30 de Septiembre



Cerrando el tema de la Empresa individual de responsabilidad limitada
(E.I.R.L) regulada en la Ley 19.857 del año 2003.

El concepto que da el legislador en el articulo Nº2 establece que



Artículo 2º Ley 19.857 del año 2003



“La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica
con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y está
sometida al Código de Comercio cualquiera que sea su objeto; podrá
realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las
reservadas por la ley a las sociedades anónimas.” 



- También analizamos la formula en virtud de la cual la persona natural le
es reconocida la potestad o poder de formal la E.I.R.L, a partir de su propia
declaración de voluntad.



- Analizamos también, algunas criticas que se esbozaron en cuanto a que
es una materia reservada únicamente para las personas naturales. 



Algunas voces plantean que hay una discriminación, en cuanto, una
persona jurídica no podría formar una E.I.R.L, la verdad es que la critica no
es tan certera, toda vez que desde el origen, siempre se vinculo la
formación de la E.I.R.L solo a persona natural, como una idea de incentivar
al pequeño empresario.



Formada bien la E.I.R.L, cuando se obliga bajo su razón social, dentro de
su objeto giro, no obliga a la persona natural constituyente, es decir, hay
un beneficio de limitación de responsabilidad. 

Que a contrario sensu, si una persona natural actuare como tal en un giro
empresarial, pone en riesgo todo su patrimonio y activos, en ese giro de
negocios.
La limitación de responsabilidad se establece en el articulo 8 de la Ley
19.857.

“La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas

dentro de su giro, con todos sus bienes.
El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad
al acto constitutivo y sus modificaciones”.

Las excepciones están en el articulo 12 de la Ley 19.857.

“El titular responderá ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes

casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa,
para pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos;


b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o
representación de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen
de tales actos y contratos;


c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus
bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga
perjuicio inmediato;


d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con
la importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a
utilidades líquidas y realizables que pueda percibir, o


e) Si el titular, los administradores o representantes legales hubieren sido
condenados por los delitos concursales regulados en el Párrafo 7 del Título
IX del Libro II del Código Penal”.
Causales de terminación están en el articulo 15 de la Ley 19.857

“La empresa individual de responsabilidad limitada terminará:

a) por voluntad del empresario;



b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;

c) por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de

acuerdo con lo previsto en el artículo 16;

d) por dictarse la resolución de liquidación, o

e) por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente

común para la continuación del giro de la empresa hasta por el plazo de un
año, al cabo del cual terminará la responsabilidad limitada


Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por

escritura pública, inscribirse y publicarse con arreglo al artículo 6º. En el
caso de la letra e), corresponderá a cualquier heredero declarar la
terminación; excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado
gerente común, pero, vencido el plazo, cualquier heredero podrá hacerlo.
Valdrán los legados que el titular hubiere señalado sobre derechos o
bienes singulares de la empresa, los que no serán afectados por la
continuación de ésta, y se sujetarán a las normas de derecho común.

Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario

como de sus acreedores”.

LETRA A) AGREGAR EL TEMA DE LAS PUBLICACIONES Y LA

LIQUIDACION; ADEMAS DE COBRAR ACTIVOS Y PAGAR LOS
PASIVOS; LO DEL TEMA TRIBUTARIO (ART69- 70 CODTRIBUTARIO) Y
EL REMANTENTE QUEDA PARA LOS SOCIOS. (VER LIBRO)
———————
El contrato consigo mismo o Auto- Contrato

Concepto


“Una persona empedrada legal o contractualmente para representar a

ambas partes (personas distintas ) en un mismo vinculo contractual".


En el Derecho Privado la figura del auto contrato no es la regla general,

ocurre que una persona natural o jurídica, esta empoderada legal o
contractualmente para representar dos intereses contrapuestos en una
misma relación contractual.

¿Puede una persona teniendo una única voluntad, representar a ambas

partes del contrato?

Si eso es así,

¿Hay declaración de voluntad para ambas partes, fluye de manera libre no

viciada en ambos casos?

