Segunda etapa • Año 12 Martes 12 de noviembre de 2019

Nº

755

LA PEQUEÑA
EMPRESA
En el rol económico
del Estado
Págs. 2-3 María Elena Guerra-Cerrón

Págs. 4, 5 y 6 Pág. 7 Pág. 8

Innovación financiera. Los fondos bursátiles Clima de negocios. El impacto del Doing Recursos humanos. Los retos de la
sobre índices de acciones. Fiorella I. Baldeón Business 2020 en el cumplimiento fiscal. fiscalización laboral en las entidades públicas.
Barrientos-José R. Nina Cuentas Miguel Ríos. Kenny Díaz Roncal
2 suplemento de
análisis legal
EN EL MARCO DEL ARTÍCULO 59 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
El “héroe” de la
pequeña empresa
MARÍA ELENA
GUERRA-CERRÓN
Doctora en Derecho.
Docente en la UNMSM y
Universidad de Lima.
“La pequeña empresa no es un valor por sí
misma, sino porque constituye un medio para
la realización del pequeño empresario”. (*)
H
ace varios años llamó nuestra
atención el comentario “Profesor,
ya terminé mi empresa” (1) del
comunicador Gustavo Rodríguez,
quien señaló que se venía el cam-
bio de una sociedad de empleados a una sociedad
de empresarios, y que la educación debía aten-
der a esa tendencia. Agregó que a su generación
ningún profesor le hizo ver el lado literalmente
empresarial de dicha sociedad y que tampoco
le dijo que la palabra “empresa” también tiene
como acepción la palabra “aventura”, y que toda
aventura tiene riesgos y tiene “héroes”.
Después, con motivo de nuestra participación
en la obra colectiva en homenaje al Dr. Carlos
Torres y Torres Lara (2) revisamos su trabajo “Pe-
queña Empresa, Manual de teoría y legislación”,
e identificamos que el punto esencial de compa-
ración de la empresa es con el hombre mismo,
y que entre las características destacables en la
pequeña empresa es que se funda en el incentivo
que significa para el pequeño empresario tener
una empresa en la que pueda desarrollar, aunque
sea en pequeña escala, sus ideas y proyectos; y
que gran parte del capital que pone en juego el
empresario resulta muchas veces producto de un
sistemático ahorro: riqueza proveniente de sus
indemnizaciones y compensación por tiempo de
trabajo laborado para otra empresa, incluso pone
a disposición de su empresa, el terreno y casa
jurídica Director (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros (mavalos@editoraperu.com.pe)
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Martes 12 de noviembre de 2019
que habita, sus herramientas caseras, su propia
movilidad, los muebles, entre otros. Estas ideas
son las principales referencias para desarrollar
este comentario.
A su vez, tenemos que las pymes conforman
el 98.6% del total de las empresas, representan el
75.9% de la población ocupada, y su participación
en el PBI es del 42% (3), pero también se destaca
que un gran porcentaje de ellas se mantiene en
la informalidad, a pesar de las diferentes leyes
promocionales que dicta el Estado para atraerlos
al sector formal. En este contexto, brindamos
algunas ideas acerca de la “gran aventura” que
es la empresa nacional de pequeña escala, y de
los “héroes” que son los pequeños empresarios,
debiendo precisar que en ellos estamos conside-
rando a los microempresarios.
Antecedentes y marco legal
◗ Creada por Decreto Ley Nº 21435, “Gobierno
Revolucionario promulga la Ley de la Pequeña
Empresa del Sector Privado”, del 24/02/1976, y
junto a ella hay un titular –una persona natu-
ral– que solo puede organizarse como empresa
unipersonal o como EIRL. Por Decreto Ley Nº
21621, del 15/09/1976, se creó la empresa indi-
vidual de responsabilidad limitada, EIRL, con
personalidad jurídica diferente a la de su titular
(empresario) y como forma de organización
empresarial para el sector de la pequeña empresa
de propiedad privada.
◗ En el artículo 135 de la Constitución de 1979
se señalaba que el Estado promueve la pequeña
empresa y la actividad artesanal, y en la Consti-
tución vigente se establece en el artículo 59 que,
“El Estado brinda oportunidades de superación
