya descarga esté regulada por otro
instrumento internacional, quedarán excluidos del ámbito del presente Convenio.
93
CASTRO BUITRAGO, Erika J. AGUILAR MAYA, Luis Guillermo. Responsabilidad civil extracontractual en
gestión de residuos peligrosos. En: Revista Universitas: Facultad de Ciencias Jurídicas. Pontificia Universidad
Javeriana. No.113 (enero – junio de 2007). Pág. 183.
94
DECRETO 4741 DE 2005. Artículo 3°. Definiciones. Para los efectos del cumplimiento del presente decreto se
adoptan las siguientes definiciones: Generador. Cualquier persona cuya actividad produzca residuos o desechos
peligrosos. Si la persona es desconocida será la persona que está en posesión de estos residuos. El fabricante o
importador de un producto o sustancia química con propiedad peligrosa, para los efectos del presente decreto se
equipara a un generador, en cuanto a la responsabilidad por el manejo de los embalajes y residuos del producto o
sustancia.
68
momento en que éste los reciba por parte del transportista y haya verificado o probado el
continuará siendo responsable en forma integral por los daños que se ocasionen con dicho
generador, los transportistas y los receptores de los residuos peligrosos.97 Aún cuando este tema
no tiene repercusión directa a la hora del análisis del régimen de responsabilidad desde la
perspectiva del presente estudio, es importante establecer que tanto para la responsabilidad
integral como para la responsabilidad solidaria, las leyes y decretos no establecen ningún tipo de
La doctora Erika Castro y el doctor Luis Guillermo Aguilar establecen que aunque en la
determinar residuos peligrosos por medio de listas, la existencia de una responsabilidad solidaria
como peligroso, se presume la responsabilidad y por esto solo cabria la posibilidad de exonerarse
95
DECRETO 4741 DE 2005. Artículo 3°. Definiciones. Para los efectos del cumplimiento del presente decreto se
adoptan las siguientes definiciones: Receptor. El titular autorizado para realizar las actividades de almacenamiento,
aprovechamiento y/o valorización (incluida la recuperación, el reciclado o la regeneración), el tratamiento y/o la
disposición final de residuos o desechos peligrosos.
96
CASTRO BUITRAGO, Erika J. AGUILAR MAYA, Luis Guillermo. Op. Cit., Pág. 184
97
DECRETO 4741 DE 2005. Artículo 16. Obligaciones del transportista de residuos o desechos peligrosos. De
conformidad con lo establecido en la ley y en el marco de la gestión integral de los residuos o desechos peligrosos,
el trasportador debe: h) Responsabilizarse solidariamente con el remitente de los residuos en caso de contingencia,
por el derrame o esparcimiento de residuos o desechos peligrosos en las actividades de cargue, transporte y
descargue de los mismos.
98
CASTRO BUITRAGO, Erika J. AGUILAR MAYA, Luis Guillermo. Op. Cit., Pág, 185.
69
de la misma por medio de una causa extraña.99 Esto sustentado en el artículo 2356 del Código
Civil Colombiano y el artículo 88 de la Carta Política que establece que la ley “definirá los casos
de responsabilidad civil objetiva por el daño inferido a los derechos e intereses colectivos.”
Es importante tener en cuenta que la Ley 945 de 2005, Por medio de la cual se aprueba el
99
Ibid. Pág. 186.
100
Como antecedente a este protocolo se encuentra el Convenio de Basilea sobre el control de los movimientos
transfronterizos de los desechos peligrosos y su eliminación, adoptado por la conferencia de plenipotenciarios del 22
de marzo 1989. Colombia aprobó este convenio mediante la ley 253 de 1996, y se hizo parte del mismo a través del
depósito del instrumento de ratificación en diciembre del mismo año.
101
Ley 945 de 2005. Artículo 4º. Responsabilidad objetiva
1. La persona que notifica de conformidad con el artículo 6º del Convenio, será responsable por daños hasta que el
eliminador haya tomado posesión de los desechos peligrosos y otros desechos. A partir de ese momento el
eliminador será responsable por los daños. Si el Estado de exportación es el notificador o si no se ha hecho
notificación, el exportador será responsable por los daños hasta que el eliminador haya tomado posesión de los
desechos peligrosos y otros desechos. En lo que respecta al inciso b) del párrafo 6, del artículo 3º del Protocolo, el
párrafo 5 del artículo 6º del Convenio se aplicará mutatis mutandis. A partir de ese momento el eliminador será
responsable por daños.
