DERECHO APLICABLE AL INCUMPLIMIENTO DE UNA CONTRATACION

COMERCIAL INTERNACIONAL

Teniendo en cuenta el Derecho Aplicable al incumplimiento de una contratacion

comercial internacional, surgen controversias entre las partes de donde se desprenden
desacuerdos de los que ambas partes difieren, lo que quiere decir que en el contrato
hubo un incumplimiento, si nos ubicamos en el terreno contractual tendriamos que
acudir a las normas que, en la Ley de Derecho Internacional Privado, regulan la
materia, esto si no hay un tratado internacional vigente entre las partes involucradas en
un caso en especifico, ya que las partes serán las llamadas en primer término a elegir
el Derecho que deseen ver aplicado a su relación.

En caso de que las partes no elija cual sera el Derecho aplicable al contrato se
debera resolver por el ordenamiento juridico con el cual se encuentre mas directamente
vinculado dicho contrato, esto seria un principio de proximidad tomando en cuenta los
elementos objetivos y sujetivos como por ejemplo lugar de celebración y ejecución del
contrato y nacionalidad o domicilio de las partes, respectivamente, así como los
principios generales del Derecho Comercial Internacional aceptados por organismos
internacionales.

Por otro lado, si bien es cierto que cuando intervienen abogados en la

negociación y redacción de los contratos internacionales se deberia insertar una
cláusula de elección del derecho, para cuidar de que se pueda impedir que se aplique
el derecho elegido

Por lo contrario puede suceder que por las características propias de la relación
jurídica entre las partes no crean necesario introducir en el contrato una elección
expresa de ley aplicable, en el entendido de que sería lógico que se aplicara el derecho
de cierto país. Pero las expectativas de las partes no siempre coinciden con lo que la
ley dispone.

Puede existir en los contratos un ámbito arbitral, en los cuales los Acuerdos
sobre Arbitraje Comercial Internacional facultan a las partes a someter su caso a una
jurisdicción privada, diferente de los tribunales del Estado. Incluso, se les permite elegir
el derecho que se aplicará para solucionar la controversia con base en el derecho
internacional privado y sus principios, así como en el derecho del comercio
internacional. entendiendo que esta norma sólo será aplicable al arbitraje que tenga por
objeto resolver un conflicto nacido a raíz de un contrato comercial internacional.

cabe destacar que algunos de los contratos se rigen por la convencion de viena
la cual busca prever un régimen moderno, uniforme y equitativo para los contratos de
compraventa internacional de mercancías, por lo que contribuye notablemente a dar
seguridad jurídica a los intercambios comerciales y a reducir los gastos de las
operaciones.

En otro orden de ideas, las pequeñas y medianas empresas y los comerciantes

de países en desarrollo suelen tener poco acceso a asesoramiento jurídico al negociar
un contrato, esto los hace más vulnerables a los problemas causados por los contratos
que no regulan adecuadamente las cuestiones de la ley aplicable.

Esas empresas y esos comerciantes también pueden encontrarse en situación

de desventaja como partes contratantes y experimentar dificultades por la falta de
equilibrio entre las partes por lo que muchas veces utilizan en los contratos los
Principios de UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales, los cuales
representan una nueva aproximación al derecho de los negocios internacionales, y son
un intento por remediar muchas de las deficiencias surgidas del derecho aplicable a
tales negocios.

Es de hacer notar que estos principios no son una Ley como tal sino reglas
creadas con el fin de buscar una balanza entre partes, y de esta manera tratar de que
no surjan controversias entre las partes y que todo llegue a felices terminos para
ambos sin que haya incumplimientos de alguna de las partes.
 La determinación del Derecho aplicable a un contrato sin tener en cuenta la
voluntad manifestada por las partes puede producir una inseguridad
contraproducente, debido a las diferentes soluciones de cada Estado.

Es por lo que se ha generado la figura de autonomia de la voluntad, esta viene a

determinar el Derecho aplicable, es de alli que se refiere a la potestad de las partesde
un contrato elegir el Derecho por el cual va a regirse, potencia la seguridad y la
previsibilidad en el marco del acuerdo contractual primario de las partes y
reconoce que éstas pueden ser las mejor capacitadas para determinar qué
conjunto de principios jurídicos es el más adecuado para la operación. se ha
llegado a la conclusión de la efectividad de la autonomía de la voluntad es la posición
mas predominante hoy en día. Sin embargo, aún no es de aplicación universal.

La elección del Derecho aplicable realizada por las partes debe

distinguirse de los términos del acuerdo contractual primario de las partes o sea que
todo debe ser implicito en el contrato principal, Este podría ser, por ejemplo, un
contrato de compraventa, de servicios o de préstamo. Las partes pueden elegir el
Derecho aplicable en el contrato principal o concluir un acuerdo separado de
acuerdo de elección del Derecho aplicable.

Cabe recalcar que estos acuerdos deben estipularse en las clausulas del
contrato principal y se debe establecer la elección de jurisdicción y el órgano
jurisdiccional que debe resolver sus conflictos, los acuerdos de elección del Derecho
aplicable también deberían distinguirse de las cláusulas o acuerdos de arbitraje,
que se refieren al acuerdo de las partes para someter sus conflictos a un tribunal
arbitral ya que de esta manera se podria llegar a una mejor y satifactoria resolución de
conflictos.