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FACULTAD DE DERECHO
REVISTA DE DERECHO
PRINCIPIA IURIS
N° 10
Tunja, 2008-2
Editor
MG. Diego Mauricio Higuera
Jiménez
Número de la revista
DIEZ (10)
SEGUNDO SEMESTRE DE 2008
Periodicidad
SEMESTRAL
ISSN
0124-2067
Dirección postal
Centro de Investigaciones Socio-Jurídicas.
Universidad Santo Tomás, Seccional Tunja.
Calle 19 # 11-64. Tunja, Boyacá, Colombia.
Teléfono
(8) 7440404 Ext. 1024
Correo electrónico
revistaderecho@ustatunja.edu.co
dhiguera@ustatunja.edu.co
COMITÉ CIENTÍFICO
Ph.D. Pierre Subra de Bieusses
Universidad Paris X, Francia
CONTENTS
5
Editorial…………………………………………………………………………………………….……
Diego Mauricio Higuera Jiménez
Sección II. Central topic – The current importance of the Public law in
Colombia
The consideration of the public domiciliary services like economic activity under the
clausulado of the welfare State.....................................................................
Fernando Arias García
PRESENTACIÓN
6
EL INTERÉS DE ABORDAR EL DERECHO PÚBLICO CONTEMPORÁNEO
La panorámica investigativa del Derecho Público parecerá siempre inacabada, asi los
estudios especializados de las últimas décadas muestran una permanente
vitalización de retos frente a la construcción de un renovado sistema de Derecho
administrativo y la formulación de los principios propios de una teoría
constitucional que desborde el ámbito de los Estados nacionales
Nada más lógico que una actividad de interés público sea regulada mediante normas
de Derecho Administrativo y nada más natural que el refortalecimiento de este
subsegmento normativo mediante la instrumentalización de formas no habituales
que insistan en esta rama del derecho como una forma de garantía y control frente a
los factibles abusos del ejercicio del poder (García de Enterria, 1983).
7
EL REGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS ABOGADOS
∗∗
Martín Hernández Sanchez
PALABRAS CLAVE
104
Siendo el Estatuto del Abogado el destacaremos algunos aspectos del
Decreto 196 de 1971, no acorde a la debate Parlamentario.
actual problemática social, resulta
insuficiente para regular las El proyecto de ley No. 91 de 2005,
actuaciones de los profesionales del “por medio de la cual se expide el
Derecho, que en ocasiones se nuevo código de ética de los abogados”
apartan de sus postulados, por lo estuvo motivado en lo siguiente,
que a iniciativa del Consejo como consta en el Acta de Comisión
Superior de la Judicatura el 19 del 18 de octubre de 2005 del
Congreso expidió el Código Senado de la República, Comisión
Disciplinario – ley 1123 de 2007. Primera del Senado: es citación? (NO
ENTIENDO QUÉ FALTA?)(este es
2. ANTECEDENTES DE LA LEY uno de lo debates, q consta en el
1123 DE 2007 acta mencionada, como no lo
podemos convertir a APA, tocó
El Código Disciplinario del Abogado, dejarlo dentro del texto)
tiene origen en la iniciativa del Actualización de las normas
Consejo Superior de la Judicatura, sustanciales, mayor cobertura para
tendiente a actualizar las normas los abogados. Mejorar los
que regulan el ejercicio de la procedimientos, buscando agilidad
profesión de Abogado, para para el trámite de los procesos,
clarificar los procedimientos de la implementando la oralidad. Así
investigación y sanción de las faltas mismo, por el cúmulo de procesos
disciplinarias, además de la que se tramitan en contra de
actualización de los comporta- Abogados, que en muchos casos
mientos irregulares, que el Estatuto resultaba difícil la calificación de la
del Abogado (Decreto 196 de 1971) conducta, por cuanto que su
no contiene. La propuesta tuvo adecuación típica no era posible, ya
respaldo por parte de los que las normas del Decreto 196 de
Congresistas, tanto en el Senado de 1971 en el ámbito sustancial
la República como en la Cámara de resultaban obsoletas, así como
Representantes, por lo que mejorar los procedimientos al
105
incorporar el trámite verbal, como se 2.2. Del trámite en el senado de
hizo en el sistema penal tradicional. 1 la República. Segundo debate.
