ANÁLISIS Y CRÍTICA

Evaluación constitucional
de los estudios de impacto ambiental

Erick Leddy GARCÍA CERRÓN*

Una asociación de pobladores interpuso una demanda de amparo contra la sentencia emi-
tida por el Poder Judicial que declaró improcedente la demanda interpuesta contra la

RESUMEN
Municipalidad del Callao por la construcción de una Planta de Tratamiento de Aguas re-
siduales. Los demandantes alegaron afectación del derecho a un ambiente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la persona. El Tribunal Constitucional declaró infundada
la demanda de amparo puesto que si bien se tenía un impacto al medio ambiente, este era
de menor grado con lo que no se afectaba el derecho que se alegó.

INTRODUCCIÓN equilibrado y adecuado para el desarrollo de

La jurisprudencia constitucional en materia
ambiental si bien no es extensa, ha aborda-
do temas centrales como el aprovechamiento
sostenible de los recursos naturales y el rol del
Estado en la protección del ambiente, encon-
trándose en general muy bien estructurada.
En esa medida, el Tribunal Constitucional
ha dejado establecido que el contenido del
derecho fundamental a un medio ambiente
la persona está determinado por los siguientes
elementos: 1) el derecho a gozar de ese medio
ambiente y 2) el derecho a que ese medio am-
biente se preserve1.
De esta manera, siguiendo lo señalado en
el fundamento jurídico 17 de la STC Exp.
N° 00048-2004-PI/TC, en su primera ma-
nifestación, esto es el derecho a gozar de
un medio ambiente equilibrado y adecuado,

* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Egresado de la Maestría en Derecho con Énfasis en los
Recursos Naturales de la Universidad Externado de Colombia.
1 Corresponde señalar estos puntos, en la medida que estos permitirán abordar con mayor claridad algunos aspectos
tratados en la sentencia que en estricto no se podrían considerar como “constitucionales” en el sentido jurídico del
término.

GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98 115

A NÁLISIS ADMINISTRATIVO Y TRIBUTARIO

dicho derecho comporta la De la revisión prelimi-

facultad de las personas de nar de la sentencia, se
poder disfrutar de un me- El derecho a la preservación evidencia que el proce-
dio ambiente en el que sus de un medio ambiente sano so tiene como origen los
elementos se desarrollan e y equilibrado entraña obliga- problemas clásicos de
interrelacionan de mane- una inadecuada gestión
ra natural y armónica; y,
ciones ineludibles, para los ambiental de proyectos
en el caso en que el hom- poderes públicos, de man- o actividades en el mar-
bre intervenga, no debe su- tener los bienes ambienta- co del Sistema Nacional
poner una alteración sus- les en condiciones adecua- de Evaluación de Impac-
tantiva de la interrelación das para su disfrute. to Ambiental, como es la
que existe entre los ele- falta de participación ciu-
mentos del medio ambien- dadana, el inadecuado
te. Esto supone, por tanto, manejo de información
el disfrute no de cualquier entorno, sino úni- técnica y la presunta debilidad del instrumen-
camente del adecuado para el desarrollo de to de gestión ambiental aprobados por la au-
la persona y de su dignidad (artículo 1 de la toridad competente.
Constitución). De lo contrario, su goce se ve-
Por lo tanto, el presente artículo buscará cen-
ría frustrado y el derecho quedaría, así, caren-
trarse en primer lugar en los aspectos con-
te de contenido.
ceptuales que se abordan en la sentencia; se-
Por su parte, también se concretiza en el dere- guidamente, se realizará un análisis desde el
cho a que el medio ambiente se preserve (su punto de vista constitucional del instrumento
segunda manifestación). El derecho a la pre- de gestión ambiental aprobado como meca-
servación de un medio ambiente sano y equi- nismo de protección del derecho fundamen-
librado entraña obligaciones ineludibles, para tal a gozar de un ambiente equilibrado y ade-
los poderes públicos, de mantener los bienes cuado al desarrollo de la vida, así como las
ambientales en condiciones adecuadas para objeciones planteadas por los demandantes;
su disfrute. Para el Tribunal, tal obligación al- finalmente, se formularán algunos comentarios
canza también a los particulares, y con ma- acerca de la incertidumbre de la jurisdicción
yor razón a aquellas cuyas actividades econó- constitucional de cara a las discusiones técni-
micas inciden, directa o indirectamente, en el cas y científicas que se abordan en los proce-
medio ambiente. sos de amparo ambiental.
Dicho esto, en el presente caso, nos encon- I. ASPECTOS CONCEPTUALES
tramos ante la sentencia emitida por el Tribu-
nal Constitucional en el Exp. N° 05471-2013- En la presente sentencia se abordan temas que
PA/TC correspondiente al recurso de agravio por su naturaleza constituyen conceptos de
constitucional interpuesto por la Asociación carácter ambiental como es el caso de la nor-
de Pobladores y Servicios Playa Rímac contra mativa administrativa relacionada a la eva-
la sentencia expedida por la Primera Sala Civil luación de impacto ambiental y los aspectos
de la Corte Superior de Justicia del Callao, que técnicos del tratamiento de aguas residuales
declaró improcedente la demanda de amparo domiciliarias.
interpuesta contra la Municipalidad Provincial Al respecto, se estima conveniente desarro-
del Callao por la construcción de una Planta de llarlos con la finalidad de contar con mayores
Tratamiento de Aguas Residuales para Reuso elementos para el análisis de la sentencia, así
en Riego de Parques y Jardines de la Provincia como evaluar el alcance y pertinencia de los
del Callao (en adelante, el Proyecto). argumentos de la parte demandante.

