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SENTENCIA
VISTA en audiencia oral y pública la presente causa, en Acto Público, por ante el
SEGUNDO JUZGADO PENAL UNIPERSONAL DE MOYOBAMBA que Despacha el señor Juez
Penal William Suárez Zelada, en el proceso seguido contra JOSUE JARA ACUÑA,
CESAR EDIL RIMARACHIN VILLANUEVA, RICHARD WILLER TUNJAR
GARCÍA, en calidad de AUTORES, y contra ELISEO LÓPEZ DEL AGUILA, en
calidad de cómplice primario, por el delito Contra la Administración Pública, en la
modalidad de Colusión Agravada, en agravio del Estado Peruano- Municipalidad
Distrital de Soritor, representado por el Procurador Público Anticorrupción. Se procede
a dictar sentencia bajo los términos siguientes:
1.2.4. ELISEO LÓPEZ DEL AGUILA, identificado con DNI N° 00826512, domiciliado
en el Jr. Ramón Castilla N° 852 – Soritor - Moyobamba, nacido el 05 de agosto de 1961
en el distrito de Soritor, provincia de Moyobamba departamento de San Martín, de
edad 56 años, hijo de don Eliseo y de doña Magnolia, de estado civil casado, de
ocupación comerciante. Asesorado por su abogado Marcelino Romero Mendo.
2.3.- DE LA DEFENSA
2.3.1. ABOGADO DEFENSOR DEL ACUSADO JOSUÉ JARA ACUÑA:
Refiere que después de haber escuchado las teorías del caso del señor Fiscal y del
representante de la Procuraduría, vamos a decir que en el transcurso de este proceso
vamos a probar que mi patrocinado no ha tenido ninguna conducta incorrecta, con
respecto al hecho en concreto que ha sido detallado por el señor Fiscal, mi patrocinado
lo catalogan como autor cuando en este caso sólo se le imputa el haber firmado un
contrato y vamos a aclarar que la naturaleza de funcionario que ha firmado el contrato
ha sido como representante de la Municipalidad, pero sin injerencia en el trámite de la
licitación, por lo que, solicita se absuelva a mi patrocinado porque la Fiscalía no podrá
acreditar la vinculación directa de mi patrocinado con la concertación, o de colusión, y
el hecho de firmar un contrato no implica colusión. En cuanto a la reparación la pericia
no vincula a mi patrocinado. (lo demás consta en audio).
A las preguntas del representante del Ministerio Público, señaló: Que en el año 2012,
era Jefe de la Oficina de Agua Potable y Alcantarillado de la Municipalidad de Soritor,
mi jefe inmediato era el señor Eduardo Chávez - Jefe de Rentas, yo firmaba en calidad
de Jefe de la Oficina de Agua Potable, ante la ineficiencia por la fuga de agua en la
parte baja de Soritor, realicé el requerimiento de 1,000 medidores, en cuanto a las
especificaciones técnicas, yo era un estudiante, no era una persona ilustre en el tema de
medidores, se trataba de un medidor de chorro simple de ½ pulgada. ¿Qué
documentos tuvo en cuenta para emitir la conformidad? Dijo: la pecosa, la guía, la
factura, la firma del almacenero, ¿Qué funcionario de la Municipalidad le solicitó la
conformidad? Dijo: el Jefe de Abastecimiento. ¿A dónde ingresaron los medidores?
Dijo: Los medidores ingresaron al almacén de la Oficina de Agua ¿Quiénes lo
ayudaron a contar los medidores? Dijo: no recuerdo, (el fiscal le muestra su
declaración), dijo: recuerdo que le indiqué a la Contraloría que el abogado y el Gerente
Municipal me ayudaron a contar los medidores, pero en realidad no recuerdo quienes
me ayudaron, ¿recuerda la fecha que llegaron los medidores? Dijo: 07 de junio; demoré
casi una semana para verificar los medidores, más de seis días, ¿Qué fecha emitió la
conformidad? Dijo: el 13 de junio; primero ingresa a ALMACEN, el señor Wagner
Yoplac (almacenero de la Municipalidad), trasladó toda la documentación hasta la
Ofician de Agua Potable, trajeron la documentación y verifiqué que los medidores
estén bien, en la pecosa estaba la firma del almacenero ¿Cómo explica que el
almacenero no haya visto la documentación? Dijo: El consorcio ELVA manda sus
facturas y sus guías, y yó no tenía conocimiento sobre las facturas con las que el señor
Eliseo compró los medidores porque esos documentos son entre ellos, lo que a mí me
interesaba era la factura del Consorcio ELVA, cuando doy la conformidad, es el área de
abastecimiento quien se encargaba del resto. A las preguntas de los abogados, dijo:
Cuando llegaron los medidores estaba el señor Eliseo López del Aguila, pero mas
conversaba con el almacenero Wagner Yoplac; yó no participé en el Comité de
Contratación, y no existe o no tengo conocimiento que existan tantas especificaciones
técnicas para comprar un medidor de agua.
Dijo: actualmente vivo en Rioja, soy contador, conozco al señor Jara Acuña; al señor
César Edil Rimarachi Villanueva, si lo conozco durante el tiempo que trabajé en la
Municipalidad de Soritor. Al señor Willer Tunjar García lo conozco desde la etapa de
secundaria. Al señor Eliseo López del Aguila también lo conozco desde primaria. A las
preguntas del Fiscal, dijo: Si laboré en el año 2012 en la Municipalidad Distrital de
Soritor, yo estaba encargado de la Jefatura de Almacén un promedio de 5 a 6 meses. En
el mes de mayo y junio del 2012 yo si ocupaba el cargo de almacenero. Por mi parte
siempre se ha firmado la orden de compra que venía acompañado de la hoja de pedido
que si bien es cierto no era firmado por el personal del área encargada, del área de
almacén, segundo documento que es la pecosa que se derivan en el momento que el
bien ya salía de la Municipalidad del establecimiento del almacén. En algunos casos se
hace la verificación ocular de los bienes porque habían bienes si bien es cierto
ingresado en el almacén de la Municipalidad como que otros no ingresaban. Si no me
equivoco creo que yo trabajé en la Municipalidad tres trimestres. Sí recuerdo haber
rendido declaración en la Fiscalía. Yo empecé a trabajar en la Municipalidad de enero
hasta inicios de septiembre. Durante los meses que yo laboré como almacenero yo
únicamente supe que se iba adquirir medidores, pero no en términos del tema en
concreto. Yo me entero de la adquisición de medidores en el mes de junio, fecha en que
ingresan la orden de compra para firmar. Lo único que yo conozco fue los documentos
que firmé, si bien es cierto la responsabilidad es del área de agua potable, que si bien es
cierto los medidores se compraban. Los documentos que me envían para firmar viene
desde el área el asistente de Logística, de la que estaba encargado el señor César Edil
Rimarachi Villanueva que era mi jefe inmediato. Yo dejo de laborar de la
Municipalidad por una reducción de personal. Los documentos que me llevaron a mi
oficina para que yo firme como motivo de la que se hicieron de los medidores fue la
orden de compra acompañado de la hoja de pedido y la documentación de facturas y
guías. Los documentos que llegan a mi oficina ya estaba firmado por algunos
funcionarios por el Jefe de Abastecimiento César Edil Rimarachi, también el Gerente
del Despacho. La hoja de pedido fue firmado por el área responsable que requiere de
los bienes por el ingeniero Richard Tunjar que era el jefe de la Oficina del agua. Yo
únicamente firmé la orden de compra, pero sin embargo la pecosa yo no firmé porque
no era de mi respectiva área. Yo para firmar la pecosa tengo que darle el visto, antes
tendría que verificar si ingresaron o no ingresaron los bienes. Ese era el procedimiento.
A las preguntas de los abogados defensores. Mi función como almacenero estaba
encargado del control patrimonial de la Municipalidad, el control de los bienes que
adquiere la Municipalidad como también de los bienes que salían del establecimiento.
solamente firmé la orden compra. La pecosa se elaboraba en el área de abastecimiento
por el asistente del área. En la municipalidad había dos almacenes, se manejaban de
manera independiente porque los tubos era imposible que ingresan al almacén porque
era la oficina muy pequeña, en ese sentido se manejaba en el área de agua potable. El
proveedor no se acercaba a mi oficina a decir que había entregado los productos
solamente nos entregaban en caso de adquisiciones pequeñas, el resto solamente la
asistente del área de abastecimiento llevaba la documentación correspondiente al área
respectiva. A las preguntas de aclaración, dijo: En algunos casos la documentación
llegaba después, ya después que los bienes habían sido utilizado, y tengo entendido
que es normal en los casos de tubos que por rotura de agua que se solicitaba al
proveedor ,se reparaba y después llegaba la factura. Entonces cuando se quería
constatar no se podía porque ya sabe enterrado. En ese caso ya no se firmaba,
solamente se derivaba al área encargada de quién lo había utilizado, ellos eran los que
firmaban. En el caso de los 1000 medidores yo no verifique la existencia de los
medidores, entonces yo derivé la pecosa al área respectiva. Solamente llegó
documentación, el producto en ese entonces no estaba. La documentación iba
acompañada de la factura, guía de remisión, hoja de pedido, orden de compra.