Plenaria.
2.1. Filosofía del proyecto
En el Senado de la República, se
La filosofía de la ley 1123 de 2007, se presentaron discusiones
centra en: corresponde a un código interesantes, en la sesión plenaria
disciplinario, no a un código de ética, número 34 del 14 de diciembre de
contempla, las faltas, sanciones, los 2005, como lo destaca el ponente
procedimientos, mientras que el Héctor Elí Rojas para el segundo
estatuto es muchos más amplio. debate, es así en lo relacionado con
Fundamentalmente se presenta en tres la inquietud de sancionar a aquel
aspectos: Una parte general, en la que abogado que cobre honorarios por
aparecen principios del derecho penal debajo de las tarifas, o la propuesta
traídos al disciplinario; en la segunda, de establecer las tarifas
se incorporan las faltas; y en la tercera profesionales por regiones.
el procedimiento. Se retomó la
experiencia de la ley 228 de 1995, para 2.3. Comisión primera del senado.
implementar el sistema oral; además Propuesta para la sanción del
se incluye como sanción la multa, por abogado que cobre por debajo de las
cuanto que en muchas oportunidades tarifas.
con la actuación del abogado, se afecta
el patrimonio del cliente o usuario del Aunque no pasó, resulta interesante la
servicio de la justicia.2 propuesta de establecer como falta
gravísima contra la dignidad de la
profesión, dando lugar a la suspensión
de la tarjeta profesional, el cobro de
1 Así se infiere de la intervención del Dr. Fernando
Coral Villota, en su condición de Magistrado del
honorarios por debajo de las tarifas
Consejo Superior de la Judicatura Sala
Jurisdiccional Disciplinaria.
establecidas por el Colegio de
2 Dr. Temistocles (Temístocles) Ortega Narváez,
Presidente Consejo Superior de la Judicatura, ante
Abogados de Bogotá y el Colegio
la Comisión Primera del Senado de la República,
según consta en el Acta de Comisión 19 del 18 de
Nacional de Abogados Conalbos, como
octubre de 2005 del Senado de la República,
Comisión Primera del Senado.
106
consta en el acta de Comisión 23 del ya que se trata de asuntos de
02 de noviembre de 2005. mucha responsabilidad:
108
g). Favorabilidad. Aparece como tenido recepción en el Derecho
novedad, el que se incluya a quien Disciplinario, con experiencia en la
se encuentre cumpliendo la ley 734 de 2002.
sanción, frente a la retroactividad
de la ley en forma favorable. En primer lugar, se define la falta
Aunque se trata de un principio disciplinaria en el artículo 17 como
Constitucional – Art.29- “la comisión de cualquiera de las
h). Presunción de Inocencia. conductas previstas como tales en
i). Non bis in idem el presente código”.
j). Igualdad Material.
k). Función de la sanción. Aparecen 3.3. En cuanto al ámbito de
dos funciones de las sanciones aplicación
disciplinarias: una preventiva y otra
correctiva. Se observan dos criterios, para la
l). Derecho a la defensa. aplicación del Código Disciplinario
m). Criterios de graduación de la del Abogado:
sanción. Razonabilidad, necesidad y
proporcionalidad. a). Desde el punto de vista
n). Gratuidad. Excepto respecto de territorial: Cuando se cometan
las copias de la actuación que sean faltas disciplinarias dentro del
solicitadas por los sujetos territorio nacional y cuando se
procesales. cometan faltas disciplinarias en el
o). Interpretación. Los aspectos que extranjero, caso en el cual se
debe tener en cuenta el funcionario requiere que la gestión profesional
al momento de aplicar el código. se hubiera encomendado en
p). Aplicación de los principios e Colombia.
integración normativa.
b). Desde el punto de vista
Frente al Decreto 196 de 1971, el personal, a sus destinatarios:
Código Disciplinario del Abogado,
contiene aspectos dogmáticos • Abogados en Ejercicio de la
traídos del Derecho Penal, que han Profesión, que cumplan con la
109
misión de asesorar, patrocinar cuando se obre en uno de los
y asistir, así se encuentren siguientes eventos:
suspendidos o excluidos.