2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo 1 y en relación con los desechos sujetos al inciso b) del párrafo 1 del
artículo 1º del Convenio que hayan sido notificados como peligrosos por el Estado de importación de conformidad
con el artículo 3º del Convenio, pero no han sido notificadas como tales por el Estado de exportación, si el Estado de
importación es el notificador, o no se ha efectuado la notificación, el importador será responsable hasta el momento
en que el eliminador haya tomado posesión de los desechos. A partir de ese momento el eliminador será responsable
por daños.
3. Si los desechos peligrosos y otros desechos fueran reimportados de conformidad con el artículo 8º del Convenio,
la persona que haya notificado será responsable por daños desde el momento en que los desechos peligrosos
abandonan el sitio de eliminación, hasta el momento en que los desechos entran en posesión del exportador, si
esto fuera aplicable, o del eliminador alternativo.
4. Si los desechos peligrosos y otros desechos fueran reimportados de conformidad con el inciso a) del párrafo 2 del
artículo 9º o el párrafo 4 del artículo 9º del Convenio, con sujeción al artículo 3º del Protocolo, la persona que
reimporta será responsable por daños hasta que los desechos entren en posesión del exportador, si esto es aplicable,
o del eliminador alternativo.
5. No será responsable la persona a que se hace referencia en los párrafos 1 y 2 del presente artículo si esa persona
prueba que el daño ha sido resultado:
a) De un acto de conflicto armado, hostilidades, guerra civil o insurrección;
b) De un fenómeno natural de carácter excepcional, inevitable, imprevisible e irresistible;
c) Exclusivamente del cumplimiento de una disposición obligatoria de una autoridad pública del Estado donde se
haya producido el daño; o
d) Exclusivamente de la conducta ilícita intencional de un tercero, incluida la persona que sufre el daño.
70
2.1. Relación con la responsabilidad extracontractual por daños causados al medio
ambiente
La cuestión no solo se queda en una problemática de residuos, sino que va ligado íntimamente al
tema del medio ambiente, pues este tipo de desechos son muchas veces los causantes de la
Al respecto el Doctor Juan Carlos Henao en relación con el tema del régimen de responsabilidad
que se debe aplicar a casos donde el medio ambiente es el que sufre el daño, establece que la
que así el agente contaminante no haya incurrido en culpa, debe responder, es decir, “el que
contamina paga”. A pesar de esta afirmación, el autor es consciente que dicha concepción no es
esta temática cita el siguiente aparte ,"el libro Blanco se llega a la conclusión de que la opción
más adecuada consiste en la adopción de una Directiva marco comunitaria que contemple, por un
lado, la responsabilidad objetiva (sin culpa) por los daños derivados de actividades peligrosas
reguladas por la legislación comunitaria (que cubra, con circunstancias eximentes y atenuantes,
tanto los daños tradicionales como los daños causados al medio ambiente) y que también regule,
por otro, la responsabilidad basada en la culpa en los casos de daños a la biodiversidad derivados
de actividades no peligrosas... Este enfoque ofrece los medios más eficaces para aplicar los
6. Si dos o más personas son responsables de conformidad con el presente artículo, el demandante tendrá derecho a
pedir indemnización completa por los daños a cualquiera de las personas responsables o a todas ellas.
71
quien contamina paga"102. De esta manera se puede concluir que lo que el autor intenta explicar
es que si se aplica el principio de que "el que contamina paga", se entendería que aunque la
normatividad europea establezca que hay campos del derecho ambiental que requieren de la
prueba del elemento culpa, cuando se trata de actividades no peligrosas, y que si se trata de
de objetivo de los daños causados al medio ambiente y se refirió específicamente al tema de los
residuos peligrosos, tal como se ha expuesto a lo largo de este numeral, la Corporación dijo “se
Constitución Política, Declaración de Río de Janeiro de junio de 1992 sobre Medio Ambiente y
Desarrollo, artículo 16 Ley 23 de 1973), derivada de residuos y desechos peligrosos (artículo 4º,
Partiendo de lo anterior, se podría llegar a concluir que el régimen aplicable para este tipo de
102
Comisión de las Comunidades Europeas, Bruselas, 9.2.2000 COM(2000) 66 final, Libro Blanco sobre
Responsabilidad Ambiental (presentado por la Comisión), Pág. 4 y 34. Citado por: HENAO, Juan Carlos.
Responsabilidad civil por daño ambiental. En: mamacoca.org. [En línea] Consultado 2 de marzo de 2010.
Disponible en:
< http://www.mamacoca.org/FSMT_sept_2003/es/abs/henao_responsabilidad_dano_ambiental_abs_es.htm>
103
HENAO, Juan Carlos. Ibid.
