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Resolución AQUA PDF
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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN 0109-2017/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0443-2015/CEB
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I. ANTECEDENTES
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(ii) La primera instancia debe tener en cuenta que las tasas cuestionadas son
un “derecho” que se abona por el uso o aprovechamiento de bienes
públicos.
1
Ver foja 170 del expediente.
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(v) Asimismo, los derechos de tramitación impuestos por la APN y el MTC han
seguido un criterio distinto al contemplado en el marco legal vigente para su
determinación, generando un costo mayor de 32.64% para el procedimiento
de recepción de naves y de 32.78% para el despacho de naves, por lo que
se ha vulnerado los artículos 44 y 45 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
(ii) Los puertos son bienes de dominio público y, por tanto, es legal aplicar tasas
en la modalidad de aprovechamiento de bienes públicos.
(i) La resolución apelada debe ser declarada nula, dado que se ha vulnerado
su derecho de defensa al no habérsele notificado el Informe 070-2016/GEE
de la Gerencia de Estudios Económicos del Indecopi, el cual fue utilizado
por la primera instancia para resolver la controversia.
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(iii) Sin perjuicio de lo anterior, respecto a las conclusiones del Informe 070-
2016/GEE de la Gerencia de Estudios Económicos detalladas en la
resolución apelada, se indica lo siguiente:
Respecto al costo del personal, se precisa que este labora en tres (3)
turnos rotativos de ocho (8) horas para realizar la ejecución de los
procedimientos de recepción y despacho de naves, los trescientos
sesenta y cinco (365) días del año. Asimismo, es necesario considerar
que las horas efectivas son cinco (5) y no ocho (8), debido a que no
atienden en todo momento a las naves.
Dado que son varios equipos diferentes, pero de una misma categoría,
no se puede tratar el cálculo como en una bolsa. Siendo ello así, la
depreciación de los equipos se tomó de acuerdo a lo declarado en la
contabilidad de la APN, y dado que estos datos ya se encontraban con
la depreciación y amortización aplicada, se consideraron tales montos
sin efectuar algún cambio.
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(ii) Señale cuáles son los costos de cada activo utilizado en el costo de
depreciación de activos y amortización de intangibles.
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(iii) Se presentan los costos de cada activo (cámara de fotos, GPS, impresora
multifuncional, laptop y PC), advirtiéndose que en realidad la depreciación
de estos es mayor a la consignada en la estructura de costos. Por tanto, las
tasas, incluso, deberían de ser mayores.
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en S/. 9.79 (75.44%) al calculado por la APN y menor en S/ 10.09 (75.43%) para el
procedimiento de despacho de naves.
(…).>>
46. Del informe emitido por la Gerencia de Estudios Económicos del Indecopi, se
advierte que la APN no ha cumplido con acreditar de manera satisfactoria que los
derechos de tramitación establecidos para los procedimientos vinculados con la
Recepción y Despacho de Naves, hayan cumplido con observar los criterios para
la determinación de los costos de procedimientos administrativos establecidos
por la Presidencia del Consejo de Ministros, a través de la <<Guía metodológica
para la determinación de costos de los procedimientos administrativos y servicios
prestados en exclusividad>>, aprobado por Decreto Supremo 064-2010-PCM.
(…).” (Subrayado y énfasis agregado)
26. En tal sentido, si bien la Comisión transcribió las conclusiones del Informe 070-
2016/GEE, de ellas no se desprende cuál fue el sustento o razonamiento que
permitió a la primera instancia llegar a dichas conclusiones. Ello, más aún si de
la revisión de los actuados del Expediente 0443-2015/CEB, se aprecia que, a la
fecha de emisión de la resolución apelada, el Informe 070-2016/GEE no fue
remitido a las partes ni fue adjuntado con la resolución apelada.
