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I. EL CONFLICTO PENAL.
En una sociedad, de seres sociales y gregarios, surgen distintos
intereses, que pueden llegar a confrontarse.
Una vez exteriorizado el conflicto, puede o no tener relevancia
jurídica, según si existe quebrantamiento del ordenamiento jurídico o
violación de derechos.
En este caso, surge el litigio.
El Derecho tiene como finalidad esencial la resolución del litigio,
existiendo distintos medios de resolución, ya sea mediante mecanismos de
solución directa entre las partes (como la autotutela y la autocomposición)
o bien con la intervención y resolución de un tercero (heterocomposición o
proceso).
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Recordemos que a través del Derecho Penal el Estado describe los
comportamientos humanos que son constitutivos de delito y la pena con
que deben ser sancionados o la medida de seguridad que se debe aplicar.
Así como las Normas Penales son una Garantía de las personas
frente al Poder Punitivo del Estado, el Proceso Penal es el instrumento
para la aplicación de ese Derecho Penal, necesario para la vigencia del
Estado de Derecho, puesto que sólo puede imponerse una pena en
virtud de una sentencia condenatoria ejecutoriada.
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Para dictar una sentencia condenatoria es necesario que el
Tribunal haya adquirido, más allá de toda duda razonable y sobre la base
de la prueba producida, la convicción positiva respecto de la
concurrencia de ambos elementos.
1. AUTOTUTELA O AUTODEFENSA.
Es la más primitiva.
A través de ella se pretende resolver el asunto directamente entre
los afectados, sin el auxilio de terceros e incluso mediante el uso de la
fuerza.
Es una justicia por mano propia.
Puede resultar muy injusta.
Lo que la caracteriza no es la ausencia de un procedimiento (que
podría existir) sino que dos elementos específicos:
- la ausencia de un tercero imparcial
- y la imposición de la decisión por una de las partes a la otra.
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- El art. 76 de la Constitución, que dispone que “La facultad de conocer de
las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo
juzgado, pertenece exclusivamente a los Tribunales establecidos por la
ley”.
- El art. 1° del COT reitera el 76.
- En el CPP, el inciso 1° del art. 1° dispone que “Ninguna persona podrá
ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad
establecidas en este Código, sino en virtud de una sentencia fundada,
dictada por un Tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio
previo, oral y público, desarrollado en conformidad a las normas de este
cuerpo legal”.
Incluso pueden haber sanciones para quien ejerza la autotutela.
Excepcionalmente, se permite la autotutela bajo ciertas circunstancias,
como en la legítima defensa o en estado de necesidad.
2. AUTOCOMPOSICIÓN.
Es la forma mediante la cual ambas partes, por un acuerdo
mutuo, o bien una de ellas, deciden poner término al litigio, de forma
reflexiva, renunciativa o altruista, diferente a la autotutela, que es
impositiva e incluso violenta.
Se caracteriza por:
a. Las partes en forma directa, con asistencia de terceros o no, determinan
las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
b. Sólo pueden llegar a la autocomposición quienes tienen la capacidad y
las facultades suficientes para convenir en el acuerdo.
c. Es una forma pacífica de solución de conflictos.
d. Es una decisión voluntaria de las partes, por lo que la concurrencia de
fuerza física o moral, la invalida.
3. EL PROCESO.
La Heterocompisición.
Es un medio de solución de conflicto en el cual las partes acuden
a un tercero, individual o colegiado, quien se compromete o está obligado
en razón de su oficio, luego de una tramitación determinada por la ley, a
emitir una decisión para la solución del conflicto, cuyo cumplimiento
deberán acatar las partes.
En consecuencia, para que exista un proceso se requiere:
- Un Tribunal que ejerza jurisdicción.
- La existencia de partes.
- Un conflicto.
Las normas que regulan este proceso se denominan procedimiento.
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Tratándose de un conflicto penal, debe conocerlo un tribunal que actúe
como órgano público, excluyéndose los árbitros, justamente porque se
trata del ejercicio de la pretensión punitiva estatal.
EL “DEBIDO PROCESO”
due process of law
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imputado derecho a defensa y derecho a un defensor, la expedita
resolución del conflicto, un juicio contradictorio, igualdad entre las partes,
pudiendo ambas rendir prueba, y el derecho a recurrir la sentencia.
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El Derecho Procesal Penal
Es aquella parte del Derecho Procesal conformada por las normas
que tienen por finalidad:
a. Asegurar la persona del imputado durante el curso del procedimiento
(sólo en los casos en que ello fuere necesario, conforme a la Constitución y
la ley; y respetando la presunción de inocencia).
b. La declaración de certeza de la notitia criminis (esto es, certeza del delito
y de la pena a imponer).
c. Brindar protección a la víctima.
Críticas:
No hay Contradicción ni Igualdad entre las partes.
Hay desconocimiento de las garantías mínimas de los sujetos
intervinientes. Al acusado se le priva de derechos básicos y la víctima
prácticamente está ausente del proceso
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LA COMPETENCIA EN MATERIA PENAL
Regla general
Según el artículo 157 COT, será competente para conocer de un delito, el
tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho punible.
El delito se considerará cometido en el lugar donde tuvo principio de
ejecución.
Corresponderá al JG de ese territorio conocer de las gestiones previas al
juicio oral.
La radicación, excepciones
Art. 159 COT.
En la investigación conjunta por el MP de diversos hechos punibles,
continuará conociendo de las gestiones de dichos procedimientos, el JG
del lugar de comisión del primero de los hechos investigados.
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Excepción, ejecución de las sentencias civiles dictadas en sede penal.
EL PROCESO DE CAMBIO
Según varios autores (Alberto Binder, Mauricio Duce y Cristian Riego,
Raúl Montero, Cristián Maturana) la reforma procesal penal está
vinculada a los siguientes procesos:
Expresiones
Había una crisis de garantías:
El poder estatal no daba una respuesta adecuada al delito y tampoco
otorgaba resguardos al ciudadano.
Todo era por escrito, formal, secreto, con plazos, y fórmulas casi
sacramentales, que hacían lento el procedimiento.
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ACTORES DEL NUEVO PROCESO PENAL.
El Juez de Garantía.
A él le corresponde controlar el correcto desarrollo de la investigación,
procurando asegurar el pleno respeto de los derechos y garantías de
víctimas e imputados.
No es válida la crítica de algunos en cuanto a que la reforma desequilibró
a la víctima respecto del acusado; la contienda entre víctima e imputado
no es una premisa valedera en el nuevo sistema procesal penal. La única
contienda verdadera es aquella que se da entre el Estado y el imputado;
entre el poder de la autoridad y la persona natural que es el objeto de la
investigación.
Rechazo de la crítica
En la acción avasallante en la búsqueda de la «verdad», el Estado puede
intervenir e investigar la vida y los demás antecedentes de un individuo,
revisar sus amistades, introducirse en sus hogares, afectar a su familia,
incluso obligarle a medidas intrusivas en su propia persona, o llegar a
provocarle limitaciones a su libertad básica de desplazamiento.
El único límite/control frente a ese poder, son los derechos y garantías de
la persona investigada –nunca olvidemos que cualquiera puede ser
imputado en una investigación- los que son cautelados y salvaguardados
por el Juez de Garantía.
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valorativo, que se traduce formalmente en una sentencia, que es la
síntesis de lo ocurrido en aquella audiencia, donde se reedita el axioma de
“Lo que no está en el juicio no está en el mundo”.
Expresiones de lo anterior
El Código Procesal Penal recoge en sus disposiciones aspectos medulares
que implican manifestaciones de lo querido por el legislador en este
reencuentro con el deber ser de todo proceso penal, que es el debido
proceso o proceso con garantías, el que materializa y expresa en sus
diversas disposiciones, veamos algunos ejemplos:
Expresiones de lo anterior
Separación de las funciones de investigación y juzgamiento. La
investigación es solo la preparación del juicio y por lo tanto en la misma se
debe resguardar los derechos de quien es investigado, pudiendo éste
exigir siempre la cautela de sus garantías.
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PRINCIPIOS DEL NUEVO PROCESO PENAL
El principio acusatorio.
Al contario del anterior sistema inquisitivo, las funciones investigadoras
y juzgadoras se separan.
Se reconoce la existencia del Ministerio Público como único ente
responsable de la persecución penal, quien tiene la obligación de sostener
los cargos, en el evento de reunir suficientes elementos para acusar.
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participación punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en
su caso, ejercerá la acción penal pública en la forma prevista por la ley.
De igual manera, le corresponderá la adopción de medidas para proteger
a las víctimas y a los testigos».
En caso alguno podrá ejercer funciones jurisdiccionales.
Refrenda este panorama el artículo 166 inciso 2º del CPP, al disponer que
cuando el Ministerio Público tome conocimiento de un hecho que reviste
caracteres de delito, con el auxilio de la policía promoverá la persecución
penal sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo
en los casos previstos en la ley.
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7. Art. 166, referido al ejercicio de la acción penal.
8. Art. 229, formalización de la investigación.
9. Art. 248, efectos de cierre de la investigación.
10. Art. 260, Citación a la audiencia de PJO.
11. Arts. 339 y 340, deliberación y convicción del TOP
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
La regla general es que no existe secreto para las actuaciones de la
investigación ni para los actos del juicio:
El imputado tiene derecho a conocer tanto los cargos en su contra, como
el contenido de la investigación (Código Procesal Penal, artículo 93, letras
a) y e), en todo momento.
La comunidad en general tiene derecho a presenciar cualquier audiencia
que se lleve a efecto durante todo el curso del proceso; también, los
medios de comunicación social pueden informar de lo que suceda durante
las mismas (La primera parte del inciso 1º del Código Procesal Penal, dice
“La audiencia de juicio oral será pública”).
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a. de la Declaración del imputado ni actuaciones en que intervino o haya
tenido derecho a intervenir.
b. respecto de las actuaciones en que participa el Tribunal.
c. Informes evacuados por peritos.
Además:
1. Se pueden reservar los datos personales de víctimas y testigos o
se les puede autorizar diversas medidas de protección (CPP,
artículo 307, inciso 2º y 3º y artículo 308).
2. algunas medidas intrusivas se pueden ejecutar sin previa
notificación de la parte afectada (CPP, artículo 236).
3. cuando la publicidad puede afectar la intimidad, el honor o la
seguridad de cualquier persona, o para evitar la divulgación de
un secreto protegido por ley (CPP, artículo 289).
4. las partes se pueden oponer a la cobertura de los medios de
comunicación social (CPP, artículo 289, inciso final).
5. En todos estos casos, se requiere la resolución del Tribunal.
EL PRINCIPIO DE INMEDIACION
Exige que el sentenciador tome conocimiento Directo del material
probatorio y de las alegaciones de las partes.
Se logra esta inmediación a través de audiencias, con la presencia
personal permanente del Juez.
INMEDIACIÓN
El Tribunal no puede delegar sus facultades.
Lo prohíbe expresamente el art. 35 del CPP, so pena de nulidad.
La misma garantía del art. 1° del CPP no lo permite.
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En los juicios orales, la discusión, prueba y fallo, las 3 etapas de todo
juicio, se realizan en presencia PERMANENTE y DIRECTA de los
intervinientes y el Tribunal. Si se omite esta exigencia, acarreará la
nulidad del juicio y la sentencia (CPP, arts. 284 a 288).
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Una consecuencia (en Chile)
Como consecuencia de este principio, se niega la apelación como medio
de impugnar las resoluciones que dicte el Tribunal de Juicio Oral en la
audiencia de juicio oral. (Art. 364 del CPP).
Tampoco procede la apelación contra la sentencia del Juez de Garantía en
un procedimiento Simplificado.
PRINCIPIO DE ORALIDAD
El debate se realiza mediante las presentaciones verbales que hacen las
partes, en presencia directa e INDELEGABLE del Juez.
Se materializa efectivamente en la necesidad de decretar AUDIENCIAS.
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Posibilidad del imputado de presentar verbalmente su defensa.
EL PRINCIPIO DE LA CONCENTRACIÓN
Significa que los actos procesales se realizan frente a todos los sujetos,
desde el inicio hasta la terminación, en forma sucesiva y sin solución de
continuidad.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Conforme a este principio, el Ministerio Público está obligado a iniciar y
sostener la persecución penal de todo delito del cual tenga conocimiento,
sin que pueda suspenderla, interrumpirla o hacerla cesar, sino en los casos
contemplados en la ley.
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Vs. Oportunidad
La inaplicabilidad práctica de la aplicación a ultranza de este principio y el
carácter de última ratio del derecho penal y procesal penal, llevan a que
también se permita al MP un criterio o Principio de Oportunidad.
Se busca la eficiencia del sistema, y –por ende- para la criminalidad de
bagatela se estima que puede presentarse una falta de necesidad de
aplicación de una pena.
EL DEBIDO PROCESO
Del antiguo proceso penal se reprochaba su falta de imparcialidad,
puesto que era un mismo juez quien investigaba y luego dictaba
sentencia; su falta de publicidad, dado que el sumario, por regla general,
era secreto hasta que decretaba el cierre de la investigación; la mala
calidad de las defensas, puesto que mayoritariamente ella estaba a cargo
de alumnos en práctica o postulantes al título de abogado; el efecto
contrario de la indagatoria, en el sentido que el inculpado estaba obligado
a prestar declaración, constituyéndose en la prueba básica para establecer
la participación; el uso de la presunción judicial como medio de prueba
para formar convicción; la lentitud del proceso, la ausencia de
contradictoriedad, etc; críticas que sintetizaban la idea de un proceso que
no respetaba los derechos y garantías individuales.
EL «DEBIDO PROCESO»
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- Derecho a rendir prueba,
- derecho a recurrir la sentencia.
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1.- EL PRINCIPIO DE LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA
Está contemplado en el artículo 4 del CPP y consiste en que
ninguna persona será considerada culpable ni tratada como tal, mientras
no se declare su culpabilidad por una sentencia judicial firme o
ejecutoriada.
También denominada Estado de Inocencia.
Es uno de los pilares del sistema Acusatorio.
A) Para declarar la culpabilidad del imputado, el Tribunal forma su
convicción solamente con la información producida mediante la prueba rendida
en el Juicio Oral, público y contradictorio; esta prueba debe permitir dar
por probado el hecho y la participación, sin que haya duda razonable al
respecto (Código Procesal Penal, artículo 340).
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Tratarlo como inocente implica el respeto de sus garantías básicas.
Y su condena como culpable debe conseguirse a través de pruebas lícitas.
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(Principalmente para el imputado, pero también para la víctima y
querellante).
Por lo demás, el procedimiento racional y justo del inciso 6° del art. 19 n°
3, también demanda la existencia de una defensa (que haga justo y
racional el procedimiento).
También lo exige el inciso 2° del art. 5° de la Constitución.
La Irrenunciabilidad
La reforma que introdujo este inciso 4° consagró la irrenunciabilidad del
abogado en la defensa penal.
No corre lo mismo para los demás intervinientes (en materia penal) ni
para otras materias (no penales).
Se ha indicado que esta norma consagra también la necesidad de la
Defensoría Penal Pública (o una forma semejante de proveer defensa) de
manera constitucional.
Pero, el asunto puede ir bastante más allá:
¿Puede el imputado prestar declaración en los primeros actos de la
investigación sin su abogado defensor?
El Derecho a Defensa
Este derecho se encuentra amparado universalmente, en diversos
Tratados y Legislaciones, de forma amplia.
Según nuestra Constitución, la intervención del letrado debe ser
la “debida”:
- El defensor debe ser abogado.
- El imputado tiene derecho a escoger libremente su defensor.
- Desde la primera actuación del procedimiento (o investigación) en su
contra (art. 7° y 8° del CPP)
- Es amplio, para formular todas las peticiones y ejercer todas las acciones
que estime pertinentes.
- Intervenir en todas las actuaciones del procedimiento.
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La Defensa Técnica es desarrollada por el abogado defensor.
(A diferencia del proceso civil, donde la defensa es casi exclusivamente
desarrollada por el abogado)
La defensa material (del imputado) es renunciable; en cambio, la defensa
técnica, es irrenunciable (hoy, con rango constitucional).
Defensa Material
El CPP reconoce el derecho del imputado a ejercer su propia defensa,
incluso sin abogado.
El art. 102, inciso final, dispone que puede hacerlo, con autorización del
Tribunal y siempre que ello no perjudicare la eficacia de la defensa.
Y aunque se le designe un abogado, conserva el derecho del artículo 8°.
Defensa Técnica
- Es obligatoria de respetar en el proceso penal.
En el sentido que debe estar –obligatoriamente- disponible para el
imputado, para que haya igualdad y contradicción real.
La presencia del defensor es imprescindible en la gran parte de las
actuaciones del proceso, so pena de nulidad.
- Desde el inicio del procedimiento, debe estar disponible para el
imputado. Arts. 8°, 286.
- En principio (idealmente), debe ser un defensor de confianza del
imputado.
- Si no lo tiene, el Estado está obligado a proveerle uno. Art. 102.
- Debe ejercerse durante todo el proceso.
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- Otras: arts. 104, 106, 321.
En definitiva, esta garantía implica que toda persona que recurra a los
tribunales debe ser atendida por éstos de acuerdo a leyes comunes para
todos y bajo un procedimiento igual y fijo.
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Art. 2° del CPP.
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Las medidas cautelares personales deben aplicarse dentro de la más
estricta legalidad.
Debe relacionarse necesariamente con el art. 122:
Las medidas cautelares personales sólo serán impuestas cuando fueren
absolutamente indispensables para asegurar la realización de los fines
del procedimiento y sólo durarán mientras subsistiere la necesidad de
su aplicación.
Estas medidas serán siempre decretadas por medio de resolución judicial
fundada.
Deriva del principio de inocencia.
Las medidas cautelares personales representan el punto más crítico del
equilibrio entre dos intereses, normalmente antagónicos, que se reflejan
en el procedimiento penal:
Por un lado, el respeto a los derechos y garantías del inculpado, a su
libertad y, por el otro, la eficacia en la investigación.
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ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, o lo restringiere o
perturbare.
Se agregó un inciso final a este artículo del CPP.
Generalidades
Debe distinguirse entre Intervinientes y Sujetos Procesales.
Son Intervinientes los que pueden actuar, intervenir dentro del proceso
penal, principalmente ante el órgano jurisdiccional, aún cuando no sean
parte (como ocurre con la víctima que no ha deducido querella).
El art. 12 señala que son: el fiscal, el imputado, el defensor, la víctima y el
querellante.
Los Sujetos Procesales son los que tienen derecho a participar en relación
a la persecución penal.
Están señalados en el título IV, libro I del CPP (Art. 69 y ss.).
Son: el Tribunal, el Ministerio Público, las Policías, el Imputado, la
Defensa, la Víctima y el Querellante.
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EL TRIBUNAL: Juzgado de Garantía
El Juzgado de Garantía.
Es el órgano jurisdiccional que conoce en forma exclusiva (excluyente) de
los asuntos penales que se rigen por el Código Procesal Penal, a
excepción de los que se entregan al Tribunal Oral Penal. Su territorio es
la comuna o agrup. de comunas
Este juzgado puede estar integrado por uno o más jueces y funciona en
sala compuesta por un solo magistrado.
Funciones o Competencia material (COT y otras leyes):
Asegurar los derechos del imputado y demás intervinientes del proceso
penal de acuerdo a la ley procesal penal y mientras tenga competencia
para intervenir.
Dirigir personalmente las audiencias que procedan de conformidad con la
ley procesal penal.
Algunas : formalización de la investigación, de medidas cautelares,
sobreseimiento, salidas alternativas, preparación de juicio oral,
procedimiento simplificado, etc.
Dictar sentencia en el procedimiento abreviado.
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Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento
monitorio y simplificado.
Cumplir y hacer ejecutar las sentencias criminales, las medidas de
seguridad, resolver las solicitudes y reclamos relativos a dicha ejecución
de conformidad a la ley procesal penal.
Conocer y resolver todos los asuntos que le encomienden el Código
Orgánico de Tribunales y la ley procesal penal, como por ejemplo conocer
y dictar sentencia en el procedimiento simplificado, para los simples
delitos en los que el MP requiere la imposición de una pena que no excede
de presidio o reclusión menor en grado mínimo.
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administrativo y un ayudante de causas. Ejemplo: el juzgado de garantía
de Tomé.
De tamaño mediano: Lo conforman de dos a siete jueces; contemplan los
cargos de administrador y las unidades y jefaturas de causa y sala, de
servicios, de atención de público; el personal de estos juzgados puede
variar de entre 11 a 23 funcionarios. Ejemplos: los juzgados de garantía de
Concepción, Talcahuano, San Pedro de La Paz, Coronel y Chiguayante.