La figura de auto contrato puede estar vinculada a la Noción de conflicto

de interés, dado que, una persona que representa intereses propios o
ajenos, si tiene que hacerlos confluir a una relación contractual única,
potencialmente podría proteger un interés sobre otro, dejando en
indefenso a uno de ellos

Hipótesis:



1.- No es licito al mandatario comprar las especies que el mandante le ha
ordenado vender, salvo que lo haya autorizado.

Ejemplo, el mandante le da las instrucciones de cosa y precio, podría

ponerse en otro lado representado por una parte al vendedor y al
comprador, el problema de esta figura es cómo se forma la voluntad.


Si el contrato es abierto, entendiendo que el mandante no dio

instrucciones, ¿ cómo se fija el precio, como el mandatario fijaría el precio
de la cosa?

2.- Por Regla General, no es licito al mandatario hacer uso de los dineros
que el mandante a solicitado poner en el mercado en préstamo de interés,
salvo que lo haya autorizado.


Una persona recibe el encargo de vender un Bien Inmueble, ¿ Puede
comprar ese inmueble para si mismo?



Sí, mientras el mandante le autorice y le instrucciones en cuanto al precio.


3.- ¿Puede una Sociedad Anónima/ Sociedad por Acciones comprar

acciones de su propia emisión ?


Regla general, no, salvo excepciones (ART 27 S.A).


“Las sociedades anónimas sólo podrán adquirir y poseer acciones de su

propia emisión cuando la adquisición:

1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artículo 69;

2) Resulte de la fusión con otra sociedad, que sea accionista de la

sociedad absorbente;

3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminución de capital,

cuando la cotización de las acciones en el mercado fuere inferior al valor
de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas.
4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas
para la adquisición de acciones de su propia emisión, en las condiciones
establecidas en los artículos 27 a 27 D.

5) Se realice conforme a lo dispuesto en el artículo 55 bis del decreto con

fuerza de ley N° 3, de 1997, del Ministerio de Hacienda, que fija el texto
refundido, sistematizado y concordado de la Ley General de Bancos y de
otros cuerpos legales que se indican , sujeto a los requisitos y condiciones
que señala dicho precepto legal.

Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se

computarán para la constitución del quórum en las asambleas de
accionistas y no tendrán derecho a voto, dividendo o preferencia en la
suscripción de aumentos de capital.

Las acciones adquiridas de acuerdo con lo dispuesto en los números 1) y

2) del presente artículo, deberán enajenarse en una bolsa de valores
dentro del plazo máximo de un año a contar de su adquisición y si así no
se hiciere, el capital quedará disminuido de pleno derecho.

Para la enajenación de las acciones deberá cumplirse con la oferta

preferente a los accionistas a que se refiere el artículo 25”.
———
Se concluye que el auto contrato no es una regla general abierta en que se
pueda celebrar cualquier auto contrato.



El articulo 10 de la E.I.R.L

“Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su

patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el
patrimonio de la empresa, por la otra, sólo tendrán valor:

1.- sí constan por escrito

2.- y desde que se protocolicen ante notario público. Estos actos y
contratos se anotarán al margen de la inscripción estatutaria dentro del
plazo de sesenta días contados desde su otorgamiento.


La pena del delito contemplado en el número 2º del artículo 471 del Código
Penal, se aplicará aumentada en un grado si fuere cometido por el titular
de una empresa individual de responsabilidad limitada”.

Puede haber contrato entre las propias E.I.R.L y el propio constituyente,

cuando, requisitos de:


Forma:


1.- Si consta por escrito.



2.- Y Ese instrumento que es privado se protocolice ante Notario Público.


Publicidad:

3.- Deberá anotarse al margen de la inscripción estatutaria en el registro

de comercio dentro del termino de 60 desde el otorgamiento del acto o
contrato



*El incumplimiento de los requisitos de naturaleza del acto o contrato
tiene como sanción La Nulidad Absoluta.



