Aspectos jurídicos clave para

emprender
Judith Saladrigas
Jsaladrigas@rcdslp.com

MADRID, 19 de MAYO DE 2017

 I. ¿DESDE DÓNDE?

Concepto de emprendedor: “Personas que, independientemente de su condición de persona

física o jurídica, desarrollan una actividad económica empresarial o profesional.” (Ley 14/2013, 27 de
septiembre, de apoyo a los emprendedores y a su internacionalización.)

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 1. Persona jurídica:
a) Tipos de Sociedades de Capital: S.A., S.L.

b) Aspectos básicos de las sociedades de capital

➢ Denominación y Objeto.
➢ Aportaciones.
➢ Órgano de Administración.
➢ Capital social.
➢ Número de socios.
➢ Responsabilidad de los socios.
➢ Transmisión de acciones/participaciones.
➢ Régimen de mayorías.
➢ Régimen de mayorías: En Junta y en Consejo. Diferencias entre S.L. y S.A.

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c) Trámites para constituir una sociedad de capital:

➢ Certificación negativa de denominación social (RMC)

➢ Apertura de cuenta bancaria e ingreso de fondos, siempre y cuando sean aportaciones
dinerarias (Entidad bancaria)
➢ Solicitud de Número de Identificación Fiscal provisional (Agencia Tributaria)
➢ Elaboración de Estatutos sociales y pactos parasociales
➢ Otorgamiento de la escritura pública de constitución (Notaría)
➢ Liquidación del modelo 600 del ITP (RM o Comunidad Autónoma)
➢ Inscripción en el Registro Mercantil Provincial
➢ Solicitud de Número de Identificación Fiscal definitivo (Agencia Tributaria)
➢ Alta en el Impuesto de Actividades Económicas (Agencia Tributaria)
➢ Si hay empleados, alta en el Sistema de la Seguridad Social, en el Régimen de Accidentes de
Trabajo y Enfermedad Profesional, comunicación de la apertura del centro de trabajo
(necesaria licencia de apertura) y afiliación de los empleados a la Seguridad Social

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d) Responsabilidad: administradores y socios

(i) Responsabilidad de los administradores

➢ Deberes de los administradores: Diligencia, lealtad y obligaciones previstas en Estatutos y en Junta General
➢ Responsabilidad civil de los administradores
➢ Responsabilidad penal de los administradores (tanto personas físicas como jurídicas).
➢ Responsabilidad concursal de los administradores

(ii) Responsabilidad de los socios

➢ Supuestos recogidos en la Ley de Sociedades de Capital:

➢ "Levantamiento del velo"
➢ La figura del administrador de hecho

e) Especialidades: La Sociedad Limitada de Formación Sucesiva (“SLFS”)

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 2. Persona física:
a) Empresario individual

b) El Emprendedor de Responsabilidad Limitada (“ERL”)

➢ Concepto

➢ Límites

➢ Inscripción y Publicidad a través del Registro Mercantil y del Registro de la Propiedad

➢ Excepciones

➢ Cuentas Anuales del Emprendedor de Responsabilidad Limitada

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II. ¿CÓMO NOS ORGANIZAMOS?

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1. La alianza del equipo promotor: El Pacto de Socios

➢ Pacto de Socios entre emprendedores

➢ Gestión y administración (estructura, composición, adopción y ejecución de decisiones)

➢ Vinculación de los emprendedores (permanencia, exclusividad, no competencia y titularidad de derechos)

➢ Transmisión de las participaciones de la compañía (restricción y cláusulas habituales)

➢ Cláusulas penales en caso de incumplimiento de obligaciones (exclusión e indemnización)

➢ Normas en supuestos de resolución de conflictos (mediación y fórmulas antibloqueo)

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2. Vehículos Propios de investigadores universitarios

➢ Aspectos jurídicos del proceso de creación de una spin-off

➢ Activos: ¿De qué dispondremos?

➢ Actividad: ¿A qué nos dedicaremos?

➢ Accionariado: ¿Quiénes seremos?

➢ Participación del personal investigador en una spin-off

➢ Actividades privadas expresamente prohibidas: Régimen general del Art. 12 LI

➢ Participación de la Universidad

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III. ¿CÓMO ADQUIERO EL USO DE LA BASE
TECNOLÓGICA?

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1. Naturaleza del conocimiento ¿Qué he creado?

➢ Propiedad Intelectual: “Copy Rights”

La propiedad intelectual está integrada por derechos de carácter personal y patrimonial, que atribuyen al autor la
plena disposición y el derecho exclusivo a la explotación de la obra, sin más limitaciones que las establecidas en la ley
(art. 2 RDL 1/1996, de 12 de abril, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual: LPI)

➢ Propiedad Industrial: “Industrial Property Rights” y “Know How”.