27. Sobre el particular, cabe recordar que entre las garantías procesales que
conforman el contenido esencial del debido procedimiento se encuentra el
derecho a obtener una decisión motivada2. En esa línea, el Tribunal Constitucional
ha manifestado en la sentencia emitida en el Expediente 00728-2008-PHC/TC lo
siguiente:
“7. (…)
a) Inexistencia de motivación o motivación aparente. Está fuera de toda duda que se
viola el derecho a una decisión debidamente motivada cuando la motivación es
inexistente o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de
las razones mínimas que sustentan la decisión o de que no responde a las alegaciones
de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato,
amparándose en frases sin ningún sustento fáctico o jurídico”.
(Subrayado y énfasis agregado)
28. En ese orden de ideas, el artículo 10 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General contempla entre las causales de nulidad del acto
administrativo el defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez3. Así,
el artículo 3.4 de la citada norma establece como uno de los requisitos de validez
2
Al respecto, Reynaldo Bustamante señala que “una motivación es aparente cuando no presenta todos los elementos
fácticos y jurídicos que justificarían el fallo razonablemente o que – de estar presentes – permitirían verificar la
razonabilidad de la decisión (por ejemplo, cuando presenta fundamentaciones genéricas o implícitas) (…)”. BUSTAMANTE
ALARCÓN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo. Lima: Ara Editores, 2001, p. 73.
3
LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 10.- Causales de nulidad.-
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
(…)
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14.
(…)
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31. En el presente caso, este Colegiado cuenta con todos los elementos suficientes
para realizar un análisis de legalidad y razonabilidad sobre las barreras
burocráticas denunciadas. Ello, toda vez que, además de contar con los
argumentos expuestos por Aqua, el MTC y la APN; en el expediente consta la
estructura de costos presentada por la APN en primera en instancia (dirigida a
acreditar que las tasas cuestionadas se encontrarían en función al costo del
servicio) y la absolución al Requerimiento 0013-2017/SDC del 10 de febrero de
2017 efectuado por la Secretaría Técnica de la Sala.
32. Por tanto, atendiendo a los principios de celeridad y simplicidad que inspiran el
ordenamiento e impulso del procedimiento administrativo 6, la Sala realizará el
4
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos.-
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
(…)
4. Motivación. - El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al
ordenamiento jurídico.
(…)
5
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 217.- Resolución.-
(…)
217.2 Constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad, además de la declaración de nulidad, resolverá
sobre el fondo del asunto, de contarse con los elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pronunciarse sobre
el fondo del asunto, se dispondrá la reposición del procedimiento al momento en que el vicio se produjo.
6
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo IV del Título preliminar.- Principios del procedimiento administrativo. -
1.El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia
de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
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34. Por su parte, el artículo 44 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, establece que las entidades de la Administración Pública se encuentran
facultadas para exigir el pago de derechos por la tramitación de los
procedimientos administrativos a su cargo, siempre que hayan sido aprobados
conforme al marco legal vigente y estén consignados en su TUPA, conforme se
aprecia a continuación:
1.3. Principio de impulso de oficio.- Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la
realización o práctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolución de las cuestiones
necesarias.
(…)
1.9. Principio de celeridad.- Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuación de tal modo que se dote
al trámite de la máxima dinámica posible, evitando actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o
constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades
del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento.
(…)
1.13. Principio de simplicidad.- Los trámites establecidos por la autoridad administrativa deberán ser sencillos, debiendo
eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos deberán ser racionales y proporcionales a los
fines que se persigue cumplir.
(…).
7
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Artículo 29.- Definición de procedimiento administrativo.-
Se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes
a la emisión de un acto administrativo que produzca efectos jurídicos individuales o individualizables sobre intereses,
obligaciones o derechos de los administrados.
Sobre el particular, Morón señala que “desde una visión doctrinaria, la estructura del procedimiento administrativo se
muestra, como una integración coordinada y racional de actos procesales-fundamentalmente receptivos-dirigidos a un fin
unitario (preparar una decisión final) y originados por los diversos sujetos partícipes del proceso”. MORÓN URBINA, Juan
Carlos. Comentario a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta Jurídica S.A., 2006. p. 206.