El Nº2 471 Código Penal, se establece a propósito del delito de contrato
simulado, en cuanto al deudor que celebre actos o contratos simulados en
perjuicio de los acreedores, si se prueba ese dolo especial, esa pena se
aumenta en un grado si es cometido por el titular de la E.I.R.L



Articulo 18 de la E.I.R.L

“En lo demás, se aplicarán a la empresa individual de responsabilidad limitada, las

disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada, incluyendo las normas sobre saneamiento de vicios de
nulidad, establecidas en la ley Nº 19.499".
SOCIEDADES DE CAPITAL:



1.- SOCIEDAD POR ACCIONES.





2.- SOCIEDAD ANÓNIMA.

——————————————-



SOCIEDAD POR ACCIONES (SpA).



Ley 20.190 del año 2007, incorporo los artículos 424 a 446, regulando en
dichos artículos la sociedad por acciones. 



Esta ley es importante en la historia del Código de Comercio, por varias
razones:


1.- Una razón formal es que está Ley 20.190 incorporo la SpA dentro
del articulado del Código de Comercio, articulado que primitivamente
ocupaba la Sociedad Anónima, cuyo articulado fue derogado en 1932, y
después en 1981 se derogó el resto de artículos que quedaban.



En el año 2007 con la dictación de la Ley 20.190 se ordeno que se
incorporara la SpA en aquellos artículos que estaban derogados.



Por tanto, el Legislador podía haberla regulado en una Ley Especial, pero
el optó por incorporarla y reconducirla al Código de Comercio, volviendo a
darle integridad al viejo Código.



2.- La SpA es una Sociedad de Capital, en estas se organiza el capital
social, en un capital dividido en acciones, siendo estas el titulo
representativo de propiedad de la sociedad o capital de la sociedad.



Por tanto cuando se forma una sociedad de capital que divide, significa
que la sociedad emite un titulo de valor, que representa una parte de su
capital social (parte alicuota), y este titulo de valor (titulo accionario) es lo
que se negociara en el mercado.



En el titulo accionario van los derechos del socio (derechos de accionista),
pero que no se negocia para formar estatuto, no se negocian derechos
sociales ni reforma estatutaria como en la Sociedad de Personas, sino que
se transa con titulo de valores (acciones).



Lo que da bastante movilidad y dinamismo a ese mercado de capitales,
este esta integrado por las acciones que se transan tanto en bolsa como
extra bolsa.



3.- Del artículo 424 del Código de Comercio que define a la SpA:



“La sociedad por acciones, o simplemente la “sociedad” para los efectos
de este Párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas
mediante un acto de constitución perfeccionado de acuerdo con los
preceptos siguientes, cuya participación en el capital es representada por
acciones.



La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los
derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen de su
administración y los demás pactos que, salvo por lo dispuesto en este
Párrafo, podrán ser establecidos libremente. En silencio del estatuto social
y de las disposiciones de este Párrafo, la sociedad se regirá
supletoriamente y solo en aquello que no se contraponga con su
naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades anónimas
cerradas”.



Se desprende del concepto dado:



1.- “Creada por una o más personas”.



Hay posibilidad tanto de sociedad unipersonal, con un solo accionista, a
pluralidad de accionistas.



Pero puede ser formada efectivamente con la declaración de voluntad de
un solo accionista.



2.- “Se forma mediante UN ACTO CONSTITUCIÓN”.



Es correcto hablar de constitución y no de contrato.



Es una vuelta copernicana al concepto del articulo 2053 del Código Civil,
dado que ahí se define sociedad o compañía como “un contrato entre dos
o más personas”.


Entonces a partir de la noción de contrato, no se explica la naturaleza
jurídica de la SpA.



3.- Esa “una o más personas”, puede ser UNA PERSONA NATURAL O
UNA PERSONA JURÍDICA.



Aquí no hay discriminación como en el caso de la E.I.R.L que esta
reservada solo para la persona natural. Acá esa “una o más personas”,
pueden ser una persona natural o una persona jurídica.



Es decir, una persona jurídica, puede crear por una declaración unilateral
de voluntad otra persona jurídica.