• Abogados con Licencia a). En circunstancias de fuerza
Provisional mayor o caso fortuito.
• Abogados que cumplan b). En estricto cumplimiento de un
funciones públicas deber constitucional o legal de
• Curadores Ad litem mayor importancia que el
110
b). La prescripción. La acción c). La rehabilitación.
prescribe en 5 años contados desde
el dia de su consumación, para las El libro II corresponde a la parte
faltas instantáneas; y desde la especial del código disciplinario del
realización del último acto abogado, encontramos tres títulos
ejecutivo, para las faltas de carácter que contienen los siguientes
permanente o continuado. En aspectos:
tratándose de varias conductas esta
se cumple independientemente para a). Deberes (Art. 28 de L. 1123/07)
cada una (Art. 24 de la Ley 1123 de b). Incompatibilidades (Art. 28 de L.
2007). En cuanto a la renuncia, el 1123/2007) 9 para ejercer la
disciplinado podrá renunciar a la abogacía de servidores públicos aún
prescripción dentro de la ejecutoria en uso de licencia, militares en
del auto que la decrete prosiguiendo servicio activo, personas privadas
la acción hasta por un término de la libertad, los abogados
máximo de dos años, contados a suspendidos o excluidos de la
partir de la presentación personal profesión, los abogados respecto de
de la solicitud (Art. 24 de la Ley los asuntos que hubieran conocido
1123 de 2007). en ejercicio de un cargo o de
funciones oficiales ni ante la
3.6. Extinción de la sanción dependencia la cual hayan
disciplinaria (Art. 26 y 27 de la trabajado, dentro del año siguiente
ley 1123 de 2007) a la dejación del cargo o función y
durante todo el tiempo que dure el
Se regula el fenómeno de la
extinción de la sanción bajo las
siguientes causales:
9
Se incluyó como causal de incompatibilidad para
a). La muerte del sancionado. el ejercicio de la función la condición de servidor
público con las únicas excepciones de ejercer en
b). La prescripción. Corresponde a función del cargo, cuando el contrato lo permita; al
igual que el evento de los profesores de
un término de 5 años contados a universidades oficiales, siempre que no interfiera
con su función, al igual que los miembros de las
partir de la ejecutoria del fallo. corporaciones de elección popular en los casos
señalados en la constitución y la ley.
111
proceso en el que hayan solución alternativa de conflictos.
intervenido. 10 Se trata de un tipo nuevo de
c). El código disciplinario del faltas que contiene dos tipos de
abogado regula las faltas en conducta: promover o fomentar
particular, (Art. 30 a 39): litigios innecesarios, inocuos o
• Contra la dignidad de la fraudulentos; entorpecer los
profesión. mecanismos de solución
• Contra el decoro profesional. alternativa de conflictos con el
• Contra el respeto debido a la propósito de obtener un lucro
administración de justicia y a las mayor o fomentarlos en su propio
autoridades administrativas. 10 beneficio.