Recuerdo que era un 6 o 7 de junio..
3.2.3.3. Acta de entrevista a Richard Willer Tunjar García, fecha 18 diciembre 2014
3.2.3.4. Cotizaciones efectuadas por las empresas: Comercial Chota, Ferretería San
Martín, Ecopa SAC, Inversiones Colunche SRL, Importadora el Ferreton S.R.L
3.2.3.19. Informe emitido por el BBVA Continental con fecha 15 de marzo de 2014,
informando que la Carta Fianza fue firmada el día 24 de mayo del año 2012.
3.2.3.29. Consulta detallada de afiliación partidaria de Josué Jara Acuña y Eliseo López
Del Águila. Fs. 120-121.
3.2.3.30. Informe Pericial Contable ingresado por mesa de partes el 31 de agosto del
2016, suscrito por el C.P.C.C, Dennis A. López Apolo, que ya ha sido examinado en
juico oral.
3.3.1. TESTIMONIALES:
3.3.1.1. Declaración testimonial de Lucero López del Águila
Dijo: Eliseo López del Aguila es mi papá. A las preguntas del abogado, dijo: Si
conozco a Jean Franco Escobar Portuondo, lo conozco por encargo de mi papá, por
unas negociaciones que ellos hicieron. Jean Franco Escobar, le vendió unos medidores
a mi papá para realizar una negociación. Yo apoyé a mi papá en el envío de medidores
y la recepción, yo recogí de la empresa VANZA que está ubicado en la cuadra 10 de la
Avenía Ejército en Magdalena. Yo lo recogí los medidores el 25 de mayo, la cantidad de
mil medidores yo los conté y los revisé ese mismo día lo envíe a la ciudad de
Moyobamba por medio de la empresa de Movil tours. A mí me entregaron la factura y
guía de remisión de los medidores con la fecha 25 de mayo del año 2012.
Posteriormente el señor Portuondo, se comunica conmigo, me llamó por teléfono en el
mes de junio para solicitarme el cambio de la factura, porque tenía un problema de
facturación con vansa y que te quería cambiar la factura, yo la verdad como no conozco
mucho de esas negociaciones, primero le consulté a mi papá y él me dijo no hay
problema yo te envío las facturas, pero te lo voy a enviar por OLVA, el me lo iba enviar
a mi domicilio y Jean Franco iba a ser el cambio de la factura y como yo no disponía de
tiempo el envío un courrier para que me haga cambio de las facturas, ese cambio fue
un día 28 de junio. El cambio de factura fue por la empresa VANSA NB, pero que le
pertenecía a la misma empresa. A las preguntas del procurador, dijo: A la hora de
enviar los medidores yo aseguré que habían mil medidores y así me lo recepcionó la
empresa movil tour, no me hicieron ninguna observación, yo le entregue la factura y la
guía de remisión a la empresa movil tour.
3.3.2. PERITOS:
No se admitieron peritos.
3.3.3. DOCUMENTALES:
- El abogado del señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, procedió a oralizar los medios
probatorios documentales ofrecidos y admitidos en el control de acusación y los
admitidos en juicio oral, destacando cada una las partes el significado probatorio que
consideró útil para su teoría del caso, que son los siguientes:
3.3.3.1. La factura que emitió el CONSORCIO ELVA después que se formalizó con
fecha 29-05-2012, obrante a fojas 234 del expediente 00285-2016-18-2201-JR-PE-01,
saco su ruc en horas de la tarde el mismo día el ruc Nª 20494171440, después de que
entregó los 1000 medidores a la Municipalidad Distrital de Soritor, con fecha 7-6-2012,
emite esta factura a fin de que le paguen sobre los 1000 medidores entregados por el
valor de S/.108,000.00 soles, la utilidad de esta prueba es que con ella se acredita según
el abogado de la existencia del consorcio ELVA para la venta de estos 1000 medidores a
la Municipalidad Distrital de Soritor, y después de haber entregado, solicita que se le
cancele dicho monto de 108,000.00 soles que consiste en 1000 medidores de agua con
sus respectivos adaptadores. Para la Fiscalía, este Consorcio nunca existió.
3.3.3.2. Carta de la empresa MOVILTURS con fecha 31-03-2016. Para la defensa del
acusado Eliseo López del Aguila, con este documento acredita que los medidores
fueron embarcados el día 25 de mayo del año 2012. Para la Fiscalía este embarque
consistió en la cantidad de 500 medidores conforme a la Guía de Remisión, pues
ninguna empresa de transportes trabaja sin Guía de Remisión, se quiere hacer creer
que aquí se trasladaron los 1000 medidores pero no fue así.
4.5. En otro extremo, pese que las salas penales de nuestra Corte Suprema reiteran que
el delito de colusión es uno de infracción de deber, se continúa afirmando por muchos
jueces, fiscales y abogados que los terceros interesados responderían como cómplices
primarios. No obstante, según la teoría de infracción de deber, desde la óptica de
Roxin, los terceros interesados son solo cómplices. No debe obviarse que la diferencia
entre complicidad primaria y secundaria se da en la teoría del dominio del hecho que
explica la autoría y participación de los delitos comunes o de dominio. En cambio,
según la teoría de infracción de deber que explica la autoría y participación de los
delitos especiales, como lo es el delito de colusión, solo hay autores y cómplices únicos.
(el subrayado es nuestro).1
Respecto al señor JOSUÉ JARA ACUÑA, se ha probado que este señor por Resolución
de Alcaldía 154-2012 fecha 18 de abril de 2012 aprueba el expediente de contratación
por 111,000 soles, designa el Comité Especial Permanente y designa como Presidente al
señor RIMARACHIN VILLANUEVA, específicamente señor juez, el señor Jara Acuña
igualmente interviene en dos fases del proceso de contratación, en los actos
preparatorios y en los actos de ejecución, en los actos preparatorios en que momento,
en el momento en que realiza dos actuaciones señor juez que contribuyen a la
sobrevalorización de los bienes, primero al aprobar el expediente de contratación de
111,000 soles, segundo designar como presidente del comité especial al señor
RIMARACHIN VILLANUEVA; y en los actos de ejecución es que este señor suscribe
un contrato con el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA con fecha supuestamente 18-
05-2012, pero el acto de suscribir es un acto neutro como dice la defensa, lógicamente es
una conducta neutra, sin embargo esa conducta deja de ser neutra cuando hay actos
posteriores que tienes conocimiento de que los contratos que te están poniendo a la
vista no son regulares y eso señor juez se ha probado de que este señor con fecha 25 de
mayo el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA dirigido personalmente al señor alcalde
JOSUÉ JARA ACUÑA, le solicita ampliación de plazo para adjuntar la documentación,
sin embargo pese a que le solicitan la ampliación de plazo porque no tenía la
documentación, suscribe un contrato con fecha 18 de mayo del año 2012 para que, la
pregunta es para que el 18 de mayo del 2012 igualmente señor juez para evitar que este
señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA pierda el contrato por que al no tener la
documentación obligatoria dentro del plazo de ley establecido en las bases,
automáticamente tendría que suscribirse el contrato con el segundo postor, me refiero a
la empresa que quedo en segundo lugar la empresa TRIVECA SAC, pero señor Juez
esta suscripción fecha 18 de mayo del 2012 como hemos indicado se hizo básicamente
para favorecer al señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA y básicamente es una
consecuencia de todos los actos preparatorios, de todo el acto preparatorio en si para
favorecer al señor ELISEO LOPEZ DEL ÁGUILA, no solamente se favorece en los actos
preparatorios sino también en los actos de ejecución, como hemos indicado señor juez
el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA ya había amortizado 4 mil soles en el mes de
marzo sin que ni siquiera concluya el estudio de mercado, sin siquiera que se aprueba
el expediente de contratación, porque el expediente de contratación recién se aprueba
el 18-04-2012, sin embargo este señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA ya había
amortizado 4 mil soles para que se haga la importación de medidores, entonces al
haber suscrito este señor JARA ACUÑA con fecha de contrato 18 de mayo, para no
perder el contrato y no perder que este señor sea el proveedor de la entidad,
-Con respecto al señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, se ha probado que con fecha 5
de marzo del 2012 adquiere la cotización 196-2012 de la empresa corporación VANSA a
nombre de su empresa por medidores, se ha probado respecto de este señor que en el
mes de marzo efectúa una amortización de 4 mil soles al señor JEAN FRANCO
ESCOBAR PORTUONDO para asegurar la importación de estos mil medidores
cuando hemos indicado que en esa fecha recién estaban haciendo los actos
preparatorios, se ha probado que este señor mediante carta 085-2012 de fecha 6 de
setiembre alcanza la cotización 096 emitida por corporación VANSA y este señor
indica que esta cotización nunca fue emitida a nombre de la municipalidad sin
embargo esta cotización que se agencio el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA fue
encontrado en los ambientes de la municipalidad, además señor juez respecto del señor
ELISEO LOPEZ DEL AGUILA se ha probado que este señor suscribe un contrato con
fecha 18 de mayo sin tener la documentación obligatoria respectiva con el señor JARA
ACUÑA además se ha probado que este señor ingresó su factura con fecha 6 de junio
por mil medidores, cuando este señor hasta esta fecha no había adquirido la totalidad
de medidores, prueba de ello es que los medidores, los 500 medidores finalmente lo
adquiere el 18 de junio, también se ha probado de que este señor ELISEO LOPEZ DEL
AGUILA habría presentado documentación falsa, básicamente me refiero al
compromiso de consorcio, e incluso señor juez otros documentos que también han sido
reconocidos por el señor PORTUONDO en esta audiencia que ha indicado que nunca
se ha consorciado con el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILLA incluso ha indicado a
este señor que le pregunto al señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA “que fue del
consorcio” a lo que el señor ELISEO LOPE DEL AGUILA le respondió ya solucione
ese problema, el señor PORTUONDO ha indicado de manera categórica que no
recuerda haberse consorciado con el señor ELISEO LIPEZ DEL AGUILA que no
recuerda haber concurrido a una notaría y el día de ayer señor juez como ha indicado
he recibido la llamada del señor quien ha indicado haberse constituido a dicha notaria
y básicamente indica que no existe ningún compromiso de contrato, por esto señor juez
consideramos que se debe emitir una sentencia justa y básicamente la sentencia justa es
una sentencia condenatoria por el delito de colusión agravada en agravio de la
municipalidad distrital de Soritor para lo cual lo que he indicado en el requerimiento
acusatorio que se le imponga una pena de 9 años por que para el presente caso para la
consumación del hecho han concurrido pluralidad de agentes, ya sea en los actos
preparatorios o de ejecución como son los imputados presentes, además también
solicito se imponga la pena de inhabilitación la misma que es de carácter accesoria y
además solicito que esta inhabilitación básicamente se subsuma en el artículo 36° inciso
1 y 2) que es la privación del cargo y el impedimento para ocupar el cargo por el plazo
que hemos solicitado.
