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ANÁLISIS JURÍDICO
MARCO NORMATIVO
aprobado por Decreto Supremo N° 033-
2005-EM (29/05/2019): passim.
Ley N° 27446, Ley del Sistema Nacio-
nal de Evaluación del Impacto Ambiental Decreto Supremo N° 054-2013-PCM, Aprue-
(23/04/2001): passim. ban disposiciones especiales para ejecución
de procedimientos administrativos de autori-
Decreto Legislativo N° 1394, Decreto Legis- zaciones y/o certificados para proyectos de
lativo que fortalece el funcionamiento de las inversión en el ámbito del territorio nacional
autoridades competentes en el marco del (22/05/2013): passim.
Sistema Nacional de Evaluación del Impacto
Ambiental (06/09/2018): passim.
PALABRAS CLAVE: Derecho Ambiental /
Decreto Supremo N° 023-2018-EM, Decreto Estudio de impacto ambiental / Evaluación de
Supremo que modifica el Reglamento de impacto ambiental / Informe técnico susten-
Protección Ambiental en las actividades de tario / Impactos ambientales / Instrumentos
Hidrocarburos (07/09/2018): passim. de gestión ambiental
Decreto Supremo N° 013-2019-EM, Dic-
tan disposiciones para la modificación Recibido: 24/06/2019
del Reglamento para el Cierre de Minas Aprobado: 07/07/2019
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, magister en Derecho con énfasis en los Recur-
sos Naturales por la Universidad Externado de Colombia. Actualmente se desempeña como especialista legal de
la Dirección de Evaluación Ambiental para Proyectos de Infraestructura del Servicio Nacional de Certificación
Ambiental para las Inversiones Sostenibles - Senace. Especialista en Derecho Ambiental y de los Recursos Natura-
les por la Pontificia Universidad Católica del Perú, expositor y autor de diversos artículos sobre la materia. El autor
agradece los comentarios al presente artículo al ingeniero Wilmer Alexander Muñoz Ocampo.
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Al estarse regulando un régimen de tran-
Comentario relevante sición, las normas emitidas se enmarcaron
del autor en dos grandes bloques: i) para proyectos
nuevos, se establecieron las reglas para la
La Ley Nº 27446 sentó las bases del evaluación de impacto ambiental, conce-
procedimiento de evaluación de im- bido bajo un esquema preventivo, donde
pacto ambiental, estableciendo un se requiere contar primero con el estu-
dio ambiental aprobado previo al inicio de
proceso uniforme que comprendiera
construcción y operación; y ii) para activi-
requerimientos, etapas, y alcances dades en curso, se reconocieron instrumen-
del mismo; también se establecie- tos de adecuación, que se constituían bajo
ron las características de los pro- la premisa de otorgar a los titulares un plazo
yectos sujetos al Sistema Nacional prudencial para “adecuarse” a la normativa
de Evaluación de Impacto Ambiental ambiental naciente1.
(SEIA), estableciendo una relación
Posteriormente, ante las distintas dispo-
de los mismos con los “impactos
siciones y procedimientos desarrollados
ambientales negativos de carácter por las diferentes autoridades sectoriales,
significativo”. se evidenció la necesidad de contar con
un esquema normativo uniforme y coordi-
nado que rigiera las funciones de las entida-
INTRODUCCIÓN
des públicas involucradas. Por esta razón,
Cuando en 1991, el Código de Medio mediante Ley N° 27446, se creó el Sis-
Ambiente y de los Recursos Naturales esta- tema Nacional de Evaluación del Impacto
bleció por primera vez en el ordenamiento Ambiental con la finalidad de constituirse
jurídico peruano, la obligación de presen- en un sistema único y coordinado de iden-
tar un Estudio de Impacto Ambiental (EIA) tificación, prevención, supervisión, con-
para los proyectos de inversión que pudieran trol y corrección anticipada de los impac-
provocar daños no tolerables al ambiente, tos ambientales negativos derivados de las
marcó un antes y un después en la gestión acciones humanas expresadas por medio
ambiental de los mismos en el país. del proyecto de inversión.