104
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de casación Civil. M.P. William Namén Vargas. Sentencia: 2001-1054
del 24 de agosto de 2009.
72
contaminación se produce como consecuencia del incumplimiento de normas de carácter
ambiental, es evidente que estamos frente a una responsabilidad por culpa probada, más
concretamente por violación de reglamentos, en cuyo caso lo aplicable es el artículo 2341 del
C.C.". Pero en el evento en el cual surge la responsabilidad a pesar de cumplirse con las normas
ambientales, establece que "la norma fundamental es el artículo 2356 del C.C. que, como vimos,
consagra el principio general según el cual, quien ejerce una actividad peligrosa y con ella causa
un daño, es responsable a menos que demuestre que el daño es imputable a una causa extraña. Y
la contaminación ambiental es una actividad peligrosa por excelencia. Así ha sido admitido por
la jurisprudencia nacional. Pero fuera del artículo 2356, el artículo 669 del C.C., al definir el
derecho de dominio, establece en nuestro sentir una responsabilidad objetiva en contra del
propietario que, usando o gozando la cosa, causa daño a un tercero. Esta teoría ya ha sido
algunos fallos ha aceptado que el derecho de dominio sirve de fundamento a las perturbaciones
objetiva en el ámbito del derecho ambiental, aunque tal como establece el doctor Henao, para el
no una norma ambiental, pues en el evento en que la norma no resulta violada, se aplicará el
105
TAMAYO JARAMILLO, Javier. Las actividades peligrosas y la contaminación ambiental. Próximo a publicar,
p.55 y 57. Citado por: HENAO, Juan Carlos. Responsabilidad del estado colombiano por el daño ambiental. En:
mamacoca.org. [En línea] Consultado 2 de marzo de 2010. Disponible en:
< http://www.mamacoca.org/FSMT_sept_2003/es/doc/henao_responsabilidad_ambiental_es.htm>
73
no peligrosa, porque si no es considerada como tal, la responsabilidad se justifica por la culpa, es
En conclusión, el tema no ha sido claro, y las posturas que se han desarrollado han ido de un lado
materia ambiental, la discusión sigue vigente y las conclusiones en cada caso continúan siendo
disimiles.
106
HENAO, Juan Carlos. Responsabilidad del estado colombiano por el daño ambiental. En: mamacoca.org. [En
línea] Consultado 2 de marzo de 2010. Disponible en:
< http://www.mamacoca.org/FSMT_sept_2003/es/doc/henao_responsabilidad_ambiental_es.htm>
74
CAPITULO VII. CONCLUSIONES
actividades peligrosas y por lo tanto su estudio ha partido de un único artículo del Código Civil
del régimen de responsabilidad civil extracontractual por actividades peligrosas. Tal desarrollo
parte del artículo 2356 del Código, que aunque no enuncia expresamente la responsabilidad por
actividades peligrosas si permite deducir que existe un régimen especial diferente al consagrado
por el artículo 2341 relativo al régimen general de culpa probada, es decir el que surge por el
hecho propio.
Es importante establecer que el artículo 2356 enumera una serie de actividades consideradas
como peligrosas para la época de su expedición, que no deben considerarse como taxativas, sino
últimos años un sinnúmero de objetos y actividades que hoy en día se conciben como peligrosas.
jurídico colombiano, la presente monografía de grado construye un sistema a partir del análisis
Se inicia la disertación con el análisis del elemento culpa, considerado desde antaño requisito
extracontractual colombiana es un tema vago y sin desarrollo normativo, teniendo en cuenta que
posee problemas tanto de definición como de imprecisión, debido a que es muy complicado
75
encontrar una definición exacta para éste término. Las altas Cortes han incluso incurrido en
imprecisiones al no tener una definición legal de la cual sostenerse, y han llegado a utilizar
erróneamente conceptos penales de culpa para aplicarlos a la legislación civil, hecho que ha
generado un desorden en el análisis del tema. Lo único que parece ser claro en la actualidad, es
que el criterio de culpa civil que sigue la normatividad vigente parte de una apreciación en
abstracto, y es por esto que el acto culposo debe ser analizado en sí mismo y separado del sujeto
que lo cometió, debe compararse entonces con el que hubiera realizado un hombre prudente y
responsabilidad objetiva busca imponer responsabilidad patrimonial sin que haya necesidad de
analizar la existencia del elemento culpa, para de esa manera condenar al sujeto que realizó el
daño a reparar los perjuicios por el simple hecho de haberse demostrado la existencia del
perjuicio y de los hechos que dieron lugar al mismo, independientemente de haya mediado culpa
o dolo. Si el sujeto que generó el daño prueba la existencia de un factor extraño, podrá
exonerarlo de su responsabilidad.