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Cada audiencia de juicio oral será dirigida por un juez presidente de sala,
cargo que es rotativo por cada juicio, al igual que el de juez redactor; la
integración de cada del tribunal se determina mediante sorteo anual, que
se efectúa durante enero de cada año.
Conocer y resolver los demás asuntos que la ley procesal penal les
encomiende.
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Cuestiones comunes a los Juzgados de Garantías y Tribunales de Juicio
Oral.
El Ministerio Público
Es un organismo autónomo y jerarquizado, a quien corresponde –con
exclusividad- dirigir la investigación de los hechos constitutivos de delito
y los que determinen la participación punible o la inocencia del imputado
en ellos; ejercer la acción penal pública, en su caso; e impartir órdenes
directas a las Fuerzas de Orden y Seguridad durante la investigación, sin
autorización judicial previa, salvo que se prive, restrinja o perturbe al
imputado o terceros en el ejercicio de los derechos asegurados por la
Constitución o las Leyes.
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Art. 83 CPR.
Art. 1, 2, 4 de la LOC del MP.
Es un órgano público, con presencia nacional, con división administrativa
en Regiones.
El Ministerio Público
Representa el interés social quebrantado con la comisión del ilícito.
Es el titular exclusivo y excluyente de la acción penal pública y le
corresponde su ejercicio, debiendo recibir y tramitar, las denuncias
efectuadas ante la policía y tribunales, las querellas que se interpongan
ante el juez de garantía.
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policías con el objeto de evitar la comisión abusos y/o arbitrariedades que
afecten los derechos de las personas.
La persecución penal es la forma más intensa de interferencia con nuestras
libertades; en consecuencia, si cualquier persona es investigada por un
delito, es lógico exigir la aplicación irrestricta de este principio.
Siendo el ejercicio de la acción penal una facultad exclusiva y excluyente
del Ministerio Público; dado que la decisión de
formalizar/requerir/acusar a alguien son expresiones de dicha facultad,
que se ejerce discrecionalmente y sin limitaciones por cada fiscal, si ello es
arbitrario y/o abusivo, se afecta gravemente el destino de las personas. Es
ahí donde el principio de objetividad debe tener absoluta y plena vigencia.
Tiene todo el poder para dirigir a las policías y solicitar medidas
intrusivas, pero debe respetar el criterio de objetividad.
Además, una investigación injustificadamente errónea o arbitraria, genera
responsabilidad patrimonial para el Fiscal y para el Estado. Art. 5° de la
LOC del MP.
(Incluso penal –del Fiscal- si lo hizo con dolo).
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por la eficiente e idónea administración de los recursos y bienes
públicos, y
por el debido cumplimiento de sus funciones.
En consecuencia:
Los fiscales deben cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a
la unidad de acción, evitando la duplicación o interferencia de funciones.
Los procedimientos del Ministerio Público deben ser ágiles y expeditos,
sin más formalidades que las establecidas en las leyes, procurando la
simplificación y rapidez de sus actuaciones.
Principio de transparencia:
El artículo 8 de la LOC, impone a los fiscales la obligación de ejercer sus
funciones de manera tal, que permitan y promuevan el conocimiento de
los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se
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adopten en ejercicio de la persecución penal, por ello el artículo dispone
que “…son públicos los actos administrativos del Ministerio Público y los
documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial”.
Otra expresión de este principio es la obligación del fiscal nacional y de
los fiscales de regionales de rendir cuenta pública de su gestión anual.
Finalmente, debe tenerse presente que, en conformidad al inciso final del
artículo 8 de la ley orgánica, la publicidad, divulgación e información de
los actos relativos o relacionados con la investigación, el ejercicio de la
acción penal y la protección de las víctimas y testigos, se regirán por la ley
procesal penal, vinculándose con ello al artículo 182 del Código Procesal
Penal, que establece como regla general, el secreto de las actuaciones de la
investigación para los terceros.
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Control jerárquico.
Se concreta en un sistema de supervisión a nivel interno que realizan las
diversas autoridades del organismo.
Conforme al artículo 20 de la LOC, en el Ministerio Público existe una
división de contraloría interna; también existe un control jerárquico
permanente del funcionamiento de las unidades y funcionarios a cargo de
las autoridades y jefaturas del organismo, el que se extiende tanto a la
eficiencia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a
la legalidad y oportunidad de las actuaciones.
Este control jerárquico se puede realizar también a partir de las
reclamaciones que los propios intervinientes pueden efectuar respecto de
las actuaciones de los fiscales adjuntos, la cual se formula por escrito ante
el fiscal regional respectivo, quien debe resolverla dentro de cinco días
hábiles.
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la remoción del fiscal, afectando al fiscal nacional y a los fiscales
regionales.
La responsabilidad penal está consagrada en la ley orgánica, norma que
contempla el procedimiento administrativo aplicable en el caso de que se
presente denuncia penal contra un fiscal del Ministerio Público o cuando
surjan antecedentes que lo involucren como partícipe en un delito. Así, si
el afectado es el fiscal nacional, será un fiscal regional designado mediante
sorteo, en sesión del Consejo General especialmente convocada y
presidida por el fiscal regional más antiguo. En el caso de ser un fiscal
regional, dirigirá la investigación el par que designe el fiscal nacional,
oyendo previamente al Consejo General. Si la investigación afecta a un
fiscal adjunto, la persecución de la eventual responsabilidad
corresponderá al fiscal regional que designe el fiscal nacional.
En cuanto a la responsabilidad civil, cabe señalar que según la ley
orgánica, es el Estado quien responde por las conductas
injustificadamente erróneas o arbitrarias del Ministerio Público; la acción
del afectado para perseguir el daño patrimonial prescribirá en cuatro
años, contados desde la fecha de la actuación dañina.
En caso que el perjuicio emane de culpa grave o dolo del fiscal
responsable, el Estado tiene derecho para repetir en su contra, aplicándose
las normas comunes del derecho civil para perseguir la responsabilidad
extracontractual.
La responsabilidad disciplinaria se plasma en el artículo 48 de la ley
orgánica, donde se señala que ella podrá hacerse efectiva por la autoridad
superior respectiva, para sancionar la responsabilidad disciplinaria de los
fiscales por los actos realizados en el ejercicio de sus funciones. Las
sanciones aplicables son amonestación privada, censura por escrito, multa
de hasta media remuneración mensual por el lapso de un mes, suspensión
de funciones hasta por dos meses con goce de media remuneración y,
remoción, sanción esta última que está regulada en el artículo 51 de la ley
orgánica, procedimiento aplicable solo a los Fiscales Adjuntos, ya que la
remoción del fiscal nacional o de algún fiscal regional, está regulada en los
artículos 89 de la Constitución y 53 de la ley orgánica.
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puedan afectar la objetividad, imparcialidad y autonomía de un fiscal
adjunto en una determinada investigación.
En conocimiento de la causal de inhabilitación, dentro de las 48 horas
siguientes el afectado deberá informar por escrito a su superior jerárquico,
la causa de inhabilitación que lo afecta, sin perjuicio de continuar
practicando las diligencias urgentes que sean necesarias para evitar el
perjuicio a la investigación. La inhabilitación de un Fiscal podrá ser
solicitada también por las partes del procedimiento. La inhabilitación que
afecte a un fiscal adjunto la resolverá el fiscal regional respectivo; la que
afecte al fiscal regional, será resuelta por el fiscal nacional; las que pesen
sobre el fiscal nacional, serán resueltas por tres fiscales regionales,
designados por sorteo.
Rechazada la causal, el fiscal afectado continuará con la investigación del
caso; si se acoge, se deberá asignar el caso a otro fiscal para que inicie o
continué la tramitación del asunto; la resolución que acoja o rechace la
inhabilitación, no es susceptible de reclamación alguna.
Incapacidades y incompatibilidades.
Dentro de las más importantes podemos mencionar: no pueden ser
fiscales aquellos que tengan alguna incapacidad o incompatibilidad para
ser jueces; las funciones de los fiscales son de dedicación exclusiva e
incompatibles con toda otra función o empleo remunerado con fondos
públicos y privados, salvo el desempeño de cargos docentes hasta por seis
horas semanales; los fiscales no pueden ejercer la profesión de abogado,
salvo que estén involucrados sus propios intereses o de ciertos parientes
cercanos; no pueden comparecer, sin previa comunicación a su superior
jerárquico, como parte interesada, testigo o perito ante los tribunales de
justicia, respecto de hechos de que hubieren tomado conocimiento en el
ejercicio de sus funciones, o declarar en un procedimiento en que tengan
interés el Estado o sus organismos; no pueden participar en actividades de
índole política.
El Ministerio Público: Mecanismo de instrucciones.
Conforme al artículo 17 de la ley orgánica, el fiscal nacional tiene la
facultad para dictar las instrucciones generales que estime necesarias
para el adecuado cumplimiento de las tareas de dirección de la
investigación de los hechos punibles, ejercicio de la acción penal y
protección de las víctimas y testigos. Es decir, está facultado para elaborar
las directrices fundamentales que permitan el adecuado cumplimiento de
las tareas definidas en el artículo 83 de la Constitución.
Sin embargo, el fiscal nacional no puede dar instrucciones u ordenar
realizar/omitir la realización de actuaciones en casos particulares, ello
con la sola excepción de las investigaciones que tenga a su cargo, a partir
de lo dispuesto en el artículo 18 de la ley orgánica.
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Asimismo, los fiscales regionales pueden dictar las instrucciones
necesarias para el adecuado desempeño de los fiscales adjuntos a su cargo,
instrucciones que tienen efecto general dentro del territorio de la fiscalía
regional y que deben someterse a las instrucciones generales del Fiscal
Nacional, las que tiene la obligación de cumplir según el artículo 35 de la
ley citada.
El fiscal regional puede impartir instrucciones particulares a los fiscales
adjuntos de su dependencia, en relación con las investigaciones que ellos
dirijan. En consecuencia, éste funcionario deberá someter su actuación a
las instrucciones generales dictadas por los jefes nacional y regional en su
caso, además de cumplir las instrucciones particulares que este último le
dirija respecto a un caso que tuviere asignado.
Para el caso que el fiscal adjunto estime que las instrucciones particulares
recibidas son manifiestamente arbitrarias o que atentan contra la ley o la
ética profesional, el artículo 44 de la ley le permite representarlas, objeción
que será resuelta por el propio fiscal regional; si la acoge, el fiscal adjunto
continúa desempeñando sus tareas, conforme a las normas generales; si la
rechaza, deberá cumplir la instrucción, asumiendo el fiscal regional plena
responsabilidad por la misma. Finalmente, en el caso de instrucciones
relativas a actuaciones procesales impostergables, el fiscal adjunto deberá
cumplirlas, sin perjuicio de formular la objeción respectiva.
52
Dura 8 años en el cargo y no puede ser nombrado para el período
siguiente.
18 fiscalías regionales (una en cada región del país y cuatro en la región
metropolitana)
Dura 8 años en el cargo y no puede ser nombrado para el período
siguiente.
Las Fiscales Adjuntos.
Abogados. No tienen una duración fijada en la ley, sin perjuicio
de cesar en el cargo a los 75 años.
Se organiza en Fiscalías Locales.
Un Consejo General compuesto por el fiscal nacional y los fiscales
regionales, que cumple funciones de asesoría y colaboración para el fiscal
nacional.
También cuenta con unidades administrativas, de estudio, evaluación,
control y desarrollo de la gestión; de contraloría interna; de recursos
humanos; de administración y finanzas; de informática; de atención de
víctimas y testigos; la dirección de todas estas unidades corresponde a un
director ejecutivo.
LAS POLICÍAS
Tanto la PDI como Carabineros, son sujetos procesales no
intervinientes del procedimiento penal;
Párrafo tercero, título cuarto, del libro primero del Código
Procesal Penal.
Tienen un carácter auxiliar o de órganos colaboradores en las tareas de
investigación criminal que dirige el fiscal. En ese sentido, el artículo 79
del CPP, señala expresamente que las policías serán auxiliares del
Ministerio Público en las tareas de investigación y deberán llevar a cabo
las diligencias necesarias para cumplir los fines previstos en la ley, es
decir, para averiguar y esclarecer los hechos punibles y determinar sus
participantes.
Sin embargo, su participación en la misma constituye el eje central
durante la fase de investigación preparatoria de delitos, ya que a ellas
corresponde en esencia realizar las diligencias y pesquisas tendientes a
establecer tanto la existencia del hecho punible, como la participación
criminal del imputado en el mismo.
También les corresponde adoptar las medidas necesarias para impedir
que se produzcan nuevos daños y perjuicios derivados del delito;
asimismo, ejecutan las medidas coercitivas; resguardan el sitio del suceso;
53
consignan, recogen y conservan las evidencias, huellas, rastros, registros
o antecedentes probatorios que se vayan produciendo durante el curso de
la investigación.
Excepcionalmente, cuando se trata de delitos cometidos en el interior de
establecimientos penales, el Ministerio Público podrá también impartir
instrucciones de investigación a Gendarmería de Chile, cuyos agentes
actuarán de conformidad con las normas del Código Procesal Penal.
Cumplirán sus funciones bajo la dirección y responsabilidad de los fiscales
y de acuerdo a las instrucciones que éstos les impartan; cuestión que no
debe afectar la dependencia jerárquica de los agentes de las autoridades
de la institución a la que pertenecen. En consecuencia, los efectivos
policiales tienen una subordinación funcional respecto del Ministerio
Público, pero mantienen su dependencia orgánica respecto a la
institución a la cual pertenecen.
Se agrega a lo anterior, la obligación que los funcionarios de la PDI y
Carabineros tienen de cumplir las órdenes que les impartan los jueces
para la tramitación del procedimiento.
Las policías deben cumplir de inmediato y sin más trámite, las órdenes
que les impartan fiscales y jueces, y están impedidos de calificar la
procedencia, conveniencia y oportunidad de las mismas. En los casos que
corresponda, pueden requerir la exhibición de la autorización judicial
previa, pero en situaciones urgentes -aquellas contempladas en el inciso
final del artículo 9 del Código Procesal Penal- podrán requerir que ella se
les exhiba posteriormente.
Tipos de instrucciones.
Las instrucciones que reciben del Ministerio Público, son de carácter
particular, cuando estas se refieren al caso concreto, o de carácter general,
cuando regulan la forma en que el órgano policial cumplirá las funciones
previstas en los artículos 83 y 85 del Código Procesal Penal.
Además de esta facultad de impartir instrucciones, el fiscal puede solicitar
en cualquier momento a la policía, los registros de sus actuaciones.
Imposibilidad de cumplimiento. El funcionario policial que se encuentre
impedido de cumplir una orden del Ministerio Público o de la autoridad
judicial, pondrá de inmediato dicha circunstancia en conocimiento de
quien expidió la orden; también lo informará a su superior
directo/jerárquico de la institución a la perteneciere. En estos casos, el
fiscal o juez que hubiere dado la orden, podrá sugerir o disponer las
modificaciones que estimare convenientes para su debido cumplimiento, o
reiterar la orden, si en su concepto no existiere imposibilidad.
54
Obligaciones y facultades de las policías.
1. Tienen la obligación de informar al ministerio público,
inmediatamente y por el medio más expedito, la recepción de
una denuncia.
2. Las policías pueden, sin requerir de orden previa del fiscal,
realizar las siguientes actuaciones (art. 83 cpp):
3. Prestar auxilio a la víctima;
4. Detener en caso de flagrancia;
5. Resguardar el sitio del suceso;
6. Identificar testigos y consignar sus declaraciones;
7. Recibir las denuncias del público;
8. Realizar control de identidad;
9. Examinar vestimentas, equipaje o vehículos;
10. Efectuar el levantamiento del cadáver;
11. Efectuar las demás actuaciones que se dispongan en otros
cuerpos legales.
12. En todos estos casos tiene la obligación de informar de inmediato
al fiscal (art. 84 cpp).
55
Esta obligación de detener en situación de flagrancia, procede aún cuando
se trate de delitos para los cuales se requiere instancia particular previa,
por ej. los de los artículos 361 a 366 quater del Código Penal.
También: las policías están obligadas a detener al sentenciado a penas
privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena, al que se
fugue estando detenido, al que tenga orden de detención pendiente, al que
sea sorprendido quebrantando las medidas cautelares impuestas, al que
incumpla la condición impuesta a propósito del artículo 238 letra b) del
Código, consistente en la prohibición de frecuentar determinados lugares
y/o personas.
Para el cumplimiento de esta obligación, la policía podrá ingresar a un
lugar cerrado, cuando se encontrare en actual persecución de un
individuo al cual deben detener.
56
c) durante el procedimiento y sin necesidad de nuevos indicios, la policía
podrá proceder al registro de las vestimentas, equipaje o vehículo de la
persona cuya identidad se controla, también se podrá cotejar la existencia
de órdenes que pudieran afectar a la persona cuya identidad se controla;
d) en caso de negativa para acreditar la identidad, o si habiendo recibido
las facilidades del caso, no lo pueda hacer, la persona será conducida a la
unidad policial más cercana para fines de su identificación;
e) si no resulta posible establecer la identidad de la persona, se le tomaran
huellas digitales, las que solo podrán ser usadas para fines de su
identificación, debiendo ser destruidas una vez cumplido dicho propósito.
Control de Identidad
Si se obtiene la identificación, la persona quedará de inmediato en
libertad, a menos que tenga órdenes de detención pendientes.
57
c) mientras dure el procedimiento de determinación de la identidad, no
pueden ingresar a la persona a celdas y/o calabozos, ni mantenerlo en
contacto con otros detenidos.
LA VÍCTIMA.
58
También los Tribunales deben velar por los derechos y garantías de la
víctima.
Art. 6° CPP
Concepto de Víctima
En general, se llama víctima a la persona que, de forma individual o
colectiva, haya sufrido daños, lesiones físicas o morales, cualquier tipo de
sufrimiento emocional o patrimonial, o menoscabo de cualquier derecho
fundamental, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la
legislación vigente.
Derechos de la Victima.
Algunos de los derechos que la víctima puede ejercer en el procedimiento
penal están señalados específicamente en el Art. 109 del CPP:
60
Con instrucción particular del Fiscal Regional, punto fijo policial en su
domicilio.
En caso de menores, los servicios públicos a cargo de su protección deben
darle las prestaciones especializadas.
Además, uno de los motivos para decretar la Prisión Preventiva del
imputado es el peligro para la seguridad de la víctima.
También pueden decretarse, para ese efecto, las otras medidas cautelares
personales.
Más
B) presentar querella.
61
- Antes de aplicar el Ppo. de Oport., le informará el significado, motivos,
efectos, y derechos. También a su abogado. Y deberá escuchar el parecer
de la víctima.
Especialmente le informará de su derecho de reclamar ante el Juez de
Garantía y ante el Fiscal Regional.
- Antes de la Suspensión Condicional, le informará el significado, motivos,
efectos, y derechos. También a su abogado. Y deberá escuchar el parecer
de la víctima, incluso promover condiciones que busquen su reparación.
- Cuando haya lugar a un Acuerdo Reparatorio, solicitará a la URAVIT un
informe sobre la factibilidad del acuerdo, y debe buscar su reparación.
- Antes de solicitar el Sobreseimiento (definitivo o temporal) le informará
del derecho a ser oída ante el Juez y de impugnarlo.
- Antes de comunicar la decisión de No Perseverar, le informará
significado, motivos, efectos, y derechos. También a su abogado.
Específicamente la posibilidad de reiterar diligencias al cierre de la
investigación. Art. 257 CPP.
Derechos de la Victima.
Además, la víctima tiene derecho a:
1. Ser atendida.
Tiene derecho a ser atendida y recibida por los jueces, los Fiscales y la
Policía.
2. Recibir un trato digno, acorde con su condición de víctima. Art. 6° inc.
3° CPP.
3. Denunciar el delito. Art. 173 CPP.
4. Ser Informada.
62
Por los Fiscales, del estado del proceso, de sus derechos, y acciones que
debe realizar para ejercerlos. Art. 78 letra a) CPP.
Ya vimos varios ejemplos.
5. Participar en el proceso.
Tiene derecho a asistir a las audiencias; y también para obtener de las
Policías, Fiscales y Organismos Auxiliares apoyo y facilidades para sus
trámites.
6. Asesoría y Defensa Gratuita.
Art. 19 n° 3, inciso 3°, Constit.