5.2.- POR PARTE DEL REPRESENTANTE DEL ACTOR CIVIL:
En este caso la Procuraduría, en un inicio solicitó como monto de reparación civil la
suma de 50 mil soles, que tienen un correlato con la pericia contable en la cual se ha
determinado que este hecho que data exclusivamente de un proceso de adjudicación
directa selectiva la numero 013-2012 ha acarreado a la Municipalidad Distrital de
Soritor un perjuicio económico de 39,300 soles, este perjuicio económico señor
magistrado como lo ha relatado el señor representante del Ministerio Público tiene dos
aristas, el primer punto es sobre la sobrevaloración del valor referencial y el segundo
punto es la penalidad no aplicable, sobre esto el señor perito que es el señor DENIS
LOPEZ APOLO ha mencionado que la sobrevaloración del valor referencial equivale a
28,500 soles y la penalidad no aplicable es 10,800 soles y esto se trasluce en el presente
proceso, el señor representante del Ministerio Público ha hecho precisión sobre cuáles
son las funciones que ha tenido cada uno de los imputados dentro de la comisión de
este hecho ilícito para ello habría que precisar algo señor magistrado, ya que estamos
dentro del delito de colusión y colusión agravada, específicamente necesariamente
tiene que acreditarse con un perjuicio económico, perjuicio económico que está
acreditado con la pericia contable pero aparte habría que traslucir que se entendería
por el delito de colusión que implicaría que aquel funcionario público no cumplió
adecuadamente sus funciones, el señor representante del Ministerio Público ha
mencionado que todo el proceso de adjudicación directa selectiva de la compra de los
mil medidores partiría con el requerimiento que presento el señor RICHARD TUNJAR
GARCIA como Jefe de la Oficina de Administración de Agua Potable, este
requerimiento como también se menciona, señor magistrado en el informe que realiza
la Contraloría en la Carpeta de Control 025-2015 también fue suscrito por el señor
Eduardo Chávez Alvarado y en este informe de Contraloría se hace mención a las
contravenciones a la norma de contrataciones del Estado y especificaciones a que este
requerimiento no contaba con las especificaciones técnicas, es más, el mismo informe
de control pone de manifiesto cuales son las normas técnica y hace mención cuales son
las normas de INDECOPI, así mismo ya el señor representante del Ministerio Público
ha puesto de manifiesto algo, que es muy importante en el caso del señor RICHARD
TUNJAR GARCIA como Jefe de la Oficina de Administración de Agua Potable,
también fue el que supuestamente recepcionó estos mil medidores, esto hay que
precisar porque en su declaración que consta como documental dentro del informe, ha
mencionado que la contabilidad de estos medidores sería en presencia del asesor legal
y muy bien el asesor legal al momento de declarar manifestó que esa no es su función,
es más, habría que relacionar este medio probatorio con la declaración del almacenero,
el almacenero ha referido que no visó ningún documento dando la conformidad de
esos mil medidores, así mismo habría que precisar algo, con las facturas y las guías de
remisión que se han ofrecido y han sido admitidas como prueba de oficio hay un hecho
importante que Ud., tendría que tener en consideración por las reglas de la máxima de
la experiencia, porque señor magistrado, porque existen dos facturas una del mes de
mayo y otra del mes de junio ambas por 500 medidores, no voy a expresar si lo
declarado por la hija del señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA sea verdad o no, pero si,
lo que quiero precisar las reglas de la máxima de la experiencia que cuando alguien va
a remitir un paquete, un bulto o una encomienda, lo que se tiene que tener en
consideración la empresa es el producto y la guía de remisión aquellas facturas que hay
que tener una precisión se encuentran firmadas por la hija del señor ELISEO LOPEZ
DEL AGUILA esa firma con su DNI y de su declaraciones puede colegir que ella si ha
suscrito esas firmas dando la conformidad de que recibió 500 medidores en dos
oportunidades, supuestamente ( eso ya lo ha dicho el señor representante del
ministerio público) la fecha en la cual se hace el pago del estos medidores seria el 6 de
junio pero la segunda factura es del 18 de junio , las reglas de la máxima de la
experiencia que nos dicen que esos bienes no ingresaron el 6 de junio sino que tenían
que haber ingresado después del 18 de junio, entonces como se puede haber dado la
conformidad de un servicio sino se tenían los 500 medidores que aún faltaban; al
haberse sobrevalorado el precio de los medidores esta sobrevalorización ha acarreado
el perjuicio que ha señalado el señor perito de 28,500 soles, es más los testigos de
Ferreton y de Ferretería San Martin, aquí han mencionado que el valor de un medidor
aproximadamente y eso teniendo el costo del flete es aproximadamente 79 soles,
cuanto se vende más de 110 soles es decir señor magistrado existe una
sobrevalorización del producto y es más para finalizar, al no haberse cumplido habría
acarreado una penalidad que no se cobró y eso forma parte de la ejecución, quisiera
precisar algo que lo dijeron los miembros de la contraloría, ellos mencionaron que es
especifico, ellos han mencionado de que no bastaba con solicitar la ampliación del
plazo, es decir no solo basta con presentar con una ampliación del plazo y ya, sino que
tendría que haber existido una respuesta por parte de la administración pública y esto
también se debe valorar porque forma parte del incumplimiento, es un hecho del año
2012 y ha traído un perjuicio a la comunidad de Soritor y ese monto como se ha
mencionado equivale a 10,700.00 soles, como concepto de indemnización adicional al
daño y el pago debe ser en forma solidaria conforme establece la norma y debe ser
fijada dentro del plazo prudencial de la condena que usted establezca no obstante que
el articulo 112.3° usted fácilmente en caso de que no encuentre una responsabilidad
podría establecer una reparación civil.