116

1. Gestión ambiental de la Declara-
ción de Impacto Ambiental en el
marco del Sistema Nacional de
Evaluación de Impacto Ambien-
tal - SEIA
De acuerdo al artículo 4 de la Ley N° 27446,
Ley del Sistema Nacional de Evaluación de
Impacto Ambiental, toda acción (entiéndase
proyecto o actividad) que pueda causar im-
pactos ambientales, con respecto de la cual
se solicite su Certificación Ambiental (apro-
bación del instrumento de gestión ambiental),
deberá ser clasificada en una de las siguien-
tes categorías:
- Categoría I.- Aquellos proyectos cuya
ejecución no origina impactos ambien-
tales negativos de carácter significativo.
Para su evaluación y aprobación se debe-
rá presentar una Declaración de Impacto
Ambiental - DIA.
- Categoría II.- Incluye los proyectos cuya
ejecución puede originar impactos ambien-
tales moderados y cuyos efectos negativos
pueden ser eliminados o minimizados me-
diante la adopción de medidas fácilmente
aplicables. Para su evaluación y aproba-
ción se deberá presentar un Estudio de Im-
pacto Ambiental Semidetallado - EIA-sd.
- Categoría III.- Incluye aquellos proyec-
tos cuyas características, envergadura
y/o localización, pueden producir impac-
tos ambientales negativos significativos,
cuantitativamente o cualitativamente, re-
quiriendo un análisis profundo para re-
visar sus impactos y proponer la estrate-
gia de manejo ambiental correspondiente.
Para su evaluación y aprobación se deberá
presentar un Estudio de Impacto Ambien-
tal detallado - EIA-d.
2 Criterios de protección ambiental
Para los efectos de la clasificación de los proyectos de inversión que queden comprendidos dentro del SEIA, la
autoridad competente deberá ceñirse a los siguientes criterios:
a) La protección de la salud de las personas;
GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98
ANÁLISIS Y CRÍTICA
El Anexo II del Reglamento de la Ley
N° 27446, aprobado mediante Decreto Su-
premo N° 019-2009-MINAM estableció la
Lista de inclusión de proyectos de inversión
comprendido en el Sistema Nacional de Eva-
luación de Impacto Ambiental; establecién-
dose que las plantas de tratamiento de aguas
residuales se encontraban comprendidas en el
subsector Saneamiento, siendo la autoridad
ambiental competente para su evaluación am-
biental el Ministerio de Vivienda, Construc-
ción y Saneamiento.
En el presente caso, se observa que la Planta
de Tratamiento de Aguas Residuales para
Reuso en Riego de Parques y Jardines de
la Provincia del Callao fue clasificada
como Categoría I, en razón a que su cer-
tificación ambiental se otorgó mediante la
aprobación de una Declaración de Impacto
Ambiental - DIA. Al respecto resulta con-
veniente detallar el referido procedimiento,
en la medida en que tal decisión adminis-
trativa será relevante en el análisis para
abordar la decisión del Tribunal Constitu-
cional.
De acuerdo a lo establecido en el artículo 6
de la Ley N° 27446, el procedimiento para
la certificación ambiental pasa por: 1) Pre-
sentación de la solicitud; 2) clasificación de
la acción (entiéndase proyecto o actividad);
3) evaluación del instrumento de gestión
ambiental; 4) resolución y 5) seguimiento y
control.
Por su parte, el numeral 4.2 del artículo 4 de
la Ley, señala que la clasificación se deberá
efectuar siguiendo los criterios de protección
ambiental establecidos en el artículo 5 de la
Ley2, pudiendo establecer criterios comple-
mentarios adicionales.
117
A NÁLISIS ADMINISTRATIVO Y TRIBUTARIO