a los sectores que sufren cualquier desigualdad;
en tal sentido, promueve las pequeñas empresas
en todas sus modalidades.”
◗ En la Ley Nº 27268, “Ley General de la Pe-
queña y Microempresa” (Pyme), del 26/05/200,
se define la pequeña y microempresa como uni-
dad económica que opera un persona natural o
jurídica con cualquier forma de organización
o gestión empresarial. La calificación fue en
función al número de trabajadores.
COMERCIAL
** En la Ley Nº 28015, “Ley de promoción y EN COHERENCIA CON
formalización de la micro y pequeña empresa del LAS IDEAS ANTES
11/06/2003”, en el artículo 2 se define a Micro y
Pequeña Empresa (Mype), y esta vez los elementos EXPUESTAS, SERÍA
que la caracterizan son el número de trabajadores CONVENIENTE REFOR-
y el volumen de ventas anuales.
◗ En el Decreto Legislativo Nº 1086, “Decreto MULAR EL CONTENIDO
Legislativo que aprueba la Ley de Promoción de DEL ARTÍCULO 59 DE LA
la Competitividad, Formalización y Desarrollo CONSTITUCIÓN (ROL
de la Micro y Pequeña Empresa y del Acceso al
Empleo Decente”, del 27/06/2008, no se brindó ECONÓMICO DEL
una definición de micro y pequeña empresa, ESTADO) QUE SE REFIERE,
y solo se señalaron las características de cada ENTRE OTROS, A BRIN-
una por el número de trabajadores y volumen
de ventas anuales. DAR OPORTUNIDADES
◗ En el TUO de la “Ley de Impulso al Desa- DE SUPERACIÓN Y
rrollo Productivo y al Crecimiento Empresarial”,
Decreto Supremo Nº 013-2013-PRODUCE, del PROMOVER LAS PEQUE-
27/12/2013, se incorporó a la mediana empresa, ÑAS EMPRESAS EN TO-
además de la micro y pequeña empresa (Mype). DAS SUS MODALIDADES,
La determinación es en función al nivel de ventas
anuales (se suprime el número de trabajadores). HACIA LA VALORACIÓN
Advertimos que la regulación está dirigida al DEL MICRO Y PEQUEÑO
objeto de la actividad empresarial que es una
figura jurídica, cuando el artífice de esa actividad EMPRESARIO Y DE SU
es el pequeño empresario. NECESARIA ATENCIÓN.
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Jurídica es una publicación de
El Peruano
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COMERCIAL
Organización y dirección
Al grupo de pequeños empresarios que realizan
actividad económica con determinadas carac-
terísticas se les denomina “sector de la pequeña
empresa” cuya función es explicada por Torres
y Torres Lara, como servir de complemento a
los demás sectores de la propiedad (entiéndase
propiedad social, capitalista o estatal), de modo
que su sentido no es ser dominante sino pro-
piamente complementario a los otros sectores
económicos. Precisa que no puede ser de otra
manera pues se trata de empresas personales,
familiares o, en general, de pequeña escala (4).
Entonces, el interés del Estado es que este sector
sirva para generar empleo y riqueza; pero estaría
equivocando su tratamiento, ya que, según el
mismo autor, no se supera la idea de analizar a
la pequeña empresa en función de reglas para la
gran empresa (5).
Torres y Torres Lara afirma que es errado pen-
sar que toda pequeña empresa necesariamente
debe seguir el camino hacia la mediana y gran
empresa, esto es, que debe crecer y transformarse;
este puede ser el anhelo del Estado, pero no nece-
sariamente la aspiración del pequeño empresario,
puesto que la pequeña empresa vive al vaivén de
la vida del titular, no hay vida propia; un viaje,
una enfermedad o simplemente un problema
familiar en la vida del propietario implican in-
cidencias que pueden tener importancia en la
pequeña empresa”. (6)
Entendemos que la vocación del pequeño
Martes 12 de noviembre de 2019
empresario no es necesariamente ser mediano
o gran empresario. “Esto es posible pero no de-
pende del hecho de ser pequeña empresa sino
de factores diversos, entre ellos la propia per-
sonalidad del propietario. Muchas empresas se
quedan como pequeñas por propia decisión del
propietario que prefiere mantener una estruc-
tura gobernable a su modo de administración”.