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financiar directamente las actividades de la entidad. Dicho costo incluye los gastos de
operación y mantenimiento de la infraestructura asociada a cada procedimiento.
44.2 Son condiciones para la procedencia de este cobro que los derechos de tramitación
hayan sido aprobados conforme al marco legal vigente y que estén consignados en su
vigente Texto Único de Procedimientos Administrativos.
(…).” (Énfasis añadido)
35. Cabe precisar que los referidos costos administrativos se aprueban a través de
un decreto supremo o norma de mayor jerarquía, debiendo encontrarse
consignados en el TUPA y pudiendo haber sido establecidos a través de dicho
instrumento de gestión, conforme al artículo 36 de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General8.
36. De otro lado, el artículo 45 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, dispone que los montos cobrados por el concepto de derecho de trámite
deben ser determinados en función al costo que la entidad asume para la
prestación del servicio, conforme se detalla a continuación:
37. Para dicho efecto, el artículo 44.6 de la norma bajo comentario9 dispone que
mediante decreto supremo refrendado por el presidente del consejo de ministros
y del MEF se precisarán los criterios y procedimientos para determinar los costos
8
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 36.- Legalidad del procedimiento.-
36.1 Los procedimientos administrativos, requisitos y costos se establecen exclusivamente mediante decreto supremo o
norma de mayor jerarquía, por Ordenanza Regional, por Ordenanza Municipal, por la decisión del titular de los organismos
constitucionalmente autónomos. Dichos procedimientos deben ser compendiados y sistematizados en el Texto Único de
Procedimientos Administrativos, aprobados para cada entidad, en el cual no se pueden crear procedimientos ni establecer
nuevos requisitos, salvo lo relativo a la determinación de las tasas que sean aplicables.
En el caso de los organismos reguladores estos podrán establecer procedimientos y requisitos en ejercicio de su función
normativa.
(…).
9
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 44.- Derecho de tramitación.-
(…)
44.6 Mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro de Economía y
Finanzas se precisa los criterios, procedimientos y metodologías para la determinación de los costos de los
procedimientos, y servicios administrativos que brinda la administración y para la fijación de los derechos de tramitación.
La aplicación de dichos criterios, procedimientos y metodologías es obligatoria para la determinación de costos de los
procedimientos administrativos y servicios prestados en exclusividad para todas las entidades públicas en los procesos
de elaboración o modificación del Texto Único de Procedimientos Administrativos de cada entidad. La entidad puede
aprobar derechos de tramitación menores a los que resulten de la aplicación de los criterios, procedimientos y
metodologías aprobados según el presente artículo.
(…).
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38. De esta manera, en cumplimiento del artículo antes mencionado, a través del
Decreto Supremo 064-2010-PCM se aprobó la Metodología de determinación de
costos de los procedimientos administrativos y servicios prestados en
exclusividad comprendidos en los TUPA de las entidades públicas.
40. En su denuncia, Aqua alegó que los derechos de trámite exigidos en los
procedimientos de recepción y despacho de naves contravendrían el artículo 45
de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y el Decreto
Supremo 064-2010-PCM que aprobó la metodología de determinación de costos
de los procedimientos administrativos y servicios prestados en exclusividad,
comprendidos en los TUPA de las entidades públicas, toda vez que no se
encontrarían en función al costo en el que incurre la entidad para la prestación de
tales servicios.