El artículo 41 del Reglamento precisa lo
señalado y detalla que el titular debe presentar
la solicitud de clasificación de su proyecto
ante la autoridad competente, la misma que
debe contener además de los requisitos pre-
vistos en el artículo 13 de la Ley N° 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo
General, la Evaluación Preliminar, la cual
debe contener como mínimo: a) Datos gene-
rales del titular y de la entidad autorizada para
la elaboración de la Evaluación Preliminar;
b) descripción del proyecto; c) aspectos del
medio físico, biótico, social, cultural y eco-
nómico; d) plan de Participación Ciudada-
na; e) descripción de los posibles impactos
ambientales; f) medidas de prevención, miti-
gación o corrección de los impactos ambienta-
les; g) plan de Seguimiento y Control, h) plan
de Cierre o Abandono; i) cronograma de eje-
cución, y j) presupuesto de implementación.
En este punto, se presenta la regla especial
para el caso de los proyectos que se clasifiquen
como Categoría I; en la medida en que el Regla-
mento señala (Numerales 41.3 y 45.1) que el
documento de Evaluación Preliminar consti-
tuye la Declaración de Impacto Ambiental (es
decir, son lo mismo), de manera tal que apro-
bada la propuesta de clasificación como Cate-
goría I por parte de la autoridad, ello implica
automáticamente el otorgamiento de la Certi-
ficación Ambiental al proyecto o actividad.
Llegado a este punto, se debe entender que la
autoridad hizo una evaluación de la propues-
ta de clasificación, analizó los impactos que
generaría el proyecto y habiéndose encontrado
que el mismo no implicaría la generación de
impacto ambientales negativos significativos
o impactos leves como precisa el Reglamen-
to3, el documento presentado para la clasifica-
ción se transmuta en el instrumento de gestión
ambiental aprobado que requiere el proyecto
como una de sus requisitos para su ejecución.
La regla resulta más clara si se la compara
con el procedimiento para proyectos que pre-
sentada la Evaluación Preliminar son cla-
sificados como Categoría II o III; en estos
casos, se establece la categoría, se aprueban
los Términos de Referencia Específicos del
contenido del estudio de impacto ambiental y
se dispone que la empresa presente un EIA-sd
o EIA-d.
Por otra parte, si bien tanto la Ley como el
Reglamento garantizan la participación ciu-
dadana, en la práctica esta medida no resulta
exigible durante la etapa de evaluación en
tanto el Anexo VI del Reglamento del SEIA
(que es lo mínimo que debe contener la Eva-
luación Preliminar conforme a lo establecido
en el artículo 40 del Reglamento) no contem-
pla en su contenido algún requisito referido a
la ejecución durante la elaboración de la DIA
algún mecanismo de participación ciudadana.

b) La protección de la calidad ambiental, tanto del aire, del agua, del suelo, como la incidencia que puedan produ-
cir el ruido y los residuos sólidos, líquidos y emisiones gaseosas y radiactivas;
c) La protección de los recursos naturales, especialmente las aguas, el suelo, la flora y la fauna;
d) La protección de las áreas naturales protegidas;
e) Protección de la diversidad biológica y sus componentes: ecosistemas, especies y genes; así como los bienes y
servicios ambientales y bellezas escénicas, áreas que son centros de origen y diversificación genética por su im-
portancia para la vida natural;
f) La protección de los sistemas y estilos de vida de las comunidades;
g) La protección de los espacios urbanos;
h) La protección del patrimonio arqueológico, histórico, arquitectónicos y monumentos nacionales; e,
i) Los demás que surjan de la política nacional ambiental.
3 El artículo 36 del Reglamento de la Ley del SEIA precisa las características de los proyectos de Categoría I, seña-
lando que su con su ejecución se prevé la generación de impactos ambientales negativos leves.