7. Reclamar.
- Ante Autoridades de MP, en No Inicio, Archivo Provisional, Ppo. Oport.
Incluso, en el Ppo. Oport., si la víctima manifiesta su oposición al Juez de
Garantía dentro de los 10 ss., el Juez rechazará la decisión del MP.
- Ante Autoridades de MP, por diligencias no realizadas por el fiscal.
- Puede apelar de la resolución que decretó la Suspensión Condicional.
Agrega el CPP que el MP informará los resultados de la investigación,
cuando el ofendido o las personas enumeradas en el artículo 108, no
puedan ejercer los derechos que les otorga la ley, al (la) cónyuge del
ofendido por el delito o, en su defecto, a alguno de los hijos u otras de las
personas que esa disposición enumera.
EL QUERELLANTE
El querellante es el sujeto procesal que ejerce la acción penal, por ser
víctima del delito, o por tratarse de una persona excepcional y
expresamente autorizada por la ley para ejercerla.
El CPP lo reconoce como sujeto del proceso a partir de su artículo 111.
Se diferencia del denunciante porque no solamente persigue poner en
conocimiento al MP de la comisión de un delito, sino que ser PARTE en el
proceso penal, ejerciendo la pretensión punitiva, y realizando los demás
actos que la ley le permite.
63
La propia Constitución dispone en el Art. 83 que «El ofendido por el delito
y las demás personas que determine la ley podrán ejercer igualmente la
acción penal».
Oportunidad y Tramitación
Oportunidad para deducirla. En cualquier momento del procedimiento
mientras el fiscal no declare cerrada la investigación (si la investigación
65
es reabierta, la querella puede presentarse mientras no se declare
nuevamente cerrada).
Ante quién: Se presenta ante el Juez de Garantía.
Intervención del Tribunal. El Juez de Garantía hace un estudio de
admisibilidad, pudiendo adoptar alguna de las siguientes resoluciones
(actitudes):
Dar curso a la querella: Si ha cumplido con todos los requisitos, la remitirá
al MP (No le corresponde realizar ninguna otra actuación, en este caso).
Esta resolución es inapelable.
Declararla inadmisible en los siguientes casos (Art. 114):
a) Cuando ha sido presentada extemporáneamente;
b) cuando habiéndose otorgado un plazo judicial de tres días para
subsanar defectos (por las menciones del 113), el querellante no los
subsana dentro de ese término;
c) cuando los hechos expuestos en la querella no sean constitutivos de
delito;
d) cuando de los antecedentes contenidos en la querella aparece de
manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra
extinguida. (en este caso previa citación del MP);
e) cuando la querella se deduzca por persona no autorizada por la ley.
Continuación
La resolución que declara inadmisible la querella, es inapelable.
Cuando la declaración de inadmisibilidad se hace por las causales de las
letras a) y b) del art. 114 del CPP, siempre que se trate de delitos de acción
penal pública o de previa instancia particular, el juez la remitirá como
denuncia al Ministerio Público, salvo que le conste el inicio de la
investigación del hecho de otro modo.
66
Facultades del querellante.
La interposición y admisión de la querella, permite al querellante ejercer,
entre otras, las siguientes facultades:
Forzar la acusación.
Cuando el Fiscal Regional ratifica la decisión del fiscal adjunto de
sobreseer definitivamente la causa y/o cuando el Ministerio Público aplica
la facultad prevista en el artículo 248 c), el querellante podrá pedir al juez
de garantía que lo faculte para sostener la acusación.
Demandar civilmente.
El querellante puede demandar civilmente, acción que debe interponer
conjuntamente con la adhesión a la acusación fiscal, o con la presentación
de la acusación particular. Cabe señalar que de la lectura de los artículos
393 inciso 2º y 412 inciso final del Código, se concluye que sólo se puede
demandar civilmente en el procedimiento ordinario y que la resolución de
esa acción procede en el marco del juicio seguido ante el tribunal de juicio
oral; esto es así, ya que el procedimiento simplificado excluye la demanda
civil, asimismo, la sentencia del procedimiento abreviado no se pronuncia
sobre la demanda civil interpuesta.
67
Ser oído, oponerse y solicitar.
El querellante debe ser oído por el tribunal antes de que se decrete la
suspensión condicional del procedimiento, pudiendo apelar de la
resolución que se dicte al efecto; puede oponerse a la solicitud de
sobreseimiento; puede pedir medidas cautelares.
Otros:
Desistimiento de la querella. El querellante se puede desistir en
cualquier momento de se su acción, lo que produce los siguientes efectos:
Costas: Será responsable de las costas propias y respecto de las demás
costas quedará sujeto a la decisión que el juez adopte sobre la materia una
vez finalizado el procedimiento.
Continuación del procedimiento: Si el delito es de acción privada y el
querellante se desiste, se decretará sobreseimiento definitivo en la causa y
el querellante será condenado al pago de las costas, salvo que el
desistimiento haya sido expresamente aceptado por el querellado, pero si
este se opone, no se hará lugar al desistimiento.
Acciones del querellado. El desistimiento deja a salvo el derecho del
querellado para deducir la acción penal o civil a que diere lugar la
querella o acusación calumniosa, y demandar los perjuicios que le haya
causado en su persona o bienes y las costas, salvo que haya aceptado
expresamente el desistimiento.
El abandono de la querella.
Puede ser declarado por el Juez de Garantía o por el Tribunal Oral. Las
causales son:
Que el querellante no adhiera a la acusación fiscal o no acuse
particularmente en la oportunidad que corresponde.
Que el querellante no asista la audiencia de preparación del juicio oral sin
causa debidamente justificada.
Que el querellante no concurra injustificadamente a la audiencia del juicio
oral o se ausentare de ella sin autorización del tribunal.
La resolución que declara el abandono de la querella es apelable y durante
la tramitación del recurso no puede disponerse la suspensión del
procedimiento; el rechazo a la solicitud de abandono es inapelable.
Declarado el abandono, el querellante queda impedido de ejercer los
derechos que el Código le confiere en esa calidad.
68
EL IMPUTADO
69
Cualquier persona puede ser imputado
Es aquel interviniente contra quien se dirige la pretensión punitiva del
Estado. Su estatuto de sujeto procesal y de interviniente en el proceso
penal, está ampliamente regulado en el Código, a partir del artículo 4 que
establece la presunción de inocencia en su favor; luego en el artículo 7,
donde se determina la calidad de imputado; también en los artículos 8, 9 y
10, que le reconocen el derecho a la defensa, la exigencia de autorización
judicial previa para medidas que afecten sus derechos esenciales y la
cautela de garantías; más adelante encontramos los artículos 93 y
siguientes, referidos a los derechos y garantías del imputado.
LEY 20.393.
Responsabilidad penal de algunas personas jurídicas y respecto de
determinados delitos.
70
Ley que se promulgó para incorporar a Chile a la OCDE.
71
Si el imputado era inimputable a la época de perpetración del hecho, no
podrá ser condenado (absuelto en juicio oral o sobreseído por 250 c).
Pero: se podrá utilizar el procedimiento penal para establecer medidas de
seguridad al enajenado mental que hubiere realizado un hecho, típico y
antijurídico, y que existan antecedentes que hagan presumir que atentará
contra sí mismo o terceros (juicio para un inimputable).
Si después de iniciado el proced. (dps. de cometido el delito) cae en
enajenación mental, se puede decretar el Sobreseimiento Temporal, hasta
que desapareciere la incapacidad. Art. 252 letra c).
Situación especial, que también puede llegar a la adopción de medidas de
seguridad.
Es Imputado.
Y tiene derecho a lo dispuesto en el art. 186.
72
Garantías propias del Debido Proceso.
Todas.
2.- Ser asistido por abogado, desde los actos iniciales de la investigación.
La designación de defensor tendrá lugar antes de la primera audiencia.
Siempre tiene derecho a su abogado de confianza.
«Ojo»: Si está privado de libertad, cualquier persona podrá proponer para
aquél un abogado defensor. (Art. 95).
También tiene derecho a la autodefensa, autorizada por el Tribunal,
siempre que no perjudicare la eficacia de la defensa.
73
NO se le toma juramento.
Art. 98 CPP, «medio de defensa».
Si solicita diligencias de investigación, Juez recomendará al MP su
realización.
* No puede ser condenado con el sólo mérito de su propia declaración. 340
inc. final.
Todos los actos del proceso que afecten derechos y garantías del imputado
se deben verificar con la presencia de éste.
75
El incumplimiento del derecho a entrevistarse con el abogado o la
negativa de información, puede dar motivo a la interposición de un
amparo ante el juez de garantía, con el objeto de que el detenido sea
conducido de inmediato a presencia judicial para que se examine la
legalidad de su situación y/o para que verifiquen las condiciones en que
se materializa la privación de libertad.
9.- Que se cumplan los plazos de su detención.
10.- Que un Juez se pronuncie sobre su detención.
11.- (Sea que se le detenga por orden o por flagrancia) la obligación de las
policías es presentar al detenido ante el juez de garantía, dentro de las 24
horas siguientes.
12. Al goce de comodidades. Tendrá derecho a tener -a sus expensas- las
comodidades y ocupaciones que sean compatibles con la seguridad del
recinto en donde se encuentre.
13.- A ser visitado y comunicarse. La privación de libertad no puede
significar que el imputado pierda contacto con su entorno familiar o
social. También, excepto cuando se haya decretado la prohibición de
comunicaciones, puede comunicarse con terceros por escrito o por los
otros medios que autorice el recinto de detención.
76
El imputado rebelde.
Causales de rebeldía (art. 99):
Cuando, decretada judicialmente su detención o prisión preventiva, no
fuere habido.
Cuando, habiéndose formalizado la investigación en contra del que está
en el extranjero, no es posible obtener su extradición.
Efectos de la rebeldía.
Artículo 101 del CPP.
Las resoluciones que se dicten en el procedimiento se tienen por
notificadas personalmente al imputado rebelde, desde la fecha en que
ellas se pronuncien.
La investigación no se suspende, sino que el procedimiento continúa
hasta la celebración de la audiencia de preparación del juicio oral (pero,
tampoco se le puede formalizar sin su presencia).
En la APJO se puede sobreseer definitiva o temporalmente la causa, de
acuerdo al mérito de lo obrado.
Art. 252 letra b).
Si la rebeldía se declara durante la etapa del juicio oral, se sobresee
temporalmente hasta que el imputado aparezca o sea habido.
El sobreseimiento afectará sólo al rebelde y no a los demás imputados
presentes, respecto de los cuales continúa el procedimiento.
El rebelde que sea habido pagará las costas causadas con su rebeldía,
salvo que justifique debidamente su ausencia.
LA DEFENSA.
77
Nuestro CPP establece que desde la primera actuación del procedimiento
y hasta la completa ejecución de la sentencia, el imputado tiene derecho a
ser defendido por un Defensor de su confianza.
Asimismo, éste puede defenderse por sí solo, salvo que el Juez de
Garantía estime que ello perjudica su derecho a defensa, la eficacia de su
defensa.
El derecho a defensa constituye una garantía procesal del imputado; que
se puede ejercer desde la primera actuación del proceso, aún en su etapa
desformalizada.
78
El defensor puede ejercer todos los derechos y facultades que la ley le
reconoce al imputado, salvo que su ejercicio se reserve a éste en forma
personal, como prestar declaración.
Actúa en el procedimiento como representante del imputado; sin
embargo, este mandato o representación tiene características sui generis,
pues la intervención del defensor no excluye la del imputado, ni los actos
del primero suplen legalmente los del segundo. La intervención
simultánea de ambos es, por regla general indispensable y la propia ley
considera que ambos son intervinientes en el procedimiento, desde el
momento que realizan cualquier actuación procesal o desde el momento
en que se les permitiere ejercer facultades determinadas. Sólo en algunos
casos es posible que el defensor actúe sin la presencia simultánea del
imputado; desde luego ello ocurrirá cada vez que éste voluntariamente
decida no asistir a alguna actuación del procedimiento, siempre que su
presencia no sea requisito esencial de la actuación. En los demás casos la
ausencia del imputado podrá ser temporal.
Algunas Características
El defensor es un asistente o asesor jurídico del imputado no sólo en
cuanto lo informa respecto de los derechos que le corresponden, sino
también respecto a la significación jurídica de la situación fáctica en que se
encuentra.
Por ello, el aseguramiento del acceso a un abogado defensor desde el
primer momento del procedimiento es esencial, así se desprende y lo
reconoce el artículo 96 del Código.
El defensor es también consejero del imputado, ya que debe orientarlo
para que éste decida sobre los pasos que dará en el procedimiento; sin
embargo, debe cuidarse de ejercer demasiada influencia en el imputado,
que lo inhiba de tomar su decisión en forma libre.
Una expresión de esta consejería es la posibilidad de comunicación entre
el imputado y su defensor que garantiza la ley durante el desarrollo del
juicio oral, con la sola excepción de no poder aconsejar al imputado
mientras éste presta declaración.
79
público, a menos que el imputado se procurare antes un defensor de su
confianza. Tan pronto este defensor acepte el cargo, cesa en sus funciones
el designado por el tribunal.
La designación de un defensor penal público no afecta el derecho del
imputado a designar –en cualquier momento un defensor de su
confianza, pero la sustitución no produce efecto hasta que el nuevo
defensor acepte el mandato y fije domicilio.
Menester es precisar, que la incomparecencia o el abandono injustificado
del defensor de la audiencia de juicio oral se puede sancionar, previo
informe y prueba eventual del letrado, con suspensión del ejercicio de la
profesión hasta por dos meses.
Nuevo defensor.
Puede ocurrir que por declaración de abandono, por renuncia o por algún
tipo de imposibilidad, la defensa de un imputado deba ser asumida por
un letrado distinto de aquel que la conducía y que tenía conocimiento del
contenido de la imputación y de la investigación. ¿El nuevo defensor tiene
algún resguardo para representar debidamente al imputado en la
actuación a la que comparece sin conocer la totalidad de la información?
La institucionalización de la Defensa.
Organización de la Defensoría.
81
Nacional, previo concurso público de antecedentes y durará 5 años en el
cargo, pudiendo ser redesignado; para ser Defensor Regional se requiere
ser abogado, con no menos de 5 años de ejercicio en la profesión y tener
las demás calidades que se le exigen al Defensor Nacional.
Las Defensorías Regionales tendrán unidades operativas denominadas
Defensorías Locales, donde se desempeñan los llamados Defensores
Locales, quienes deben ser abogados con derecho a sufragio y sin
inhabilidades para ingresar a la administración pública.
La Defensoría Penal Pública, a nivel nacional y regional, cuenta además
con diversas unidades administrativas, necesarias para cumplir las
funciones operativas del servicio.
En la Defensoría Nacional existe un organismo denominado Consejo de
Licitaciones de la Defensa Penal Pública, al cual le corresponde cumplir y
determinar las políticas, recursos, funciones y materias que dicen relación
con la licitación de la defensa penal pública. A nivel regional funcionan
los Comités de Adjudicación Regional, encargados de resolver los
procesos de licitación a los cuales se llama para cubrir la defensa penal en
determinadas zonas geográficas.
83
Objetivos.
El Defensor Nacional.
84
Es quién dirige, administra, controla y representa al servicio, destacándose
las siguientes funciones:
Fijar los criterios de actuación de la Defensoría para el cumplimiento de
los objetivos establecidos en la ley.
Fijar con carácter general, los estándares básicos que deben cumplir en el
procedimiento penal quienes presten servicios de defensa penal pública.
En uso de esta facultad no podrá dar instrucciones u ordenar realizar u
omitir la realización de actuaciones en casos particulares consagrándose
así la independencia funcional de los defensores.
Nombrar y remover a los Defensores Regionales y nombrar a los
Defensores Locales.
El Defensor Regional
Es nombrado por el Defensor Nacional previo concurso público de
antecedentes. La duración en el cargo es de cinco años, pudiendo acceder
a nuevos períodos mediante el mecanismo del concurso público. Los
requisitos para el nombramiento son ser ciudadano con derecho a
sufragio; tener a lo menos cinco años el título de abogado; no encontrarse
sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para ingresar a
la administración pública.
Función.
Corresponde al Defensor Regional ejercer las funciones de
supervigilancia, organización y de carácter administrativo que la ley le
atribuye dentro del territorio de su región.
Así, por ejemplo, deberá dictar, conforme a las instrucciones generales del
Defensor Nacional, las normas e instrucciones necesarias para la
organización y funcionamiento de la defensoría regional y para el
adecuado desempeño de los defensores locales en los casos en que deban
intervenir. Sin embargo, en uso de esta facultad no podrá dar
instrucciones específicas, ni ordenar realizar u omitir actuaciones en
casos particulares.
86
Los defensores locales son funcionarios a contrata y el acceso a los cargos
se efectuará por concurso público, cuya resolución corresponderá al
Defensor Nacional.
87
principio acusatorio…. Conforme a ello, el tribunal sólo puede actuar
cuando la acción ha sido promovida”.
En nuestra legislación, debemos estarnos fundamentalmente a lo
establecido en el artículo 83 de la Constitución, 1° de la LOC del
Ministerio Público y 77 del Código Procesal Penal, tratándose de esta
acción en el título III, Párrafo 1° del Libro Primero (Disposiciones
Generales), con el epígrafe de Acción Penal, de los artículos 53 a 58.
CLASIFICACIÓN.
Como en el proceso penal también puede ejercerse una acción
civil, es necesario distinguir según su naturaleza:
I. ACCIÓN PENAL
II. ACCIÓN CIVIL.
A su vez, la acción penal, según el delito de que se trate, se
clasifica en:
1. Acción Penal PÚBLICA.
2. Acción Penal PREVIA INSTANCIA PARTICULAR.
3. Acción Penal PRIVADA.
88
Estas acciones no se extinguen por la renuncia de la persona ofendida.
Es decir, pueden seguirse de oficio por parte del Ministerio
Público o pueden denunciarse por cualquier persona, las que aun cuando
no adquieren los derechos para intervenir en el proceso, obligan al fiscal a
iniciar la persecución penal (artículos 173 y 178 CPP).
En cuanto al Desistimiento (que luego de deducirse, pretenda
dejarse sin efecto la acción) y Renuncia de la acción (que consiste
derechamente en no deducirla y/o manifestar la voluntad de no ejercerla)
son inadmisibles en los delitos de acción penal pública. Art. 56 del CPP.
Además, aún cuando el ofendido hubiese sido el que impetró la
acción, no puede desistirse luego, en términos de extinguirla.
Siempre habrá acción penal pública cuando se trate de la
persecución de delitos cometidos contra menores de edad. Art. 53.
Características de la Acción Penal Pública.
a) NECESARIA: Es una obligación para el Estado poner en movimiento el
aparato para investigar y reprimir, al conocerse la comisión de un hecho
punible.
b) INDIVISIBLE: Se debe actuar en contra de todos los responsables.
c) IRRETRACTABLE: No se extingue por desistimiento de quien la haya
ejercido. El MP no puede renunciarla; y tampoco puede desistirse, salvo
en los casos de PPO. De Oport., Susp. Condicional, y el No Perseverar del
art. 248. El querellante puede desistirse en cualquier momento, y deja de
ser parte en el proceso, pero eso no inhibe ni perjudica la acción del MP.
d) NO SE CAUCIONA: No hay que rendir fianza para ejercerla, por
persona alguna.
e) SE RESPONDE POR LA QUERELLA O ACUSACIÓN CALUMNIOSA:
Penal y civilmente.
f) ABANDONABLE POR EL QUERELLANTE: Cuando (a) no acusa ni
adhiere a la acusación fiscal dentro de plazo, (b) no asiste a la APJO, (c) no
concurre al Juicio Oral.
g) PRESCRIBE: Conforme los arts. 94 y ss. del Código Penal. La
prescripción se cuenta desde el día en que se habría cometido el hecho.
- Plazos: 6 meses, para las faltas; 5 años para los Simples Delitos, 10 años
para los Crímenes, y 15 años para los Crímenes en que se imponen penas
perpetuas.
- Con la Formalización se suspende la prescripción.
- Sin perjuicio que, cumplido el plazo de investigación (2 años, o el plazo
menor fijado por el tribunal), si se apercibe al Fiscal para el cierre y éste no
lo hiciere, se decreta el Sobreseimiento Definitivo (art. 247 inc. 3°).
89
- Si se determina en el curso del proceso que el delito está prescrito, se
debe dictar el Sobreseimiento Definitivo, conforme al art. 250 d) CPP.
90
Es decir, es una acción renunciable (salvo que se trate de delitos
cometidos contra menores de edad).