113
que tengan lugar en son: Los constitucionales,
actuaciones prevalencia del derecho sustancial,
judiciales la gratuidad, celeridad, eficiencia,
desempeñándose o
lealtad, la motivación de toda
habiéndose
decisión de fondo 14 , la doble
desempeñado como
instancia, la publicidad 15 , la
apoderado o
oralidad 16 y la contradicción.
contraparte de una
entidad pública
Exclusión Cancelación de la 4.1. El proceso disciplinario
tarjeta profesional y
la prohibición para Competencia
ejercer la abogacía
La competencia corresponde al
El código incluye unos criterios de C.S.J. de la siguiente manera:
graduación de la sanción, como
aporte y garantía jurídica de una a). Sala Disciplinaria Consejo
tasación justa de la sanción. El Superior de la Judicatura. Conoce:
magistrado tiene la obligación de
fundamentar completa y • En segunda instancia de las
explícitamente la dosificación de la apelaciones y consultas de las
sanción, desde el punto de vista providencias proferidas por las
cualitativo y cuantitativo. Los Salas Jurisdiccionales
criterios son de carácter general, de Disciplinarias de los Consejos
atenuación y de agravación. La Seccionales de la Judicatura.
sanción impuesta será anotada en • Los conflictos de competencia
el registro nacional de abogados. territorial que se susciten entre
las salas disciplinarias de los
4. DEL PROCEDIMIENTO
14
DISCIPLINARIO Se incorpora la expresión “adecuadamente”,
es decir que la motivación de las decisiones de
fondo es estricta.
15
Los intervinientes conocerán la actuación a
El código contempla unos principios partir de la investigación y el juzgamiento será
público.
16
rectores del procedimiento como La actuación será oral, se deberá levantar
acta breve y clara que sintetice lo actuado
114
consejos seccionales de la solamente podrá (Parágrafo Art. 66
judicatura (Art. 59 y 60 de la Ley Ley 1123 de 2007):
1123 de 2007).
• Las solicitudes de cambio de a). Formular y ampliar la queja bajo
radicación de procesos. juramento.
b). Aportar pruebas.
b). Salas Disciplinarias Consejos c). Impugnar las decisiones que
Seccionales de la Judicatura. En pongan fin a la actuación, distintas
primera instancia conocen de: a las sentencias.
d). Conocer las providencias en la
• Procesos disciplinarios contra secretaría de la sala respectiva.
abogados por faltas cometidas en
el territorio de su jurisdicción. Formas de iniciar la acción
• Solicitudes de rehabilitación de disciplinaria
los abogados.
La acción disciplinaria de podrá
El código establece unas causales iniciar:
de inhabilidad e incompatibilidad,
la posibilidad de recusar a los a). De oficio.
funcionarios que conocen de los b). Por informe de servidor público.
procesos disciplinarios y el Este informe no es una queja, se
procedimiento para tales figuras. trata de la información que un
servidor público allegue a la
Intervinientes autoridad sobre la existencia de
una presunta falta. En tratándose
La ley establece que podrán del proceso disciplinario de
intervenir en la actuación servidores públicos, para la
disciplinaria el investigado, su Procuraduría General de la Nación,
defensor y el defensor suplente este tipo de informes no constituyen
cuando sea necesario, además del quejas y por ende no permitirá la
ministerio público. El quejoso impugnación de decisiones de
115
archivo de la actuación por parte de b). Quejas falsas o temerarias.
quien rindió el informe. c). Referidos a hechos irrelevantes.
c).Otros medios que ameriten d). Referidos a hechos de imposible
credibilidad. ocurrencia.
d). Mediante queja. e). Referidos a hechos de manera
e). Anónimos. Por regla general la absolutamente inconcreta o difusa.
acción disciplinaria no procede
respecto de anónimos, a menos que Advertida la falsedad o temeridad el
estos suministren datos o medios de investigador podrá imponer una
prueba que permitan encausar la multa hasta 180 S.M.L.V., no se
investigación y cumplan los establecen los criterios de
requisitos de los Art. 38 de la ley graduación de la sanción para estos
190 de 1995 y Art. 27 de la ley 24 eventos.
de 1992.