5.5. JUAN CARLOS MAS GUIVIN - ABOGADO DEL ACUSADO JOSUE JARA
ACUÑA: -Quisiera hacer algunas observaciones al cual el Ministerio Publico nos ha
establecido al respecto del tema de acusación con respecto a mi patrocinado JOSUÉ
JARA ACUÑA, tres temas al respecto ha versado la acusación respecto a mi
patrocinado, habla de actos preparatorios, de actos ejecutivos e intencionalidades en la
suscripción de los contratos, RESPECTO A LOS ACTOS PREPARATORIOS, habla de
que mi patrocinado había sustentado el hecho de aprobar el expediente y de designar
como presidente en este caso a CESAR , el punto de que vamos a desvirtuar esta teoría
de que este sería un acto preparatorio, el primero es una exigencia administrativa el
objeto de aprobar un expediente, lo tiene que hacer porque si no lo hace esta en
omisión de funciones como consecuencia de ello el alcalde puede estar sujeto de una
investigación y de designar al comité con anterioridad, efectivamente el comité no se
designa meses antes, se designa un año antes con esto queda desvirtuada la teoría de
un acto preparatorio intencional para perjudicar al estado; respecto a que el ministerio
público nos ha dicho el ACTO DE EJECUCIÓN suscribe el contrato con fecha 18-5-
2012 y señor juez quiero aclarar que a la audiencia y sobre todo a las audiencias de
juicio oral, el ministerio público tiene que venir convencido tiene que sustentar su
teoría, tiene que estar seguro de lo que va a decir y lo que hemos tenido en el
transcurso del proceso es aun represéntate del ministerio púbico inseguro, porque ha
cambiado de versión porque en sus alegatos de apertura, en su acto acusatorio él nos
dice que el hecho y nos asegura que el contrato se firmó el 18 de mayo y bajo esa
versión lo ha incluido a mi patrocinado en ese proceso, que jara acusada había firmado
el contrato el 18 de mayo y como consecuencia a de ello sin saber quién era el postor y
quien había ganado ya se había coludido , lo dijo puntualmente en sus alegatos de
apertura y nos dijo que lo iba a demostrar y en este momento cuando hemos escuchado
los alegatos del ministerio público nos dice no fue el 18 de mayo fue en otra fecha para
asegurar que no pierda el señor el postor y TRIVECA iba a ser el que asumía, esa no es
la seriedad con la que hace una investigación para recién percatarnos, en el juicio oral
recién si estamos o no estamos en el supuesto si realmente concurre o no concurre ya se
ha dicho en reiterada jurisprudencia que el representante del ministerio público no
puede venir a juicio oral a saber así efectivamente hay no hay delito, a probar depende
a las declaraciones, se tiene que el representante del ministerio público tiene tiempo
suficiente en la investigación y sin embargo no lo ha hecho y hoy nos encontramos con
grandes suposiciones, como por ejemplo él dice que, el haber firmado un documento
que en su momento tenía representación mi patrocinado suponía que era favorecer en
ese sentido absolutamente todos los documentos que se firmen como acto
administrativo son para favorecer, en ese caso yo supondría que la acusación es para
favorecer a terceros y lo vamos a demostrar acá porque estamos suponiendo también
que el ministerio publico nos ha venido a cuestionar; esto era básicamente los puntos
que el ministerio Publico nos ha planteado; sin embargo nosotros también hemos
planteado nuestra propia teoría por dos supuestos que el ministerio publico nos había
en su momento planteado; planteaba que mi patrocinado estaba dentro de los dos
supuestos que nos dice el Delito De Colusión Agravada, los dos supuestos son el
VERBO COLUSORIO que nos debió haber acreditado durante todo el transcurso del
proceso y que mi patrocinado se ha reunido con medio , circunstancia, característica,
día, hora bajo que concurrencia de hechos nos va a demostrar que mi patrocinado
JOSE JARA ACUÑA estaba inmerso en este proceso y el otro como ya se ha planteado
y como abogado de la defensa de los demás imputados respecto a la pericia contable,
que ha sido sustentado por la procuraduría, pericia contable que no sabía ni siquiera
cual eran los hechos a investigar y más grave aún, en la pericia contable sobre quienes
estuvieron involucrados y por principio de legalidad como se ha vulnerado en la
pericia establecida el señor David quien era el gerente, imputado establecido por la
contraloría, prueba plena que lo ha establecido seguramente el ministerio público, que
hace el ministerio público a David lo trae como testigo y toma como referencia su
declaración, a David hay que creerle lo que dice pero a los demás imputados no hay
que creerle ellos si tiene la culpa, esto es más grave señor WAGNER YOPLAC ZUTA,
quien estaba dentro de la pericia el representante del ministerio público lo ha puesto
como testigo , lo pone como testigo cuando su prueba , su indicio principal con el cual
supuestamente acreditaba un delito de colusión lo ha puesto como testigo , lo saca del
tema de ser investigado para ponerlo como testigo convenientemente para hacer una
declaración donde solamente se le acusa a tres personas, en ese sentido y la
jurisprudencia lo ha establecido si bien es cierto el ministerio público tiene la
obligación en este tipo de delitos una pericia, pero también tiene la obligación en este
caso de la pericia, del perito el de haber individualizado la responsabilidad, la
pregunta sería en este caso mi patrocinado JOSE JARA ACUÑA, por haber firmado un
documento que es la formalidad del acto, cual es la responsabilidad económica, el
perjuicio económico que ha ocasionado y así debería hacerse a cada uno de los
imputados, otro tema importante para nosotros y como ya lo hemos establecido en el
delito de colusión no se ha quebrantado la presunción de inocencia, puesto que el otro
supuesto que se ha sustentado es que pertenecían al miso partido sin siquiera haberse
dado cuenta que mi patrocinado solo era un evitado, eso no lo ha dicho hoy día, pero la
vez pasada estuvo muy alegre y está convencido que ese era un elemento para probar
que mi patrocinado tenia incidencia, incidencia y hechos que el ministerio público ha
versado solamente en actuaciones administrativas, de los elementos de prueba que
tenemos, testigos del ministerio público hay que preguntarnos , el examen del perito
contable no está vinculado a mi patrocinado, mi patrocinado ni siquiera ha sido
tomado en cuanta como parte de los investigados, ni siquiera ha estado tomado en
cuanta y sin embargo al ministerio público le parece que el señor debe ser investigado,
le parece porque ni siquiera tiene una prueba contundente para ese argumento el
testimonio de CHAVEZ ALVARADO, quien emite el requerimiento, quien emite el
requerimiento no se le ha considerado ni tampoco ese testimonio ha vinculado que mi
patrocinado JOSE JARA ACUÑA tenga responsabilidad, no existe , no lo ha dicho ni
siquiera se ha probado en este escenario, testimonio de testimonio de MIRIAM NELYU
CARRANZA de LOZADA GARATE, que se establecido y que se ha dado en la
municipalidad no vinculan a mi patrocinado con algún delito, el testimonio de JENA
FRNACO ESCOBAR PORTUONDO, en qué momento se ha mencionado a mi
patrocinado que tiene vinculación y en qué momento de su declaración y están en los
audios que tiene vinculación que se han concertado y que siquiera ha intervenido en
este proceso, no lo hay testimonio de ORLANDO SANTILLAN me detendré aquí
porque es increíble, hay que tener mucho cuidado porque a mi patrocinado
vulnerando su presunción de inocencia solo por firmar un contrato que en ese entonces
era una función del alcalde, lo investigan y lo ponen como acusado de colusión
agravada, el señor ORLANDO SANTILLAN el actual decano del colegio de abogados
de san Martin también lo ha revisado y lo ha firmado, también hay que ponerlo como
testigo, mismo hecho, mismo acto, han firmado los dos y sin embargo al señor JOSE
JARA ACUÑA lo tiene como imputado y al señor ORLANDO, bajo ese mismo
supuesto lo ha planteado como testigo para que el ministerio público tenga las
posibilidades siquiera de llegar a una prueba contundente y no lo ha hecho, en ese
sentido hay que tomar en consideración que bajo esos mismos supuestos el ministerio
público ha investigado a cuatro personas, en la pericia habían cinco y adicionalmente
habían más personas involucradas, si el señor se estaba tan conforma y dice hoy que se
han falsificados documentos y no habían firmas entre otras cosas que ha supuesto, el
ministerio público ha tenido el tiempo suficiente para hacer su investigación, pericias,
otro tipo argumentos y acciones que le corresponde necesariamente al ministerio
público y no lo ha hecho, sin embargo con sus pruebas equivocadas y ha venido a
reivindicarse con pruebas y ha solicitado pruebas de oficio inclusive el representante
cuando trae a los contralores que lo hicimos vía virtual los mismos contralores
establecieron quebrantaron los propios argumentos del ministerio público del
ministerio público cuando dicen ese documento no se ha podido firmar el 18 de mayo,
argumento principal del ministerio público para acusar a mi patrocinado y como
consecuencia de ello estamos obviamente ante una vulneración a sus derechos,
presunción de inocencia puesto que el ministerio público no ha hecho una
investigación adecuada, queremos aclarar según jurisprudencia estas palabras claves
que es justamente para investigar cas. 60-2016 JUNIN ha establecido que en el caso de
colusión mi representante en este caso tiene que tener en cuenta se habla en el caso de
colusión que los sujetos investigados tienen que ser aquellos que tienen poder de
decisión sobre la actuación es decir sobre el proceso que se ha dado en este caso cuales
son los procesos en este caso la convocatoria, la contratación que se realizado, las
fechas y por cierto mi patrocinado no ha tenido poder de decisión porque para eso se
ha nombrado un comité permanente que estado vinculado a otras personas funcionario
s de la municipalidad y ni siquiera teniendo esa capacidad el representante del
ministerio público ha decidido encuadrar el tipo a mi patrocinado de manera arbitraria
y sin tener mayores argumentos, durante el curso del proceso no se ha demostrado que
mi patrocinado tiene vínculo alguno en este proceso, ni lo conoce al tercero ni al
representante que vino a hablar acá, en este sentido esta defensa técnica asevera que
los dos verbos rectores del delito no se han cumplido, el primer verbo rector es el verbo
colusorio y contra mi patrocinado durante todas sus pruebas no existe vinculación y el
segundo elemento la pericia contable en donde mi patrocinado no figura como
responsable y sin embargo lo han expuesto a este proceso, bajo ese supuesto y
quebrantando el principio de legalidad y la presunción de inocencia lo han llevado a
este proceso bajo ese supuesto esta defensa técnica exige la absolución de mi
patrocinado y respecto al accesorio de los 50 mil soles solicitado por la Contraloría
General de la República en este caso no tiene incidencia y déjese claro algo el
representante del ministerio público ha dicho lo siguiente por si acaso si lo absuelvas
igual que pague los 50 mil pero hay un pequeño detalle, obvia convenientemente el
principio de subsidiariedad, lo que significa que el ministerio público tiene que actuar
cuando en sede administrativa no se ha hecho y el miso fiscal ha admitido que se les
abierto procesos por ese hecho como consecuencia si ya existe un proceso porque
tendrían que ir a un proceso penal sabiendo que el proceso penal es de ultima ratio,
como consecuencia de ello a ese pedido que ha solicitado el procurador solicitamos se
deje sin efecto y se le absuelva y no se le obligue a pagar ningún concepto por
reparación civil.