Pero, NO es desistible.
De todas formas, con arreglo al 167 del CPP en su inciso final, el
Ministerio Público tratándose de esta clase de hechos, no puede dejar de
ejecutar aquellas diligencias urgentes de investigación o todo lo que sea
necesario para impedir o interrumpir la comisión del delito.
Lo mismo que resulta aplicable respecto de la policía.
91
3. Duelo.
4. Matrimonio del menor sin consentimiento.
En todo caso, la enumeración señalada en el artículo 55 del CPP
no es taxativa, ya que otras leyes podrían establecer una acción penal
privada para otros hechos. Por ej.:
- Decreto con Fuerza de Ley Nro. 707, artículo 42, ley sobre cuentas
corrientes bancarias y cheques, señala que los delitos previstos en el
artículo 22 que se configuren por la falta de fondos en la cuenta corriente,
por haberse retirado los fondos disponibles después de expedido el
cheque o que hubiere sido girado sobre cuenta corriente cerrada,
conferirán acción penal privada al tenedor del cheque protestado por estas
causales.
*Modificación introducida por ley 19.806.
92
Pero, no son propiamente de acción previa instancia particular.
Algunos casos:
Con arreglo a lo establecido en el artículo 26 de la Ley 12927,
sobre Seguridad del Estado, las investigaciones por los delitos
contemplados en esa ley, en los títulos I, II y VI, Párrafo 1° del Libro II del
CP y en el título IV del Libro III del CJM, sólo podrán iniciarse por
denuncia o querella deducida por el Ministerio del Interior, del
Intendente Regional respectivo o de la autoridad o persona afectada por
el hecho punible.
De tratarse de un delito cometido contra el Congreso Nacional o
la Corte Suprema, la denuncia o querella sólo podrán deducirse por
éstos y sólo por el presidente de dicha institución.
Si se tratase del delito de desacato de los artículos 263 y 264 Nros.
2 y 3 circunstancia segunda del CP, la investigación deberá iniciarse por
denuncia o querella interpuesta por el presidente del tribunal respectivo o
por el magistrado afectado.
Con arreglo a lo dispuesto en el artículo 27 letra c) de dicha ley, el
Ministerio del Interior o el intendente podrán desistirse de su querella o
denuncia en cualquier momento y esto producirá la extinción de la acción
y la pena. En este caso, el juez de garantía o del tribunal oral en lo penal
deberán hacer cesar de inmediato las medidas cautelares que se hubieren
decretado.
I.- De oficio:
Tratándose de los delitos de acción penal pública, el Ministerio
Público puede de propia iniciativa comenzar a desarrollar la investigación
respecto de un hecho que pudiese revestir los caracteres de punible, para
determinar la posible configuración de un ilícito y la participación que en
el mismo tuviese alguna persona.
93
Es recomendable que en el caso de ejercerse esta facultad, el
fiscal lo señale expresamente en la carpeta de investigación, señalando
los fundamentos al efecto, dando lugar de este modo a la generación del
rol único de caso (RUC).
Constituye una manifestación del ejercicio de la acción penal
pública cuya titularidad corresponde al Ministerio Público, no
monopólico, pero principalmente.
Se debe agregar que el ejercicio de la denuncia por un tercero
distinto de la víctima obliga a la fiscalía a proceder a la instrucción de una
investigación (o bien a tomar una decisión a su respecto, que puede ser un
término anticipado).
94
- Puede presentarse por cualquier medio.
- Debe contener ciertas menciones, entre las que destaca: narración
circunstanciada de los hechos.
- Debe contener todo lo que le constare al denunciante.
No obstante, la denuncia puede carecer de la identidad del
denunciante, ya que de hacerse llegar la información por cualquier medio
a la fiscalía o a las policías, éstas tienen la obligación o bien de iniciar de
oficio o bien de realizar la denuncia respectivamente, según lo
preceptuado en los artículos 175 letras a) y b) del CPP. Esta práctica
resulta ser habitual cuando se trata de delitos de alta complejidad, como
delitos de tráfico ilícito de droga, delitos terroristas o bien en las que hay
indicios de existir una organización criminal, para evitar las acciones que
estos delincuentes pudiesen desplegar contra los denunciantes. Lo mismo
ocurre con los informantes de las policías.
Para el caso que no constare la identidad del ofensor, la policía
deberá realizar las actuaciones necesarias para su verificación con arreglo
a lo establecido en el artículo 85 del CPP y deberá recabar las
declaraciones de quienes puedan conducir a ésta, manteniendo en reserva
la identidad del denunciante.
Como observamos, la denuncia no tiene formalidades especiales.
95
la denuncia. El incumplimiento se sanciona conforme a la pena prevista en
el artículo 494 del CP.
LA ACCIÓN CIVIL
Regulación: Artículos 6, 59 a 68, 78 letra c), 109 letra c), 157, 158,
189, 238 letra e), 240 a 244, 252 letra a) 261 letra d, 262, 273, 277 letra c), 324,
242 letra e), 347, 393 inciso 2°, 405, 412, 472, 479 del CPP.
96
Clasificación:
1) Restitutoria.
2) Indemnizatoria.
A su vez, la acción civil indemnizatoria puede ser general o especial.
Las acciones civiles indemnizatorias especiales son aquellas
establecidas en la ley respecto de determinados delitos. Por ejemplo
aquellos establecidos en los artículos 370 y 410 del Código Penal.
Las acciones civiles indemnizatorias generales son las que tienen
por objeto obtener el resarcimiento del perjuicio o daño causado por un
delito, doloso o imprudente, que a su vez configuran un delito o
cuasidelito civil, conforme las reglas generales de la responsabilidad
extracontractual (artículos 2314 y ss. del Código Civil).
Se relaciona con los efectos relativos de las sentencias, del artículo 3 del
CC.
Por los artículos 178 y 180 del CPC se ha sostenido que la sentencia penal
produce cosa juzgada en sede civil (sólo deberá probarse daño y cuantía
del mismo).
99
Art. 324 del CPP.
La prueba de las acciones civiles en el proceso penal se sujetará a las
normas civiles en lo tocante a la determinación de la parte a quien le
corresponde probar.
DISPOSICIONES GENERALES.
1° Los plazos.
Artículos 14 a 18 del CPP.
A.- Todos los días y horas son hábiles para desarrollar las actuaciones
del proceso penal. Art. 14.
100
Es decir, No se suspenden en los días feriados (reitera principio
de artículo 50 CC).
Sin embargo, si un plazo venciera en día feriado, se entenderá
ampliado hasta las 24 horas del día siguiente que no fuere feriado.
En todo caso, existen diligencias que deben verificarse
cumpliendo ciertos horarios, como sucede con la entrada y registro, con
arreglo a lo establecido en el art. 207 del CPP.
E.- Los plazos pueden renunciarse por parte del interviniente a cuyo
favor se hayan establecido, por manifestación expresa. Artículo 18 del
CPP.
Pero, tiene una restricción (artículo 354 inciso final del CPP):
tratándose de la renuncia del plazo para deducir los recursos, ya que debe
contar con la autorización expresa del imputado.
101
2° Comunicaciones entre autoridades.
Artículos 19 a 21 del CPP.
A.- Se consigna la obligación de todos los órganos del Estado de colaborar
con el ministerio público, sin demora.
Tratándose de información que se considere secreta deberán
adoptarse las medidas necesarias para evitar que se divulgue.
En caso de retardo o negativa a entregar la información, podrá el
fiscal adjunto requerir al fiscal regional que solicite a la Corte de
Apelaciones que resuelva la controversia, previo informe de la autoridad
respectiva.
Si se trata de información que pudiese poner en riesgo la
seguridad nacional, este procedimiento deberá seguirse ante la Corte
Suprema.
Solicitudes entre tribunales: Artículo 20.
Solicitudes de asistencia internacional: Artículo 20 bis.
Forma de efectuar las comunicaciones (artículo 21): Podrán
realizarse por cualquier medio idóneo, sin perjuicio del posterior registro.
102
Existe una excepción: las personas señaladas en el artículo 300 del
CPP, para cuyo caso debe procederse con arreglo a lo establecido en el
artículo 301 del CPP.
103
- Art. 28: si un interviniente cuenta con defensor o mandatario, se le
notifica a éste; salvo que se disponga que debe notificarse al propio
interviniente (por ej.: la citación para comparecencia personal).
- Art. 29: notificación del imputado privado de libertad: en persona.
- Art. 30: notificaciones de las resoluciones pronunciadas en audiencias
judiciales. Se entienden notificadas a los intervinientes en el mismo acto,
hayan asistido o no (cuando debieron haberlo hecho).
- Art. 31: Una REGLA GENERAL: proponer forma de notificación.
En la práctica, todos los intervinientes piden que se autorice que las
notificaciones se realicen vía correo electrónico, señalándolo por escrito en
la primera presentación o bien en la primera audiencia.
- Art. 32: Supletoriamente se aplican a este respecto las disposiciones
legales contenidas en el Título VI del Libro I del Código de Procedimiento
Civil (lo mismo señala el artículo 52 del CPP).
- ART. 33: Citaciones judiciales: Para citar a alguna persona ante el
tribunal deberá ser notificado de la resolución que ordena su
comparecencia.
Debe apercibírsele que para el caso de no comparecer de manera
injustificada, podrá ser compelido por medio de la fuerza pública.
Tratándose del imputado, el inciso 3° señala que debe advertírsele que
para el caso de no comparecer podrá ser detenido o sometido a la medida
cautelar de prisión preventiva hasta la realización de la actuación
respectiva.
104
Obliga al tribunal a fundamentar, aunque sea sucintamente, con
precisión, los motivos de hecho y de derecho que sirvan de base a las
decisiones que se adopten.
Esta norma es vinculante para todo tribunal, es decir, Cortes, JG y TOP.
No basta con la simple relación de documentos, o con la mera mención
de las solicitudes o medios de prueba.
La única excepción dice relación con las cuestiones de mero trámite.
- Art. 38: las cuestiones debatidas en audiencia deberán ser resueltas en la
misma.
- las presentaciones escritas deben ser resueltas antes de 24 horas.
105
I. ETAPA DE INVESTIGACIÓN.
Como ya sabemos, la investigación la dirige el MP con auxilio de la
Policía.
Sin embargo, los Fiscales también pueden realizar por sí mismos las
diligencias de investigación (Art. 180).
Es aleatoria, informal.
No existe un orden y tampoco resulta aplicable el concepto de preclusión.
Actividades de la Investigación.
La investigación se llevará a cabo de modo de consignar y
asegurar todo cuanto condujere a la comprobación del hecho y a la
identificación de los partícipes en el mismo.
Siempre deberá dejarse debidamente registrada toda actuación, de modo
que no puedan alterarse las diligencias ejecutadas.
Siempre que una diligencia de investigación pudiese privar, restringir o
perturbar el ejercicio de algún derecho o garantía: autorización judicial
previa.
TÉRMINOS ANTICIPADOS.
1.- ARCHIVO PROVISIONAL de la investigación:
Art. 167 del CPP.
La decreta el MP.
Sin intervención del Tribunal de Garantía.
106
Su aplicación es procedente cuando en las investigaciones no aparecen
antecedentes que permitan desarrollar actividades conducentes al
esclarecimiento de los hechos.
Cuando de las pesquisas para determinar la existencia de un
delito o bien cuando determinada la comisión del mismo no es posible
averiguar la identidad de sus autores.
Si el delito investigado tiene asignado por ley una pena aflictiva, deberá
someter el fiscal adjunto su decisión a la aprobación del fiscal regional.
Al ser una decisión provisional o transitoria, la víctima puede
pedir que se reabra la investigación, siempre que aportando nuevos
antecedentes o solicitando la realización de diligencias específicas.
Puede reclamar de la denegación de esta solicitud conforme a lo
dispuesto en el artículo 33 de la LOC del MP: deberá presentarla por
escrito ante el fiscal regional quien tendrá un plazo de 5 días para dar su
decisión al efecto.
Sin perjuicio de lo anterior, puede obligar a la fiscalía a continuar con la
investigación deduciendo la querella, provocando así la intervención del
juez de garantía, según lo previsto en el artículo 169 del CPP.
107
(Es decir, de aquellos que no producen gran conmoción en la sociedad o
bien respecto de los que la víctima no demuestra interés en su
prosecución).
Es una decisión que depende del fiscal.
Significa no iniciar la persecución penal o abandonar la ya iniciada.
-) PRUEBAS CALIGRÁFICAS.
Artículo 203 del CPP.
El fiscal puede requerir que el imputado sea traído a su presencia con el
objeto de obtener algunas muestras para desarrollar las pericias
caligráficas.
De oponerse el imputado al otorgamiento de las mismas, se puede
solicitar al juez de garantía que conceda una autorización al efecto.
-) ENTRADA Y REGISTRO:
Arts. 204, 205, 206, 207, 208, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 216 y 129 CPP.
1.- Entrada y registro de lugares de libre acceso público (artículo 204 del
CPP):
Las policías pueden efectuar el registro de éstos sin necesidad de orden
previa para efectuar la búsqueda del imputado respecto de quien se
hubiese librado una orden de detención o para recabar la existencia de
antecedentes que sirvan para la comprobación del delio.
109
2.- Entrada y registro de lugares cerrados (artículo 205 del CPP):
Cuando se presuma que el imputado o medios destinados a la
comprobación del delito se encuentran en un lugar cerrado, se puede
proceder a la entrada y registro del mismo:
A.- Con el consentimiento expreso de su propietario o encargado.
En todo caso, funcionario a cargo de la diligencia deberá velar
por provocar la menor perturbación posible, entregando un certificado al
ocupante con la constancia de haberse realizado la actuación, por quien y
la individualización de aquel que encargó la diligencia.
110
debe detener, pero sólo para los efectos de practicar la respectiva
detención.
.- Horario para realizar la entrada y registro:
Artículo 207 del CPP, entre las 6:00 y las 22:00 cuando se trate de un lugar
cerrado.
-Si es un lugar de libre acceso al público y se encontrare abierto, se puede
desarrollar fuera de este horario.
-Podrá también verificarse fuera de este horario, en casos urgentes,
cuando su ejecución no admitiere demora. En este caso, la resolución
judicial deberá indicar expresamente el motivo de la urgencia.
.- Entrada y registro de lugares especiales:
a) los religiosos; b) edificios en que funcionare alguna autoridad pública;
c) recintos militares.
Hay reglas especiales.
.- Procedimiento para el registro: Artículos 212, 214 y 216 del CPP.
La autorización judicial debe exhibirse al ocupante del lugar cerrado,
invitándolo a presenciar la diligencia, a menos que el juez omita dichos
trámites por cuanto se pudiese ver frustrado el éxito de la misma. Esta
notificación podrá realizarse a cualquier persona adulta de no encontrarse
el encargado del lugar. De no haber persona, deberá consignarse en el acta
respectiva. Luego, se procederá al ingreso y al registro. En el evento de
que se opusiese resistencia al ingreso o no se pudiese realizar la actuación
por no haber persona alguna, se podrá utilizar la fuerza pública. En todo
caso, deberá velarse porque terminada la actuación, el lugar quede
nuevamente cerrado, para evitar más perjuicios de los estrictamente
necesarios para los fines de la investigación. Todo esto deberá hacerse
constar en el acta. La diligencia deberá desarrollarse de una sola vez, salvo
que deba suspenderse por acaecer algún impedimento, debiendo
reanudarse inmediatamente se superado el derrotero. De toda la actuación
deberá dejarse constancia y en caso que no se descubriere nada
sospechoso, podrá conferirse un comprobante al efecto a requerimiento
del interesado que lo solicitare.
111
Con autorización del juez de garantía, para que las empresas de
comunicaciones entreguen o remitan las copias de las comunicaciones
transmitidas o recibidas por ellas. Asimismo, podrán ordenarse la entrega
de las versiones que existieran de las transmisiones de radio, televisión u
otros medios.
-) INTERCEPTACIÓN DE COMUNICACIONES TELEFÓNICAS.
Artículos 222, 223, 224 y 225 del CPP.
Se afecta un derecho constitucionalmente reconocido en el
artículo 19 Nro.5 de la CPR.
Los requisitos para su procedencia son:
i.- Cuando existieran fundadas sospechas respecto que una persona
hubiere cometido o participado en la comisión o preparación, o que ella
preparare actualmente la comisión o participación en un hecho punible.
ii.- Se deben basar las sospechas en hechos determinados.
iii.- El hecho punible debe tener asignada la pena de crimen.
iiii.- Debe ser imprescindible para la investigación.
iiiii.- Se autoriza por el juez de garantía a petición del fiscal.
Está prohibida la intervención de las comunicaciones entre el
imputado y su defensor, salvo que existan antecedentes que deberán
señalarse en la resolución que pronuncie el juez al efecto, que permitan
determinar que el abogado pudiese ser responsable penalmente de los
hechos investigados.
El plazo de ésta no podrá ser superior a los 60 días, pero podrán
ordenarse la prórroga.
En cuanto a la incorporación de esta información al juicio, se
realiza de acuerdo a lo que determina el tribunal a quien le corresponda
conocer del juicio, sin perjuicio de la declaración de los testigos que hayan
intervenido en ella. El artículo 225 del CPP prohíbe expresamente la
utilización de toda información obtenida mediante el uso de esta técnica
cuando se hubiesen infringido las disposiciones legales que regulan su
realización.
Las comunicaciones que sean irrelevantes a los fines de la
investigación deberán ser entregadas a las personas afectadas por la
medida, debiendo destruirse toda transcripción o copia que exista de ella.
Para el caso que la información recabada, aun cuando no esté
vinculada con la investigación desde donde se obtuvo, sirva a los fines de
otra pesquisa respecto de hechos que ameriten la pena de crimen, podrá
ser utilizada en ella con arreglo a lo ya expuesto.
112
-) FOTOGRAFÍA, FILMACIÓN U OTROS MEDIOS DE
REPRODUCCIÓN DE IMÁGENES O DE GRABACIÓN DE
COMUNICACIONES:
Artículo 226 del CPP.
Debe tratarse de un hecho investigado cuya pena asignada sea de crimen.
Es autorizada por el juez de garantía a petición del fiscal.
También se puede ordenar la grabación de las comunicaciones entre
personas presentes. Rigen a este respecto las disposiciones legales
contenidas en los artículos 222 y 225 del CPP.
-) EXÁMENES CORPORALES:
Artículos 197 a 202 del CPP.
Éstas pueden consistir en pruebas de carácter biológico, como la
extracción de sangre u otro análogos, que podrán verificarse siempre y
cuando no se tema que se vaya a producir un menoscabo para la salud o
dignidad del interesado.
El procedimiento exige previamente que se le consulte a la persona,
apercibida de sus derechos, si acepta o no realizarse estos exámenes.
De consentir, el fiscal podrá ordenar que se verifiquen sin más trámite.
Para el caso que la persona se oponga, podrá recabarse por parte del fiscal
la autorización al juez de garantía para que éste, previo a que se le
exponga los motivos, autorice la práctica del examen para el caso que se
estime como necesario.
114
INFORME DE PERITOS, EN LA INVESTIGACIÓN.
Artículos 314 y 322 del CPP.
En la audiencia de Juicio Oral sólo es admisible la declaración del perito y
no el informe pericial escrito. Art. 329 CPP.
Durante la investigación, se agregan a la carpeta de investigación los
Informes de Peritos y pueden ser utilizados en las audiencias que tienen
lugar en esa etapa.
Los Informe de peritos pueden ser presentados por cualquiera de los
intervinientes.
En la audiencia de preparación del juicio oral tendrá que ofrecerse la
prueba pericial, señalando que consistirá en la declaración del perito en
juicio, y se pide que se cite a los peritos a declarar al juicio, acreditando su
idoneidad profesional con los comprobantes que deben acompañarse a
dicha audiencia.
Además, en esa APJO, el interviniente que ofrece al perito debe entregar
copia del Informe a los otros (si no se conocía ya antes el informe).
Estos Informes de Peritos y Prueba Pericial proceden siempre que para el
esclarecimiento de los hechos y la determinación de sus responsables sea
necesaria o conveniente la concurrencia de conocimientos especiales de
una ciencia, arte u oficio.
Se exige al perito que obre con objetividad, conforme a sus conocimientos.
Es por ello que el artículo 317 del CPP, establece que no pueden ser peritos
quienes están facultados para abstenerse de declarar en juicio, ya que se
supone que los mismos no dan suficientes garantías de objetividad,
debiendo estarnos a lo dispuesto en los artículos 302 y 303 del CPP.