Dicha persona jurídica que crea la SpA, puede ser una persona jurídica
con o sin fines de lucro, no esta vedado o impedido, que una persona
jurídica sin fin de lucro pueda crear una persona jurídica con fin de lucro.


4.- En las teorías que no son contractualistas como es el caso de la
SpA, el Estatuto o Pacto Social, no es un contrato.


El legislador del 2007 a diferencia del Legislador de la E.I.R.L del año

1997, no tuvo ningún reparo o cortapisa u obstáculo a plantear el tema con
el concepto de sociedad.


Acá el Legislador del 2007, no tuvo reparo en autorizar en esta Ley el

concepto de sociedad unipersonal mediante un acto de constitución,
no tuvo prevención, tutela, protección que tuvo el Legislador del 1997, a
propósito de E.I.R.L.



Aquí el Legislador opto por el concepto mas moderno de sociedad,
admitiendo la formación unipersonal, en cuanto señalo “persona jurídica
creada por una o más personas, mediante “UN ACTO DE
CONSTITUCIÓN”.


5.- El capital esta representado por acciones.






6.- En el inciso segundo del articulo 424 del Código de Comercio, se
establece un principio de Libertad de organización interna y de
administración.



Este indicaba:

"La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los

derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen de su
administración y los demás pactos que, salvo por lo dispuesto en este
Párrafo, podrán ser establecidos libremente”.

¿Por qué libremente?

Porqué el símil que antecede a la SpA es la Sociedad Anónima, y de

acuerdo al articulo 1 de la ley 18.046 define la S.A como:




“La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de

un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.

La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la

realización de negocios de carácter civil”.

De lo destacado, se puede señalar que la S.A tiene ese molde y no puede

alterarse la formula legal de la definición de la S.A en cuanto a que es
administrada por un órgano societario.



El contrapunto del 424 del Código de Comercio hay que formularlo en
relación al articulo 1 de la Ley 18.046 de S.A, en donde se indica que es
administrada la S.A por un directorio.



En la SpA la administración puede estar libremente pactada,
pudiendo haber entre las opciones:



- Administración Unipersonal.
- Administración Gerencial.
- Administración Colegiada.
- Administración Organo directorio.
- Administración Mancomunada de dos o más accionista.



Hay que establecer alguna, pero hay LIBERTAD.


En la S.A, ya sea abierta o cerrada es de su esencia que está sea
administrada por un órgano denominado directorio.
Se agrega que:



“En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Párrafo, la
sociedad se regirá supletoriamente y solo en aquello que no se
contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las
sociedades anónimas cerradas”.


Es decir, el silencio del estatuto del párrafo octavo, se regirá por las
normas aplicables a la Sociedad Anónima Cerrada, en cuanto no se
contradiga a la naturaleza de la SpA, contenidas en la Ley 18.046.

7.- En el derecho Comparado, la SpA es una figura solitaria que

reconoce su origen en el Derecho Italiano de la época de los 80tas.

En el ámbito Latinoamericano, Chile es el único país que tiene el tipo

societario SpA, en Argentina no existe.


El legislador del 2007 establecido un vehículo para apoyar el
emprendimiento de la pequeña y mediana empresa.































En cuanto a la Formación y requisitos de Constitución:



Sigue adscrita al régimen Solemne, en el articulo 425 se regulan las
menciones que debe contener:


1.- La Escritura Pública.




O


2.- Instrumento Privado, cuya firma o firmas sea autorizada y

protocolizado ante Notario Público.





Agrega el Artículo 425 del Código de Comercio

“El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de

constitución de la sociedad producirá efectos desde la fecha de la escritura
o de la protocolización del instrumento privado, según corresponda”.



Explica el profesor que es importante, dado que en las otras Leyes no
está. 



La publicaron en el diario oficial y la incripcion del extracto será posterior a
la Escritura, y es parte del mismo iter de solemnidades, pero aquí el
Legislador indica que la constitución, una vez cumplida la publicación
y la inscripción oportuna se va a retrotraer a la fecha de la Escritura
de otorgamiento.