(7) Cuando desaparece el binomio propietario-
empresario se produce una despersonalización
y deja de ser pequeña empresa.
Efectivamente, una empresa crecerá cuando
el empresario organice transacciones adicionales
(que pueden ser transacciones de intercambio
coordinadas mediante el mecanismo de precios);
y se reducirá cuando las abandona (8). Así el
tamaño está en función del interés y decisión
del empresario quien la organiza y dirige. En
un sentido puro, el tamaño de la empresa estará
vinculado a la realización personal del pequeño
empresario.
Lamentablemente, en la ley no podemos leer
lo que existe en la vida real, en el día a día del
pequeño empresario, por ello, en las leyes que
“buscan desarrollar y promocionar las pequeñas
empresas” solo se percibe el interés del Estado en
lograr su formalización. Las leyes están pensadas
en la pequeña empresa como objeto y como sec-
tor; pero no se considera al pequeño empresario.
El fin primario de la pequeña empresa es la reali-
zación de la persona (empresario), y como efecto
de esta realización, y de las políticas estatales,
suplemento de
análisis legal
tendremos resultados complementarios que
pueden incidir en la productividad, en el empleo
formal y la anhelada riqueza. Este fin primario
no se está considerando.
Hay una tarea pendiente que es la de enfocar
nuestra atención en el ser –micro o pequeño
empresario–, reconocer a ese ser que no puede
ser equiparado ni comparado con las demás em-
presas o formas de organización económica que
se califican como medianas y grandes empresas.
Hay que diseñar políticas teniendo en cuenta la
cultura del pequeño empresario, sus expectativas
y necesidades. Luego de una atención individual,
en una siguiente etapa podrá ser incorporado
como parte del sector pequeña empresa, con el
compromiso con el entorno local y nacional, esto
es, con responsabilidad social.
En coherencia con las ideas antes expuestas,
consideramos que sería conveniente reformular
el contenido del artículo 59 de la Constitución
Política (Rol Económico del Estado) que se re-
fiere, entre otros, a brindar oportunidades de
superación y promover las pequeñas empresas
en todas sus modalidades, hacia la valoración del
micro y pequeño empresario y de su necesaria
atención. Ante la ausencia de una formación y
de acompañamiento educativo a los pequeños
empresarios, y de un sinceramiento en las po-
líticas estatales, es posible que muchos de ellos
tal vez no tengan más opción que actuar en la
informalidad estableciendo sus propias reglas
cual si fuera un Ius Mercatorum. ◗
3
(*) TORRES Y TORRES LARA, Carlos Torres y
Torres Lara.
Pequeña Empresa, manual de teoría y legislación.
Lima: Asesorandina, 1979, pp. 20 y 21
REFERENCIAS
Torres y Torres Lara, Carlos Torres y Torres Lara.
(1979). Pequeña Empresa, manual de teoría y
legislación. Lima, 1979, Asesorandina.
Coase R.H., La empresa, el mercado y la ley,
Alianza, Madrid, 1994.
RODRÍGUEZ, Gustavo, “Profesor, ya terminé mi
empresa”, Economía, El Comercio, 14/11/2009,
p. b2.
VALDIVIESO TRILLO, Adán, Las Pymes y su
aporte a la economía peruana, Recuperado de
http://fresno.ulima.edu.pe/sf/rd_bd4000.nsf/
vImpresion/F74F2C37AF7C1F1305256F07005FD6
67?OpenDocument
[1] RODRÍGUEZ, Gustavo, escritor y
comunicador, “Profesor, ya terminé mi empresa”,
Economía, El Comercio, 14/11/2009, p. b2.
[2] Este comentario tiene como fuente el artículo
“El eje ontológico de la Pequeña Empresa en el
Perú” en el Libro Homenaje al Dr. Carlos Torres y
Torres Lara, junio 2018, pp.174-193.
[3] VALDIVIESO TRILLO, Adán, Las Pymes y su
aporte a la economía peruana, Recuperado de
http://fresno.ulima.edu.pe/sf/rd_bd4000.nsf/
vImpresion/F74F2C37AF7C1F1305256F07005FD6
67?OpenDocument
[4] TORRES Y TORRES Op.cit., p. 16
[5] Ibid., p. 17
[6] Ibid., p. 21
[7] Ibid., p. 23. Resaltado propio.
[8] Coase R.H. (1994). La empresa, el mercado y la
ley, Alianza, Madrid, 1994, pp. 39 y 40
4-5 suplemento de
análisis legal Martes 12 de noviembre de 2019