Son patentables las invenciones nuevas, que impliquen actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación
industrial, aún cuando tengan por objeto un producto que esté compuesto o que contenga materia biológica o un
procedimiento mediante el cual se produzca, transforme o utilice materia biológica (art. 4 Ley 11/1986, de 20 de
marzo, Patentes: LP)

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2. Modalidades de comercialización
A. Transmisión de la titularidad jurídica
+
➢ Transmisión íntegra de la innovación al adquirente, sin ninguna reserva a favor
del transmitente

B. Transmisión con reserva de licencia

➢ El vendedor transmite la propiedad de la innovación, pero se reserva un
derecho de uso, habitualmente no exclusivo

C. Licencia de explotación
-
➢ El licenciante otorga únicamente un derecho para explotar la tecnología,
manteniendo su titularidad jurídica

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3. Elementos esenciales de los contratos de licencia

➢ Determinación del objeto del contrato

➢ Ámbito de aplicación (geográfico, temporal, material) y alcance

➢ Previsión de retribución (fija y/o variable)

➢ Protección y defensa del conocimiento

➢ Régimen de las mejoras. Derechos de preferencia

➢ No competencia y confidencialidad

➢ Responsabilidades y garantías

➢ Asistencia y visibilidad

➢ Medidas de seguimiento y control de la explotación (información, auditoria)

➢ Derecho y jurisdicción aplicable

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IV. CRECIMIENTO

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1. Proceso de inversión. Consideraciones previas.

➢ Simetría / Asimetría

➢ Pacto de Socios / El Contrato de Inversión y Pacto de socios. Define la forma de inversión en la compañía, así
como su calendario y sus condiciones

➢ Búsqueda de equilibrio: Derechos de inversor / derechos del promotor / emprendedor

➢ Objetivos:
• Incrementar valor proyecto
• Rentabilidad para el inversor
• Protección para el promotor / emprendedor

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2. Incorporación de inversores

➢ Tipología de inversores existentes en el mercado: Business Angel, Entidad de capital riesgo o Socio industrial

➢ La finalidad de la entrada a un proyecto empresarial de un socio inversor de naturaleza financiera es la

incorporación de recursos financieros. En cambio, la finalidad de la entrada del socio inversor de naturaleza
industrial reside en el complemento de capacidades para el desarrollo del proyecto

➢ Si se presenta un proyecto empresarial ante un inversor, hay que tener en cuenta que lo aconsejable es:
• Trasladar información de calidad (si es sensible, previo acuerdo de reserva de confidencialidad y secreto),
que sirva para que éste pueda tomar una decisión
• Conseguir ser creíble y convincente
• Generar expectativas razonables
• Crear un entorno de confianza

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3. Fases del proceso inversor.

Due
Dilligence
Toma de Legal
Contrato
contacto:
de Imple-
Compro- Carta de
Inversión / mentación Cohabita
miso de Intencio- Salida
Manifes- de los -ción
confiden- nes
Estructura- taciones y acuerdos
cialidad
ción de la Garantías
(NDA)
inversión,
determinació-
n del vehículo
idóneo

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 a) Compromiso de Confidencialidad (NDA)

➢ Acuerdo entre al menos dos entidades para compartir material confidencial o conocimiento para llevar a cabo la
inversión, pero restringiendo su uso público

➢ Tipos: unilateral o recíproco

➢ Contenido general:

• Destino / objeto del NDA (proceso de inversión / desarrollo tecnológico / colaboración comercial)
• Condiciones de uso y alcance
• Inventario de la información exacta a transmitir o divulgar a la contraparte
• Marco de la propiedad / titularidad de la información a suministrar
• Plazo para llevar a cabo el negocio manteniendo los términos de confidencialidad y secreto por tiempo
indefinido
 b) La Carta de Intenciones

➢ Diversas denominaciones: Letter of Intent, Term Sheet, Memorandum of Understanding, Engagement Letter…

➢ Es un documento donde las partes: Declaran su compromiso o intención de iniciar o continuar las negociaciones,
fijan los eventuales acuerdos que se hayan alcanzado hasta el momento, delimitan el conjunto de los puntos
sobre los que se deberá conseguir un acuerdo satisfactorio y establecen reglas obligatorias de carácter temporal

➢ Contiene como mínimo las siguientes cláusulas de carácter vinculante: Confidencialidad (con eventual cláusula
indemnizatoria), exclusividad temporal (con eventual cláusula indemnizatoria) y asunción de gastos originados
por el proceso (tanto si prospera como si no la inversión)

➢ Recomendación: presencia de los asesores legales de forma previa a la Carta de Intenciones, y no de forma
posterior a su firma

ROUSAUD COSTAS DURAN SLP 19

 c) Due Diligence

➢ Proceso que permite conocer la situación actual de la compañía, con la determinación de sus activos y pasivos.
Para el inversor, es además un instrumento de gestión de riesgos

➢ El informe de Due Diligence incluye el estudio realizado en relación a todas las materias indicadas, con las
eventuales contingencias que se hayan podido detectar en el proceso, y su cuantificación (con previsión de las
sanciones y los recargos aplicables), con un sistema de ponderación (discriminación modular en función de su
probabilidad)

➢ Una vez finalizado, su contenido permitirá determinar el alcance de las garantías (“Manifestaciones y
Garantías”), a efectuar por parte de los vendedores (p.ej., obtención de avales, retenciones o fraccionamientos)
d) Modos de organizar la inversión
 e) El Contrato de inversión y Pacto de socios

➢ Características: Define la forma de inversión en la compañía, su calendario y sus condiciones. Requiere la

presencia de ciertos documentos, que lo complementan, para su eficacia plena:
• Pacto de Socios
• Manifestaciones y Garantías
• Anexos relevantes

➢Objetivos:
• Definir las condiciones de la inversión (cuantía, participación, plazos...)
• Establecer las normas de funcionamiento de la compañía
• Definir el régimen de transmisión de las participaciones
• Garantizar la posición del inversor ante contingencias generadas en el pasado
• Delimitar los del inversor, en tanto que, en ocasiones, accionista minoritario. mecanismos de protección
➢ Estructura
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