10
DECRETO SUPREMO 064-2010-PCM. DECRETO SUPREMO QUE APRUEBA LA METODOLOGÍA DE
DETERMINACIÓN DE COSTOS DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS COMPRENDIDOS EN LOS
TEXTOS ÚNICOS DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LAS ENTIDADES PÚBLICAS, EN CUMPLIMIENTO
DEL NUMERAL 44.6 DEL ARTÍCULO 44 DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
GENERAL
Segunda Disposición Complementaria Final.- Aprobación de la Guía Metodológica de Determinación de Costos
de los Procedimientos Administrativos y Servicios Prestados en Exclusividad.-
La Presidencia del Consejo de Ministros, dentro de los treinta (30) días siguientes a la publicación de la norma señalada
en la Primera Disposición Final, aprobará, mediante Resolución de Secretaría de Gestión Pública, la Guía Metodológica
de Determinación de Costos de los Procedimientos Administrativos y Servicios Prestados en Exclusividad.
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42. Sobre el particular, la Norma II del Título Preliminar del Código Tributario11 señala
que las tasas denominadas “derechos” se encuentran divididas en: (i) derechos
que se pagan por la prestación de un servicio administrativo público - derechos
de trámite -, y (ii) derechos que se pagan por el uso o aprovechamiento de bienes
públicos.
43. En el presente caso, los derechos de trámite exigidos por la APN como requisito
para la tramitación de los procedimientos de recepción y despacho de naves
contenidos en su TUPA responden a un servicio prestado a los administrados de
manera individualizada a fin de expedir las autorizaciones de ingreso y salida de
puertos. En tal sentido, conforme ha sido señalado por esta Sala en otros
procedimientos12, dichas tasas pertenecen a la subclase de derechos de trámite.
11
DECRETO SUPREMO 133-2013-EF. TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL CÓDIGO TRIBUTARIO
Norma II del Título Preliminar.-
Este Código rige las relaciones jurídicas originadas por los tributos. Para estos efectos, el término genérico tributo
comprende:
a) Impuesto: Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contraprestación directa en favor del contribuyente por parte
del Estado.
b) Contribución: Es el tributo cuya obligación tiene como hecho generador beneficios derivados de la realización de obras
públicas o de actividades estatales.
c) Tasa: Es el tributo cuya obligación tiene como hecho generador la prestación efectiva por el Estado de un servicio
público individualizado en el contribuyente.
No es tasa el pago que se recibe por un servicio de origen contractual.
Las Tasas, entre otras, pueden ser:
1. Arbitrios: son tasas que se pagan por la prestación o mantenimiento de un servicio público.
2. Derechos: son tasas que se pagan por la prestación de un servicio administrativo público o el uso o aprovechamiento
de bienes públicos.
3. Licencias: son tasas que gravan la obtención de autorizaciones específicas para la realización de actividades de
provecho particular sujetas a control o fiscalización.
4. El rendimiento de los tributos distintos a los impuestos no debe tener un destino ajeno al de cubrir el costo de las obras
o servicios que constituyen los supuestos de la obligación.
(Énfasis nuestro)
12
Ver las Resoluciones 1354-2012/SC1-INDECOPI, 1355-2012/SC1-INDECOPI, 1376-2012/SC1-INDECOPI y 1424-
2012/SC1-INDECOPI.
13
DECRETO SUPREMO 013-2011-MTC. REGLAMENTO DE RECEPCIÓN Y DESPACHO DE NAVES EN LOS PUERTOS
DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ.
Artículo 18.- Procedimiento para la recepción de naves.-
18.1 El Capitán de la nave o su representante enviará a través de la VUP o medios electrónicos regulados por la
Autoridad Portuaria Nacional, el DUE con la información establecida en el Anexo 2 del presente Reglamento de
acuerdo a lo indicado en el artículo 12 del presente Reglamento, con 24 horas de anticipación al arribo de la
nave al puerto.
18.2 El Capitán de la nave o su representante, deberán presentar para las naves que efectúan transporte acuático
en tráfico nacional o cabotaje, la documentación detallada en el Anexo 14 del presente Reglamento.
18.3 En caso la nave provenga de un puerto que esté a menos de veinticuatro (24) horas de navegación, el DUE
deberá ser enviado dentro de las tres (03) horas siguientes a su salida.