FIORELLA
I. BALDEÓN
BARRIENTOS

Abogada especializada
en Derecho Bancario y
Financiero.

JOSÉ R. NINA
CUENTAS
Abogado especializado en
Protección al Consumidor,
Derecho Bancario y árbitro.

L
os ETF, fondos bursátiles, o llamados
también fondos cotizados, son ins-
trumentos de inversión regulados en
nuestro mercado de valores a partir
de la Resolución de Superintenden-
cia N° 00005-2015-SMV/01, que modificó e
incorporó un capítulo especial sobre estos en
el reglamento de fondos mutuos de inversión
en valores y sus sociedades administradoras,
aprobado por Resolución Conasev N° 068-2010-
EF/94.01.1 (en adelante el “Reglamento”). Lo que
representa la consolidación de lo aprendido con
las experiencias desde los primeros ETF listados
en la Bolsa de Valores de Lima (BVL) (sobre
acciones peruanas y extranjeras) (1), así como
de los esfuerzos de promoción de la Superinten-
dencia de Mercado de Valores (SMV) por que se
desarrolle un mercado de valores cada vez más
líquido, profundo, accesible y competitivo de
LOS EXCHANGE TRADED
acuerdo con estándares internacionales. FUND – ETFS O FONDOS BURSÁTILES
Así, recientes modificaciones como la del
Decreto de Urgencia Nº 005-2019, que modi- SOBRE ÍNDICES DE ACCIONES

Innovación
fica la Ley Nº 30341, que fomenta la liquidez e
integración del mercado de valores, respecto
al beneficio de exoneración de impuesto a la
renta para los ETF que tengan como subyacente
acciones y/o valores representativos de deuda;

financiera para
así como la transición del fondo de deuda so-
berana a un ETF, de acuerdo con la Resolución
Ministerial Nº 360-2019-EF/52 del Ministerio
de Economía y Finanzas (MEF), ameritan una
revisión sobre las características de este parti-
cular activo financiero.

los inversionistas
Importancia
Para entender la trascendencia de esta alter-
nativa de inversión es oportuno destacar, por
el volumen de activos negociados y su mayor
liquidez, a los ETF de índices de renta variable
(acciones), entre todos los instrumentos que
basan su rentabilidad en la evolución de una
“canasta” de activos, ya sean índices, materias
primas o divisas, y que podrían ser también de este producto ha motivado que Nakamura se emitido por Ishares (BlackRock Group) el año importantes y liquidas de nuestro mercado local,
gestionados activamente; y por ser con los que refiera a esta nueva alternativa de inversión como 2009. Este ETF fue el primero del Perú en listar pudiéndose comparar además sus rendimientos
empezó el crecimiento y la diversificación de los “la última revolución en inversiones financieras en la Bolsa de Nueva York (NYSE), y desde el en las diferentes plazas en las que cotiza (Nueva
ETF, surgiendo después los de renta fija (bonos), personales disponibles para los inversionistas 17 de setiembre del 2012 se puede negociar en York, México, etc.).
sectores, mercados internacionales y, reciente- retail” (2). Lo que en principio también busca la BVL (4).
mente, commodities, bitcoins, etc. atraer más inversionistas a este mercado, que a la Actualmente, de acuerdo con la web de Ventajas y limitaciones
En este escenario de diversificación, los ETF fecha cuentan con 73 ETF (3) listados en la BVL. BlackRock (5), el EPU está compuesto por 31 La comparación con los fondos mutuos resulta
se han globalizado y se negocian en la mayoría Como principal ejemplo podemos señalar acciones (6) que en su gran mayoría conforman inevitable en la medida de que, como refiere
de bolsas de valores del mundo. El desarrollo al EPU (Ishares MSCI All PEeru Capped ETF) el Índice General de la BVL, que serían las más William A. Birdthistle (7), los ETF son una evo-