Asimismo, en tanto se estableció que el La Ley sentó las bases del procedimiento
marco normativo complementario estaría de evaluación de impacto ambiental, esta-
a cargo de cada autoridad competente, se bleciendo un proceso uniforme que com-
presentó un proceso de desarrollo norma- prendiera requerimientos, etapas, y alcan-
tivo desigual; aprobándose, en un tiempo ces del mismo; también se establecieron
breve, disposiciones relacionadas con sec- las características de los proyectos suje-
tores que pudieran captar cooperación mul- tos al Sistema Nacional de Evaluación de
tilateral para el desarrollo de proyectos de Impacto Ambiental (SEIA), estableciendo
inversión mineros, hidrocarburíferos y eléc- una relación de los mismos con los “impac-
tricos (García, 2013, pp. 82-83). tos ambientales negativos de carácter
1 Es importante precisar que los reglamentos sectoriales recogieron y desarrollaron disposiciones establecidas en el
Código de Medio Ambiente y Recursos Naturales, referidas a prohibiciones de descargar sustancias contaminan-
tes, verter o emitir residuos que alteren las aguas, internar residuos o desechos.
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El artículo 4 de la Ley del SEIA, que regula Como se advierte, esta redacción no guarda
la categorización de proyectos de acuerdo al homogeneidad entre sí; para proyectos de
riesgo ambiental, estableció originalmente Categoría I, se indica que “no se origina-
–previo a la modificación mediante Decreto rían impactos negativos significativos”;
Legislativo N° 1394– que toda acción com- para la Categoría II, nos encontramos ante
prendida en el listado de inclusión estable- “impactos moderados”, sin hacer referen-
cido en el Reglamento deberá ser clasificada cia si estos son o no negativos significativos;
en alguna de las categorías que contempla el y, para la Categoría III, cuando un proyecto
Sistema Nacional de Evaluación de Impacto genera impactos ambientales negativos
Ambiental. significativos.
A reglón seguido, en una redacción algo Esta falta de uniformidad intentó corre-
confusa, detalla respecto a las categorías, lo girse a través del Reglamento de la Ley del
siguiente: SEIA, aprobado mediante Decreto Supremo
N° 019-2009-MINAM (en adelante, Regla-
- Categoría I - Declaración de Impacto mento de la Ley), en cuyo artículo 36 se
Ambiental: corresponde a aquellos pro- estableció la siguiente correspondencia:
yectos cuya ejecución no origina impac-
tos ambientales negativos de carácter - Categoría I - Declaración de Impacto
signifi cativo. Ambiental (DIA): para proyectos de
inversión respecto de los cuales se prevé
- Categoría II - Estudio de Impacto la generación de impactos ambientales
Ambiental Semidetallado: para proyectos negativos leves.
cuya ejecución puede originar impactos
ambientales moderados y cuyos efec- - Categoría II - Estudio de Impacto
tos negativos pueden ser eliminados o Ambiental Semidetallado (EIA-sd): para
minimizados. proyectos de inversión respecto de los
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cuales se prevé la generación de impac- resultado de la ejecución de proyectos o
tos ambientales negativos moderados. actividades con características, enverga-
dura o localización con ciertas particula-
- Categoría III - Estudio de Impacto ridades (...).
Ambiental Detallado (EIA-d): para pro-
yectos de inversión respecto de los cua- Como se puede advertir, la norma no desa-
les se prevé la generación de impactos rrolla un contenido que precise las caracte-
ambientales negativos significativos. rísticas de este tipo de impactos; por lo que,
al haber quedado esto abierto a la interpre-
Como se puede apreciar, en el ámbito de tación, se presentaron interpretaciones que
la Ley del Sistema Nacional de Evaluación consideramos a los “impactos no significa-
del Impacto Ambiental, se encuentran com- tivos” como impactos ambientales leves o
prendidos proyectos y actividades que pue- más aún impactos ambientales moderados
dan causar impactos ambientales negativos de carácter temporal y/o alcance localizado
significativos. tomando en consideración las particulari-
dades del proyecto2.