118
 ANÁLISIS Y CRÍTICA

En esa medida, cabe con- de contaminante puede te-

cluir que conforme a las ner serios impactos ecoló-
disposiciones del Sistema [L]os impactos ambientales gicos a la salud si se des-
Nacional de Evaluación aunque leves o no significan- carga sin tratar”4.
de Impacto Ambiental, la tes deben ser tratados … de
Planta de Tratamiento de De la revisión del Resu-
Aguas Residuales para manera que no se constitu- men Ejecutivo del Pro-
Reuso en Riego de Parques yan en riesgos potenciales yecto contenida en la
y Jardines de la Provincia para el ambiente y la salud DIA, se verifica que en la
del Callao por sus caracte- de la población. descripción técnica se se-
rísticas era un proyecto que ñala como fuente a agua
no generaría impactos am- a tratar, las aguas residua-
bientales negativos signifi- les doméstica de la Red
cativos, sino simplemente leves como se ha de alcantarillado de la Empresa Prestadora de
señalado línea arriba. Servicios de Saneamiento - Sedapal5.
Atendiendo a lo señalado cabe preguntarse: Asimismo, se detalla que el Sistema de Trata-
¿El desarrollo de un proyecto que conforme a miento de Aguas Residuales está constituido
la normativa administrativa ambiental ha sido básicamente por los siguientes componen-
clasificado como uno que generará impactos tes: captación y cámara de bombeo, línea de
ambientales leves o no significativos podría impulsión, unidades de pretratamiento (cá-
atentar contra el derecho fundamental a gozar mara de rejas, desarenador, trampa de gra-
de un ambiente equilibrado y adecuado al de- sas), cámara de ecualización u homogeniza-
sarrollo de la vida? ción, reactor biológico de dos fases, unidad
de sedimentación o clarificación, sistema de
2. Consideraciones técnicas sobre filtración, sistema de cloración y almacena-
el tratamiento de aguas residua- miento de agua tratada.
les a través de la construcción de
Plantas Municipales De la referida descripción cabe señalar con-
forme a Baird y Cann, que el tratamiento de
Tal como lo señalan Mihelcic y Zimmerman:
aguas residuales pasa primero por una etapa
“Las aguas residuales crudas (esto es, no de tratamiento primario (o mecánico) donde
tratadas) son consideradas como altamen- las partículas más grandes, incluidas la arena
te contaminadas, aun cuando la cantidad y el limo, se eliminan permitiendo que el agua
de contaminantes que estas contengan pase por unas pantallas y fluya lentamente
pueda parecer pequeña. Por ejemplo, 1 m3 a lo largo de una laguna o una cuenca de
de agua residual municipal pesa alrede- sedimentación. Se forma un lodo de partícu-
dor de 1 millón de gramos, aunque pueda las insolubles en el fondo de la laguna, mien-
contener solo 500 gramos de contaminan- tras que la grasa líquida (que es un término
tes. Sin embargo, esta pequeña fracción que incluye no solo grasa, aceites y ceras, sino

4 MIHELCIC, James y ZIMMERMAN, Julie. Ingeniería ambiental: fundamentos sustentabilidad, diseño. Alfaomega.
México, p. 463.
5 Resumen Ejecutivo del proyecto Planta de Tratamiento de Aguas Residuales para Reuso en Riego de Parques y Jar-
dines de la Provincia del Callao. Disponible en: <http://www.vivienda.gob.pe/direcciones/RESUMENES_EJECU-
TIVOS/017-2010.pdf>. Revisado el 12 de noviembre de 2015.

GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98 119

A NÁLISIS ADMINISTRATIVO Y TRIBUTARIO
también otros elementos) forma una capa más
ligera en el agua en la parte superior, que es
retirada. Con este tratamiento se logra reducir
hasta un 30 % de la demanda bioquímica del
oxígeno (DBO6) del agua residual7.
Luego de ello, se pasa al denominado trata-
miento secundario (en tanto que si bien se ha
reducido la DBO, aun su presencia es muy
elevada y resulta nociva para la vida acuática
si se vierte en este punto), donde la mayor
parte de la materia orgánica suspendida, así
como la disuelta en el agua, es biológicamente
oxidada por microorganismos a dióxido de
carbono y agua o convertida en más lodo. El
agua es rociada sobre un lecho de arena y gra-
va o plástico cubierto de bacterias aeróbicas
(filtros percoladores) o bien agitada en un re-
actor aeróbico (proceso de fangos activida-
dos), con el fin de activar la reacción propi-
ciada por los microorganismos. El sistema se
mantiene aireado para acelerar la oxidación8.
Esta es etapa correspondiente al proceso “ae-
robio” señalada la parte demandada en sus
argumentos.
Por su parte, el lodo de las etapas de los trata-
miento primario y secundario, que son sobre
todo agua con materia orgánica puede digerirse
de forma anaeróbica en un proceso que tarda
varias semanas en completarse. Por tanto, las
bacterias del lodo no se eliminan del todo,
pero sus niveles se reducen alrededor de mil
veces. El lodo que permanece después de que
haya tenido lugar esta descomposición orgá-
nica, y después de que el agua sobrenadante
sea eliminada a veces se incinera o se utiliza
6 En términos generales, la Demanda Biológica de Oxigeno (DBO) es un parámetro me permite determinar si un cuerpo
de agua se encuentra contaminado como resultado de la presencia de agentes como bacterias u otros microbios que
consumen oxígeno de la materia orgánica y biológica ubicada en el cuerpo de agua. Por ejemplo, en el presente caso,
a mayor presencia de partículas orgánicas coloidales en el agua residual, mayor será la DBO.
7 BAIRD, Colin y CANN, Michael. Química Ambiental, Editorial Reverté, Segunda edición (Quinta edición original),
Barcelona, p. 499
8 Ibídem, pp. 499-500.
9 Ibídem, pp. 509-510.
120
como relleno, o simplemente es depositado
en un vertedero o vertido a una masa de agua
como el océano9.
Tal como se ha descrito, de la revisión de
literatura especializada, se verifica que la
descripción de los componentes, el proceso de
tratamiento de aguas residuales señalados en
el proyecto se adecua en términos generales
a los estándares técnicos actuales para este
tipo de actividades; aunque de lo revisado en
el Resumen Ejecutivo no se haya encontra-
do algo relativo al manejo y disposición de
lodos, solo una mención a descargas even-
tuales sin mayor detalle respecto a su trata-
miento previo.
II. CONTROL CONSTITUCIONAL DE
LA EVALUACIÓN DE IMPACTO AM-
BIENTAL
En el presente caso, los argumentos de la parte
demandante giran en torno a la calidad técnica
de la Declaración de Impacto Ambiental pre-
sentada, y por extensión a la decisión de la
autoridad sectorial ambiental (Ministerio de
Vivienda, Construcción y Saneamiento) por
haberla aprobado (aunque esto último no se
advierte en la sentencia).
Tal como se ha señalado líneas arriba, durante
el procedimiento administrativo de evalua-
ción de impacto ambiental se consideró que
el proyecto solo habría de generar impactos
leves de acuerdo a los criterios de protec-
ción ambiental señalados en la Ley del Sis-
tema Nacional de Evaluación de Impacto
Ambiental.