Así las cosas, la doctrina y la jurisprudencia a lo largo de los años se encargaron de estudiar la
víctima, el sistema aplicable correspondía a una presunción, unas veces mal llamada de culpa y
otras veces de responsabilidad. En Colombia las Cortes no han tenido una posición clara al
76
respecto y han demostrado hondas confusiones entre los dos conceptos. En repetidas ocasiones
demostrando diligencia y cuidado, además de la existencia de una causa extraña. Pero en el caso
colombiano, la jurisprudencia ha sido muy clara al establecer que dichos elementos no son
constitutivos de exoneración sino que solo es aceptable la concurrencia de una causa extraña.
Esta posición evidentemente aleja el estudio de la teoría subjetiva y enmarca este tipo de
responsabilidad en una discusión alrededor del nexo causal, una discusión más objetiva. La
dentro de unos parámetros estandarizados y dentro de una definición taxativa, debido a que es el
juez el llamado a analizar el caso concreto y determinar si dentro de las circunstancias de tiempo,
modo y lugar en que ocurrió el siniestro podría considerarse o no una actividad como peligrosa y
el régimen jurídico que esto conlleva. De esta manera se puede establecer que el parámetro
básico que se debe seguir es que dicha actividad tenga la potencialidad o la posibilidad de causar
77
Bajo esta perspectiva, la Corte Suprema de Justicia, desde el año 1938 entró a estudiar la
para el trato de ciertas actividades que son consideradas como peligrosas, régimen que consagra
una presunción de responsabilidad que solo puede ser desvirtuada por una causa extraña.
actividad, en cuanto tiene un verdadero deber jurídico de custodia y diligencia sobre las cosas
empleadas o utilizadas en este tipo de actividades, hecho que determina la inversión de la carga
de la prueba.
Dicha posición, fue apoyada a lo largo de los años del siglo XX, pero vino a ser revaluada en el
año 2009 cuando la Corte Suprema de Justicia entró a cuestionarse si el sistema aplicable debía
jurisprudencia, aquella persona que causa algún perjuicio en el ejercicio de una actividad
considerada como peligrosa está obligada a repararlo, a menos que demuestre exclusivamente
algún factor extraño. Para la Corte, hasta el momento la responsabilidad subjetiva desarrollada
en la jurisprudencia había sido un tema contradictorio, pues se defendía el análisis del elemento
culpa, pero se entraba a analizar como causal de exoneración únicamente la causa extraña, sin
tener en cuenta la diligencia o ausencia de dolo. ¿Parecería entonces que el cambio de precedente
En primer término, tras el análisis presentado en la actual monografía, se podría concluir que el
78
emanar de la reprochabilidad de la conducta, es decir, no puede condenarse a un sujeto a reparar
debido a que se trata de cosas o actividades que por su misma condición intrínseca de peligrosas,
De esta manera, precisamente teniendo en cuenta que el elemento culpa resultaría vago e
conducta, es decir, no se va a entrar a examinar la posible diligencia y cuidado del agente, sino
que sus únicas causales de exoneración van a ser la fuerza mayor, caso fortuito, hecho exclusivo
protección especial que recibe la víctima pues las acontecimientos que rodean el siniestro se
subjetivo, la víctima puede llegar a no ser totalmente restablecida o incluso puede llegar a no ser
reparada por la falta de dolo o culpa en cabeza del sujeto causante del daño.
Esto lleva a analizar el siguiente punto, que consiste en la realidad social que se actualmente se
presenta y que es un elemento de obligado análisis cuando se trata el tema de las actividades
utilización corre mayores riesgos que en otras actividades consideradas como no riesgosas e
incluso pone en exposición a la sociedad en general, tal es el ejemplo de los automóviles. Como
79
este tipo de actividades o cosas se han convertido en fundamentales para el desarrollo y el
se ha intentado crear un régimen de protección a aquellas personas que resultan lesionadas por
las mismas. En este sentido, la premisa principal de éste régimen es la búsqueda de la equidad,
premisa que hoy en día debe reinar en todos los aspectos jurídicos y sociales de una colectividad.
