LOS PROBLEMAS DE AGENCIA EN EL GOBIERNO CORPORATIVO FAMILIAR Y EL DERECHO

SOCIETARIO COMO PARTE DE LA SOLUCIÓN

A principios del siglo XX, el crecimiento de las empresas y su nueva forma de gestión condujo a que
muchas grandes corporaciones estuviesen dirigidas por agentes que no eran propietarios de los
activos de las empresas. Así se dio inició a un conflicto de intereses entre el principal (propietarios) y
los agentes (directivos) que aún persiste. En el ámbito de la dirección de empresas se le conoce como
la teoría de agencias o el problema de agencia. (Luque, 2018) Hay muchas formas de atenuar o tratar
de resolver el problema de agencia. Puesto que, en el fondo, se trata de buscar mecanismos para que
los intereses del agente se alineen con los del principal, que es quien a la postre le ha elegido y le
paga.

En este ensayo hare énfasis en la relación entre el agente y el principal que es quizá la más conflictiva,
y la que originalmente hizo que los economistas se fijaran en el problema empezando por Adam Smith
en "La riqueza de las naciones", que hace referencia a la relación que se establece entre los
accionistas de las sociedades anónimas, y los ejecutivos que gestionan dichas empresas y
revisaremos el caso de los socios y directivos del grupo Sinergia (Servientrega) de la familia Guerrero,
quienes han protagonizado los titulares desde hace algunos años y que para el ejercicio podrán
ejemplarizar el problema de agencia.

Las sociedades de familia presentan unos problemas particulares debido a las relaciones de
parentesco entre sus asociados, adicionalmente a los problemas de agencia clásicos, en particular del
problema entre mayoritarios y minoritarios, las compañías familiares se encuentran especialmente
expuestas a un problema de agencia que denominamos de interés propio, y que consiste en la
dificultad de controlar las acciones de las personas que pueden dañarse a sí mismas y a quienes las
rodean (Zuluaga & Lotero, 2010).

En el Grupo Sinergia, dirigido por los Hermanos Luz Mary y Jesús Guerrero tenemos varios ejemplos
del problema de agencia, sin embargo, daremos primero algo de contexto.

Servientrega es una compañía colombiana que representa un modelo de emprendimiento genuino.

Nace de la mano de Jesús Guerrero hace 37 años y hoy en día Servientrega es la empresa de
mensajería más importante de su género en Colombia. También está a la cabeza en Ecuador y se
posiciona cada día mejor en Perú. Tiene presencia en varios países centroamericanos, en Miami y en
España.

En los años noventa Servientrega despega definitivamente. Luz Mary Guerrero, la hermana de Jesús,
se había unido a la causa desde el principio. Pacientemente fue secretaria, mensajera, asistente de
contabilidad y “todera”. Mientras tanto, se formó como administradora de empresas y con el tiempo se
convirtió en el poder detrás del trono, creó un modelo de gestión flexible, basado en franquicias y así
pudo sortear los peores momentos de la empresa. Hoy en día es una gran compañía de logística que
genera más de 12 mil empleos y recibe a casi 3 millones de clientes en sus instalaciones cada mes.
Tienen 2 mil vehículos y 3 mil “centros de soluciones”, como llaman a sus sucursales (Sánchez, 2014).

A lo largo de la última década el Grupo Sinergia se ha visto involucrado en varios escándalos

mediáticos, entre ellos la reclamación de los hermanos Purificación, Carlos, Eugenio y Rosa Helena
Guerrero, quienes en su momento reclamaron derechos sobre la compañía. En diciembre de 2008 fue
admitida la demanda cuyas pretensiones ascendían a 186.000 millones de pesos. Sin embargo, la
demanda no prosperó. Seguido de esta surgió una nueva disputa, esta vez entre Jesús Guerrero y
Luz Mary Guerrero por la participación y abuso de confianza de parte de la señora Guerrero y su
esposo en la compra accionaria de Servientrega Perú en detrimento de los intereses de Jesús
Guerrero y recientemente él la demandó para reclamarle utilidades en la operación de Servientrega.
Se estima que la cuenta que considera pendiente asciende a alrededor de 200.000 millones de pesos.
Aunque él es socio, por los roces entre ellos se encuentra fuera de la administración de la compañía.

Finalmente, el escándalo de los Panamá Papers salpico a Efecty (Efectivo S.A) y Circulante (Empresa
en liquidación), filiales del grupo Sinergia. Se le atribuye a la Señora Luz Mary Guerrero delitos de
falsedad ideológica en documento privado, estafa, administración desleal, fraude procesal,
enriquecimiento ilícito de particular, lavado de activos y concierto para delinquir. Todos tan graves que
combinados podrían darle cárcel hasta por 20 años. Según la Fiscalía Efectivo y Circulante incurrieron
en presuntas actividades ilegales de diversa índole por medio de la firma de abogados panameña
Mossack Fonseca, de la cual eran clientes (Revista Semana, 2017).