En los eventos en que la temeridad
Procedencia de la acción sea advertida por los Consejos
Seccionales de la Judicatura,
La Sala de conocimiento debe podrán imponer la sanción de multa
examinar la procedencia de la al quejoso, y aunque la norma no
acción, podrá desestimar de plano señala cual es el monto, se supone
la queja, si esta no presta mérito, que es el mismo ya mencionado
existe causal objetiva de mediante resolución motivada,
improcedibilidad. Esta actuación es contra la que procede el recurso de
novedosa, además que no queda en reposición, previa audiencia del
manos del magistrado ponente o quejoso.
sustanciador.
El código trae como novedad esta
En cuanto a las quejas temerarias figura por cuanto en la práctica se
dan lugar a inhibirse de actuación denuncia a los abogados, muchas
alguna: veces de manera infundada,
a). Informaciones falsas o congestionando la jurisdicción y
temerarias. haciendo mal empleo de esta acción
116
disciplinaria (Art. 69 de la Ley 1123 o su defensor, si previamente y por
de 2007). escrito hubieran aceptado ser
notificados de esta manera. Se
4.2. Notificaciones entiende surtida en la fecha que
aparezca en el reporte del fax o en
Las formas de notificación son las que el correo electrónico fuera
siguientes: personal, por estado, en enviado.
estrados, por edicto, por conducta
concluyente.
4.3. Recursos
Personal
De reposición
a). Auto de trámite.
b). Apertura de proceso. Contra decisiones interlocutorias
c). Sentencias de primera y segunda dictadas en audiencia o diligencia.
instancia.
d). Las demás decisiones que Se interpone y sustenta de manera
pongan fin a la actuación. oral, en el mismo acto será resuelto
e). El auto que niega el recurso de inmediatamente, se notifica en
apelación. estrados. Procede también contra
f). El acto que resuelve sobre la autos que imponen multa al quejoso
rehabilitación. temerario y al testigo renuente y
g). La resolución que sanciona al contra el auto que decide solicitud
recusante temerario. de rehabilitación.
117
que niegan la práctica de pruebas, para la declaración. Lo anterior
contra la sentencia de primera mediante decisión motivada contra
instancia se interpone como la que procede recurso de
principal o subsidiario el de reposición.
reposición, por escrito y debe
sustentarse por escrito 17 . Impuesta la multa continúa con la
obligación de rendir la declaración
Se podrá interponer dentro de los para lo cual se fijará nueva fecha.
tres días siguientes a la
notificación, la concesión se El código establece que se podrá
decidirá de plano. La ley prevé los disponer la conducción por la
eventos de rechazo: que no sea fuerza de policía siempre que se
sustentado, que sea extemporáneo, trate de situaciones de urgencia y
contra esta decisión no procede resulte necesario para evitar la
recurso alguno. pérdida de la prueba.
17
primera instancia estará a cargo del
La presentación y sustentación debieran ser en
forma oral, teniendo en cuenta el principio que se Magistrado a quien le haya
implantó) en el trámite del proceso.
118
correspondido por reparto hasta al Recibida la queja y efectuado el
momento de dictar sentencia que trámite del reparto, dentro de los 5
será emitida por una sala plural. días siguientes se acreditará la
condición de disciplinable (requisito
de procedibilidad).
Nombra
Defensor
POSESION
INCULPADO +
fecha y hora para la audiencia de
EMPLAZA
•Fiscal
Sec.
REPARTO
•Infractor Tribunal
si pruebas y calificación. Se entera al
traslado por 10 días 10 días
fijados
No se pudo
Ministerio Público y se cita por el
notificar
medio más eficaz.
inmediato
Procede
recurso de Apelación
Por rechazo
denuncia
N
FIGURA 1 O
T Auto ordena
I Decreto Auto ordena traslado a
TRÁMITE PRELIMINAR E pruebas pasar al fiscal inculpado
N conducentes por 10 días
E Concepto
Notificar Fiscal
D 30 días P. Pruebas
10 DIAS
INVESTIGACION Y CALIFICACION E
F traslado 5 días 2 días
TRAMITE PRELIMINAR E
10 días
Se enterará al Min.
Público N Pedir
S pruebas
Auto trámite Término perentorio O
AUTO APERTURA M.P.