El artículo 318 del CPP consagra la imposibilidad de inhabilitar a los
peritos, sin perjuicio que en el juicio oral se puedan realizar preguntas
destinadas a determinar su imparcialidad e idoneidad técnica y científica.
El artículo 315 del CPP determina los requisitos del informe pericial.
Pero, la misma norma dispone que este contenido es sin perjuicio de la
obligación que tienen los peritos de concurrir a declarar.
EXCEPCIÓN. Artículo 315, inciso final:
Las pericias de ADN, alcoholemia y las que recayeran sobre sustancias
psicotrópicas, pueden ser incorporadas al juicio mediante la sola
presentación del informe.
Es decir, sin que declare el perito.
115
Aún cuando puede solicitarse la concurrencia a juicio de éstos
cuando alguna de las partes lo pidiese fundadamente en la audiencia de
preparación del juicio oral y el juez de garantía accediese a dicha solicitud.
MEDIDAS INTRUSIVAS,
que privan, restringen o perturban el ejercicio de garantías o derechos
de las personas. Art. 9° CPP.
Sabemos que en estos casos se requiere autorización judicial previa del
Juez de Garantía.
Normalmente se requieren por escrito, conteniendo la solicitud
los fundamentos. Para el caso de concederse, la orden debe cumplir con
ciertas menciones.
El JG puede evacuarla con la sola presentación del fiscal; aunque
en la práctica el fiscal suele explicar directamente al juez las condiciones
que ameritan la concesión de ésta.
En algunos tribunales se cita a una audiencia. A esta audiencia
comparece sólo el solicitante y se reitera la petición verbalmente. El riesgo
de esto es que puede hacer perder sentido al requerimiento.
También puede hacerse el requerimiento y la concesión de la
orden de forma verbal, tratándose de casos urgentes, en que la inmediata
autorización judicial sean indispensables para el éxito de la diligencia.
Por cualquier medio idóneo.
Posteriormente debe dejarse constancia en la carpeta judicial y
fiscal (generalmente con los antecedentes remitidos vía correo electrónico).
Para el caso que se trate de una orden de detención, el
funcionario policial deberá entregar al detenido una constancia de ésta,
con: a) indicación del tribunal; b) del delito que le sirva de fundamento; c)
de la hora que se emitió.
Art. 236 CPP: autoriza la realización de diligencias sin
conocimiento del afectado, antes de la formalización, cuando fuesen
requeridas con arreglo al art. 9 del CPP; cuando la gravedad de los hechos
o la naturaleza de la diligencia, permitiera presumir que dicha
circunstancia resulta indispensable para su éxito.
116
MEDIDA DE PROTECCIÓN PARA VÍCTIMAS Y TESTIGOS:
Sabemos de sobra que es obligación del Ministerio Público dar
protección a las víctimas y testigos. Artículo 83 de la Constitución.
Por lo tanto, durante la etapa de investigación el MP adoptará
muchas de estas medidas.
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD.
ACCESO A LOS REGISTROS DE LA INVESTIGACIÓN.
117
Esta solicitud de diligencias tendrá importancia para lo
dispuesto en el artículo 257 del CPP, que dice relación a la reapertura de
la investigación.
118
Efectos de la fijación de plazo para que el MP formalice:
Ha sido una situación controvertida en la doctrina y jurisprudencia.
- Por un lado, conforme al principio de oficialidad y la autonomía
del MP, la exclusividad en la investigación de los hechos, se ha sostenido
que NO puede el juzgado de garantía obligarlo a formalizar una
investigación.
Y no sería posible aplicar sanción alguna al fiscal. Hay variada
jurisprudencia que apoya esta posición.
- De otro lado, la formalización constituye una garantía para el
imputado, por cuanto fija el marco dentro del cual deberá desarrollar la
fiscalía la investigación y es uno de los tres pilares de la congruencia en
nuestro sistema (junto con la acusación y la sentencia).
Para la víctima también la formalización configura una
posibilidad de ejercer los derechos de los que dispone (entre otros,
solicitar la aplicación de medidas cautelares e incluso, para el caso de
querellarse, la prisión preventiva).
Por ende, se señala que el MP estaría obligado a formalizar, si el
juez le fija un plazo para ello.
Así, habrían varias sanciones o consecuencias posibles para el
caso de no cumplir con la orden del Tribunal:
- Procedería la reclamación ante las autoridades del MP, y con ello el inicio
de una investigación administrativa en su contra por haber infringido el
cumplimiento de sus deberes.
- Incluso podría iniciarse una investigación criminal, por Desacato (con
arreglo al artículo 240 inciso 2° del CPC).
- Aún más, hay quienes han sostenido que podría decretarse el
sobreseimiento definitivo de la causa (muy discutido; rechazado por la I.
Corte de Concepción).
FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.
Artículos 229 a 236.
a.- Concepto: Art. 229.
Se trata de una comunicación que el fiscal efectúa al imputado,
en presencia del juez de garantía, de que se desarrolla actualmente una
investigación en su contra respecto de uno o más delitos determinados.
Se trata de un acto cuasi administrativo realizado por parte de la fiscalía.
El imputado debe encontrarse asistido por un abogado defensor.
119
Se le comunica que se le investiga por uno o más hechos, señalando la
calificación jurídica de los mismos y la participación que se le atribuye.
Deben precisarse las circunstancias fácticas que forman parte de los
elementos del tipo: verbo rector, tiempo y lugar, etc.
El juez sólo presencia la actuación. Él no puede intervenir.
Es un acto que es absolutamente privativo, exclusivo y excluyente del
órgano persecutor. Sólo podría el Juez exigir, ante las dudas del
imputado, que el fiscal aclare sus dichos.
(El fiscal podrá hacerlo de buena voluntad, pero entendemos que no se
encuentra obligado al efecto, sin perjuicio de las consecuencias que su
falta de claridad podría acarrear con posterioridad).
Es decir, no es un acto jurisdiccional.
El propio artículo 230 del CPP aclara aun más esta circunstancia, por
cuanto dispone que es el fiscal el que formaliza y cuando lo considere
oportuno.
Configura una garantía para el imputado, ya que determina el
contexto de la investigación. Fija el marco de desarrollo de la actividad
de la fiscalía.
También es una garantía para la víctima, por cuanto desde ese
momento podrá ejercer una serie de derechos que podrían incluso
culminar con el forzamiento de la acusación del artículo 258 del CPP.
120
La Congruencia, es una de las tantas expresiones del debido
proceso y en particular del derecho a defensa.
De esta manera el imputado puede tomar cabal conocimiento del
contenido de los hechos que serán objeto de la investigación de la que es
sujeto, y le permite defenderse de una imputación concreta.
Esta garantía procesal no es simplemente legal, puesto que es
parte de la garantía constitucional del artículo 19 Nro. 3 inciso 6 de la
Constitución Política de la República: “Toda sentencia de un órgano que
ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponderá al legislador establecer siempre las garantías de
un procedimiento y una investigación racionales y justos”.
Del mismo modo, el artículo 5° inciso final de la Carta
fundamental, establece: “El ejercicio de la soberanía reconoce como
limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por
los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran
vigentes”.
Entre estos tratados internacionales, se encuentra la Convención
Americana sobre Derechos humanos o “Pacto de San José de Costa Rica”,
que en su artículo 8, número 2, sostiene que toda persona tiene derecho,
en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: “b) comunicación
previa y detallada al inculpado de la acusación formulada; c) concesión al
inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de
su defensa”, lo que debe enlazarse con lo dispuesto en su número 1,
primera parte: “Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas
garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o un tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por
la ley …”.
Este principio procesal penal se reitera en el artículo 14 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que en su artículo 1°
sostiene: “Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de
justicia. Toda persona tendrá derecho a ser oída públicamente y con las
debidas garantías por un tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido por la ley, en la substanciación de cualquier acusación de
carácter penal formulada contra ella…” En su numeral 3 refiere: “Durante
el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantías mínimas: a) A ser informada sin
demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la
naturaleza y causas de la acusación formulada contra ella; b) A disponer
del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa
… “.
Debe tratarse de una noticia clara, cierta y precisa.
121
Su infracción constituye una causal para deducir el recurso de
nulidad, con arreglo a lo previsto en el artículo 374 letra f) del CPP.
En la práctica, no es necesaria una identidad textual del trípode
de la congruencia. Se exige una correlación que le permita a la defensa
ejercer de manera adecuada sus derechos y se impida la sorpresa.
De este modo se tiene conocimiento del qué y a quién se
investiga y porqué.
Permite presentar o pedir antecedentes y/o diligencia que sirvan
para desvirtuar o configurar los hechos y la participación, ante el órgano
que debe desarrollar de la manera exclusiva la investigación.
123
Del mismo modo, tampoco podrá procederse a aplicar la
facultad de no iniciar la investigación, de acuerdo a lo establecido en el
artículo 168 del CPP.
Además de estos efectos, se pueden señalar los siguientes:
4.- Se pueden solicitar las medidas cautelares personales; ya sea la prisión
preventiva, o las contempladas en los artículos 155 y 156 bis del CPP y -
según la mayoría de la doctrina- también las cautelares reales del artículo
157 del CPP.
Excepción: hay leyes especiales que disponen la posibilidad de
solicitar medidas de estas características incluso antes de la formalización
de la investigación. Por, ej. Ley 20.066, VIF.
5.- Desde la formalización y hasta el cierre de la investigación y en la
audiencia de preparación del juicio oral, proceden las salidas alternativas
(suspensión condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio), art.
245 del CPP.
6.- Es procedente la solicitud del procedimiento abreviado, con arreglo a
lo establecido en el artículo 407 del CPP.
7.- Se puede proceder a pedir la extradición activa, con arreglo a lo
establecido en el artículo 431 del CPP.
8.- En el acto de la formalización se pasa de la investigación
desformalizada o preliminar a la investigación formalizada.
Las prerrogativas de la fiscalía son las mismas, con las excepciones
referidas, de cuanto señalamos para las diligencias de investigación.
Todas estas actuaciones podrán verificarse hasta que se declare el cierre de
la investigación, conforme lo establece el artículo 247 del CPP, pero
endilga el procedimiento a un término cierto distinto del de la mera
prescripción de la acción penal.
9.- Se puede proceder al juicio inmediato, de acuerdo a lo establecido en
el artículo 235 del CPP. Sin embargo, por las modificaciones introducidas
por la Ley 20074 que fue publicada en el Diario Oficial el 14 de Noviembre
de 2005, y que amplió el ámbito de aplicación del procedimiento
abreviado con arreglo a lo establecido en el artículo 407 del CPP, ha
perdido esta aplicación práctica. Consiste a que en la audiencia de
formalización el fiscal podrá solicitar al juez de garantía que el proceso
pase de inmediato a juicio oral, entiendo por tal, que se abra la audiencia
de preparación del juicio oral. De acogerse por el tribunal esta solicitud, el
fiscal procederá a deducir la acusación verbalmente y ofrecer prueba en
los términos del artículo 259 del CPP. En esta audiencia, y para el caso de
haberlo, podrá el querellante adherirse a la acusación o bien deducir la
acusación particular en los términos del artículo 261 del CPP. El imputado
podrá realizar alegaciones de descargo y ofrecer prueba. Es decir, se
procede conforme a lo establecido en los artículos 260 y siguientes del
124
CPP, pasando la audiencia de formalización a ser una audiencia de
preparación del juicio oral. Terminada la audiencia, el juez procederá a
dictar el auto de apertura en los términos del artículo 277 del CPP. Pero
podrá suspender la audiencia y postergar esta resolución, con el objeto de
conceder al imputado y su defensa un plazo no menor a 15 ni superior a
30 días, según sea la complejidad del asunto y la naturaleza del delito
imputado, para que pueda preparar y realizar sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que se pronuncien al efecto no serán susceptibles de
recurso alguno.
e.- FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN RESPECTO DE
PERSONAS JURÍDICAS:
Artículo 22 de la Ley 20.393.
Cuando el fiscal estime oportuno formalizar a una persona
jurídica podrá requerir al juez que cite a una audiencia al representante
legal de la persona jurídica.
Pero para proceder es requisito previo que se haya formalizado o
deducido un requerimiento simplificado contra la persona natural que
pudiese haber comprometido la responsabilidad de la persona jurídica,
salvo la situación de la responsabilidad penal autónoma de esta última
conforme lo dispone el artículo 5 de la ley citada.
125
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO POR CRIMEN O SIMPLE
DELITO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA.
126
- sin embargo, podrá ser detenido el que sea sorprendido en delito
flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposición del tribunal dentro
del término de las 24 horas siguientes (letra c).
- La libertad del imputado procederá a menos que la detención o la
prisión preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las
investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. (letra
e).
El ARTÍCULO 122 señala que estas medidas “sólo serán impuestas
cuando fueren ABSOLUTAMENTE INDISPENSABLES para asegurar la
realización de los fines del procedimiento y sólo durarán mientras
subsistiere la necesidad de su aplicación”.
Hay que recordar también lo dispuesto en el ARTÍCULO 5° del
CPP, en cuanto a la estricta legalidad de las medidas privativas o
restrictivas de libertad. Y, especialmente en este punto, lo dispuesto en su
INCISO 2°: las normas que autorizan estas medidas serán interpretadas
restrictivamente y no se podrán aplicar por analogía.
Porque la imposición de estas medidas entra en tensión con la
PRESUNCIÓN DE INOCENCIA.
En esta materia, volvemos a apreciar los 2 intereses que entran
en conflicto, en todo el proceso penal: por un lado el ejercicio de
persecución penal y la pretensión punitiva, y por el otro el interés
individual del imputado de salvaguardar y conservar sus derechos.
Y el proceso penal debe darle seguridades y garantías a ambos.
Entonces, el principio general establecido en el art. 122, en
armonía con el art. 5° del CPP (estricta necesidad, legalidad y
excepcionalidad de las medidas cautelares) es la manera (bisagra) de
compatibilizar estos intereses –legítimos- opuestos, que permite en
definitiva la imposición de las medidas cautelares.
Al respecto, llama la atención que el art. 122 se refiere
únicamente a las FINALIDADES DEL PROCEDIMIENTO y NO a la
seguridad del ofendido o de la sociedad, como sí lo hacen los arts. 139 y
140 letra c).
Según buena parte de la Doctrina, esta solución es la
CORRECTA:
Las medidas cautelares deben estar al servicio únicamente de los
fines propios del proceso, esto es, el esclarecimiento de los hechos y el
ejercicio de la acción penal y la imposición de la pena.
En consecuencia, se justificarían las medidas cautelares
(especialmente la prisión preventiva) por la negativa del imputado a
comparecer, o porque desarrollará actos de destrucción u ocultación de
pruebas, o por el peligro de fuga.
127
Conforme al art. 122, cualquier otra finalidad que exceda estos
fines, no podría autorizar la imposición de medidas cautelares.
CLASIFICACIÓN GENERAL
Considerando las pretensiones y objetivos de estas medidas
cautelares, pueden clasificarse en:
- Medidas Cautelares PERSONALES: aquellas que tienen por objeto
privar o limitar la libertad del imputado, para asegurar el ejercicio de la
pretensión punitiva, durante el curso del proceso hasta que quede
ejecutoriada la sentencia.
- Medidas Cautelares REALES: tienen privar o limitar los derechos
patrimoniales, a fin de asegurar la pretensión civil que puede hacerse
efectiva en el proceso penal.
B. De Jurisdiccionalidad:
Para aplicarlas se requiere de la intervención del Juez, mediante
resolución fundada. El MP no decreta medidas cautelares.
128
C. De Instrumentalidad:
Están supeditadas, accesorias, al servicio, de un proceso penal en curso.
D. De Excepcionalidad:
Siempre tienen un carácter excepcional, no pueden ser la regla general, ya
que vienen a alterar la igualdad entre las partes.
Por eso es que se requiere el fumus boni juris (“humo de buen derecho”).
Se requiere que se cumplan en cada caso ciertos requisitos respecto del
hecho punible y de la participación; al menos, prima facie, con los
antecedentes que consten en el proceso a esa altura: una razonable
atribución del hecho punible a una persona determinada.
El Juez necesita, si no certeza, un grado de verosimilitud de la existencia
del hecho y de la participación del imputado.
Es necesario que exista presupuesto material (además, de la necesidad de
cautela).
F. De Proporcionalidad:
Estas medidas están destinadas a proteger la pretensión punitiva, por lo
tanto deben guardar respecto de esa pretensión una relación cuantitativa
y cualitativa.
Como dice Binder, la violencia que se ejerce como medida de coerción
nunca puede ser mayor que la violencia que se podrá eventualmente
ejercer mediante la aplicación de la pena, en caso de probarse el delito.
129
Es una relación de semejanza, no de identidad.
G. De Temporalidad:
Las medidas cautelares deben durar sólo por el tiempo en que
estrictamente se presente la necesidad de ellas.
Desde ya, están limitadas a la duración del proceso (por eso son
temporales); no podrán existir si el proceso no se encuentra vigente.
Y, aún dentro de la duración del proceso, podrán dejarse sin efecto si la
necesidad de ellas ha desaparecido.
H. De Sustituibilidad:
Pueden ser sustituidas por otras medidas de menor intensidad.
I. De Dignidad:
No pueden atentar contra la dignidad del sujeto.
J. De Responsabilidad:
Pueden generar responsabilidad para el Estado, si se hubieren decretado
de manera injusta y arbitraria. Art. 19 n° 7 letra i) de la Constitución.
I. LA CITACIÓN:
Artículos 123 y 124 del CPP (relacionada con la norma del art. 33).
Como Medida Cautelar, es la orden de comparecencia dispuesta
por el Tribunal respecto del imputado, a objeto que éste comparezca a
una audiencia, bajo apercibimiento de disponerse una medida de
arresto, o detención o prisión preventiva.
La veremos aquí como medida cautelar, en relación al imputado,
no como forma de apercibimiento para las personas citadas ente un
Tribunal, que es la situación genérica del art. 33.
Procede contra el imputado, por delitos de menor gravedad.
Debe citarse a la persona indicando el día, hora, tribunal,
identificación del proceso y motivo de la citación; y advertírsele que la no
comparecencia injustificada dará lugar a que se conducida por medio de
la fuerza pública.
130
- Requisito básico para su procedencia:
Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el Tribunal.
- Excepciones:
1.- Artículo 134 del CPP, inciso 4°: Se puede proceder a la DETENCIÓN,
cuando el imputado es sorprendido de manera flagrante cometiendo
algunos delitos-falta que señala la ley: art. 494 N°s 4 (amenaza falta), 5
(lesiones leves) y 19 (algunos delitos contra la propiedad, por un valor
menor a 1 UTM), 494 bis (hurto falta), 495 n° 21 (daño falta), 496 N°s 5
(ocultamiento de identidad) y 26 (lanzar objetos con riesgo para las personas).
2.- Por el artículo 33 del CPP: Es decir, cuando procediera el arresto, la
detención o la prisión preventiva conforme lo dispone el, por falta
incomparecencia injustificada.
II. LA DETENCIÓN:
Artículo 125 del CPP. Art. 19 Nro. 7 letra c) de la CPR.
Es una privación de libertad, por corto tiempo, en los casos que señala la
ley.
CAUSALES:
1.- Por orden de funcionario público expresamente facultado por ley y
después que dicha orden le sea intimida en forma legal.
Esta situación se regula en el artículo 127 del CPP, que contempla
dos circunstancias que podrían dar lugar a que se despache una orden
judicial que disponga la detención de una persona:
131
1.1.- Cuando de otra manera la comparecencia del imputado pudiera
verse demorada o dificultada.
Se sostiene que en esta caso, debieran existir sospechas de la
participación del imputado en un hecho que reviste caracteres de delito.
Es decir, antecedentes semejantes al fumus boni juris.
1.2.- Cuando la presencia del imputado a una audiencia judicial fuese
condición de ésta y éste, legalmente citado, no compareciera sin causa
justificada.
El artículo 125 del CPP regula la situación del imputado que se
presenta voluntariamente ante la autoridad competente para solicitar un
pronunciamiento respecto de la orden de detención que fue despachada
en su contra. El tribunal podrá hacerla efectiva o bien disponer que sea
citado para su comparecencia.
Además: El artículo 128 del CPP, establece que cualquier tribunal podrá
dictar órdenes de detención respecto de personas que cometieran un
crimen o simple delito en la sala de su despacho.
2.- Quien sea sorprendido en situación de flagrancia, con el sólo objeto de
ser puesto a disposición del juez competente dentro del término de 24
horas.