Sin embargo, con la dación del Decreto
Supremo N° 054-2013-PCM, mediante el De hecho, en la práctica, la evaluación meto-
cual se aprueban disposiciones especiales dológica de los impactos ambientales no sig-
para la ejecución de procedimientos admi- nificativos presentados y justificados a través
nistrativos, se incorporó una nueva cate- de informes técnicos sustentatorios se han
goría jurídica en la evaluación de impacto realizado siguiendo dicha premisa.
ambiental, los “impactos ambientales no
significativos”. En estos casos, los titulares, por ejemplo,
plantean una metodología de evaluación
Pero ¿qué son los impactos ambientales no de impacto ambientales; digamos Conesa
significativos? La norma no lo precisa y solo (Conesa, 2010), la cual consiste en calcular
queda definirlos por contraposición con los la importancia del impacto (I), que es la esti-
“impactos ambientales significativos”. Así, mación del impacto con base en el grado de
encontramos entre las definiciones conteni- manifestación cualitativa del efecto; el cual,
das en el anexo I del Reglamento de la Ley es representado a través del cálculo aritmé-
del SEIA, lo siguiente: tico efectuado con los siguientes atributos:
Naturaleza (N), Intensidad (IN), Extensión
10. Impacto ambiental negativo signi- (EX), Momento (MO), Persistencia (PE),
ficativo: Aquellos impactos o alterna- Reversibilidad (RV), Sinergia (SI), Acu-
ciones ambientales que se producen en mulación (AC), Efecto (EF), Periodicidad
uno, varios o en la totalidad de los fac- (PR) y Recuperabilidad (MC); planteado una
tores que componen el ambiente, como fórmula como la siguiente:
2 A modo de ejemplo, se pueden citar los siguientes ITS aprobados en el Servicio Nacional de Certificación Ambien-
tal para las Inversiones Sostenibles:
a) Trámite N° 02940-2016 presentado por Gasoducto Sur Peruano S.A., a través del cual se solicitó la incorpo-
ración o modificación de 193 componentes auxiliares en el tramo del kp 104+400 al kp 218+400 del proyecto
“Mejoras a la Seguridad Energética del País y Desarrollo del Gasoducto Su Peruano”. Entre estos componentes
auxiliares se incluyen 74 shooflies, 102 sobreanchos del derecho de vía, 2 accesos al derecho de vía, 3 accesos
a fuentes de agua, 2 campamentos, 6 fuentes de agua, 2 puntos de vertimiento y 2 depósitos de material exce-
dente. Así, luego de la valoración de los impactos negativos derivados de la ejecución de las actividades pre-
vistas en el ITS, se indica que serán del tipo “leve” y “moderado” (localizado y temporal); en consecuencia,
estos constituyen impactos ambientales no significativos, según la metodología considerada.
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3 Un vacío metodológico de fondo se advierte ante la falta de una disposición expresa que precisa que la evaluación
del grado de impacto deba mantener concordancia con las jerarquías del SEIA, lo cual de por sí ya constituye un
aspecto que merecería una atención urgente, dado que se necesita homogeneidad en la valoración de impactos que
se analizan a propósito de la propuesta de modificación.
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CUADRO N° 2. NIVEL DE SIGNIFICANCIA PARA NUEVOS PROYECTOS E INVERSIÓN
Categoría II - EIA-sd
Significativo Dentro del SEIA
(moderado)
Categoría - DIA
(leve)
No significativo Fuera del SEIA Artículo 23 del Reglamento de la Ley del SEIA
Mecanismos de modificación
Significancia de la Significancia del proyecto
aplicable al proyecto de inversión
modificación de inversión en su conjunto
sujeto al SEIA
Cambio en la
Estudio ambiental nuevo
categoría
Significativo
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Clasificación de proyecto de
Categorización de proyectos de acuerdo al riesgo ambiental
acuerdo al riesgo ambiental
Por lo tanto, queda confirmado que los no significativo de una modificación”, seña-
impactos ambientales negativos significa- lando en su artículo 8 lo siguiente:
tivos son los impactos leves, moderados y
altos en el marco del SEIA, encontrándose La modificación de un proyecto de inver-
los impactos no significativos fuera del sión genera impactos ambientales nega-
SEIA, conforme a lo planteado por el Minam tivos no significativos, cuando al evaluar
en su oportunidad. y comparar sus efectos de forma integral,
considerando los impactos acumulativos
Las implicancias de este cambio se traslada- y sinérgicos, y los impactos incluido en
rán a la forma en que deberán sustentarse los el estudio ambiental y/o sus modifica-
ITS en el corto plazo. Al respecto, el Minam torias aprobadas, sus efectos son absor-
de alguna manera ha adelantado el enfoque bidos o están contenidos por los impac-
que corresponderá a dicho instrumento, a tos previamente valorados, sin variar su
través de la prepublicación del Proyecto de significancia.