Sin embargo, los impactos ambientales aun-
que leves o no significantes deben ser trata-
dos (manejados) de manera que no se consti-
tuyan en riesgos potenciales para el ambiente
y la salud de la población. Al respecto, en
la Resolución Directoral N° 017-2010-VI-
VIENDA/VMCS-DNS se señala lo siguiente:
“[E]n el Plan de Manejo Ambiental y Pro-
gramas de Monitoreo y Mitigación se ha
propuesto medidas viables para conseguir
la atenuación de los impactos y también
se determina una relación de los costos
ambientales para contrarrestar los impac-
tos ambientales y sociales negativos iden-
tificados y que en el presente Proyecto
son de baja a media magnitud significa-
tiva y de carácter temporal, donde los im-
pactos negativos vistos desde el punto de
vista de riesgo son reversibles”10.
En este punto regresamos de alguna manera a
un tema ya tratado anteriormente11. Por consi-
guiente cabe formularse nuevamente algunas
preguntas: ¿Se puede por la vía constitucional
evaluar la decisión de la autoridad administra-
tiva en torno a la idoneidad del instrumento de
gestión ambiental aprobado (específicamente
las medidas de manejo de los impactos que
contiene el estudio ambiental)? ¿Qué impacto
ambiental es constitucionalmente aceptable?
Sin lugar a dudas mal se haría en formular
una respuesta categórica y unánime para es-
tas preguntas aún, en tanto los diferentes cri-
terios para el análisis que se tienen en cuenta
para evaluar proyectos de inversión (con ca-
racterísticas muy particulares) y que podrían
ser objeto de objeción y control constitucio-
nal vía proceso de amparo.
10 Dirección Nacional de Saneamiento. Resolución Directoral N° 017-2010-VIVIENDA/VMCS-DNS. Disponible en:
<http://www.vivienda.gob.pe/direcciones/RD-DNS-UEA/2010/RD_017-2010.pdf>. Revisado en 12 de noviembre
de 2015.
11 GARCÍA, Erick. “Límites y alcances del proceso constitucional de amparo ambiental”. En: Gaceta Constitucional
y Procesal Constitucional. Tomo N° 89, Gaceta Jurídica, mayo 2015.
GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98
ANÁLISIS Y CRÍTICA
Dicho esto, en el presente caso, se observa
que los demandantes se oponen a ciertos as-
pectos específicos del proyecto como algu-
nos impactos que podrían generarse (emi-
siones de material particulado, gases, ruido,
derrames de hidrocarburos) durante su cons-
trucción y por su ubicación con relación a
la pérdida del valor de los inmuebles dentro
del ámbito de influencia de la planta de trata-
miento durante la entrada en operación.
Entonces cabe preguntarnos ¿Estas objecio-
nes resultan válidas para sustentar una pre-
sunta vulneración al derecho fundamental a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado
al desarrollo de la vida?
Para responder esta pregunta hay que tener en
cuenta en primer lugar la oportunidad del pro-
ceso de amparo; tal como lo señala el Tribu-
nal, la amenaza de violación al derecho fun-
damental que se materializa al encontrarse
anunciada la construcción de la Planta de Tra-
tamiento de Aguas Residuales, para tal efecto
se interpuso la demanda de amparo el 13 de
mayo de 2010. ¿Luego de cinco (5) años, me-
diante decisión del Tribunal a razón del Re-
curso de agravio constitucional, se hubiera
tutelado oportunamente el derecho funda-
mental presuntamente vulnerado?
Por otra parte, tal como se ha señalado líneas
arriba, los demandantes describieron una se-
rie de omisiones y errores en la DIA, para lo
cual contrataron una consultora ambiental, la
cual elaboró un informe técnico, ofreciendo
una prueba técnica de parte, que sirvió como
sustento central en las distintas instancias ju-
diciales; sin embargo, de la revisión de las
sentencia no se verifica que durante el avance
121
A NÁLISIS ADMINISTRATIVO Y TRIBUTARIO