6.2. Que, está probado que el acusado RICHARD WILLER TUNJAR GARCÍA, en su
calidad de Jefe de la Oficina de Operaciones de Agua Potable y Alcantarillado de la
Municipalidad Distrital de Soritor, participó en la Adjudicación Directa Selectiva N°
013-2012/MDS/CE, como Jefe del Area Usuaria hizo el requerimiento de 1,000
medidores y accesorios e incumplió su función establecida en el segundo párrafo del
Artículo 13 de la Ley de Contrataciones del Estado, por cuanto el acusado NO adjuntó
las especificaciones técnicas cuando emitió el requerimiento N° 03-MDS/RTG/JO, para
la adquisición de medidores de agua de ½ inobservando el cumplimiento de las
normas metrológicas de los bienes a adquirir, cuya forma de ejecución se encuentra
contenida en la Resolución del Servicio Nacional de Metrología N° 002-2011/SNM-
INDECOPI, incumplimiento que generó que la determinación del valor referencial
cuente con precios notoriamente superiores. Ante este requerimiento incompleto su
jefe inmediato el señor EDUARDO CHAVEZ ALVARADO, dijo en su declaración en
juicio oral que fue el señor RICHARD TUNJAR GARCIA, quien elaboro este
requerimiento, que no lo quiso firmar dicho requerimiento porque faltaban las
especificaciones técnicas, pero era tanto el apuro para comprar estos medidores que el
señor RICHARD TUNJAR GARCIA, habló con el Gerente de la Municipalidad y lo
convencieron para que dé su visto bueno, por eso ha sido sancionado por la
Contraloría y ha sido suspendido por un año. Es decir, que el acusado Richard Willer
Tunjar García, no puede argumentar que desconocía que para hacer este requerimiento
de mil medidores tenía que adjuntar las especificaciones técnicas, pues no sólo la ley o
los reglamentos lo regulan, sino que su Jefe inmediato el señor Eduardo Chávez
Alvarado, también se lo hizo saber y no quería firmar este requerimiento, pero este
acusado (Tunjar García), acudió al superior jerárquico (gerente), para que obliguen al
señor Eduardo Chávez Alvarado, a dar el visto bueno al requerimiento, pese a las
falencias que han quedado anotadas.
6.3. Que, está acreditado que el acusado RICHARD WILLER TUNJAR GARCIA, no
solo interviene en los actos preparatorios del proceso de contratación con el
requerimiento efectuado, sino también interviene por razón de su función en los actos
de ejecución contractual, pues realizó el acto de conformidad con fecha 13 de junio
2012, sin que ingresen físicamente estos mil medidores en su totalidad. Este hecho está
probado con la declaración del señor JEAN FRANCO ESCOBAR PORTUONDO
(vendedor de los medidores), cuando dijo que los medidores se adquirieron en dos
partes, la primera con fecha 25 de mayo, y la segunda entrega con fecha 18 de junio, y
que en cada fecha de entrega lo hizo por la cantidad de 500 medidores, además se han
actuado las documentales que se refieren a las facturas 0001-3236 y guías de remisión
0001-3253 de fecha 18-06-2012 (ver folios 313-314), de las que se desprende que la
compra de 500 medidores se realizó con fecha 18 de junio del año 2012 por la suma de
24,500.00 soles; la Guía de Remisión está firmada por la testigo Lucero López Figueroa
(hija de Eliseo López), quien recibió los medidores en la ciudad de Lima y los envió a
Moyobamba, debajo de su firma está consignado su nombre y el número de su
documento nacional de identidad, documento que además ha sido reconocido por la
mencionada testigo en su declaración en juicio oral.
6.4. Está probado que el señor RICHARD WILLER TUNJAR GARCIA infringió su
deber como funcionario de la entidad y como responsable del área usuaria, no
solamente su deber descrito en su propio reglamento, manual, sino también quebrantó
la ley de contrataciones y su reglamento, porque en las mismas bases administrativas
descrito en el informe de control de la Contraloría, que de manera textual el contrato y
las bases se decía que la conformidad de los bienes se otorgara al ingreso de estos, es
más la ley de contrataciones en ese extremo dice que cuando se trate de bienes para
efectuar la conformidad hay que contarlos y tener en cuenta la cantidad, además de las
especificaciones técnicas (calidad), es decir, que los bienes que se reciben deben ser los
que la entidad ha solicitado en su calidad y cantidad, en este caso el acusado
RICHARD WILLER TUNJAR GARCIA para otorgar esta conformidad no tuvo en
cuenta la cantidad de medidores que ingresó, prueba de ello es que el mismo señor
indica primero al momento de ser entrevistado por la Contraloría, que contó dichos
medidores en presencia del señor asesor legal interno de la Municipalidad y luego
indicó que lo hizo con su personal, sin embargo lo real de los hechos es que este señor
no pudo haber dado la conformidad y no debió dar la conformidad el día 13 de junio
porque los bienes recién se adquirieron los 500 medidores el día 18 de junio,
consecuentemente si los bienes fueron adquiridos el día 18 en la ciudad de Lima, el
señor RICHARD TUNJAR GARCIA no pudo otorgar conformidad el día 13 de junio.
La razón para este apresuramiento por parte del acusado RICHARD TUNJAR
GARCIA de emitir esa acta de conformidad fue para que se inicie el proceso de pago,
tal como está acreditado con los documentos que se han actuado como el comprobante
de pago y cheque se gira el mismo día del acta de conformidad y el señor ELISEO
LOPEZ DEL AGUILA el día 15 hace efectivo su cobro, de lo que se deduce que con
este dinero el señor Eliseo López del Aguila pagó por los 500 medidores que restaban
6.5. Además del Area Usuaria, la recepción de los bienes debió contar con el visto
bueno del Jefe de Almacén, que en esa época estaba a cargo del señor WAGNER
YOPLAC ZUTA, quien en audiencia de juicio oral indicó que se enteró que ingresaron
estos medidores a raíz de la documentación remitida a su despacho y que ha indicado
de manera textual de que nunca firmo guía de remisión y que estos bienes tampoco
ingresaron al almacén y que menos el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, le
comunicó o le dijo que había ingresado estos medidores ya sea a la oficina del señor
RICHARD TUNJAR GARCIA, o al almacén, y el mismo señor almacenero indicó que el
procedimiento es que cuando los bienes ingresan a almacén lo ingresa el mismo
proveedor y si lo ingresa a otra área tiene que comunicarle para que él pueda firmar la
guía y la pecosa correspondiente, sin embargo este testigo manifestó que casi no
intervino en la recepción de los medidores.
6.6. Por otro lado, la Contraloría ha verificado que había la obligación no solo de ver la
cantidad, sino que el acusado Richard Willer Tunjar García, tenía la obligación de
verificar la calidad del producto; y en su Carpeta de Control N° 025-2015-CG/ORMO-
EE-CC, en su página 17 dice: “De acuerdo a la propuesta presentada por el señor Eliseo López
del Aguila (Consorcio Elva – anexo 36), este ofertó medidores de agua con las siguientes
especificaciones técnicas: -MEDIDORES DE AGUA POTABLE FRIA DE 13 mm., de ½
pulgada tipo chorro únicomarca VANSA/NB, MODELO LXSC-13D7 NORMA TECNICA
INTERNACIONAL ISO 4064, etc., Sin embargo, de la inspección física efectuada el 22 de
octubre del año 2014 (anexo 33), a los medidores de agua de ½ entregados por el Consorcio
Elva, se logró evidenciar que los bienes corresponden a medidores de agua marca VANSA NB –
Modelo SJ-SDC(D3)DN15, bienes con características distintas a las ofertadas, lo cual
acredita que el Consorcio Elva, no cumplió con ofertar los bienes establecidos en su
propuesta ganadora, correspondiendo no efectuar la recepción por parte de la entidad
y considerarla como NO EJECUTADA.” (ver fojas 40 del cuaderno de debates).