ACREDITAR PROCESO
25 días R
QUEJA O REPARTO DISCPLINARIO
INFORME COND. DISCIPL
FECHA -HORA
Citación por
medio eficaz
Si no se
conoce Comunicación a dirección
paradero Reg. De Abogados
Edicto Emplazatorio
Sec. Sala por 3 días
FIGURA 3
119
que aparezca en el registro de b). El abogado defensor se referirá
abogados y se fija edicto sobre los hechos y podrá aportar o
emplazatorio en la secretaría de la solicitar pruebas.
sala por tres días.
Se decretan las pruebas solicitadas
4.6. Audiencia de pruebas y y las que de oficio se considere. En
calificación provisional el evento en que se nieguen procese
reposición y en subsidio apelación.
Se podrá suspender por 30 días la
audiencia, en caso de que la prueba
Legalidad
actuar
DEFENSOR Si calificará la actuación con:
niega Calificación
jurídica
Susp. X 30 Fecha a). Terminación de la actuación.
CALIFICACION
días audiencia -
Juzgamiento
Pedir
pruebas
b). Formulación de cargos, que
TERMINACION deberá contener en forma expresa y
motivada la imputación fáctica y
jurídica, así como la modalidad de
la conducta contra ésta no procede
recurso alguno.
FIGURA 4
120
de los 20 días siguientes. En el no más de 20 minutos al Ministerio
evento en el que el quejoso no Público, al disciplinado y defensor y
estuviere presente en la audiencia, finaliza la audiencia. El Magistrado
cuenta con 3 días siguientes a la ponente radica el registro del
terminación de la misma, para proyecto dentro de los cinco (5) días
interponer la apelación contra la siguientes a dicha audiencia y cinco
decisión de terminación del (5) días siguientes al registro, la
procedimiento. sala dicta sentencia.
Uso de la
teniendo en cuenta que incluye nuevos
PRACTICA palabra FIN 5 dias
Reg.
Disciplinable
PRUEBAS
DECRETADAS
AUDIENCIA Proyecto comportamientos, adecua la
denominación de algunas ya
Defensor
Breve y
Motaviado existentes.
VARIACON DE Sol
CARGOS pruebas
121
procedimiento, siendo esta ley más 19 del 18 de octubre de 2005 del
técnica que el Decreto 196 de 1971. Senado de la República.
− Colombia, Senado de la
d). En cuanto al régimen República, (2005, 18 de
sancionatorio, se incluye la multa, se Octubre). Acta de Comisión 19,
incorporan criterios de graduación, Proyecto de ley No. 91 de 2005,
que buscan una pena justa. por medio de la cual se expide el
nuevo código de ética de los
6. REFERENCIAS abogados. Coordinador Ponente
BIBLIOGRÁFICAS Dr. Carlos Gaviria y además el
Dr. Hector Helí Rojas Jiménez.
− Colombia, Acta 39 Senado de la − Colombia, Senado de la
República Plenaria, 14 de República, Acta sesión Plenaria
diciembre de 2006. Las 34 del 14 de diciembre de
diferencias se presentaron en los 2005.Sesión ordinaria del día
textos, debido a la numeración, miércoles 14 de diciembre de
entre otros aspectos. Publicada 2005. Segundo Debate del
en la Gaceta del Congreso 73 del proyecto.
13 de marzo de 2007. − Colombia, Presidencia de la
− Colombia, Acta De Comisión 23 Republica, Decreto 196 de 1971
Del 02 De Noviembre De 2005 − Colombia, Gaceta del Congreso
− Colombia, Congreso de la 209 del 21 de junio de 2006
Republica, Ley 1123 de 2007 − Corte Constitucional de
− Colombia, Senado de la Colombia. Sentencia de
República (2005, 18 de Octubre). Constitucionalidad C-884 de
Acta de Comisión número 19. 2007.
Comisión Primera del Senado de
la República, Acta de Comisión
122