del proceso pudieron de- de la demanda para que

mostrar que efectivamen- fueran admitidos por el
te alguno de sus argumen- [D]ado el avance del estado de Tribunal, no siendo un
to se cumplió. la técnica, actualmente exis- impedimento para su in-
ten mecanismos para mane- terposición que no requie-
Si bien se sabe que por re-
ren actuación probatoria,
gla general el proceso de jar adecuadamente todos los tal como se detalló líneas
amparo no presenta esta- impactos [ambientales] que arriba.
ción probatoria (artículo 9 [los] proyectos generan.
del Código Procesal Cons- En esa medida, los deman-
titucional); el mismo Tri- dantes pudieron demos-
bunal ha reconocido las trar que efectivamente la
demandas de amparo cuyo objeto es la pro- construcción y operación de la Planta de Tra-
tección ante amenazas o lesiones del derecho tamiento de Aguas Residuales para Reuso en
al medio ambiente adecuado y el derecho a la Riego de Parques y Jardines de la Provincia
salud exigen del juez ante el cual son plantea- del Callao venía afectando su derecho funda-
das el desarrollo pleno e intenso de las potes- mental a gozar de un ambiente equilibrado y
tades de investigación a efectos de esclarecer adecuado al desarrollo de la vida cuando me-
todos los extremos de la controversia12. nos desde noviembre de 2010 fecha en la que
se inauguró dicho proyecto14.
Queda claro, entonces, que el Tribunal re-
conoce que de ser el caso para procesos de Asimismo, el Tribunal recoge la evaluación
amparo, el juez ostenta un deber de inves- realizada a nivel judicial para confirmar que
tigación, una facultad se deriva del artículo si bien el proyecto podría generar algunos
II del citado Código, según el cual son fines impactos, quedaba demostrado conforme a los
esenciales de los procesos constitucionales la informes emitidos por la entidades técnicas
garantía de la primacía de la Constitución y que estos habrían de ser mitigados o minimiza-
de los derechos constitucionales. Precisamen- dos; más aún resaltan que el medio de prueba
te, esta naturaleza finalista del proceso cons- presentado por los demandante, esto es el
titucional en general y del proceso de amparo Informe mediante el cual se cuestionaba la
en particular, impone al juez la ejecución de DIA, detallaba que “en general los errores en-
todos los actos procesales tendientes a tal fin13. contrados no invalidan en forma relevante el
resultado final de la DIA”15.
De esta manera, al amparo de lo dispuesto en
el artículo 21 del Código Procesal Constitu- Tal como se puede observar, el presente caso
cional, referido a la incorporación de medios no resulta el ejemplo más claro para diluci-
probatorios sobre hechos nuevos al proceso, dar las vicisitudes del control constitucional
queda claro que los demandantes podían acre- de las decisiones administrativas en materia
ditar hechos trascendentes que hubieran ocu- de evaluación de impacto ambiental; más aún
rrido como posterioridad a la interposición cuando nos encontramos ante un proyecto

12 Considerando N° 5 de la Resolución del Tribunal Constitucional recaída en el Exp. N° 02682-2005-PA/TC.

13 Considerando N° 8 de la Resolución del Tribunal Constitucional recaída en el Exp. N° 02682-2005-PA/TC.
14 Ver en: <http://www.andina.com.pe/agencia/noticia-parques-del-callao-se-regaran-agua-procesada-nueva-planta-
tratamiento-329982.aspx>.
15 Fundamento jurídico 15 de la Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N° 05471-2013-PA/TC.