Las situaciones de flagrancia están reguladas en el artículo 130 del CPP.
A estos casos hay que agregar: el condenado a una pena privativa
de libertad y hubiese quebrantado la misma, al que se fugare estando
detenido, a quien fuese sorprendido violando de manera flagrante las
medidas cautelares que se le hubiesen impuestos, al que hubiese sido
sorprendido de manera flagrante infringiendo las condiciones impuestas
en las letras a), b), c) y d) del artículo 17 ter de la Ley 18216, al que
infringiere la condición establecida en la letra b) del artículo 238 del CPP
que hubiese sido impuesta para la protección de otras personas
132
A.- Si la detención se produce por los agentes policiales en cumplimiento
de una orden judicial de detención: deberán conducir al imputado de
inmediato a la presencia del juez que hubiese expedido la orden; o, si no
fuese hora de despacho, a primera audiencia; pero nunca más allá de las
24 horas siguientes.
B.- Detención por flagrancia: la policía deberá informar de esta detención
al fiscal, dentro del término de 12 horas.
El fiscal podrá ordenar que la detención quede sin efecto,
dejándolo citado o en espera de citación, o bien que el detenido sea puesto
a disposición del tribunal.
En este último caso o para el evento que el fiscal no se
pronunciare, el detenido deberá ser puesto a disposición del juez de
garantía dentro del plazo máximo de 24 horas.
El fiscal deberá poner en conocimiento del defensor (que será el
de turno) de la circunstancia de haber determinado que un detenido sea
puesto a disposición del tribunal para el correspondiente control de su
detención.
La policía cumple con la obligación legal una vez que el detenido
es puesto a disposición del Tribunal, generalmente en custodia al personal
de gendarmería.
Detención en la residencia del imputado:
La detención del imputado que se encontrare en la situación
prevista en el artículo 10 Nro. 6 del CP se hará efectiva en su residencia,
con arreglo a lo establecido en el artículo 138 del CPP.
EL CONTROL DE DETENCIÓN:
Comparecencia judicial del detenido. Artículo 132 del CPP.
Es una audiencia que debe desarrollarse para el caso que se
disponga que el imputado sea puesto a disposición del tribunal.
A esta audiencia debe comparecer el fiscal o el abogado asistente.
Para el caso que ninguno de éstos concurriese, se determinara la libertad
del imputado.
Desarrollo y fines de esta audiencia:
i.- Se revisa el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley
para proceder a la detención de la persona, el haber concurrido las
formalidades legales y los plazos exigidos para colocar al imputado a
disposición del tribunal.
El propio Tribunal puede revisar de oficio el cumplimiento de
estos requisitos.
133
Se sostiene que el incumplimiento del alguna de las formalidades
legales (ajenas a aquellas de facto que autorizan la detención), no dan
lugar a la ilegalidad de la detención ni la liberación del detenido, sino que
sólo a realizar las observaciones a las entidades infractoras para que
corrijan sus procedimientos y sancionen a los responsables.
ii.- Luego de revisada la legalidad de la detención, se puede proceder a
formalizar la investigación, o bien a requerir de procedimiento
simplificado o monitorio. El MP decidirá qué hace; podría no hacer nada
más.
iii.- A continuación, el Fiscal puede requerir medidas cautelares, y se
debatirá un plazo de investigación.
iv.- En caso de no contarse con los antecedentes necesarios para proceder
a la formalización del imputado, puede requerirse la ampliación de la
detención, por parte del fiscal o el abogado asistente, por un plazo
máximo de 3 días.
Si se trata de uno de los delitos de la Ley 18.314 (conductas
terroristas) esta ampliación podrá ser autorizada hasta por 10 días, y no
sólo para formalizar la investigación, sino que también para colocar al
imputado a su disposición lo que implica que puede también postergarse
por este término la audiencia de control de la detención.
En el caso de la Ley 20000 (tráfico ilícito de drogas), el plazo de
ampliación de la detención puede ser de hasta 5 días.
Estas situaciones se encuentran avaladas por el artículo 19 Nro. 7
letra c) inciso 2° parte final de la CPR.
v.- La declaración de ilegalidad de la detención no impedirá que se
proceda a la formalización y al requerimiento de medidas cautelares; pero
no podrá pedirse la ampliación de la detención.
(Al no estar señalado expresamente, tampoco podría requerirse
de procedimiento simplificado o monitorio. Art. 393 bis del CPP).
vi.- Revisada la legalidad de la detención, cualquiera fuera la resolución
que se dicte al respecto, se pone fin a la detención.
vii.- Efecto de la declaración de ilegalidad de la detención: La ley no
parece suficientemente clara al respecto.
- Hubo una época en que algunos jueces entendían que si se declaraba
ilegal la detención, el imputado quedaba en libertad y podía retirarse, sin
que el MP pudiera obligarlo a permanecer en audiencia para formalizarlo.
Por tal razón, se introdujo expresamente una modificación legal en el
inciso 3°.
134
- Hubo también quienes entendían que toda la evidencia recogida en esa
detención, quedaba excluida –anticipadamente- como prueba para el
juicio.
Para dicho efecto, la misma modificación legal dispuso que NO se
producirá el efecto de cosa juzgada en relación a la exclusión de prueba
que deberá resolverse con arreglo a lo establecido en el artículo 276 del
CPP (en la APJO).
En consecuencia:
-) Respecto de lo primero, la ley ha quedado suficientemente clara y –
aunque se decrete la ilegalidad- el imputado deberá permanecer en
audiencia a fin que el Fiscal pueda formalizar y realizar las demás
solicitudes que se contemplan.
-) Efectivamente la audiencia de control de detención no es la instancia
para excluir prueba. Pero, del mismo tenor de la norma se deduce que la
evidencia recogida en la detención deberá ser revisada en la APJO (si se
ofrece como prueba), y podrá pedirse su exclusión conforme al art 276,
por provenir de actuaciones declaradas nulas o por haber sido obtenidas
con inobservancia de garantías fundamentales.
Apelación: Originalmente, la resolución que declaraba la
ilegalidad de la detención NO era apelable.
Sin embargo, a partir de una nueva modificación legal, en
relación a lo delitos contemplados en los artículos 141, 142, 361, 362, 365
bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del CP y aquellos contemplados en la Ley
20.000 que tengan asignado pena de crimen, será apelable por el fiscal o el
abogado asistente del fiscal en el sólo efecto devolutivo, según lo disponen
los artículos 132 bis y 370 letra b) del CPP.
135
- Última Ratio dentro de las Medidas Cautelares: Si ya las
medidas cautelares son una última ratio, dentro de esas medidas
cautelares, la prisión preventiva también lo es.
El artículo 139, inciso 2, del CPP consagra que esta medida
cautelar sólo será aplicable cuando las otras, de menor intensidad, sean
insuficientes para asegurar los fines del procedimiento, la seguridad del
ofendido o de la sociedad.
- REQUISITOS:
Artículo 140 del CPP.
I.- De procedencia:
1) Que se haya formalizado la investigación: Art.140 inc. 1°.
2) Que se decrete por el tribunal en audiencia, con el fiscal, imputado y
defensor presentes, mediante resolución fundada.
3) Petición del Ministerio Público o el querellante. NO puede ser
decretada de oficio por el Tribunal.
136
III.- Requisito Lógico-Sistemático:
Que las otras medidas cautelares personales sean insuficientes para
asegurar las finalidades del procedimiento, la seguridad del ofendido o
de la sociedad (o el peligro de fuga).
Art. 139 inc. 2°. Art. 5° inc. 2°.
Dentro de las medidas cautelares, la prisión preventiva tiene un carácter
subsidiario.
137
Significa que el Juez debe formular un juicio de probabilidad acerca de la
participación del imputado.
Junto al requisito anterior, viene a configurar el fumus boni juris.
138
NOTA:
Las OTRAS CAUSALES –especialmente el peligro para la
seguridad de la sociedad- entran en colisión con la presunción de
inocencia y la interpretación restrictiva que debe darse a estas medidas,
como ya vimos.
Más todavía tratándose de la prisión preventiva.
La prisión preventiva como forma de prevenir la comisión de
ulteriores delitos adquiere la naturaleza de una medida de seguridad
(alternativa penal de la pena, como consecuencia de la comisión de un
delito, o –al menos- un hecho típico y antijurídico).
Esto es criticable: equipara al imputado con una persona cuya
peligrosidad social hubiere sido declarada; cuando todavía no se ha
dado aplicación a todas las garantías y actuaciones del proceso, ni hay
sentencia.
En cuanto a que la prisión preventiva pudiera fundarse en la
alarma social causada por el hecho, para dar satisfacción inmediata al
“sentimiento social”.
Ácida crítica:
a) La persona sometida a prisión preventiva no es el culpable, no ha sido
condenado, apenas se ha establecido un fumus boni juris.
b) Transformaría a la prisión preventiva en una pena anticipada, puesto
que esta medida es, en lo concreto, sustancialmente una pena.
139
-) PELIGRO PARA LA SEGURIDAD DE LA SOCIEDAD:
Más allá de la consagración legal y CONSTITUCIONAL de esta causal
como motivo de la Necesidad de Cautela, la Doctrina en general le resta
absolutamente legitimidad.
Existe aquí una consideración a la peligrosidad del imputado y al
aseguramiento de la paz social.
Éstas NO son, sin embargo, finalidades propias de las medidas
cautelares. Aún cuando se entiende la necesidad social de esta causal, es
inconsistente desde el punto de vista conceptual.
Se acerca ya a una pena anticipada y a una manifestación de medidas
preventivas para evitar la comisión de delitos futuros; y no se atiene a la
finalidad del proceso penal, la razonabilidad y la funcionalidad del
sistema criminal del que forma parte el derecho procesal penal. Más,
cuando se trata de un peligro abstracto para la sociedad (no por el temor
de futuros hechos concretos)
No puede aplicarse una pena a quien no ha sido condenado.
140
CRITERIOS Y ELEMENTOS ORIENTADORES DEL PELIGRO PARA
LA SEGURIDAD DE LA SOCIEDAD:
Preocupado permanentemente el legislador por este tema, objeto
de varias modificaciones, ha entregado al juez algunos criterios y
elementos para determinar si se configura un peligro para la seguridad de
la sociedad.
141
el fiscal o el querellante, de estimarlo procedente, podrán solicitar la
aplicación anticipada de cualquier medida cautelar personal, incluida la
prisión preventiva. Para estos efectos deberán solicitar se fije un día y hora
para debatir el asunto que deberá ser pedida y fijada antes del
cumplimiento de la pena. Para el caso que el juez accediera a la petición,
ordenará que se continué con la aplicación de la medida cautelar
inmediatamente después de cumplida la pena sin solución de
continuidad.
2.- En todo caso podrá imponerse la prisión preventiva, para el evento
que:
- El imputado hubiese incumplido alguna de las otras medidas
cautelares personales (las contempladas en los arts. 155 y 156 bis
del CPP).
- Cuando el tribunal considerare que el imputado pudiera
incumplir con su obligación que permanecer en el lugar del
juicio hasta su término y presentarse a los actos del
procedimiento como a la ejecución de la sentencia,
inmediatamente que fuere requerido o citado de conformidad a
los artículos 33 y 123 del CPP.
- Cuando el imputado no asistiera a la audiencia del juicio oral,
resolución que se dictará en la misma audiencia, a petición del
fiscal o del querellante, cuando hubiese sido citado conforme al
artículo 33 del CPP. A esta audiencia no es necesario que
concurra el imputado, pero sí sería requisito de validez la
presencia del defensor, constituyendo esta disposición una
excepción a lo establecido en el artículo 142 inciso 3° del CPP que
exige la presencia del imputado como requisito de validez en la
audiencia de debate de la procedencia de esta medida cautelar.
- TRAMITACIÓN Y RESOLUCIÓN:
Artículo 142 del CPP.
Debe solicitarse en una audiencia: ya sea de formalización, de preparación
del juicio oral o de juicio oral o bien en una audiencia especialmente fijada
por parte del tribunal, a la que deberá citarse a todos los intervinientes,
debiendo debatirse en éstas verbalmente la petición. La presencia del
defensor y del imputado constituyen un requisito de validez.
El artículo 143 del CPP dispone que la resolución que se pronuncie sobre
la prisión preventiva, deberá ser fundada, expresando claramente los
142
antecedentes calificados que justificaren la decisión, lo que no constituye
más que una repetición de la disposición general contenida en el artículo
36 del CPP.
143
Cuando la prisión preventiva se impone únicamente para
garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la ejecución de la
pena, el Tribunal podrá autorizar el reemplazo de la prisión preventiva
por una caución económica suficiente.
El monto lo deberá fijar el tribunal, quedando entregado a su criterio.
144
vista y fallo y será agregada extraordinariamente a la tabla el mismo día
de ingreso al tribunal de alzada o a más tardar el día siguiente hábil.
Las Cortes de Apelaciones deben establecer una sala de turno
para que conozca de estas apelaciones en días feriados.
Nada obsta a que el recurso de apelación también se deduzca por
escrito, conforme a las reglas generales, pero sin producir el efecto
suspensivo especial establecido en esta disposición legal.
El inciso final del artículo 149 del CPP, establece que para el caso
de no ser aplicable esta norma, las cortes de apelaciones podrán adoptar
las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado, pudiendo
decretar la orden de no innovar para impedir la libertad de éste mientras
no se produzca la vista del recurso intentado.
El artículo 19 Nro. 7 letra e) de la CPR dispone que la apelación
de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del imputado
tratándose de esta medida cautelar por delitos terroristas, será conocida
por el tribunal de alzada integrada exclusivamente por miembros titulares
y acordada por la unanimidad en el caso de concederse.
Mientras dure la libertad, el imputado quedará siempre sujeto a
la vigilancia de la autoridad que se establezca.
- LA INCOMUNICACIÓN:
Artículo 151 del CPP y artículo 19 Nro. 7 letra d) inciso final de la CPR.
Su extensión máxima es de 10 días.
Se decreta cuando se estimare necesario para los fines de la
investigación.
No puede extenderse a las comunicaciones con su abogado, con
el tribunal, tener una adecuada atención médica y con el encargado del
lugar de privación de libertad. No puede consistir en el encierro en celdas
de castigo.
146
PRESUPUESTO MATERIAL y con la NECESIDAD DE CAUTELA;
además de los PRINCIPIOS de excepcionalidad, legalidad, etc.
Claro que, por tratarse de medidas de menor intensidad, el
estándar o grado de convicción o verosimilitud será también menor. Así
lo ha resuelto la jurisprudencia.
Por ser la prisión preventiva un último recurso en cuanto a
medidas cautelares personales, como lo declara expresamente el art. 139,
éstas otras constituyen la regla general.
Es necesario que esté formalizada la investigación.
Se decretan a petición del fiscal, el querellante o la víctima.
Las decreta el juez, quien puede imponer una o más de ellas de manera
conjunta.
Artículo 156 del CPP: se pueden suspender temporalmente;
siempre que no se pusieran en peligro sus objetivos e incluso pudiendo
admitirse una caución económica en los términos del artículo 146 del CPP.
147
MEDIDAS CAUTELARES REALES:
Artículo 157 del CPP, artículos 290 a 302 del CPC.
Se tramitan con arreglo a lo dispuesto en los artículos 273 y
siguientes del CPC.
Es decir, se trata de medidas precautorias que se sustancian con
arreglo a las normas aplicables para las medidas prejudiciales civiles.
Las puede pedir la fiscalía o la víctima, por escrito.
El Código Procesal dispone que pueden pedirse durante la etapa
de investigación.
Sin embargo, algunos tribunales han resuelto que deben ser
solicitadas luego de formalizada la investigación, por tratarse de
medidas cautelares. Pero, la exigencia de estar previamente formalizada la
investigación es bastante discutible.
Tienen por objeto resguardar el cumplimiento de las penas
pecuniarias o a las consecuencias civiles derivadas del hecho punible.
La demanda civil deberá deducirse en la oportunidad
establecida en el artículo 60 y 261 del CPP.
También pueden solicitarse estas medidas cautelares reales al
deducirse la demanda civil en la oportunidad antes referida por parte de
la víctima.
Conforme lo establece el artículo 158 del CPP, son apelables las
resoluciones que se pronuncien sobre estas medidas.
CONSIDERACIONES PRELIMINARES:
Las salidas alternativas son un medio destinado a buscar una
solución al conflicto penal evitando la realización de un juicio,
aplicación de una sanción penal y las consecuencias que ésta pueda
irrogar.
Al decir de los profesores Mauricio Duce y Cristian Riego,
representan “respuestas estatales que importan un nivel menor de
represión o intensidad de intervención por parte del sistema penal,
privilegiándose en ellas la búsqueda de una solución al conflicto, que
representa el delito, más que una respuesta puramente sancionatoria”.
148
No es que se excluya o evite el sistema penal en su conjunto, sino más bien
a la respuesta tradicional de éste, es decir, la sentencia y la aplicación de
una pena.
Son una excepción al principio de legalidad, por cuanto no existirá una
sentencia que se pronuncie respecto de la aplicación del tipo penal
descrito en la ley para el caso concreto
Pero, por otra parte, constituyen una verdadera manifestación práctica
del principio de última ratio del derecho penal.
Permiten la anticipación de la reinserción social, sin producir los efectos
perniciosos de la incorporación del imputado al sistema criminal.
Buscan también satisfacer de algún modo los intereses de víctima.
Además, frente a recursos escasos, permiten evitar la realización
completa de un proceso penal, hasta el término por una sentencia,
respecto de un caso que pudiese significar irrogar una gran cantidad de
medios, sin que la sanción y consecuencias lo justifiquen.
NO implican el reconocimiento de responsabilidad penal por
parte del imputado.
Constituyen una de las grandes novedades de la Reforma Procesal Penal.
OPORTUNIDAD:
Con arreglo a lo establecido en el artículo 245 del CPP, pueden
solicitarse y decretarse en cualquier momento posterior a la
formalización y hasta la APJO.
Así, pueden decretarse:
- En la audiencia de formalización
- En una audiencia celebrada especialmente al efecto, con posterioridad a
la formalización, a la que deberán ser citados todos los intervinientes,
hasta el cierre de la investigación.
- En la audiencia de preparación del juicio oral.
149
jurisprudencia ha admitido esta posibilidad, por cuanto la aplicación
supletoria podría invocarse en cuanto se adecúe el procedimiento
ordinario a la brevedad y simpleza del juicio simplificado, no viéndose
alguna razón de peso para estimar improcedente esta forma de solución
del conflicto, más aun cuando concurra la voluntad de la víctima y no
exista un interés público prevalente en continuar con el juicio, más que el
desgaste del sistema ya sobrecargado.
NOTA:
En la práctica se ha debatido la posibilidad de llegar a estas
salidas alternativas en la audiencia de juicio oral desarrolladas ante el
tribunal del juicio oral en lo penal. Desde un punto de vista
estrictamente literal, no sería posible la suspensión condicional o el
acuerdo reparatorio en esta oportunidad, tomando en cuenta que
conforme a lo establecido en el artículo 245 del CPP (la última
oportunidad para arribar a éstas sería la APJO).
No obstante, tomando en consideración su finalidad, el principio
de economía procesal y la posibilidad de aliviar la sobrecarga del sistema,
se ha aceptado por nuestra jurisprudencia que se pueda arribar a un
acuerdo reparatorio en la audiencia de juicio.
REGISTRO:
El artículo 246 del CPP impone a la fiscalía a llevar un registro
de estas salidas. Deberá ser reservado, salvo para la víctima y el
imputado.
Sirve para determinar las concurrencia de los requisitos legales y
pesquisar el cumplimiento de las condiciones y obligaciones asumidas por
el imputado.
150
Debe ser decretada por el juez de garantía, a quien el fiscal
deberá solicitarle la aplicación de esta salida.
En este contexto, el juez podrá solicitarle al fiscal los antecedentes
para poder adoptar su resolución.
Esta disposición se incorporó atendido los reparos que existían al
implementarse el nuevo proceso penal respecto de las facultades del juez
de pedirle al fiscal la carpeta investigativa con los elementos recopilados
en la investigación, ya que se vulneraban los principios de oralidad y
oficialidad.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA:
Esta salida puede decretarse:
1.- Si la pena que pudiere imponerse al imputado en el evento de
dictarse una sentencia condenatoria (pena en concreto, tomando en cuenta
las circunstancias del caso en particular), no excediere de los 3 años de
privación de libertad.
2.- Si el imputado no hubiese sido condenado antes por crimen o simple
delito. En consecuencia, procede la suspensión condicional tratándose de
condenados por faltas.