Es decir, la retrotrae al acto Nº1, Escritura Pública o Instrumento Privado,
cuya firma o firmas sea autorizada y protocolizado ante Notario Público.









El Legislador en está expresión fue mas amable, fijarse en lo subrayado y
en negrita, si lo comparamos con el 352 del Código de Comercio es un
lenguaje del siglo 18 al indicar “la Escritura Social deberá expresar”.


Agrega el Artículo 425 del Código de Comercio.

“El acto de constitución de la sociedad irá acompañado de su estatuto, el

que deberá expresar, a lo menos, las siguientes materias:

1.- El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión "SpA";

2.- El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil;

3.- El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es

dividido y representado;

4.- La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se

designarán sus representantes; con indicación de quienes la ejercerán
provisionalmente, en su caso, y

5.- La duración de la sociedad, la cuál podrá ser indefinida y, si nada se

dijere, tendrá este carácter.

————————————-
Explicación:



1.- Keplerstars SpA



2.- Respecto de esto, el objeto social puede ser único o múltiple, para el
Legislador este será siempre mercantil, aun cuando la SpA se forme para
objetos civiles, en la forma siempre será mercantil.

Esto viene de la Ley de Sociedades Anónimas, porque en el articulo 1

inciso 2, “la S.A es siempre mercantil aun cuando se forme para negocios
de carácter civil”.


3.- Ejemplo, el capital social $10.000.000.- de pesos, dividido en 10

acciones.



4.- Aquí estamos con la primera parte del articulo 434 del Código de
Comercio, la forma de su administración, la que será libremente adoptada
en el estatuto.



Alguna formula deben adoptar:


- Administración Unipersonal.
- Administración de personas naturales.
- Administración Organo directorio.
- Administración Mancomunada.
———————————————
























En cuanto a las Solemnidades

Artículo 426 del Código de Comercio.




“ Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de
constitución social, un extracto del mismo, autorizado por el notario
respectivo, deberá inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente
al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial.

El extracto deberá expresar:

1.- El nombre de la sociedad;

2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de

constitución;

3.- El objeto social;

4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y

5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que

autorizó la escritura o que protocolizó el instrumento privado de
constitución que se extracta, así como el registro y número de rol o folio en
que se ha protocolizado dicho documento”.


Respecto de esto el profesor solo señalo que en cuanto al plazo de un

mes, no se especifico si era de 30, 31 o menos días.


Reforma o modificación estatutaria

Si una vez en el tiempo la SpA requiere modificar su capital social,

aumentar o disminuir acciones, cambiar razón social, en si todos los
elementos que sean propios del estatuto, el articulo 427 del Código de
Comercio, señala que la discusión a propósito del estatuto social serán
modificadas por acuerdo de la Junta de accionistas, estas representa
el poder constituyente, es indistinta del numero (puede ser uno o más) y
aun así será junta de accionistas.

Artículo 427 del Código de Comercio.



“Las disposiciones del estatuto social serán modificadas por acuerdo de
la junta de accionistas, del que se dejará constancia en un acta que
deberá ser protocolizada o reducida a escritura pública. Sin embargo,
no se requerirá la celebración de la junta antedicha si la totalidad de los
accionistas suscribieren una escritura pública o un instrumento privado
protocolizado en que conste tal modificación.

Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según

sea el caso, será inscrito y publicado en la misma forma establecida en el
artículo precedente. El extracto deberá hacer referencia al contenido de la
reforma sólo cuando se haya modificado alguna de las materias señaladas
en dicho artículo”.

En cuanto a la incripcion y publicación ver el articulo anterior 326(está más

atrás).


EL CAPITAL:



Se determina de manera precisa en el estatuto como elemento esencial,
se tiene que decorar el capital social en la unidad Pesos, indicando el
numero de acciones en que se divide tal capital social.




LAS ACCIONES:



Las acciones siempre son Nominativas, se emiten por la S.A o SpA a
nombre de determinada persona accionista. No existen al portador o a la
orden, Chile optó por el sistema nominativo, con lo que se sabe quienes
son los dueños de la compañía.