122

que fue categorizado en la escala de gene-
ración de impacto más baja y que durante el
proceso no pudo comprobarse que efectiva-
mente la evaluación realizada por la autori-
dad administrativa había sido errónea y por lo
tanto había generado un afectación al derecho
fundamental de los demandantes.
No obstante lo señalado, resulta relevante
recoger a modo de conclusión por el Tribunal
en el fundamento 16 de la presente sentencia
bajo comentario:
“Dado la constatación técnica evidencia
que la construcción tendrá efectos nega-
tivos sobre el ambiente, el Tribunal con-
sidera que está probada la existencia de
una intervención sobre el derecho al me-
dio ambiental. Tal intervención, sin em-
bargo, no es sinónimo de que exista una
violación de tal derecho. Como se dejó
entrever en el Fundamento N° 5 de esta
sentencia, solo cabe realizar una prohi-
bición a esta entidad respecto de accio-
nes y omisiones que culminen en una
alteración sustantiva injustificada de
los diversos componentes del medio
ambiente”.
Queda claro que, desde el punto de vista
constitucional, que en el presente caso la
DIA como instrumento de gestión ambien-
tal cumplió con su finalidad de prevenir, mi-
tigar o evitar impactos al medio ambiente, lo
cual para efectos constitucionales se consti-
tuye como mecanismo de protección del de-
recho fundamental a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la
vida.
16 ESTEVE, José. El desconcierto del Leviatán: Política y derecho ante las incertidumbres de la ciencia. Marcial Pons,
Barcelona, 2009, p. 21.
17 ESTEVE, José. Ibíd., p. 26.
18 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Auto recaído en el Expediente N° 03673-2013-PA/TC.
GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98
ANÁLISIS Y CRÍTICA
III. SOBRE LA INCERTIDUMBRE CONS-
TITUCIONAL EN TORNO A LA PRO-
TECCIÓN DE DERECHOS FUNDA-
MENTALES EN PROCESOS DE
AMPARO EN MATERIA AMBIENTAL
La irrenunciable función decisoria es una
de las grandezas del Derecho, pero también
una de sus servidumbres, que se hace gravo-
sa y muy compleja cuando esa decisión debe
adoptar en entornos denominado por el des-
conocimiento y la incerteza16. El gran pro-
blema para el derecho es que no puede man-
tenerse en la incertidumbre: los órganos
llamados y habilitados por el ordenamiento
jurídico para decidir –ya sean órganos admi-
nistrativos, judiciales, autoridades regulado-
ras– han de adoptar necesariamente una de-
cisión cuando se les plantee la cuestión, la
solicitud o el conflicto en los términos pre-
visto por el derecho17.
Cada vez que el Tribunal Constitucional emite
una sentencia en el marco de un recurso de
agravio constitucional interpuesto contra una
decisión judicial que rechaza un amparo am-
biental, no puedo evitar preguntarme acerca
de lo que la ciudadanía espera del Derecho.
Un ejemplo relevante es el amparo interpuesto
contra la Resolución Directoral que aprobó
el Estudio de Impacto Ambiental del pro-
yecto minero Conga18, como en el presen-
te caso donde se discute específicamente la
idoneidad técnica del instrumento de gestión
ambiental aprobado (en el primer caso, los
argumentos se enfocaban bastante en la ina-
decuada evaluación técnica realizada por el
Ministerio), observamos que en cierta medida
se recurre a la vía constitucional como una
123
A NÁLISIS ADMINISTRATIVO Y TRIBUTARIO