18.4 La Autoridad Portuaria y las Autoridades Competentes verificarán la información y documentación remitida en
el DUE emitiendo opinión favorable para el otorgamiento de la Libre Plática electrónica y su respectivo inicio de
operaciones.
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45. Cabe indicar que la “Libre Plática” es el acto administrativo por el cual la Dirección
de Sanidad Marítima Internacional emite opinión favorable para el ingreso de una
nave a puerto, luego de lo cual la autoridad portuaria competente autorizará el
ingreso de la misma a cualquier puerto de la República14.
46. Asimismo, se debe tener en cuenta que en otros procedimientos15, la propia APN
ha señalado que la recepción de naves comprende la evaluación de la
documentación presentada por los administrados para determinar si las naves
representadas pueden o no ingresar a un puerto peruano.
47. De otro lado, el artículo 22 del Decreto Supremo 013-2011-MTC establece que el
procedimiento de despacho de naves implica la evaluación de información por
parte de las autoridades competentes a efectos de autorizar el zarpe de las
embarcaciones.
48. En consecuencia, a diferencia de lo alegado por el MTC, esta Sala concluye que
las tasas cuestionadas en el presente procedimiento consisten en derechos de
trámite, por lo que deben ajustarse a las reglas previstas para la determinación
de estos en la Ley 27444, Ley Procedimiento Administrativo General.
Análisis de legalidad
18.5 Las Autoridades Competentes dispondrán de seis (06) horas para emitir opinión a través de la VUP o medios
electrónicos regulados por la Autoridad Portuaria Nacional, acerca del DUE y la documentación adjunta de la
nave, transcurrido el plazo previsto, y no teniendo opinión al respecto, se entenderá como opinión favorable para
la recepción de la nave.
18.6 El Capitán de la nave o su representante reportará a las autoridades competentes a través de la VUP o medios
electrónicos regulados por la Autoridad Portuaria Nacional los cambios de fecha y hora del ETA de la nave con
tres (03) horas de anticipación a la hora prevista inicialmente.
14
DECRETO SUPREMO 013-2011-MTC. REGLAMENTO DE RECEPCIÓN Y DESPACHO DE NAVES EN LOS PUERTOS
DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ.
Artículo 2.- Definiciones.-
Las definiciones contenidas en la Ley del Sistema Portuario Nacional - Ley No 27943 y su Reglamento, aprobado por
Decreto Supremo No 003-2004-MTC serán aplicables al presente Reglamento en lo que sea pertinente. No obstante, para
efectos del presente Reglamento deberá tenerse en consideración las siguientes definiciones:
(…)
17. Libre plática: Es el acto administrativo por el cual la Dirección de Sanidad Marítima Internacional emite opinión
favorable para el ingreso de una nave a puerto, luego de lo cual la Autoridad Portuaria competente autorizará el ingreso
de la misma a cualquier puerto de la República, para iniciar sus actividades, incluyendo el acceso de personas a una nave,
para el desembarque de pasajeros y tripulantes, para la ejecución de faenas de carga o descarga y demás operaciones,
sin perjuicio de las competencias de las autoridades correspondientes.
(…)
15
Ver, a manera de ejemplo, la Resolución 0119-2010/SC1-INDECOPI emitida en el procedimiento seguido por la Asociación
Peruana de Agentes Marítimos-APAM contra la APN.
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50. Como se puede apreciar, la recepción y despacho de naves son dos (2)
procedimientos administrativos cuya tramitación ha sido encargada por ley a la
APN a fin de que esta evalúe la documentación presentada por los administrados
y determine si procede o no el arribo y/o zarpe de sus naves a puerto.
52. Ahora bien, como se ha mencionado, el denunciante alegó que los derechos de
trámite exigidos en los procedimientos de recepción y despacho de naves no se
encontrarían en función al costo, por lo que contravendrían el artículo 45 de la
Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y el Decreto Supremo
064-2010-PCM que aprobó la metodología de determinación de costos de los
procedimientos administrativos y servicios prestados en exclusividad,
comprendidos en los TUPA de las entidades públicas.