Son un titulo negociable, instrumento representativo, constituye una parte
alicuota del capital de la sociedad, por tanto, la acción suscrita y pagada
por el accionista, es un titulo de valor que tendrá un correlato en relación al
patrimonio de la empresa.

La SpA debe dividir su capital en acciones.

RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS:




De conformidad al articulo 429 del Código de Comercio.



“Los accionistas sólo serán responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la sociedad”.

El accionista que suscribe acciones, tiene una sola obligación desde el

punto de vista personal que es: Pagar a la SpA las acciones suscritas.
No tiene obligación el accionista por la obligación social, lo que tiene como
toda sociedad con responsabilidad limitada, es pagar, es decir, entregar el
aporte de las acciones que haya suscrito y se haya obligado pagar.

Respecto de esto se lleva a cabo una distinción entre:




- Acción Suscrita:

Supone una relación contractual entre el accionista y la S.A o la SpA.

En que el accionista se compromete y obliga a tomar una cantidad

determinada de acciones de ese patrimonio, y se obliga a cumplir y pagar
esas acciones que suscribe.

El accionista ha pagado el importe accionario a la compañía.





¿La acción suscrita se encuentra pagada o se debe?




- Suscrita pagada:


El accionista cumplió con la obligación de pagar el valor de las acciones a
la sociedad.


- Suscrita y no pagada:

El accionista suscribió acciones, pero de acuerdo al contrato de

suscripción, tiene una deuda pendiente con la compañía, según sea la
modalidad del contrato que haya suscrito.




- Acción Pagada:




Las acciones que se emiten en la SpA y en la S.A:

El articulo 435 del Código de Comercio se establece que:

“El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o

máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o más
accionistas, en forma directa o indirecta”. 



Explicación:



En el estatuto pueden haber pactos de accionista, con el objeto de poner
limite a mínimo y máximo de colocación de acciones, con ello se regula el
control societario.





También se evita la dilución accionaria, esto es, diluir a un accionista por
la vía de aumento de capital (sino hay limite). En la medida que se acuerde
un aumento de capital, quien suscriba al momento tomara mayor
porcentaje de propiedad, y diluida correlativamente a quienes no suscriban
acciones de aumento de capital.

El articulo 435 parte 2 del Código de Comercio se establece que:

“El estatuto también podrá establecer que bajo determinadas

circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de
los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de
terceros. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener
disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y
derechos que nazcan para los accionistas. En su defecto, dichas
estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas”.
El articulo 436 del Código de Comercio se establece que:

“Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social

deberá establecer en forma precisa las cargas, obligaciones, privilegios o
derechos especiales que afecten o de que gocen una o más series de
acciones. No es de la esencia de las preferencias su vinculación a una o
más limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás
acciones".

Explicación:


Se establece una clasificación tradicional, que distingue entre:



- Acciones Ordinarias (Regla General).


“Son aquellas acciones que tienen el conjunto de derechos y obligaciones

que establece el estatuto normativo legal”.



Así la Ley de S.A establece un conjunto de derechos y obligaciones típicos
de la acción ordinaria.


- Acciones Preferidas.

Cuando las hay en el estatuto y hay Acciones Ordinarias y Preferidas, esta

renuncia a algún derecho que se declara, pero gana en función de un
beneficio.



La serie B llamada preferente, tendrá participación en un 50% más que las
ordinarias en un dividendo, pero renuncian a elegir miembro del directorio.



Es decir, puede haber perdida de derecho político, pero puede tener mayor
participación en utilidad.

El articulo 436 del Código de Comercio se establece que:

“El estatuto social deberá establecer en forma precisa las cargas,

obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que
gocen una o más series de acciones”.

Explicación:



El estatuto debe describir en forma precisa y clara en que consiste la
preferencia y/o privilegio, y en que consiste la preferencia de algún
instrumento en función de la acción ordinaria.




El articulo 436 del Código de Comercio se establece que:


“No es de la esencia de las preferencias su vinculación a una o más

limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás acciones".