Decreto Supremo que aprueba las “Dispo-
siciones para la Actualización y Modifica- Esta variación nos permite confirmar que
ción de Estudios Ambientales para la Mejora la modificación de la Ley del SEIA, cons-
Continua de los Proyectos de Inversión Suje- tituye una reforma legal que tendrá efectos
tos al SEIA”, realizada a través de la Resolu- prácticos sobre la formulación y evaluación
ción Ministerial N° 056-2017 de fecha 24 de de los ITS en el corto plazo, de manera tal
febrero de 2017. que su aprobación garantice que se cumple
con la finalidad de incorporar modificación o
En dicha norma, el Ministerio ha precisado ampliación que generan impactos ambienta-
la definición de “impacto ambiental negativo les no significativos.
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ambiental a presentar fue Plan de Adecua-
Comentario relevante ción y Manejo Ambiental - PAMA.
del autor
En términos generales, el objetivo del
PAMA fue que las actividades en cur-
El objetivo del PAMA fue que las ac-
sos lograran reducir sus niveles de conta-
tividades en cursos lograran reducir
minación hasta alcanzar los límites máxi-
sus niveles de contaminación hasta mos permisibles, y adecuarse a todos las
alcanzar los límites máximos permi- obligaciones ambientales establecidas en
sibles, y adecuarse a todos las obli- los reglamentos sectoriales. Los plazos de
gaciones ambientales establecidas ejecución serían fijados por la autoridad
en los reglamentos sectoriales. competente dentro de plazos que –depen-
diendo del sector– podrían ir entre cinco y
diez años, atendiendo a las consideraciones
II. DE LA NATURALEZA JURÍDICA DE específicas de cada proyecto.
LOS INSTRUMENTOS DE GESTIÓN
AMBIENTAL DE ADECUACIÓN Y En esa línea, Gallegos (2017) sostiene res-
CORRECTIVOS EN EL MARCO DE pecto al PAMA, que el mismo expresa la
SEIA aplicación del principio de gradualidad o
El derogado Código de Medio Ambiente y progresividad, considerando que en mate-
Recursos Naturales no comprendió única- ria ambiental la exigencia de cumplimiento
mente la obligación de elaborar EIA para de una nueva norma puede implicar para
proyectos o actividades (nuevos); el artículo una actividad en marcha la implementación
13 de la citada norma estableció además de nueva tecnología, lo cual se debe imple-
como atribución de la autoridad compe- mentar gradualmente, considerando los cos-
tente, el exigir la elaboración de un estudio tos que ello implica y la disponibilidad de la
de impacto ambiental para cualquier activi- misma.
dad en curso que esté provocando impactos
negativos en el medio ambiente, a efectos de Asimismo, la citada autora sostiene que, a
requerir la adopción de las medidas correcti- diferencia del Código de Medio Ambiente y
vas pertinentes. Recursos Naturales, la Ley N° 28611 - Ley
General del Ambiente es explicita en señalar
Este aspecto es relevante, en tanto que no la finalidad del instrumento y su contenido,
solamente se trataba de presentar un instru- haciendo énfasis en que el PAMA está pre-
mento de adecuación, sino además se encon- visto para facilitar la adecuación de las acti-
traba aparejada a una serie de obligaciones vidades a las nuevas exigencias ambientales
ambientales para evitar la contaminación, (Gallegos, 2017).
debiendo los titulares adecuarse al nuevo
marco legal, requiriendo un tiempo pruden- Como se puede verificar de las circuns-
cial para alcanzar este objetivo. tancias que motivaron el surgimiento del
PAMA, se verifica como supuesto de hecho
Las primeras legislaciones sectoriales que para el trámite para un instrumento de ges-
establecieron medidas para la adecuación de tión ambiental de adecuación es que la acti-
actividades a la normativa ambiental que se vidad en curso sea previa al mandato legal;
acababa de aprobar fueron los sectores mine- es decir, venga operando antes de la emisión
ría (1993), hidrocarburos (1993) y electrici- de la norma que regula el supuesto de ade-
dad (1994). El nombre que se dio al estudio cuación. En otras palabras, los instrumentos
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actividades de comercialización sin certifica- • La Autoridad Ambiental Competente
ción ambiental. En esa medida, se advierte remitirá dicha comunicación (la de aco-
un mayor nivel de coordinación ante el gerse a esta adecuación ambiental) a la
incumplimiento del mandato legal de eva- Autoridad Competente en Materia de
luación de impacto ambiental previa4. Supervisión y Fiscalización Ambiental.