16
Cabe indicar que dichas tasas se encuentran compendiadas en el TUPA de la APN, el cual se encuentra ubicado en el
portal web de la entidad y en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas.
17
Ver nota al pie 8.
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(i) Paso 1: Costo Directo Identificable, el cual involucra el costo del personal
directo por minuto, costo del personal directo por prestación, material
fungible y servicios directos identificables (por centro de actividad), entre
otros.
(ii) Paso 2: Costo Directo No Identificable, el cual implica el cálculo del “costo
de elemento de costo” (material no fungible, servicio de terceros,
depreciación de activos y amortización de intangibles y costos fijos), entre
otros.
54. Ahora bien, a fin de determinar si las tasas antes indicadas han sido
efectivamente calculadas en función al costo del servicio, conforme a lo
establecido en la metodología aprobada por el Decreto Supremo 064-2010-PCM
y la guía aprobada por la Resolución de Secretaría de Gestión Pública 003-2010-
PCM/SGP, corresponde evaluar los documentos presentados por la APN, y de
esta forma corroborar que se haya cumplido con las especificaciones e
indicaciones correspondientes a los pasos antes indicados.
55. Siendo así, vemos que uno de los factores considerados dentro del Paso 1, es el
costo del personal directo por minuto. Al respecto, se observa que las entidades
denunciadas para determinar dicho costo emplearon como parámetro cinco (5)
horas y no las ocho (8) horas laborales exigidas en la Resolución de Secretaría
de Gestión Pública 003-2010-PCM/SGP que aprobó la guía metodológica para la
determinación de costos de los procedimientos administrativos y servicios
prestados en exclusividad.
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Días laborales al mes (30) x Horas laborales al día (8) x 60 minutos = 14 400 minutos
59. En apelación, la APN alegó que para determinar el costo de personal directo por
minuto utilizaron cinco (5) y no ocho (8) horas, dado que en la práctica sus
trabajadores únicamente de manera efectiva trabajan cinco (5) horas. A diferencia
de lo alegado por la entidad denunciada, la guía aprobada por la Resolución de
Secretaría de Gestión Pública 003-2010-PCM/SGP ya ha establecido como
parámetro para todas las entidades de la Administración Pública considerar ocho
(8) horas laborales para calcular el costo del personal directo por minuto, por lo
que la APN se encontraba obligada a utilizar dicho dato y no otro.
60. Es necesario precisar que el hecho que la entidad denunciada haya utilizado
como referencia cinco (5) horas y no ocho (8), tiene incidencia directa en el monto
de las tasas cuestionadas, toda vez que al usarse el dato de cinco (5) horas el
monto de la tasa es mayor a cuando se utilizan ocho (8). En efecto, al dividir la
remuneración de un trabajador con una cantidad menor de minutos, el costo por
cada minuto aumenta. Ello, más aún cuando en el informe oral, la APN reconoció
que los empleados que trabajan en los servicios de recepción y despacho de
naves se dedican exclusivamente a dichas labores.
61. De otro lado, respecto al Paso 2, esta Sala aprecia que, en primera instancia la
APN presentó diversa documentación, dentro de la cual se incluyeron datos
referidos a la depreciación y amortización. Asimismo, en su recurso de apelación
adjuntó el documento “Resumen de la depreciación acumulada, histórica y
ajustada al 31 de diciembre de 2013”.
18
RESOLUCIÓN DE SECRETARÍA DE GESTIÓN PÚBLICA 003-2010-PCM-SGP
(…)
C) Determinar el costo por minuto de cada cargo
Esto se logra listando los cargos que laboran en cada centro de actividad, asignando a cada cargo una escala de ingresos
y dividiendo el costo mensual (calculado en B) entre los minutos totales al mes que ocupa cada trabajador, que suman
14,400 minutos, de acuerdo a la siguiente fórmula:
Días laborales al mes (30) x Horas laborales al día (8) x 60 minutos = 14, 400 minutos.