Partiendo de esta realidad, la Corte acertadamente en el año 2009 volcó su análisis hacia un
régimen de responsabilidad objetiva o teoría del riesgo, en pro del íntegro restablecimiento de la
víctima y la concepción de que aquel agente que introduzca un factor considerado como
riesgoso, debe asumir en su totalidad los daños que se produzcan como consecuencia de su
utilización o puesta en marcha y con independencia absoluta del beneficio que pueda ocasionarle
esa actividad. Esto por cuanto una actividad peligrosa resulta ser un riesgo social para la
sociedad misma, pues es evidente que se trata de una actividad diferente de las demás que
abundan dentro del movimiento diario, por esto, debe considerarse un régimen excepcional y
diferente que analice factores de atribución diferentes a la culpa, tal es el objetivo de la teoría del
riesgo.
Debe entonces presumirse que el causante del hecho dañoso es responsable de los hechos que
puesta en movimiento de una cosa peligrosa y que el derecho debe volcarse en pro de la
protección del patrimonio del perjudicado y no al contrario como pregonan las teorías subjetivas.
la responsabilidad objetiva para el tratamiento de los daños causados en ejercicio de las mismas,
tal es el caso de la posición del Consejo de Estado para el tratamiento de la responsabilidad por
80
electricidad en eventos administrativos y la consagración de la norma internacional de un
Partiendo de la clara conclusión, dirigida a establecer que el régimen ideal aplicable a los casos
de responsabilidad por actividades peligrosas es el objetivo, surge una notoria incógnita que
Justicia en los últimos años ha sido consistente en establecer que el régimen que se debe aplicar
culpa) y cuya importancia radica en que únicamente se puede desvirtuar demostrando la ruptura
del nexo causal por medio de un factor extraño. En este sentido se había venido defendiendo
contradictoriamente la posición subjetiva, caracterizada por el análisis del elemento culpa, pero
se entraba a analizar como causal de exoneración únicamente la causa extraña como la fuerza
mayor, el caso fortuito o culpa exclusiva de la víctima o de un tercero, sin tener en cuenta la
Pero entonces, si los factores extraños son exactamente los únicos llamados a desvirtuar la
Corte en su reciente sentencia de 2009? Pareciera no implantar ningún cambio significativo para
el tratamiento de este tipo de situaciones, y únicamente confirmar y dejar claro que la única
manera de desvirtuar la presunción que pesa contra el causante del daño es demostrar el
rompimiento del nexo causal por medio de una causa extraña. ¿No se trata entonces de un juego
de palabras donde finalmente el fundamento es el mismo? Lo importante es dejar claro que para
81
objetiva y que dicha concepción ha sido un avance fundamental para la protección de la víctima
puede ver el reciente fallo como una decisión clarificadora de la posición de la Corte en pro de la
búsqueda de un régimen acorde con las necesidades actuales, régimen que no permite de
ninguna manera maniobrar el tema probatorio para desvirtuar la presunción con elementos
diferentes a la causa extraña. Es de rescatar que la Corte Suprema haya entrado a analizar dentro
de este último fallo, la responsabilidad civil por actividades peligrosas ya no desde el patrimonio
del causante sino a partir de la situación de la víctima y los daños que la misma ha sufrido como
consecuencia de dicha actividad y que haya dejado totalmente claro que los criterios subjetivos
Con estos elementos, se puede concluir que un paso como el realizado por la Corte en su
sentencia de 2009 es importantísimo para una sociedad que cada vez va a un mayor ritmo en
cuanto a adelantos tecnológicos e industriales se refiere, pues llegan como un torrente para
beneficiar al país. Por eso mismo, la Corporación en su interpretación objetiva del daño, defiende
a la víctima y por ende al ser humano que es el destinatario ultimo del derecho. El régimen de
responsabilidad objetiva debe penetrar todos los casos de responsabilidad por actividades
peligrosas pues contiene elementos de equidad y reparación fundamentales para una colectividad
como la actual. La honda duda que brota luego de analizar cada uno de los elementos y
regímenes que configuran este tipo de responsabilidad, es si realmente la Corte con su nueva
interpretación, cambia en algo lo que en la práctica se venía aplicando, teniendo en cuenta que la
presunción de responsabilidad subsiste en cabeza del autor del daño y que las causales de
exoneración continúan siendo las mismas. Por eso mismo, se considera que aún cuando hay un
82
cambio teórico de responsabilidad subjetiva a responsabilidad objetiva en el régimen de
83
CAPITULO VIII. BIBLIOGRAFÍA.
OBRAS CONSULTADAS.
84
TAFUR GONZÁLEZ, Álvaro. Código Civil: Anotado. Vigesimoquinta Edición.
Editorial Leyer, 2006
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Vargas. REF.: 11001-3103-035-1999-02191-01. Sentencia: 19 de diciembre de 2008.
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TESIS DE GRADO
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DOCUMENTOS OFICIALES
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