4 Más aún, tal como se indica en la tercera disposición complementaria final del Reglamento, la comunicación a la
autoridad de fiscalización resulta relevante, en tanto debería acreditarse el pago de las multas que le correspondan.
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5 Cabría hacer mención además a la modificación del Reglamento para el Cierre de Minas, aprobado mediante
Decreto Supremo N° 013-2019-EM, que incorpora todo un título en dicha norma que guarda relación aparente con
dicha materia, toda vez que contiene disposiciones para la adecuación de componentes a la normativa ambiental.
Así, encontramos que el artículo 71 describe dicho supuesto: “Por única vez y de manera excepcional, el/la Titu-
lar Minero/a de un proyecto o actividad en curso que, a la fecha de publicación de la presente norma, cuente con
un instrumento de gestión ambiental vigente y haya construido componentes o realizado modificaciones al pro-
yecto, en cualquier etapa de la actividad minera, sin haber obtenido de manera previa la aprobación correspon-
diente, puede presentar un Plan Ambiental Detallado (PAD) ante la Dirección General de Asuntos Ambientales
Mineros (DGAAM) del Ministerio de Energía y Minas (MEM), a fin de que esta determine su viabilidad técnica y
ambiental”.
Al respecto, más allá de haberse aprobado una disposición de esta naturaleza dentro de un Reglamento que no tiene
nada que ver con la materia que busca regular; más aun cuando, el Reglamento de Protección y Gestión Ambien-
tal para las Actividades de Explotación, Beneficio, Labor General, Transporte y Almacenamiento Minero, apro-
bado mediante Decreto Supremo N° 040-2014-EM ya había contemplado disposiciones relativas a la adecuación
de operaciones (cuarta disposición complementaria final); por un tema forma, referido a la técnica legislativa, se
verifica que a lo regulado en todo el artículo correspondía a una disposición complementaria transitoria, toda vez
que se trataba de una regulación autónoma y diferente de la establecida por la norma nueva y la antigua para regu-
lar situaciones jurídicas iniciadas con anterioridad a la entrada en vigor de la nueva disposición.
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CONCLUSIONES acciones correctivas; de manera tal que
los titulares de los proyectos cuenten con
i. Los impactos ambientales de los pro-
un punto de referencia para adoptar las
yectos de inversión han sido clasifica-
acciones más adecuada para la gestión
dos como significativos y no significati-
ambiental de su proyecto.
vos, sin haberse definido con claridad en
qué consiste cada uno estos. Es así que
los significativos se encuentran compren- Referencias
didos dentro del SEIA, mientras que los
no significativos se encuentran pendien- Conesa, V. (2010) Guía metodológica para la
tes de contar con una disposición espe- evaluación del impacto ambiental (4a ed.),
cífica. En esa medida, el Gobierno debe Madrid.
emprender la tarea de actualizar el Regla-
mento de la Ley del SEIA, a fin de que Gallegos, S. (2017). El PAMA del oleoducto
regule aspectos relacionados a la modi- nor peruano: análisis de su naturaleza jurí-
ficación del instrumento ambiental, a tra- dica como instrumento de gestión ambien-
vés de cambios que no tendrían mayor tal correctivo. Lima: Pontificia Universi-
dad Católica. Recuperado de: <http://hdl.
relevancia ambiental.
handle.net/20.500.12404/8408>.
ii. La regulación de los instrumentos de
García, E. (2013). Senace: Reformas a la eva-
gestión ambiental de adecuación se ha
luación de impacto ambiental en el Perú.
desnaturalizado, razón por la cual urge
Revista Jurídica del Perú (146), pp. 82-83.
que se estandarice su aplicación. Para
tal efecto, se quiere la modificación del Ministerio del Ambiente (2016). Dirección de
Reglamento de la Ley, de manera tal que Políticas, Normas e Instrumentos de Ges-
permita tener claro cuándo estamos antes tión Ambiental, Informe Técnico N° 0055-
un verdadero instrumento de adecua- 2016-MINAM/VMGA/DGPNIGA/JCA-
ción, o cuándo en realidad tocaría aplicar RRERA, pp. 5-6.
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