(…).
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63. Por otra parte, indicó que el referido archivo del 2012 fue exportado del aplicativo
GESTOR 2®-Integrado donde se registran todos los activos, bienes no
depreciables e intangibles de su entidad, el cual automáticamente desarrolla la
depreciación en bienes tangibles y la amortización en intangibles, considerando
los porcentajes establecidos por el MEF. Finalmente, presentó los costos de cada
activo (cámara de fotos, GPS, impresora multifuncional, laptop y PC), indicando
que en realidad la depreciación de estos es mayor a la consignada en la
estructura de costos. Por tanto, a su criterio, las tasas deberían de ser mayores.
(i) Presenten información desagregada del documento “Resumen de la depreciación acumulada, histórica y ajustada
al 31 de diciembre de 2013”, el cual debe contener las fórmulas, porcentajes y otros (por ejemplo, utilidad de vida
del activo) utilizados para calcular los costos de depreciación.
(ii) Señalen cuáles son los costos de cada activo utilizado en el costo de depreciación de activos y amortización de
intangibles.
20
De acuerdo a la Resolución de la Secretaría de Gestión Pública 003-2010-PCM/SGP que aprueba la Guía metodológica
para la determinación de costos de los procedimientos administrativos y servicios prestados en exclusividad, las tasas de
depreciación que debe aplicarse para edificios es 3%; infraestructura pública, 3%; maquinaria, equipos y otras unidades
para la producción, 10%; equipo de transporte, 25%; muebles y enseres, 10%; equipos de cómputo, 25%.
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68. Finalmente, en apelación el MTC señaló que las tasas cuestionadas son legales
dado que se encuentran en función al arqueo bruto, lo cual es un criterio válido
21
Los activos “Laptop” y “Software Autocad” no fueron asignados en los costos asociados en los procedimientos de recepción
y despacho de naves.
Fuente: Incluidos en el archivo excel “Costeo APN Redenaves 2013 - Costos Depreciación-Cuadros Informe.xlsx”,
presentado por la APN en segunda instancia.
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72. En su denuncia, Aqua solicitó la devolución de las tasas pagadas por los
procedimientos de recepción y despacho de naves contenidas en el TUPA del
APN aprobado por el Decreto Supremo 016-2005-MTC, las cuales se
encontraban en función al arqueo bruto de las naves.
73. Cabe indicar que, antes de la admisión a trámite, dicho administrado en un escrito
complementario indicó que el referido TUPA fue modificado por el Decreto
Supremo 012-2015-MTC, variándose las tasas a los montos de S/ 333.53 y S/
327.35 para los procedimientos de recepción y despacho de naves,
respectivamente. Debido a ello, precisó su denuncia señalando que la barrera
burocrática denunciada se encontraba materializada en el Decreto Supremo 012-
22
DECRETO SUPREMO 012-2015-MTC
Artículo 1.- Modificación del TUPA de la Autoridad Portuaria Nacional – APN.-
Modifíquese el Texto Único de Procedimientos Administrativos - TUPA de la Autoridad Portuaria Nacional - APN, aprobado
por Decreto Supremo N° 016-2005-MTC, respecto a los procedimientos N° 2 y N° 3, de acuerdo al Anexo 1 del presente
Decreto Supremo.
(Subrayado agregado)
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75. Sobre el particular, es necesario señalar que de acuerdo con el artículo 5 del
Decreto Legislativo 121223, vigente a la fecha de interposición de la denuncia y
aplicable al presente caso24, en los casos de procedimientos administrativos
iniciados ante la Comisión, en los cuales se declare la ilegalidad y/o carencia de
razonabilidad de los montos que por derecho de tramitación pretenden cobrar las
entidades, la primera instancia puede ordenar la devolución del monto declarado
ilegal, más intereses.