Explicación:

Se pueden moderar preferencias y privilegios respecto a serie ordinaria y

serie privilegiada en el estatuto.

Regla General, cada accionista dispone de un voto por cada acción que
representa, sin embargo, el estatuto podrá contener serie de acciones sin
derecho a voto (preferencia de privilegio). Con derecho a voto limitado o a
más de un voto por acción ( voto calificado).
CASOS EN QUE LA SpA PUEDE ADQUIRIR ACCIONES DE SI MISMA:



Aquí la Spa pasa a ser accionista de sí misma.



Articulo 438 del Código de Comercio se establece que:


“La sociedad podrá adquirir y poseer acciones de su propia emisión, salvo

en cuanto esté prohibido por el estatuto social”.

Explicación:



Si el estatuto declara que esta prohibido a la SpA adquirir acciones, no
puede adquirir acciones.


Si no dice nada queda la duda.

Articulo 438 del Código de Comercio se establece que:

“Con todo, las acciones de propia emisión que se encuentren bajo el

dominio de la sociedad, no se computarán para la constitución del quórum
en las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del estatuto
social, y no tendrán derecho a voto, dividendo o preferencia en la
suscripción de aumentos de capital”.



Explicación:



La tenencia de acciones de propia emisión, apunta a tener un stock de
acciones de la SpA, y las puede sacar al mercado en ciertas condiciones
que estime favorable.



¿Puede la SpA tener acciones de sí misma?




Puede si el estatuto social la autoriza.



¿Puede tener votos y participar en la votación?

No.

¿Puede participar en el reparto de dividendos?

No



¿Qué puede hacer?

Tenerlas en dominio, solo para la finalidad de ponerla en venta en el

mercado, esto se denomina Auto-cartera, caso cuando se poseen
acciones de su propia emisión.

La auto- cartera se regula en el articulo 438 del Código de Comercio.

Articulo 438 del Código de Comercio se establece que:

Las acciones adquiridas por la sociedad deberán enajenarse dentro del

plazo que establezca el estatuto. Si éste nada señalare al respecto,
deberán enajenarse en el plazo de un año a contar de su adquisición. Si
dentro del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital
quedará reducido de pleno derecho y las acciones se eliminarán del
registro.



Explicación:



Se supone que el estatuto establece el plazo máximo que se puede tener
auto cartera.





Emisión de acción de pago.


Articulo 439 del Código de Comercio se establece que:


“La sociedad podrá emitir acciones de pago, que se ofrecerán al precio

que determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto
por ellos. No será obligatorio que dicha oferta se realice preferentemente a
los accionistas.
Sin embargo, el estatuto social podrá establecer que las opciones para
suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad o de valores
convertibles en acciones de la sociedad, o de cualesquiera otros valores
que confieran derechos futuros sobre éstas, sean de pago o liberadas,
deban ser ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los
accionistas, a prorrata de las acciones que posean.

Mientras estuviere pendiente una emisión de bonos convertibles en

acciones, deberá permanecer vigente un margen no suscrito del aumento
de capital por la cantidad de acciones que sea necesaria para cumplir con
la opción, cuando ésta sea exigible conforme a las condiciones de la
emisión de los bonos respectivos.

Explicación:

La acción de pago, es una acción que es producto de un aumento de

capital.


Como aumenta su capital social por la reforma estatutaria, tiene acciones
para colocar en el mercado que se llama acción de pago.





Disminución de Capital.

Articulo 440 del Código de Comercio se establece que:


“Todo acuerdo de reducción de capital deberá ser adoptado por la mayoría

establecida en el estatuto. En silencio de éste, se requerirá el voto
conforme de la unanimidad de los accionistas. No podrá procederse al
reparto o devolución de capital o a la adquisición de acciones con que
dicha disminución pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede
perfeccionada la modificación estatutaria”.

Explicación:


Bastaría que un accionista diga que no y ya no prosperaría.

La disminución de capital es un empobrecimiento de patrimonio que afecta

visiblemente a los accionistas y también a los acreedores de la
sociedad.