- En cuanto a los acusados CESAR EDIL RIMARACHIN VILLANUEVA y JOSUÉ
JARA ACUÑA:
6.7. Que, está probado que el acusado CESAR EDIL RIMARACHIN VILLANUEVA,
se desempeñaba como Jefe de la Oficina de Abastecimiento de la Municipalidad
Distrital de Soritor, pero además era integrante del Comité Especial Permanente de
Adquisiciones y Contrataciones de la referida Municipalidad, ocupando el cargo de
Presidente, y que este encargo se lo había dado el señor Alcalde Josue Jara Acuña. Este
hecho ha sido reconocido por el acusado en su declaración y la defensa lo ha aceptado
como un hecho cierto; además los documentos que se han oralizado dan cuenta de ello.
6.8. Que, está probado que el acusado CESAR EDIL RIMARACHIN VILLANUEVA,
era el encargado del órgano de contrataciones, el encargado de logística y
abastecimientos, este señor según la ley de contrataciones indica que el requerimiento
tiene que efectuarse con las especificaciones técnicas mínimas con la calidad
reglamentada, y si no fuera así tiene la obligación de devolver el requerimiento que era
genérico, que no contemplaba una especificación como es la calidad, al contrario inicia
el proceso de estudio de mercado. Por eso se llega a la conclusión que estos
funcionarios del área usuaria, de abastecimiento, del titular de la entidad y el tercero
(contratista), hicieron lo posible para direccionar el proceso a favor del señor Eliseo
López del Aguila, quien no ha podido acreditar que el dinero con los que compró los
medidores hayan salido de su peculio.
6.10. Otro hecho, que merece atención especial, es que ha venido el testigo Nelson
Colunche Edquén, manifestando que él nunca emitió proforma a nombre de la
Municipalidad de Soritor en el año 2012, la cotización efectuada por INVERSIONES
COLUNCHE, figura como que se hizo el estudio de mercado y que este testigo habría
emitido una proforma, una cotización, sin embargo esto no puede ser posible porque el
señor Nelson Colunche vendió su empresa en el año 2009, es por eso que de manera
insistente manifestó que él nunca pudo emitir una cotización por la sencilla razón que
la empresa inversiones colunche desde el año 2009 ya no le pertenece sino que le
pertenece al señor Wilson Carranza Huamán. En audiencia de juicio oral, se le puso a
la vista la proforma que obra a folios 63 de cuaderno de debates, a lo cual el testigo
NELSON COLUNCH, manifestó que no le pertenece su firma, ni la pos firma y que la
proforma que se le puso a la vista nunca la emitió, es decir el señor CESAR EDIL
RIMARACHIN VILLANUEVA no solo habría trasgredido la ley de contrataciones al
efectuar el estudio de mercado sin que exista un requerimiento con especificaciones
técnicas, sino también que efectuó este estudio de mercado con proformas emitidas por
proveedores inexistentes al momento de efectuar esto y lo que llama la atención es que
el encargado de recabar estas proformas fue el señor CESAR EDIL RIMARACHIN
VILLANUEVA;
6.14. Sobre lo dicho en el punto anterior el testigo Orlando Santillán Mendoza (ex
asesor legal), dijo que escuchó a uno de los regidores de la Municipalidad de Soritor ,
decir que el precio a todo costo de los medidores era de 63.00 soles cada uno, que
incluía el envío, el pago del IGV, etc., lo que da mayores luces y suficiencia probatoria
que los acusados tenían pleno conocimiento que los medidores no costaban 75 o 78
soles y que a todo costo sería de 108.00 soles, sino que el verdadero precio era 49 soles,
y que a todo costo no superaba los 63.00 soles. Este indicio es relevante para acreditar
la concertación en la etapa preparatoria del proceso de selección. Lo que coincide con
lo determinado por la Comisión Auditora de la Contraloría, de que los precios de este
producto eran menores.
6.16. Otro hecho crucial, que tiene que ver con la defraudación al Estrado, es el hecho
acreditado de que pese a toda la ayuda que recibió el señor ELISEO LÓPEZ DEL
AGUILA, por parte de todos los acusados; éste no cumplió con los plazos establecidos
después que se le notificó que era ganador de la Buena Pro, y que para ello solicitó una
AMPLIACIÓN del plazo que se vencía el 28 de mayo del año 2012, pues no tenía lista
la Constitución del Consorcio; pero el problema no es que lo haya solicitado, sino que
el Alcalde JOSUE JARA ACUÑA, no se pronunció ante tal pedido, es decir dejó que el
ganador no cumpliera con las bases y que no pague la suma de 10,800.00 soles, que le
correspondía pagar por penalidad. Este perjuicio al tesoro público, es de directa
responsabilidad del acusado JOSUÉ JARA ACUÑA.
6.18. Además de los hechos e indicios que se han mencionado en los puntos anteriores,
el acusado ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, con fecha 5 de marzo del 2012 adquiere la
cotización 196-2012 de la empresa corporación VANSA a nombre de su empresa por
medidores, cuando la proceso de actos preparatorios aún no se iniciaba, y que el
mismo acusado admite en juicio oral, que tenía conocimiento que la Municipalidad
necesitaba los medidores de agua, es decir, lo supo desde antes que se inicie el proceso
de selección, pero lo que, no es lógico, es que este señor haya estado tan seguro de
ganar la buena pro, para pedir cotizaciones en la ciudad de Lima.
6.19. Está probado que el acusado ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, en el mes de marzo
del año 2012, efectúa una amortización de 4 mil soles al señor JEAN FRANCO
ESCOBAR PORTUONDO, para asegurar la importación de estos mil medidores
cuando en esa fecha recién estaban haciendo los actos preparatorios, sobre este hecho
el testigo JEAN FRANCO ESCOBAR PORTUONDO, manifestó que la cotización 096
emitida por corporación VANSA nunca fue emitida a nombre de la municipalidad; sin
embargo esta cotización que se agencio el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA fue
encontrado en los ambientes de la municipalidad, este hecho se plasma además en la
carta 085-2012 de fecha 6 de setiembre, en donde informa a la Fiscalía que su proforma
no fue dirigida a la Municipalidad, sino al acusado Eliseo López del Aguila.
6.20. El señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA suscribe un contrato con fecha 18 de mayo
del año 2012, sin tener la documentación obligatoria respectiva con el señor JARA
ACUÑA, y que ingresó su factura (Consorcio Elva), con fecha 6 de junio por mil
medidores, cuando este señor hasta esta fecha no había adquirido la totalidad de
medidores, los últimos 500 medidores finalmente lo adquiere el 18 de junio, así lo
expresó el señor Escobar Portuondo, que le vendió los medidores a 49.50 soles cada
uno.
6.21.. Otro hecho realzado por el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA, es que habría
presentado documentación falsa, en base a un supuesto Poder para que suscriba la
Constitución del Consorcio, y que gracias a este documento logró que la Notaría de la
Dra. Ximena Goicochea de Leveau, le expidiera la Escritura Pública de creación del
Consorcio, en la audiencia de juicio oral el testigo ESCOBAR PORTUONDO, ha
indicado que no se ha consorciado con el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILLA; lo que
sí dijo fue que le preguntó al señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA ¿qué fue del
consorcio? a lo que el señor ELISEO LOPEZ DEL AGUILA le respondió ya solucione
ese problema,
6.23. En audiencia de juicio oral el testigo Jean Franco Escobar Portuondo dijo que no
seconsorció con el señor Eliseo López del Aguila y que nunca firmó documentos en la
Municipalidad – Aquí una parte de su declaración: “Nosotros hicimos una entrega de 500
unidades el día 25 de mayo que supongo que el señor había cancelado; después se le hace otra
entrega el 18 de junio obviamente después de cobrar la diferencia. La hija del señor Eliseo es la
que hace la recepción de los productos que se realiza en las oficinas de mí empresa en dos partes.
Cuando se recepciona los productos yo le entrego la factura y guía en las dos oportunidades.
¿usted ha consorciado con el señor Eliseo López del Aguila? Dijo: NO, ¿recuerda usted haberse
constituido conjuntamente con el señor Eliseo López del Aguila a una Notaría para constituir
un consorcio? Dijo: NO, ¿teniendo en cuenta recuerda usted haber vendido estos medidores a
otras entidades? Dijo: Sí recuerdo en el año 2012 haber vendido estos medidores, que vendí al
señor Eliseo a otras entidades a otras empresas, en un promedio de precio entre 60 o 70 soles.