76. Para dicho efecto, esta Sala considera que, con la finalidad de ordenar la
devolución de los pagos, es necesario que el denunciante haya acreditado
durante el procedimiento que efectuó al menos un pago por las tasas
cuestionadas y que, posteriormente, estas hayan sido declaradas ilegales y/o
carentes de razonabilidad por el Indecopi.
77. Al respecto, de la revisión del Expediente, este Colegiado advierte que ante esta
instancia Aqua adjuntó boletas de pago (ver fojas del 313 al 324) que
corresponden a las tasas denunciadas consistentes en los montos de S/ 333.53
y S/ 327.35 para los procedimientos de recepción y despacho de naves,
respectivamente, contenidas en el Decreto Supremo 012-2015-MTC que modificó
el TUPA de la APN aprobado por el Decreto Supremo 016-2005-MTC, las cuales,
posteriormente, han sido declaradas ilegales por este Colegiado.
23
DECRETO LEGISLATIVO 1212. DECRETO LEGISLATIVO QUE REFUERZA LAS FACULTADES SOBRE
ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS PARA EL FOMENTO DE LA COMPETITIVIDAD [Derogado por el
Decreto Legislativo 1256]
Artículo 5.- Derecho a la devolución de las tasas pagadas por el ciudadano.-
5.1.- En los casos de procedimientos administrativos iniciados ante la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas
en los cuales se declare la ilegalidad y/o carencia de razonabilidad de los montos que por derecho de tramitación pretenden
cobrar las entidades que forman parte de la Administración Pública, incluyendo los Gobiernos Regionales y Locales, la
Comisión ordenará alternativamente, según corresponda:
a) La devolución del monto declarado ilegal, más intereses; o
(…).
24
Corresponde precisar que el Decreto Legislativo 1256, Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas,
publicado en el diario oficial “El Peruano” el 7 de diciembre de 2016, ha incorporado una nueva metodología de análisis
de barreras burocráticas, distinta de la establecida en el precedente de observancia obligatoria aprobado por la Resolución
182-97-TDC y ha derogado el artículo 26BIS del Decreto Ley 25868, Ley de Organización y Funciones del Indecopi, el
artículo 2 de la Ley 28996, Ley de Eliminación de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversión Privada, así como
los artículos 3, 4, 5 y la Primera Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo 1212.
Sin embargo, tales cambios normativos no resultan aplicables al presente caso, pues a través de la Primera Disposición
Complementaria Final y Transitoria del Decreto Legislativo 1256 se dispuso que los procedimientos a cargo de la Comisión
y la Sala que, a la fecha se encuentren en trámite, continuarán siendo tramitados bajo las normas anteriores a la vigencia
de esta ley, tales como el artículo 26BIS del Decreto Legislativo 25868 y el artículo 2 de la Ley 28996.
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80. En tal sentido, corresponde ordenar a la APN la devolución de todos los montos
más intereses de las tasas pagadas por el denunciante (lo cual incluye los pagos
que constan de la foja 313 a la 324 del Expediente) que se hayan realizado en
aplicación de la barrera burocrática declarada ilegal consistente en la exigencia
de los derechos de trámite respecto de los procedimientos de recepción de naves
y despacho de naves consignados en los procedimientos 2 y 3 del TUPA,
respectivamente, aprobado por Decreto Supremo 016-2005-MTC, modificado
mediante Decreto Supremo 012-2015-MTC.
25
LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINSITRATIVO GENERAL
Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia
de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.6. Principio de informalismo.- Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la admisión
y decisión final de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la
exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no
afecte derechos de terceros o el interés público.
(…)
1.11. Principio de verdad material.- En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar
plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas probatorias
necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse
de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los medios
disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitución del deber
probatorio que corresponde a estas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará obligada a ejercer dicha facultad
cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público.
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Con la intervención de los señores vocales Sergio Alejandro León Martínez, José
Luis Bonifaz Fernández, Julio Carlos Lozano Hernández, Silvia Lorena Hooker
Ortega y Juan Luis Avendaño Valdez.
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