3.- Si el imputado no tuviere vigente una suspensión condicional del
procedimiento, al verificarse los hechos materia del nuevo proceso.
Es decir, por expresa disposición de la ley, puede tener una suspensión
condicional vigente al momento en que se decrete ésta en el nuevo
proceso.
AUDIENCIA:
La presencia del defensor en la audiencia configura un requisito de
validez, (artículo 237 inciso 4° del CPP). Por supuesto, también la
presencia del imputado.
El querellante o la víctima deben ser citados a la audiencia.
Para el caso que el querellante o la víctima asistieren a dicha audiencia,
deben ser oídos por el tribunal, sin que sean vinculantes sus pretensiones
para lo que finalmente resuelva el tribunal respecto de esta solicitud de
salida alternativa.
CONDICIONES:
Artículo 238 del CPP. ESTUDIAR.
Además, hay leyes especiales que establecen condiciones especiales,
como el artículo 197 inciso 5° de la Ley 18290 de Tránsito y artículos 9 y 17
de la Ley 20066 que establece la Ley de Violencia Intrafamiliar.
Quien las determina es el JUEZ.
Se discute si las condiciones y el plazo son o no parte del acuerdo entre
el fiscal y el imputado; o bien este acuerdo sólo implica el llegar a esta
salida alternativa constituyendo los señalamientos de condiciones y
plazos sólo una propuesta para el juez, quien en definitiva podrá fijar un
plazo mayor o menor u otras condiciones distintas de las referidas según
su parecer. La jurisprudencia parece inclinarse por esta segunda
alternativa, entendiendo que el acuerdo sólo es requisito para llegar a la
suspensión condicional, dependiendo del juez las condiciones y el plazo,
aunque en la práctica es extraño que el tribunal se aparte de lo propuesto
por los intervinientes.
PLAZO:
A estas condiciones deberá someterse el imputado por un plazo que no
puede ser inferior a 1 año ni superior a 3.
EFECTOS:
1) Se mantiene suspendido el plazo de prescripción de la acción penal;
2) Se suspende el plazo legal o judicial para el cierre de la investigación.
3) No impide el derecho de perseguir las responsabilidades civiles
derivadas del caso, conforme al artículo 237 inciso final y 240 del CPP,
pero de obtenerse algún pago con arreglo a lo establecido en el artículo
238 letra e), éste deberá imputarse a la indemnización de perjuicios que
pudiere determinarse.
152
4) Transcurrido el término fijado para la suspensión condicional del
procedimiento sin que ésta hubiese sido revocada, se extinguirá la acción
penal, debiendo el tribunal dictar de oficio o a petición de parte el
sobreseimiento definitivo con arreglo a lo establecido en el artículo 250
letra d) del CPP y 240 inciso final del mismo cuerpo legal. Normalmente
esta resolución se dicta sin necesidad de audiencia, lo que resulta ser
lógico, por cuanto el efecto referido deberá producirse por el sólo hecho
de transcurrir el plazo y no haberse revocado la salida alternativa.
APELACIÓN:
Con arreglo a lo establecido en el penúltimo inciso del artículo
237 del CPP, es apelable la resolución que se pronunciare respecto de la
suspensión condicional, en el sólo efecto devolutivo.
153
como consecuencia la investigación proseguir conforme con las reglas
generales.
La resolución que se pronuncie respecto de estas solicitudes será apelable.
El incumplimiento de alguna de estas condiciones autoriza para que se
proceda a la detención del imputado con arreglo a lo establecido en el
artículo 129 inciso 4° del CPP, cuando se trate de la condición que se
recoge en el artículo 238 letra b).
Se ha pretendido también la configuración del delito de
desacato del artículo 240 inciso 2° del CPC por este incumplimiento. Sin
embargo, no parece en general correcto sostenerla, salvo en el caso de VIF.
PROCEDENCIA:
El juez deberá verificar:
1.- Que el consentimiento de los interesados se hubiese emitido en forma
libre y en pleno conocimiento de sus derechos.
2.- Que el acuerdo recaiga respecto de investigaciones por hechos que
afectaren:
A) bienes jurídicos disponibles, como derechos patrimoniales. NO sería
admisible en figuras pluriofensivas que afecten además de la propiedad
otros bienes jurídicos, como lo serían la integridad física o la libertad de
circulación, tratándose de delitos como los robos con violencia e
intimidación, o la inviolabilidad del hogar y la seguridad de las personas,
como en los robos con fuerzas en lugares habitados o destinados a la
habitación;
B) lesiones menos graves. En cuanto a los delitos faltas de lesiones leves,
también procedería esta salida alternativa, por cuanto entre las lesiones
menos graves y las leves no habría una diferencia cuantitativa sino que
cualitativa, siendo la figura básica la del artículo 399 del CP y la del
artículo 494 Nro. 5 del mismo cuerpo legal una disposición especial
aplicable atendida la calidad de las personas y las circunstancias de
comisión del delito que justificarían una morigeración de la sanción penal.
Lo mismo ocurre tratándose del delito de amenazas de agresión, ya que si
bien la norma no la contempla, sería posible llegar al acuerdo, por cuanto
154
“quien puede lo más, puede lo menos”, y esta salida importa tener en
consideración los intereses de la víctima, del imputado, sin que exista un
interés público prevalente en la persecución penal, por lo que no se
justifica su restricción;
C) constituyeren delitos culposos o imprudentes.
3.- Que no exista un interés público prevalente en la continuación de la
persecución penal:
Si bien es cierto este interés debe ser determinado por el juez
conforme a la naturaleza y circunstancia del hecho en concreto conforme a
su criterio, la ley consigna que deberá entenderse especialmente la
concurrencia del mismo cuando el imputado hubiese incurrido
reiteradamente en hechos como los investigados. Debemos entender que
no necesariamente debe existir una condena por hechos de las mismas
características, atendida la expresión utilizada por el legislador, que no es
la reincidencia. Esto se justifica por cuanto podría darse la situación de
imputado que registre, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 246 del
CPP, varios casos suspendidos condicionalmente o terminados por
acuerdos reparatorio. El problema se suscita en torno a la presunción de
inocencia del artículo 4 del CPP. Claramente se tensiona éste principio, ya
que se considera como responsable de un hecho a un individuo respecto
del que no ha mediado juicio ni una sentencia condenatoria pronunciada
en éste. Sin embargo, consideraciones más allá de las teóricas permiten
aconsejar la aplicación de esta disposición legal, para evitar que
imputados contumaces evadan una sanción penal una y otra vez por la
aplicación de estas salidas alternativas.
Corresponderá al fiscal hacer valer esta circunstancia en la
audiencia en la que se debata la procedencia del acuerdo reparatorio.
Fuera de todos los casos antes señalados, el juez, de oficio o a
petición del fiscal, deberá rechazar este acuerdo. Entendemos que por
aplicación del artículo 109 letra e) del CPP.
155
EFECTOS CIVILES: Artículo 243 del CPP.
El cumplimiento de las obligaciones contraídas en el acuerdo
reparatorio, puede solicitarse conforme a lo establecido en los artículos
233 y siguientes del CPC, no pudiendo dejarse sin efecto este acuerdo por
ninguna acción civil.
Aquí parece existir una contradicción con el efecto suspensivo del
acuerdo reparatorio.
EFECTOS SON RELATIVOS: Con arreglo a lo establecido en el artículo
244 del CPP, de existir pluralidad de imputados o víctimas, el
procedimiento se continuará con los que no hubiesen concurrido al
acuerdo.
REVOCACIÓN:
NO existe una norma que disponga expresamente la revocación de esta
salida alternativa por el incumplimiento d las obligaciones contraídas en
el acuerdo.
Por ende, en principio, no se podría pedir la revocación del acuerdo
reparatorio y la continuación del proceso penal contra el imputado si éste
no cumple con lo acordado.
La situación quedaría en una especie de limbo procesal, ya que no se
podría continuar con el proceso, pero tampoco se habrá terminado el
proceso, porque el sobreseimiento se dicta cuando se cumplen las
obligaciones.
Por lo mismo, hay quienes han entendido que SÍ se podría revocar esta
salida alternativa y continuar con el proceso penal contra el imputado.
Esgrimen que por lo dispuesto en el artículo 247 inciso 6° letra c) del CPP.
Hay alguna jurisprudencia que apoya esta posición.
156
TERCERA PARTE
EL CIERRE DE LA INVESTIGACIÓN
Art. 247 y ss. CPP.
Es la declaración de cierre de la investigación que formula el
Fiscal, una vez practicadas las diligencias necesarias para la averiguación
del hecho punible y sus autores, cómplices o encubridores. Art. 248.
Es una decisión de tipo administrativa; no judicial.
No procede recurso alguno en su contra.
Si bien la ubicación del art. 234 puede dar a entender que la oportunidad
única para fijar un plazo judicial de la investigación es la audiencia de
Formalización, se ha entendido que podría hacerse en otra audiencia
durante la Etapa de Investigación.
Lo que SÍ es cierto es que la oportunidad más apropiada para
hacerlo es la audiencia de Formalización.
157
Al efecto, solicitará al Juez de Garantía que cite a una audiencia con todos
los intervinientes, para debatir acerca de esta ampliación.
De acuerdo al mérito de los antecedentes, el Juez puede acoger o rechazar
la petición del Fiscal. Por ej., si hubiera diligencias pendientes que se
consideran imprescindibles para la investigación, se puede ampliar el
plazo.
En ningún caso podrá ampliarse más allá de los 2 años de plazo máximo
legal.
158
REAPERTURA DE LA INVESTIGACIÓN: Art. 257.
Facultad excepcional.
Es excepcional porque se debe conciliar, por una parte, el principio
Acusatorio, conforme al cual las funciones de investigar y juzgar están
separadas en órganos independientes y, por otra, el derecho de los
intervinientes a que las diligencias de investigación no queden al mero
arbitrio del MP, lo que podría llevar a una denegación de justicia.
Para compatibilizar estos extremos, se permite excepcional y
restrictivamente la intervención del Juez de Garantía para controlar de
esta forma la investigación, velando por los derechos y garantías de
imputado y querellante; y podrá ordenar al Fiscal que realice ciertas
diligencias.
159
iii) Diligencias que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y
notorios.
iv) Todas las que hubieren sido solicitadas con fines puramente dilatorios.
- Vencido el plazo, o su ampliación, o aun antes si se hubieren cumplido
las diligencias, se cerrará nuevamente la investigación
A) SOBRESEIMIENTO:
Arts. 250 a 256 del CPP.
Es un acto procesal por el cual el Tribunal pone pone término o
suspende, total o parcialmente, el procedimiento penal.
Se decreta en audiencia citada al efecto.
Por el Juez de Garantía o por el Tribunal de Juicio Oral.
Puede ser TOTAL o PARCIAL.
Si se refiere a todos los imputados y todos los delitos de la causa, es total.
Si se refiere sólo a uno o algunos de los imputados y/o delitos de la causa,
es parcial.
El Sobreseimiento PARCIAL implica que se continuará el
procedimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados a que no se
extendiere.
OPORTUNIDAD:
160
La oportunidad más precisa sería dentro de los 10 días siguientes al cierre
de la investigación.
Sin embargo, diversas disposiciones demuestran que el sobreseimiento se
puede pedir en cualquier momento del proceso.
Se sostuvo durante un tiempo que la investigación debía estar
formalizada para pedir el sobreseimiento. Hoy se entiende que NO es
necesario.
B) ACUSACIÓN:
Se pasa a la ETAPA INTERMEDIA. Lo veremos a continuación.
161
C) DECISIÓN DE NO PERSEVERAR EN EL PROCEDIMIENTO:
“Por no haberse reunido durante la investigación los antecedentes
suficientes para fundar una acusación”.
El Fiscal comunica esta decisión en una audiencia.
Para tal fin, solicitará por escrito una audiencia especial al efecto, o
aprovechará de comunicarlo en otra audiencia (como en la misma del
cierre).
Tienen derecho a participar en esa audiencia todos los intervinientes; pese
a que no pueden oponerse a la decisión ni pedir un pronunciamiento
del juez al respecto, pero sí ejercer otros derechos.
Es una decisión exclusiva del MP, que sólo se comunica al
Tribunal y a los otros intervinientes.
NO hay recursos en su contra.
TRAMITACIÓN Y EFECTOS:
FORZAMIENTO DE LA ACUSACIÓN:
Art. 258.
Es la posibilidad que tiene el querellante, previa autorización del juez de
garantía, para sostener por sí mismo la acusación, cuando el MP no la
ejerciere por haber decidido solicitar el sobreseimiento o comunicado
decisión de no perseverar.
REQUISITOS:
A. El Fiscal debe haber solicitado el sobreseimiento o comunicado decisión
de no perseverar, en la oportunidad señalada en el art. 248.
NOTA: Estimamos que esta facultad se puede ejercer cuando el
sobreseimiento (y también la decisión de no perseverar, atendido el uso
que se la ha dado) han tenido lugar en esa oportunidad –la del 248- y no
en otro momento del proceso.
B. El querellante debe haberse opuesto al sobreseimiento o no perseverar.
C. Solicitar al Juez de Garantía que lo autorice para formular la acusación.
D. El juez debe ordenar que los antecedentes sean remitidos al Fiscal
Regional, a objeto que revise la decisión del fiscal adjunto, en un plazo de
3 días.
El Fiscal Regional puede decidir que el MP sí formulará
acusación; caso en el que la acusación deberá ser presentada dentro de los
1º días siguientes.
E. Si el Fiscal Regional ratifica la decisión del fiscal adjunto, el Juez
PODRÁ disponer que la acusación sea formulada por el querellante.
Estas resoluciones son inapelables.
163
Si se autoriza al querellante para sostener la acusación, deberá hacerlo en
los MISMOS TÉRMINOS que el CPP establece para el MP.
ETAPAS:
- Etapa Escrita
- APJO
- Auto de Apertura
Cuando el Ministerio Público decide acusar al imputado, deberá
efectuar una presentación formal, en la que comunica su decisión de llevar
a cabo el juicio oral penal en contra de una persona que aparece en la
investigación como responsable de un hecho criminoso, a fin que se le
aplique la sanción penal que corresponda. Esta es la acusación.
LA ACUSACIÓN
Se formula por escrito.
(PARÉNTESIS: Salvo que se acuse verbalmente en una audiencia anterior:
- Para llevar a cabo el Juicio Inmediato. Se realiza en la audiencia de
formalización y se pasa directo a la APJO en la misma audiencia.
- Para realizar un Juicio Abreviado. En cualquier momento de la Etapa de
Investigación, habiendo negociado con la defensa, para terminar así el
proceso.)
OPORTUNIDAD:
La Acusación –salvo en los casos recién señalados- se presenta en
el plazo señalado en el art. 248: dentro de los 10 días siguientes al cierre
de la investigación.
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA:
“La acusación sólo podrá referirse a hechos y personas incluidos
en la formalización de la investigación, aunque se efectuare una distinta
calificación jurídica”
Importancia vital, toda vez que el artículo 341 inciso primero
del Código Procesal Penal, le pone un límite al Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal, puesto que su decisión no puede exceder del contenido de la
acusación, (FAS: formalización, acusación, sentencia) que emana de los
artículos 229, 259- y 341 del Código del ramo.
En el ejemplo que veremos a continuación, vemos que se cumplió
con respetar este principio:
Hechos de la formalización: El fiscal formalizó investigación contra el
detenido por el delito de Tráfico ilícito en péquelas cantidades previsto y
sancionado en el artículo 4° en relación al artículo 1° de la Ley 20.000, en
calidad de autor y en grado de consumado, cometido en esta comuna el
día 11 de enero de 2012, alrededor de las 01:20 horas, imputándole lo
siguiente: “El día 11 de enero de 2012, alrededor de las 01:20 horas de la
madrugada, en circunstancias que el acusado Fulano Zutano Mengano, se
encontraba en el interior del establecimiento comercial denominado
“Restaurant El Amigo”, ubicado en calle Lagos N° 371, de la comuna de
Talcahuano, fue sorprendido de modo flagrante por personal de
Carabineros de Chile en posesión y porte, sin autorización competente,
entre sus vestimentas, de una bolsa de nylon contenedora de una
sustancia a granel que resultó ser cannabis sativa, del tipo marihuana
prensada; asimismo, se incautó en poder del acusado la suma de $86.000
166
en dinero efectivo, presumiblemente producto de la comercialización
ilícita de droga.”
Hechos de la acusación: El fiscal acuso por el siguiente hecho: “El día 11
de enero de 2012, alrededor de las 01:20 horas de la madrugada, en
circunstancias que el acusado Fulano Zutano Mengano, se encontraba
en el interior del establecimiento comercial denominado “Restaurant El
Amigo”, ubicado en calle Lagos N° 371, de la comuna de Talcahuano,
fue sorprendido de modo flagrante por personal de Carabineros de
Chile en posesión y porte, sin autorización competente, entre sus
vestimentas, de una bolsa de nylon contenedora de una sustancia a
granel que resultó ser cannabis sativa, del tipo marihuana prensada;
asimismo, se incautó en poder del acusado la suma de $86.000 en dinero
efectivo, presumiblemente producto de la comercialización ilícita de
droga.”
SOBRE LA PRUEBA:
168
1.- Se podrán acordar Convenciones Probatorias: es decir, acordar que
determinados hechos que no sea necesario probarlos en el juicio oral. Art.
275.
Se pueden dar por acreditados ciertos hechos, que no podrán ser
discutidos en el juicio Oral (poco frecuente).
En el Auto de Apertura se indicarán los hechos que se dan por
acreditados.
Límites:
- La existencia del delito
- Aceptación dolosa del establecimiento de los hechos.
2.- Debate sobre la prueba ofrecida por los intervinientes, para los
efectos de obtener la exclusión de las pruebas de la contraria.
IMPORTANTE.
Por ejemplo, aquellas que hubieren sido obtenidas en una detención
declarada ilegal.
O de otra actuación declarada nula (nulidad procesal).
PRUEBA ANTICIPADA:
Se puede recibir prueba anticipada.
EL AUTO DE APERTURA:
Es la resolución del Juez de Garantía que se dicta al término de la
audiencia de preparación del juicio oral y contiene el objeto del juicio
oral, las pruebas, su contenido y las peticiones que se formulan.
Una vez notificado y ejecutoriado debe remitirse dentro de las 48
horas, al Tribunal de Juicio Oral en lo Penal competente y debe
contener los siguientes elementos:
170
• El Tribunal competente para conocer el juicio oral.
• La acusación objeto del juicio (hechos, calificación jurídica, grado de
desarrollo, grado de participación, modificatorias y pena solicitada).
• Las correcciones formales que se hayan realizado.
• La demanda civil en su caso.
• Las convenciones probatorias (acuerdos de prueba, otro ejemplo de
justicia negociada).
• Los medios de prueba a rendir en juicio.
• La individualización de las personas que deberán ser citadas
judicialmente y sus gastos.
• Las cautelares del acusado.
Además debe señalar:
• Si la defensa formuló excepciones de previo y especial
pronunciamiento.
• Si la defensa expuso su teoría del caso, lo que es de suyo importante
para el debate sobre exclusión de prueba.
• Si se formularon o no incidentes, como exclusión de prueba,
suspensión de la audiencia y otros.
• Si las partes ofrecen prueba para la audiencia del artículo 343.
• La forma de notificación de los intervinientes.
171
2) Juez de Garantía procede a la identificación de los intervinientes
presentes.
Ministerio Público:…………………………
Defensa:………………………….………..
IMPUTADO: Nombre, Cédula, Domicilio, Ocupación, Lugar y
fecha de nacimiento, Edad, Estado civil.
3) Relación de la acusación: Hechos: “El día 11 de enero de 2012,
alrededor de las 01:20 horas de la madrugada, en circunstancias que el
acusado Fulano Zutano Mengano, se encontraba en el interior del
establecimiento comercial denominado “Restaurant El Amigo”, ubicado
en calle Lagos N° 371, de la comuna de Talcahuano, fue sorprendido de
modo flagrante por personal de Carabineros de Chile en posesión y porte,
sin autorización competente, entre sus vestimentas, de una bolsa de nylon
contenedora de una sustancia a granel que resultó ser cannabis sativa, del
tipo marihuana prensada; asimismo, se incautó en poder del acusado la
suma de $86.000 en dinero efectivo, presumiblemente producto de la
comercialización ilícita de droga.”