De acuerdo a lo publicado por la Revista Semana, la investigación que se llevó a cabo entre la Fiscalía,
la Dian y las autoridades de Panamá, se buscaba evaluar si los clientes de esa firma habían incurrido
en posibles conductas penales. Y encontró que la oficina de Mossack Fonseca en Bogotá, entre 2010
y 2016, ofreció dentro de sus productos un elaborado entramado financiero y societario dirigido a
venderles a empresas colombianas facturas falsas expedidas por sociedades fachadas en el exterior.
Estos servicios ficticios permitían a las empresas en Colombia mostrar una contabilidad falsa para
reducir sus impuestos. Y en contraprestación Mossack Fonseca Colombia, en asocio con su casa
matriz en Panamá, cobraba un porcentaje que oscilaba entre el 2,5 y el 4 por ciento del valor de las
facturas, según el país donde estuviera la empresa fachada. Una vez cobraba la comisión, Mossack
Fonseca enviaba los recursos a otros países según las instrucciones de sus clientes. Esto permitía
ocultar el verdadero destino de los dineros e intenciones de ellos. En el caso de Efecty, los
investigadores comprobaron que la plata llegó a cuentas de Luz Mary Guerrero en Panamá y Estados
Unidos. Como se ve, Luz Mary Guerrero está en un lío de marca mayor. Los investigadores señalan
que, al esconder utilidades y desviarlas fuera del país, además de engañar al fisco, también pudo
afectar a los otros socios de la empresa (Revista Semana, 2017).

En un corto pronunciamiento, Jesús Guerrero aclara que la comunicación con ella está cortada desde
hace varios años a raíz de las divergencias conocidas sobre el manejo de las empresas. En la
actualidad, los socios del grupo Sinergia se encuentran en enredos legales puesto que están buscando
demostrar que las decisiones administrativas y gerenciales que tuvieron que ver con los Panamá
Papers fueron tomaba unilateralmente por la señora Guerrero y que los socios estaban al margen de
todo. Es evidente que el total control por parte unos de los socios y familiares dan numerosas
oportunidades de lucrarse a los primeros a costa de los segundos, como ocurrió con Luz Mary
Guerrero socia y representante del grupo sinergia,

Estos problemas de agencia vistos en el grupo Sinergia conllevan a los denominados “costos de
agencia” que son aquellos costos que resultan de la existencia del problema de agencia y aquellos
que se derivan del esfuerzo realizado para minimizarlos. Estos costos pueden ser (1) directos; (2) de
supervisión o monitoreo. Los primeros son aquellos costos que son transferidos del Principal al Agente,
como consecuencia del problema de agencia. Los segundos, en cambio, son todos aquellos costos
en el que el Principal debe incurrir para monitorear el manejo de información y el accionar del Agente.
(Morales, 2016)

En este contexto surge el Derecho societario como instrumento de reducción de costos de agencia,
dado que este sirve como un sistema de regulación de conductas, por lo que su relación con la
economía es evidente. Bajo esa premisa, una de las funciones del Derecho Comercial es controlar
tanto los conflictos de interés entre los “insiders”, tales como los accionistas y administradores, como
con los “outsiders”, tales como los acreedores. De acuerdo con (Morales, 2016), a través de convenios
se pueden reducir los problemas de agencia y alinear los intereses de las partes participantes. En el
caso de conflictos entre accionistas y sus administradores (directores o gerentes) una manera para
reducir dichos costos es a través de convenios de compensación. En dichos convenios generalmente
encontramos las siguientes cláusulas: (1) Bonos por desempeño; y, (2) participación en” stock
options”. Al redactar el convenio se deben fijar un precio a las acciones el cual debe ser definido por
las dos partes, con la condición de que, si el administrador cumple con los objetivos trazados, este
podrá adquirir las acciones al precio pactado. Por otro lado, el conflicto de intereses que existe entre
socios puede ser solucionado a través de convenios entre accionistas o estableciendo reglas más
rígidas dentro del Estatuto. Existen diversos pactos que se pueden incluir tanto en el Estatuto como
en los convenios. Por ejemplo, para los aumentos de capital se podrá pactar un quórum superior al
establecido por la Ley General de Sociedades. También, ante el caso de que un accionista quede
“licuado” por un aumento de capital se puede pactar un derecho de separación. Asimismo, se pueden
establecer derechos de “tag alone (derecho de acompañamiento) y “drag alone (derecho de arrastre)”.
A su vez se pueden pactar cláusulas de no competencia y de acceso a la información con el objetivo
de prever futuras contingencias.

Pese a los evidentes problemas que pueden surgir entre las partes involucradas por la naturaleza de
las relaciones de agencia, estas son necesarias para el desarrollo de la actividad económica. El
Derecho sirve como un instrumento que ayuda a reducir los costos de transacción, ya que un contrato
que incluya los incentivos correctos sirve para alinear los intereses de las partes involucradas en la
relación de agencia.

Finalmente, estos problemas de agencia en empresas familiares pueden ser controlados a través de
acuerdos de accionistas, que en las sociedades de familia reciben el nombre de protocolos de familia.
Estos acuerdos pueden ejecutarse judicialmente ante la Superintendencia de Sociedades, lo que
permite que los litigios societarios sean conocidos por un tribunal altamente especializado y eficiente,
que cuenta con el poder de hacer cumplir lo acordado en pactos parasociales.
Bibliografía
Luque, A. M. (5 de Mayo de 2018). anamariaaguilera.com/. Obtenido de
http://anamariaaguilera.com/el-problema-de-agencia/

Morales, A. (9 de Noviembre de 2016). Agnitio. Obtenido de http://agnitio.pe/articulo/los-problemas-

de-agencia-y-las-soluciones-legales/

Revista Semana. (10 de Juliio de 2017). Revista Semana. Obtenido de

https://www.semana.com/nacion/articulo/panama-papers-la-caida-de-la-empresaria-de-
efecty/543108

Sánchez, E. (9 de Octubre de 2014). BLOG BIEN PENSADO. Obtenido de

https://bienpensado.com/historia-marca-servientrega/

Zuluaga, F., & Lotero, M. (2010). LOS PROBLEMAS DE AGENCIA EN MATERIA

SOCIETARIA:ANÁLISIS COMPARADO. Medellin: Uiversidad EAFIT.