También hemos vendido a provincias, el cobro del traslado depende donde va a ser puede, y eso
cuesta entre 50 céntimos o 1.00 sol por kilo. ¿En algún momento se acercó usted a la
Municipalidad de Soritor a firmar documentos para una licitación? Dijo: No ¿usted ha firmado
declaración jurada de postor, DJ de cumplimiento de requerimiento, DJ de acuerdo a la ley de
contrataciones del Estado, Declaración de Promesa de Consorcio? Dijo: NO. (MINUTO 19) El
Fiscal le pone a la vista los documentos antes mencionados, para que el testigo verifique si es su
firma, después de ver los documentos el testigo dice que puede ver su nombre en esos
documentos, pero no es su firma, tampoco es su sello. – El Juez le pregunta al Fiscal ¿dónde
están esos documentos originales? El Fiscal dijo: Los hemos pedido a la Municipalidad, pero nos
han dicho que se han quemado - A las preguntas de los abogados, dijo: Posteriormente en un
momento nosotros conversamos sobre el consorcio, yo lo que recuerdo que en un momento yo le
pregunté al señor Eliseo López del Aguila, ¿que fué lo del consorcio? porque habíamos quedado
para hacer el consorcio y él me dijo yo ya solucione ese tema”
6.24. En cuanto al tema de la reparación civil está acreditado con la Pericia Contable,
que este hecho data exclusivamente de un proceso de adjudicación directa selectiva la
numero 013-2012 ha acarreado a la Municipalidad Distrital de Soritor un perjuicio
económico de 39,300 soles, este perjuicio económico tiene dos aristas, el primer punto
es sobre la sobrevaloración del valor referencial y el segundo punto es la penalidad no
aplicable, y tal como lo expresó el señor DENIS LOPEZ APOLO, la sobrevaloración del
valor referencial equivale a 28,500 soles y la penalidad no aplicable es 10,800 soles.
7.3. En este caso los acusados Richard Willer Tunjar García, en su calidad de Jefe de la
Oficina de Operaciones de Agua Potable y Alcantarillado de Soritor; César Rimarachín
Villanueva, en su calidad de Jefe de Logística y Abastecimiento y además Presidente
del Comité de Selecciones y Adjudicaciones, y el señor Alcalde Josué Jara Acuña, se
coludieron con el ciudadano Eliseo López del Aguila (extraño o tercero), para
defraudar al Estado (Municipalidad de Soritor), tal como ha quedado acreditado en el
considerando SEXTO de la presente resolución, y le causaron perjuicio patrimonial y
extrapatrimonial, estando acreditado que el perjuicio patrimonial fue por la suma de
39,300.00 soles; y el extrapatrimonial porque infringieron los Principios de Buena Fe,
de Transparencia en los procedimientos de selección, en la imparcialidad del
funcionario público, de la buena marcha de la administración pública, de lealtad al
Estado . Los acusados como agentes públicos actuaron asumiendo roles incompatibles
y contrarios a las expectativas e intereses patrimoniales del Estado, y como efecto
inmediato los perjudica. En el delito de colusión, el agente se aprovecha en su
beneficio personal de las atribuciones que el Estado u organismo estatal le ha confiado
para que lo represente en cualquier etapa de las modalidades de contratación pública,
concesiones o cualquier operación a cargo del Estado. Para ser autor de este delito, el
sujeto público debe tener la atribución o, mejor, ser competente para participar en
cualquier etapa de las contrataciones estatales. En estas TRES etapas, es decir tanto en
los actos preparatorios, como en los actos de contratación y en los de ejecución, los
acusados realizaron acciones encaminadas a favorecer al proveedor Eliseo López del
Aguila, sin la participación de todos, no hubiera sido posible que este último cobre la
suma de 110,000.00 soles. Si el acusado Richard Tunjar García, no hubiera realizado el
requerimiento sin las especificaciones técnicas; si en la etapa de ejecución no hubiera
emitido su conformidad cuando los medidores todavía no habían sido entregados por
el proveedor, el delito no se hubiera consumado; si el señor César Edil Rimarachín
Villanueva, no hubiera realizado ese estudio de mercado fraudulento, acopiando
proformas de empresas inexistentes, si hubiera devuelto el requerimiento sin la
especificaciones técnicas, si hubiera respectado los plazos, si hubiera comunicado que
faltaba la documentación; si el acusado Josuú Jara Acuña, hubiera controlado al equipo
que él mismo nombró, si hubiera firmado el contrato en la fecha que correspondía, si
hubiera impuesto la penalidad por la demora. Los acusados, aparte de tener la
condición especial de funcionarios o servidores públicos, tenían dentro de sus
atribuciones funcionales la de participar en cualquier etapa de las modalidades de
contratación pública de bienes, obras o servicios, concesiones, o cualquier operación a
cargo del Estado. Incluso el titular del pliego de la institución pública puede ser autor
del delito de colusión, pues, según nuestra Ley de Contrataciones, tiene el deber de
supervisar todas las etapas de la contratación pública. Consideramos que la función de
supervisión es indelegable. Mas aún cuando tenía a la vista toda la documentación y
sus coacusados eran trabajadores designados por él mismo.
7.4. En este caso, la conducta colusoria de los acusados ha sido tan evidente, que en la
celebración o ejecución del contrato con el señor Eliseo López del Aguila, se
modificaron fechas, se cambiaron proformas, recordemos la proforma entregada por el
testigo Jean Franco Escobar Portuondo, cuando dijo que esa proforma él se la había
mandado al señor Eliseo López del Aguila y que el precio era de 49.500 soles por cada
medidor y que la fecha de esta proforma fue en los primeros días del mes de marzo del
año 2012, de lo que se tiene suficiencia probatoria que los acusados (todos) tenían
conocimiento que el precio del producto estaba sobrevalorado; en este caso se han
presentado diversas modalidades defraudatorias, por ejemplo, precios simulados –
sobrevaluados, admitir calidades inferiores a las requeridas, no imponer las
penalidades por incumplimiento en los contratos, emitir informes de conformidad de
obra o de entrega de bienes cuando esta no se ha concluido , aceptar bienes distintos a
los ofrecidos por el proveedor, etcétera; todo en perjuicio de la administración pública.
De esa forma, aparece que la conducta de los acusados ha sido temeraria, pues afecta a
miles de peruanos (ciudadanos de Soritor).
10.4. Estando a los hechos probados y las circunstancias personales de los acusados,
este Juzgado considera que, según a lo previsto en el artículo 45°, no se verifican
circunstancias de abuso del cargo, posición económica, formación, poder, oficio,
profesión o función (más allá del injusto propio de los delitos de infracción de deber),
cultura, costumbres, carencias sociales o intereses de la víctima, que puedan
fundamentar atenuantes o agravantes específicas. En cuanto al Art. 46° tenemos que no
concurre ninguna de las agravantes, pues el hecho que hayan intervenido varios
sujetos, que se han afectado recursos públicos o que se haya hecho uso del cargo, estos
elementos están implícitos en el delito de COLUSIÓN; por lo que, no se puede tomar
estos elementos para agravar la conducta, a fin de evitar una doble determinación de
pena.
10.6. Este juzgador NO comparte el criterio del representante del Ministerio Público,
porque como se ha mencionado la colusión es un delito de encuentro; para su
configuración, resulta necesaria la realización de dos conductas de sujetos distintos
que, orientándose a una finalidad común, se complementan en el hecho típico: por un
lado, la conducta del funcionario o servidor público y, por el otro, la conducta del
tercero interesado, que puede ser una persona natural o jurídica que tiene interés de
contratar con el Estado. También pueden ser varios funcionarios o servidores públicos
que tengan que intervenir en los procesos de compra que hace el Estado; es por esta
razón que está incluida la participación de varios sujetos en este delito, no puede
aplicarse como agravante la pluralidad de agentes, pues se estaría realizando una
doble determinación.
10.7. Así las cosas y advirtiendo que los acusados no registran antecedentes penales, la
pena debe ser la mínima, esto es SEIS AÑOS de pena; considera el Juzgado que no
concurren circunstancias agravantes genéricas o cualificadas que aumenten la dosis de
pena; sólo la atenuante de que son reos primarios; por lo que, la pena al ser superior de
cuatro años de pena privativa de la libertad; debe ser efectiva.
- Pena de inhabilitación:
10.8. En Acuerdo Plenario Nº 2-2008/CJ-116 de dieciocho de Julio del año dos mil ocho
la Corte Suprema de Justicia de la República ha esclarecido: “(…) La pena de
inhabilitación consiste en la privación, suspensión o incapacitación de uno o más derechos
políticos, económicos, profesionales y civiles del penado. A través de esta pena se sanciona a
quien ha infraccionado un deber especial propio de su cargo, función, profesión, comercio,
industria o relación familiar; o a quién se ha prevalido de su posición de poder o de dominio para
delinquir (…)”.