4) Calificación jurídica, participación y grado de desarrollo: A juicio de
la Fiscalía, los hechos descritos constituyen el delito de Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas en Pequeñas Cantidades, en
grado de consumado, previsto y sancionado en artículos 4° con relación al
1° de la Ley 20.000, en que al acusado Zutano Mengano, se le atribuye la
calidad de autor ejecutor directo en delito referido precedentemente,
artículo 15 N° 1 del Código Penal.
5) Circunstancias Modificatorias de la Responsabilidad Penal: Afecta al
acusado la circunstancia modificatoria de responsabilidad penal,
consistente en la agravante del artículo 12 N° 16 del Código Penal.
6) Pena Solicitada: Se pide que Fulano Zutano Mengano sea condenado a
la pena de TRES AÑOS Y UN DIA de presidio menor en su grado
máximo, multa de 30 Unidades tributarias Mensuales accesorias legales,
en especial el comiso de instrumentos, efectos y/o valores del delito y, las
costas de la causa, como autor del delito consumado de Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas en Pequeñas Cantidades.
Todo lo anterior se funda en los artículos 1, 12 n° 16, 15, 25, 29, 50, 68, 70,
y demás pertinentes del Código Penal; artículos 1, 3, 4 y siguientes de la
ley 20.000; artículos 259 y siguientes del CPP.
7) Medios de Prueba: A fin de acreditar el contenido de su
acusación, el Ministerio Público se valdrá de la prueba testimonial,
documental, pericial y material que se expone a continuación. El juez lee
los medios de prueba contenidos en la acusación.
8) Se ofrece la palabra al Ministerio Público a fin de que proponga o
solicite corrección de vicios formales.
172
9) Conforme al artículo 263 del CPP, se escucha a la Defensa para que:
a) se refiera a la corrección de vicios formales de la acusación; b) oponga
excepciones de previo y especial pronunciamiento; c) exponga los
argumentos de defensa; d) señale sus medios de prueba de que se valdrá
en el juicio oral.
10) El Tribunal resuelve los vicios formales y las excepciones (si es que
se hicieron solicitudes en ese sentido).
11) Otras solicitudes u observaciones de las partes.
12) Se pregunta a las partes si van a requerir la citación de estos
testigos que señalaron para el juicio oral.
13) Se invita a debatir para acordar convenciones probatorias.
14) Solicitudes de exclusión de prueba. Se abre debate y se resuelve en la
audiencia.
15) Debate sobre Cautelares. Se resuelve de inmediato.
16) Otras peticiones que resolver.
17) Fijación de la forma de notificación para cada interviniente.
18) Dictación del auto de apertura de inmediato.
174
a) ELIANA ARTIGUES BORDESSOLLES, perito bioquímico,
domiciliada para estos efectos en calle Alto Horno N° 777, Las Higueras,
Talcahuano, quien depondrá al tenor de Protocolo de Análisis Folio N°
3133, de fecha 16 de enero de 2012, e informe técnico sobre tráfico y acción
en el organismo de la cannabis sativa. Respecto la perito señalada se
incorpora su informe al juicio oral de conformidad con lo dispuesto en el
inciso final del artículo 315 del Código Procesal Penal, esto es, mediante su
sola presentación.
PRUEBA DOCUMENTAL:
a) Oficio Reservado N° 282, de fecha 24 de febrero de 2012, suscrito por
Grethel Muller Riquelme, Subdirectora de Gestión Asistencial (S) del
Servicio de Salud Talcahuano.
b) Copia de acta de destrucción N° 018, de fecha 13 de febrero de 2012,
suscrita, entre otros, por Daniela Cortés Vidal, químico farmacéutico del
Servicio de Salud Talcahuano.
c) Oficio Reservado N° 244, de fecha 24 de febrero de 2012, suscrito por
Grethel Muller Riquelme, Subdirectora de Gestión Asistencial (S) del
Servicio de Salud Talcahuano, que adjunta Protocolo de Análisis Folio N°
3133, de fecha 16 de enero de 2012, e informe técnico sobre tráfico y acción
en el organismo de la cannabis sativa.
d) Protocolo de Análisis Folio N° 3133, de fecha 16 de enero de 2012,
suscrito por Eliana Artigues Bordessolles, perito bioquímico del Servicio
de Salud Talcahuano.
e) Informe técnico sobre tráfico y acción en el organismo de la cannabis
sativa, suscrito por Eliana Artigues Bordessolles, perito bioquímico del
Servicio de Salud Talcahuano.
f) Copia de comprobante de depósito a plazo renovable reajustable N°
5499168, emitido con fecha 19 de enero de 2012, por la suma de $86.000,
emanado de Banco Estado.
Para la audiencia del artículo 343 inciso final del CPP.
a) Extracto de filiación y antecedentes del acusado, extendido por el
Servicio de Registro Civil e Identificación de Chile.
b) Copia autorizada de sentencia definitiva condenatoria de término
pronunciada contra el acusado como autor del delito consumado de
tráfico ilícito de estupefacientes en pequeñas cantidades, con certificación
de encontrarse ejecutoriada.
c) Copia autorizada de sentencia definitiva condenatoria de término
pronunciada contra el acusado, como autor del delito consumado de robo
con intimidación, con certificación de encontrarse ejecutoriada.
OTROS MEDIOS DE PRUEBA Y EVIDENCIA MATERIAL:
175
a) Una bolsa de nylon, con su correspondiente cadena de custodia.
SEXTO: PRUEBA DE LA DEFENSA. Ofrece la misma e idéntica
prueba que el Ministerio Publico, la que se reproduce en los mismos
términos que los señalados en el motivo quinto del presente auto de
apertura.
OCTAVO: Hágase llegar el presente Auto de Apertura al Tribunal del
Juicio Oral de la ciudad de Concepción, dentro de las 48 horas siguientes
al momento que quedare a firme.
Póngase al acusado Fulano Zutano Mengano, ya individualizado,
a disposición del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Concepción,
haciéndose presente que en razón de estos antecedentes estuvo sujeto a
cautelar personal del artículo 155 letra a del Código Procesal Penal, arresto
domiciliario nocturno, desde el día 11 de enero del año en curso; siendo
detenido el día 03 de febrero de 2012, por orden de detención del Juzgado
de Garantía de Chillán, donde con fecha 05 de febrero de 2012, , en la
causa RIT 2020-2012 de ese Tribunal, se le formalizó y se le ingresó en
prisión preventiva por el delito de Tráfico de Drogas, cautelar que le
afecta hasta la fecha y que cumple en el CCP de Gendarmería de Chillán.
Remítase copia autorizada al Servicio Electoral para los efectos de
lo que dispone la ley 18.156, en su artículo 39 N° 2.
Infórmese a la Dirección General de Movilización Nacional que
se ha dictado la presente resolución para los efectos de lo que dispone el
artículo 5° de la Ley 20.014.
Regístrese, notifíquese y dese copia.
RUC 5555555555-5.
RIT 666 - 2012.
176
Es la etapa que termina de darle forma al sistema Acusatorio; y
es la gran garantía que tiene el imputado para defenderse.
PRINCIPIOS:
- INMEDIACIÓN.
- BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA O CONTRADICCIÓN.
- ORALIDAD
- PUBLICIDAD
- BUENA FE
- CONTINUIDAD Y CONCENTRACIÓN.
- PRECLUSIÓN.
- LIBERTAD PROBATORIA:
En cuanto a los medios de prueba es un sistema de Prueba Libre
o Discrecional:
Todo hecho puede ser probado por CUALQUIER MEDIO apto para
producir la información y lograr convicción en el Tribunal.
ART. 295: cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la
ley.
ART. 323.
177
Impide OBJETIVAMENTE alcanzar la convicción condenatoria le
existencia de una duda razonable: esto es, una duda que llevaría a las
personas prudentes a dudar antes de actuar en materias de importancia
para ellos.
Se basa en la PRUEBA RENDIDA.
NO es CUALQUIER DUDA: si la duda presente en el juicio, después de
analizada la prueba, no afecta seriamente los hechos de la acusación,
puede alcanzarse perfectamente la convicción condenatoria.
EN LA SENTENCIA:
Todo lo anterior se relaciona con el contenido de la sentencia en las letras
c), d) y e) del art. 342.
Y con las causales y motivos del Recurso de Nulidad,
especialmente el del art. 374 letra e).
178
Arts. 339, 341 inc. 3° y 343 inc. 1° y 2° CPP.
SOBRE LA PRUEBA
TESTIGOS:
• Deber de comparecer y declarar, apercibimiento y sanciones (Arts.
298, 299 y 304 CPP )
• Pueden no declarar, por motivos personales, por razones de secreto,
para no auto incriminarse (Arts. 302, 303, 305 CPP)
• Formalidades de la declaración, juramento y/o promesa,
individualización, deber de protección, todos hábiles, (Arts. 306, 307,
308, 309 CPP)
• Derechos y preminencia de la comparecencia (Arts. 312 y 313 CPP).
• Oralidad: Art. 329.
PERITOS:
• Procedencia informe pericial (Art. 314 CPP)
• Contenido del peritaje: descripción del objeto de la pericia, relación
operaciones practicadas, conclusiones. (Art 315 CPP)
• Excepciones a la obligación de comparecer, ADN, alcoholemias,
drogas (Art. 315 inc. final CPP)
• Declaración del perito (Art. 319 CPP) .
• Oralidad: Art. 329.
REGLAS:
• Reproducción declaraciones anteriores (Art. 331 CPP)
• Lectura para Contratar (Art. 332 CPP)
• Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros medios
(Art. 333 CPP)
• Prohibición lectura registros de la investigación (Art. 334 CPP)
• Prueba no solicitada oportunamente (Art. 336 CPP).
•
SENTENCIA DEFINITIVA
179
PLAZO: Dentro de 5° día, con excepciones. Art. 344.
CONGRUENCIA: No puede exceder el contenido de la acusación. Art.
341 inc. 1°.
CONTENIDO: ART. 342 ESTUDIAR.
AUDIENCIA DE LECTURA DE SENTENCIA: ART. 346.
LOS RECURSOS
180
Como consecuencia de lo señalado en los puntos B. y C. anteriores,
desaparece la institución de la consulta.
181
La vista de un recurso penal no puede suspenderse por falta de jueces
que integren la sala. Si fuere necesario, se interrumpe la vista de los
recursos civiles para que integren la sala jueces no inhabilitados.
182
2. La falta de comparecencia de uno o más recurrentes a la
audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso
respecto de los ausentes.
3. Es posible proceder en ausencia de uno o más de los recurridos.
4. La vista comienza con el anuncio
5. Se elimina la relación
6. Luego del anuncio se otorga la palabra a el o los recurrentes para
que expongan los fundamentos del recurso, así como las
peticiones concretas que formularen.
7. Luego se permite intervenir a los recurridos y finalmente se
vuelve a ofrecer la palabra a todas las partes con fines
aclaratorios.
8. En cualquier momento del debate, el tribunal puede formular
preguntas a los representantes de las partes o pedirles que
profundicen su argumentación o la refieran a algún aspecto
específico.
9. Concluido el debate, el tribunal pronuncia la sentencia de
inmediato o, si no es posible, en un día y hora que da a conocer
en la misma audiencia.
10. Es redactada por el miembro del tribunal designado y el voto
disidente o la prevención, por su autor.
183
a. Si sólo uno de varios imputados por el mismo delito
entabla el recurso contra la resolución, la decisión
favorable que se dicte, aprovecha a los demás, salvo
que los fundamentos sean exclusivamente personales
del recurrente, debiendo el tribunal declararlo así
expresamente.
b. Motivos absolutos de nulidad (se trata de un recurso de
nulidad que se convierte en enmienda)
b) Si la resolución judicial hubiere sudo objeto de recurso por un
solo interviniente, la Corte no podrá reformarla en perjuicio del
recurrente. Es una clara diferencia en relación al REC de AP en
el antiguo CPP que permitía la reforma peyorativa.
H. APLICACIÓN SUPLETORIA
Los Recursos se rigen por las normas del Libro III del NCPP.
Supletoriamente son aplicables las normas del Libro II, Título III (juicio
oral).
RECURSO DE REPOSICIÓN
184
RECURSO DE APELACIÓN
A. RESOLUCIONES INAPELABLES
Serán inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral
en lo penal. Se señalaron las razones anteriormente: principios
informadores del NSPP.
Sin embargo, se señala que sí son apelables las resoluciones dictadas por el
TJOP que resuelven medidas cautelares personales, esto por aplicación
de dispuesto en el art. 149, que señala que la resolución que ordena,
mantiene, niega lugar o revoca la prisión preventiva, es apelable cuando se ha
dictado en audiencia.
REGLA GENERAL:
El recurso de apelación deberá entablarse dentro de los 5 días
siguientes a la notificación de la resolución impugnada (aumentados
conforme al 200 CPC). Se interpone por escrito, con indicación de sus
fundamentos y debe contener las peticiones concretas que se formulan.
EXCEPCIÓN:
Se entabla verbalmente y en audiencia en los casos del art 149, inciso 2°
CPP.
185
E. RECURSO DE HECHO
Denegado el recurso de apelación, concedido siendo improcedente u
otorgado con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrán
ocurrir de hecho, dentro de tercero día, ante el tribunal de alzada, con el
fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cuáles debieren ser
sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitará, cuando
correspondiere, los antecedentes señalados en el artículo 371 y luego
fallará en cuenta.
Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelación, retendrá tales
antecedentes o los recabará, si no los hubiese pedido, para pronunciarse
sobre la apelación.
F. RESOLUCIONES APELABLES
Las resoluciones dictadas por el juez de garantía serán apelables en los
siguientes casos: Art. 370
a) Cuando pusieren término al procedimiento, hicieren imposible su
prosecución o la suspendieren por más de treinta días, y
b) Cuando la ley lo señalare expresamente.
H. ADHESIÓN A LA APELACIÓN
Es procedente en el NSPP, aun cuando no se permita expresamente, por
aplicación de las normas generales.
I. MODIFICACIÓN DEL ART. 69 DEL COT. “RADICACIÓN” DE
CIERTAS CAUSAS
Los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la libertad de los
imputados u otras medidas cautelares personales en su contra serán de
competencia de la sala que haya conocido por primera vez del recurso o
de la apelación, o que hubiere sido designada para tal efecto, aunque no
hubiere entrado a conocerlos.
Se agregan extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su
ingreso al tribunal, o el mismo día, en casos urgentes:
186
A. Apelaciones relativas a la prisión preventiva de los imputados u
otras medidas cautelares personales en su contra;
B. Recursos de amparo
C. Las demás que determinen las leyes
EL RECURSO DE NULIDAD
Se trata de un recurso para invalidar todo el juicio oral o sólo la sentencia
definitiva que en éste se pronuncia.
FINALIDADES
1. Respeto de las garantías y derechos fundamentales
2. Obtener la acertada interpretación de las normas de derecho
3. Lograr que la Corte Suprema uniforme la aplicación del derecho
REGLAMENTACIÓN
SENTENCIAS O TRÁMITES IMPUGNABLES
a. Sentencia definitiva del juicio oral
b. Juicio oral
c. Sentencia definitiva dictada en el procedimiento
simplificado
187
d. Sentencia definitiva dictada en el procedimiento de
delitos de acción penal privada
188
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de
alguna de las personas cuya presencia continuada exigen, bajo sanción de
nulidad, los artículos 284 (jueces y fiscal) y 286 (defensor);
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la
ley le otorga;
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones
establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio;
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos
previstos en el artículo 342, letras c) –exposición de medios de prueba y
valoración de la prueba-, d) – razones legales o doctrinales- o e) -
resolución de condena o absolución de cada uno de los acusados, por cada
uno de los delitos, sobre responsabilidad civil y monto de las
indemnizaciones;
f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con infracción de lo prescrito en
el artículo 341 (violación congruencia o inadvertencia sobre apreciación
de agravantes o una nueva calificación jurídica) , y
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra sentencia
criminal pasada en autoridad de cosa juzgada.
TRIBUNAL COMPETENTE
El conocimiento del recurso que se fundare en la causal prevista en el
artículo 373, letra a), corresponderá a la Corte Suprema.
La respectiva Corte de Apelaciones conocerá de los recursos que
se fundaren en las causales señaladas en el artículo 373, letra b), y en el
artículo 374.
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, cuando el
recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra b), y
respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores, corresponderá pronunciarse a la Corte Suprema.
Del mismo modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por
aplicación de las reglas contempladas en los incisos precedentes
correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte
Suprema, ésta se pronunciará sobre todas (fuerza atractiva). Lo mismo
sucederá si se dedujeren distintos recursos de nulidad contra la sentencia
y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual
correspondiere pronunciarse a la Corte Suprema.
PLAZO Y REQUISITOS
Dentro de los 10 días siguientes a la notificación de la sentencia
definitiva, ante el tribunal que la ha dictado.
Requisitos del escrito del recurso de nulidad:
A. Consignar los fundamentos del mismo y las peticiones concretas
que se sometieren al fallo del tribunal.
B. Si el recurso se funda en varias causales, caso se indicará si se
invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad
deberá ser fundado separadamente.
C. Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo
373, letra b), y el recurrente sostuviere que, por aplicación del
inciso tercero del artículo 376, su conocimiento correspondiere a
la Corte Suprema, deberá, además, indicar en forma precisa los
fallos en que se hubiere sostenido las distintas interpretaciones
que invocare y acompañar copia de las sentencias o de las
publicaciones que se hubieren efectuado del texto íntegro de las
mismas.
190
del imputado por un motivo distinto del invocado por el recurrente,
siempre que aquél fuere alguno de los señalados en el artículo 374.
Lo declarará inadmisible:
1. Si concurrieren las razones contempladas en el artículo 380;
2. El escrito de interposición careciere de fundamentos de hecho y
de derecho o de peticiones concretas, o el recurso no se hubiere
preparado oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante la Corte
Suprema, ella no se pronunciará sobre su admisibilidad, sino que
ordenará que sea remitido junto con sus antecedentes a la Corte de
Apelaciones respectiva para que, si lo estima admisible, entre a conocerlo
y fallarlo, en los siguientes casos:
191
a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra a), y
la Corte Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados
como fundamento, serían constitutivos de alguna de las causales
señaladas en el artículo 374;
b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artículo 373, letra b), la
Corte Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la
materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisión de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artículo 376, la
Corte Suprema estimare que concurre respecto de los motivos de nulidad
invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b) de este
artículo.
192
hechos y circunstancias que se hubieren dado por probados, sino se
debiere a que el fallo:
A) Hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare
tal;
B) Hubiere aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna, o
C) Hubiere impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere.
La sentencia de remplazo reproducirá las consideraciones de hecho, los
fundamentos de derecho y las decisiones de la resolución anulada, que no
se refieran a los puntos que hubieren sido objeto del recurso o que fueren
incompatibles con la resolución recaída en él, tal como se hubieren dado
por establecidos en el fallo recurrido.
IMPROCEDENCIA DE RECURSOS
La resolución que fallare un recurso de nulidad no será susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de la revisión de la sentencia condenatoria
firme de que se trata en este Código.
Tampoco será susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare
en el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolución
que hubiere acogido el recurso de nulidad. No obstante, si la sentencia
fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido
absolutoria, procederá el recurso de nulidad en favor del acusado,
conforme a las reglas generales (ART. 387 NCPP).
ESQUEMAS JUICIO ABREVIADO Y SIMPLIFICADO
Abreviaciones:
193
1. JA: Juicio abreviado
2. JS: Juicio simplificado con admisión de responsabilidad
3. JOS: Juicio oral simplificado, sin admisión de responsabilidad
4. I/A: Imputado/Acusado
5. APJO: Audiencia de preparación de juicio oral
Desarrollo audiencia
Sentencia y contenido: pena no puede exceder a la solicitada por el Fiscal
1. Recurso contra la sentencia, apelación según reglas generales
2. JUICIO SIMPLIFICADO (Arts. 388 a 399 CPP).
3. Requisito de procedencia: en casos de multa o pena no mayor a
540 días
4. Presentación: puede ser verbal o escrito (Art. 391 y 393 bis CPP)
5. Citación audiencia: no antes de 20 ni después de 40 días (Art. 393
CPP)
6. Primeras actuaciones: a) lectura requerimiento (Art. 394 CPP); b)
Resolución inmediata, admisión de responsabilidad= condena
(Art. 395 CPP)
7. Preparación JOS: a) I no admite responsabilidad (Art. 395 bis
CPP); b) Celebración del JOS (Art 395 CPP)
8. Recurso contra la sentencia: Solo nulidad (Art. 399 CPP)
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