suerte de último mecanis- que el instrumento conte-

mo jurídico para contrade- nía información inexacta,
cir una decisión estatal en [S]i bien el Proyecto podría incompleta o falsa?
materia ambiental. generar algunos impactos, La incertidumbre en las
Sin embargo, en algunos quedaba demostrado con- decisiones judiciales es-
casos, más que en otros, la forme a los informes emiti- tará perenne hasta que la
incertidumbre acerca de lo dos por la entidades técnicas administración no busque
que se pide o alega, supone que estos habrían de ser mi- la manera de independi-
para el Derecho un reto su- zarse de la opinión técnica
mamente amplio que debe tigados o minimizados. de los organismos compe-
motivarnos a plantearnos tente que en muchos ca-
que renovaciones deben sos puede verse en la con-
implementarse en los sistemas de justicia; en dición de juez y parte; ello sin dejar de lado
la práctica, en casi todos estos caso, la deci- la propia complejidad que presentan los as-
sión que imparte justicia se otorga a los esta- pectos técnicos y científicos que se pongan en
mentos técnicos que de alguna manera es la discusión a nivel judicial.
desconstrucción de la potestad de administrar
justicia ante la necesidad de seguridad jurí- CONCLUSIONES
dica, que tal como señala el maestro Esteve - La decisión del Tribunal Constitucional se
Pardo es un elemento estructural de nuestro ampara en los documentos emitidos por la
sistema jurídico y, posiblemente, su princi- Oficina de Medio Ambiente (OMA) del
pal patrimonio y aportación más preciada que Ministerio de Vivienda, Construcción y
de él se espera19, y que se ve constreñido por Saneamiento, la cual en su condición de
las incertidumbre que en materia ambiental se entidad técnica por su especialidad es
plantea. competente para pronunciarse sobre el
¿El Derecho y específicamente las instan- impacto ambiental que genera la cons-
cias judiciales están en la capacidad para ge- trucción y operación de una Planta de Tra-
nerar certidumbre respecto a sus decisiones? tamiento de Aguas Residuales, el examen
La construcción de la certeza judicial no pa- técnico presentado como medio probato-
sará solamente por asumir como cierto lo que rio por los demandantes y los presupues-
señalan las oficinas técnicas del Poder Ejecu- tos constitucionales referidos a la protec-
tivo; por ejemplo, en el presente caso las ins- ción del derecho fundamental a un medio
tancias anteriores al Tribunal Constitucional ambiente equilibrado y adecuado para el
recurrieron al Informe de las mismas ofici- desarrollo de la persona. Del análisis de
nas que evaluaron la Declaración de Impacto dicha información, el Tribunal concluye
Ambiental. Cabe preguntarse: ¿Estas oficinas que los impactos que generaría el mencio-
estarían legitimadas para contradecir lo que con nado proyecto implica un grado e inter-
su opinión técnica tiempo atrás se aprobó? vención en el ambiente de carácter leve.
¿Se podría esperar que cambiaran de opinión, Asimismo precisa que en tanto la finali-
que primero emitieran un Informe favorable dad del proyecto es elevado, considera
para la aprobación de la DIA y tiempo des- que dicha intervención no es excesiva, o
pués durante un proceso judicial manifestaran lo que es lo mismo desproporcionada.

19 ESTEVE, José. Ibíd, 12.

124

- Tal como se plantea en el presente docu-
mento, desde su concepción en sede ad-
ministrativa, se determinó que la Planta
de Tratamiento de Aguas Residuales solo
puede generar impactos leves o no signi-
ficativos. Es decir, sean cuales fueren los
impactos identificados, dado el avance del
estado de la técnica, actualmente existen
mecanismos para manejar adecuadamente
todos los impactos que este tipo de pro-
yecto genera. Por lo tanto, en principio no
habría argumentos legales o técnicos para
sostener que su construcción u operación
podría afectar de alguna manera el dere-
cho fundamental a un medio ambiente
equilibrado y adecuado para el desarro-
llo de la persona; salvo que se contara con
medios probatorios que demostraran que
la DIA estaba tan mal hecha, es decir, no
contenía información y/o compromisos
mínimos para su aprobación.
- El Tribunal pondera la información téc-
nica recabada, evalúa la intensidad de
la intervención sobre el derecho al me-
dio ambiente concluye que la misma es
leve, sustentado en el carácter tempo-
ral de los impactos que se generen y las
medidas que se adopten para corregirlos.
Asimismo, resalta el interés colectivo del
GACETA CONSTITUCIONAL Y PROCESAL CONSTITUCIONAL Nº 98
ANÁLISIS Y CRÍTICA
proyecto y que el procedimiento para su
aprobación se efectuó conforme a ley.
- Se observa que la decisión del Tribunal
asume como valido la información téc-
nica presentada por la OMA, medida
válida, en tanto no se cuestiona la idonei-
dad de la evaluación ambiental realizada
por el Ministerio de Vivienda, Construc-
ción y Saneamiento en la demanda. Adi-
cionalmente incorporan como criterio de
evaluación el interés colectivo y la impor-
tancia de realización del proyecto. Aten-
diendo a este contexto, resulta muy sen-
cillo alcanzar certidumbre respecto a la
validez constitucional del proyecto
- Sin embargo, los criterios dejan duda res-
pecto a su idoneidad en otros procesos
que puedan ser puestos en consideración
del Tribunal en un futuro; teniendo en
cuenta la dependencia de la justicia cons-
titucional de la opinión técnica de las en-
tidades públicas, la cual pueden entrar en
abierto conflicto de intereses en determi-
nados contextos donde presenten la con-
dición de especialista técnico con interés
en la decisión de fondo sobre un proyec-
to o actividad en que fue parte involucra-
da como responsable de la evaluación de
impacto ambiental.
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