10.10. Como se ha visto y probado, los acusados JOSUE JARA ACUÑA, CESAR EDIL
RIMARACHIN VILLANUEVA, RICHARD WILLER TUNJAR GARCÍA, en calidad
de AUTORES, del delito CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA en la
modalidad de COLUSIÓN AGRAVADA, incumpliendo elementales deberes de
probidad afectaron el normal desarrollo del aparato público siendo desleales con los
usuarios, transgrediendo los Principios de Confianza y de Imparcialidad que deben
tener los funcionarios públicos en los procesos de selección; afectando con ello el
patrimonio estatal; y de conformidad además en el sentido que la buena marcha de la
administración pública con servidores y funcionarios de los que pueda predicarse
corrección y honestidad, el Estado debe inhabilitar a aquellos que lo han defraudado.
11.2. En Acuerdo Plenario N° 6-2006/CJ-116 (trece de Octubre del año dos mil seis), la
Corte Suprema de Justicia de la República ha establecido: “6. El proceso penal nacional,
regulado por el Código de Procedimientos Penales, acumula obligatoriamente la pretensión
penal y la pretensión civil. El objeto del proceso penal, entonces, es doble: el penal y el civil. Así
lo dispone categóricamente el artículo 92° del Código Penal, y su satisfacción, más allá del
interés de la víctima –que no ostenta la titularidad del derecho de penar, pero tiene el derecho a
ser reparada por los daños y perjuicios que produzca la comisión del delito-, debe ser instado por
el Ministerio Público, tal como prevé el artículo 1° de su Ley Orgánica. El objeto civil se rige
por los artículos 54° al 58, 225°.4, 227° y 285° del Código de Procedimientos Penales y los
artículos 92° al 101° del Código Penal –este último precepto remite, en lo pertinente, a la
disposiciones del Código Civil-. A partir de esas normas, nuestro proceso penal cumple con una
de sus funciones primordiales: la protección de la víctima y aseguramiento de la reparación de
los derechos afectados por la comisión del delito, en cuya virtud garantiza ‘...la satisfacción de
intereses que el Estado no puede dejar sin protección’ (ASENCIO MELLADO, JOSÉ MARÍA:
Derecho Procesal Penal, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, página 27).
7. La reparación civil, que legalmente define el ámbito del objeto civil del proceso penal y está
regulada por el artículo 93° del Código Penal, desde luego, presenta elementos diferenciadores
de la sanción penal; existen notas propias, finalidades y criterios de imputación distintos entre
responsabilidad penal y responsabilidad civil, aún cuando comparten un mismo presupuesto: el
acto ilícito causado por un hecho antijurídico, a partir del cual surgen las diferencias respecto de
su regulación jurídica y contenido entre el ilícito penal y el ilícito civil. Así las cosas, se tiene
que el fundamento de la responsabilidad civil, que origina la obligación de reparar, es la
existencia de un daño civil causado por un ilícito penal, el que obviamente no puede
identificarse con ‘ofensa penal’ –lesión o puesta en peligro de un jurídico protegido, cuya base
se encuentra en la culpabilidad del agente-[la causa inmediata de la responsabilidad penal y la
civil ex delicto, infracción / daño, es distinta]; el resultado dañoso y el objeto sobre el que recae
la lesión son distintos.
11.3. Desde esta perspectiva el daño civil debe entenderse como aquellos efectos negativos que
derivan de la lesión de un interés protegido, lesión que puede originar consecuencias
patrimoniales y no patrimoniales. Una concreta conducta puede ocasionar tanto (1) daños
patrimoniales, que consisten en la lesión de derechos de naturaleza económica, que debe ser
reparada, radicada en la disminución de la esfera patrimonial del dañado y en el no incremento
en el patrimonio del dañado o ganancia patrimonial neta dejada de percibir–menoscabo
patrimonial-; cuanto (2) daños no patrimoniales, circunscrita a la lesión de derechos o
legítimos intereses existenciales –no patrimoniales- tanto de las personas naturales como de las
personas jurídicas –se afectan, como acota ALASTUEY DOBÓN, bienes inmateriales del
perjudicado, que no tienen reflejo patrimonial alguno- (Conforme: ESPINOZA ESPINOZA,
JUAN: Derecho de la responsabilidad civil, Gaceta Jurídica, 2002, páginas 157 / 159)…”.
11.4. Bajo el término reparación civil nuestro ordenamiento penal se refiere tanto a la
restitución como a la indemnización. La primera de tales formas constituye la reparación
por antonomasia, in natura, la que se constituye por la devolución del bien, la
rectificación por el honor y la reputación afectada, entre otros. La indemnización, en
ocasiones como complemento, en ocasiones como sustitución de una restitución
insatisfactoria o impracticable, constituye la forma de componer el perjuicio
económico, la disminución del patrimonio e inclusive la compensación por daños que
no pueden ser estimados ni valorados en dinero.
11.5. Como se ha visto, probado y establecido, los acusados Josué Jara Acuña, César
Edil Rimarachín Villanueva, Richard Willer Tunjar García y Eliseo López del Aguila, se
coludieron para defraudar al Estado y el perito en su dictamen ha establecido el
perjuicio en dos aspectos, con respecto a la sobrevalorización del valor referencial de
los bienes el perjuicio asciende a la suma de 28,500.00 soles y segundo que tiene que
ver con la penalidad aplicable que es de la suma de 10,800.00 soles, que hacen un total
de 39,300.00 soles, que es el perjuicio patrimonial; pero además, el señor Procurador ha
solicitado la suma de 10,700.00 soles por indemnización de daños y perjuicios por el
daño extrapatrimonial, en agravio del Estado, y que resulta lógico si se tiene en cuenta
que no sólo se ha causado un perjuicio patrimonial al Estrado, sino que se ha dañado la
imagen de la buena administración pública, se ha ofendido los Principios de Probidad
que tiene el deber de cautelar todo servidor o funcionario que trabaja para el Estado, se
ha transgredido el Principio de Confianza, que tienen todos los ciudadanos a sus
autoridades; se ha quebrado el Principio de Imparcialidad, a que tienen todos los
postores en un proceso de licitación o contratación con el Estado, entre otros bienes
inmateriales y se suma relevancia para buen funcionamiento de la administración
pública; por lo que, la solicitud de indemnización a favor del Estado es procedente.
Todos estos rubros hacen un total de CINCUENTA MIL y 00/100 SOLES, S/.50,000.00,
que deberán pagar los acusados de manera solidaria.
FALLA:
I.- CONDENO a los acusados JOSUE JARA ACUÑA, CESAR EDIL RIMARACHIN
VILLANUEVA, RICHARD WILLER TUNJAR GARCÍA, en calidad de AUTORES, y
a ELISEO LÓPEZ DEL AGUILA, en calidad de cómplice, del delito CONTRA LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA en la modalidad de COLUSIÓN AGRAVADA,
previsto en el artículo 384° del Código Penal, en agravio de la Municipalidad Distrital
de Soritor, representada por la Procuraduría Pública Anticorrupción de San Martín;
como tal se le impone SEIS AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
EFECTIVA, e INHABILITACIÓN por SEIS AÑOS, de conformidad al artículo 36
inciso 1 y 2 del Código Penal, esto es: Privación de la función, cargo o comisión que
ejercía el condenado, aunque provenga de elección popular e incapacidad para obtener
mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público. DISPONGO la EJECUCIÓN
PROVISIONAL de la condena en su extremo penal, de la presente pena privativa de
la libertad efectiva impuesta de conformidad con lo prescrito en el artículo 402, inciso 2
del Código Procesal Penal; con respecto a los sentenciados JOSUE JARA ACUÑA,
RICHARD WILLER TUNJAR GARCÍA, y ELISEO LÓPEZ DEL AGUILA, la pena
privativa de la libertad se inicia desde el día 07 de junio del año 2018 (fecha de su
detención), y vencerá el día 06 de junio del año 2024; en cuanto al sentenciado CESAR
EDIL RIMARACHIN VILLANUEVA, encontrándose en libertad, se dispone su
captura a nivel nacional e inmediato internamiento en el Establecimiento Penitenciario
San Cristobal de Moyobamba, oficiándose a la Policía Judicial para tal fin.
OFICIÁNDOSE igualmente de manera inmediata al Instituto Nacional Penitenciario -
Establecimiento Penal de Moyobamba, a fin que tome conocimiento de la misma y
proceda conforme a sus atribuciones.
II.- FIJO en CINCUENTA MIL SOLES el pago que por concepto de Reparación Civil
deberán abonar los sentenciados JOSUE JARA ACUÑA, CESAR EDIL RIMARACHIN
VILLANUEVA, RICHARD WILLER TUNJAR GARCÍA, y ELISEO LÓPEZ DEL
AGUILA, en forma SOLIDARIA a favor del Estado, representado por la Procuraduría
Pública Anticorrupción de Funcionarios de San Martín. Deberán pagar en el plazo de
treinta días de consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, con los
apercibimientos que deberá solicitar la Procuraduría en su oportunidad.
III.- Remítase copias al Ministerio Público, para que proceda conforme a sus
atribuciones sobre la posible falsificación de documentos. OFICIESE.-