lución sofisticada de estos, por su diseño son
inmunes a muchas vulnerabilidades inherentes
a ellos. Razón por la que se ha constituido en su
principal competencia en el mercado financiero
norteamericano, donde surge a inicios de la
década de 1990, y en el que tuvo un “crecimiento
explosivo” durante los años en los que la regula-
ción y la administración de los fondos mutuos
entraron en serios cuestionamientos.
Dejando de lado su utilidad para los inver-
sionistas institucionales, los ETF han surgido y
se mantienen como una alternativa a los Fondos
Mutuos tradicionales para el pequeño inver-
sionista (no sofisticado). El mismo que, según
Salinas Rivas, se puede caracterizar por “i) tiene
una limitada cantidad de dinero disponible para
invertir en activos riesgosos; ii) tiene poca o
ninguna experiencia respecto da cómo operan
BURSÁTIL
PARA ENTENDER LA sa (participante autorizado) designada por la
TRASCENDENCIA DE sociedades administradoras de fondos mutuos
(SAFM), la creación o redención de las unidades
ESTA ALTERNATIVA de participación por medio de la entrega de
DE INVERSIÓN todos los valores y el efectivo que conforman
la cartera del día en bloques que corresponden
ES OPORTUNO como mínimo a una unidad de creación. Por
DESTACAR, POR lo que recibe certificados de participación o
EL VOLUMEN los valores con el dinero que corresponden a la
canasta del día.
DE ACTIVOS Los fondos mutuos son creados con base en
NEGOCIADOS Y SU los aportes y perfil de los inversionistas para
invertir en carteras diversificando el riesgo
MAYOR LIQUIDEZ, A (administración activa), mientras que un ETF
LOS ETFS DE ÍNDICES replica la evolución de un índice (administración
DE RENTA VARIABLE pasiva), sea de renta fija, de renta variable, de
materias primas o de divisas y que es represen-
(ACCIONES), tativo de uno o varios mercados. De ese modo
ENTRE TODOS LOS tiene bajos costos operativos y transaccionales.
Por ello, su ventaja comparativa que más fácil
INSTRUMENTOS se aprecia es ser una alternativa de diversifica-
QUE BASAN SU ción menos costosa que la de un fondo mutuo
RENTABILIDAD EN y, consecuentemente, debería ser más accesible
para inversionistas individuales o institucionales
LA EVOLUCIÓN DE Estos certificados de participación pueden
UNA “CANASTA” DE negociarse en un mecanismo centralizado que
ACTIVOS, YA SEAN facilita el arbitraje, o sea, aprovechar la dife-
rencia de precio entre su mercado y el mercado
ÍNDICES, MATERIAS subyacente. En principio, un ETF puede ser tan
PRIMAS O DIVISAS, líquido como sus activos subyacentes. Si en el
“mercado primario“ los activos (acciones) que
Y QUE PODRÍAN componen la canasta son poco líquidos, crear
SER TAMBIÉN nuevas unidades de participación del ETF será
GESTIONADOS más difícil y, en consecuencia, se reduciría el
tamaño del ETF. Si en el “mercado secundario”,
ACTIVAMENTE. donde los inversionistas venden y compran los
certificados de participación del ETF, hay mucha
oferta y poca demanda un participante autori-
zado puede redimir unidades de participación
y vender las acciones.
A decir de Grimm, el “arbitraje corrige na-
los mercados de capitales; y, iii) no tiene tiempo turalmente los precios ineficientes e indirecta-
suficiente para dedicarse directa y rentablemente mente protege a los inversores minoristas de
al análisis: búsqueda de oportunidades de in- los peligros de la disparidad de la información
versión bursátil” (8). (…) —También mantiene los precios eficientes al
En ese sentido, como señala el referido autor, nivelar las discrepancias de precios en el mercado
los fondos mutuos, desde el análisis de su inver- secundario. Este proceso de nivelación utiliza
sionista individual y típico, buscan dos objetivos los procesos de creación y canje para proteger
básicos: la diversificación y la administración al inversor minorista, aunque los inversores
profesional. Así, “es un vehículo diseñado para minoristas no participan en la creación o el
permitir a los pequeños inversionistas participar canje” (10).
en los mercados de capitales, reduciendo los De acuerdo con Marcos Cirilo, en el con-
costos de transacción envueltos en transacciones texto en el que se aprueba la Resolución SMV
individuales” (9). N° 005-2015-SMV/01, que modifica el referido
El fondo bursátil es un patrimonio autónomo reglamento, “[e]l objetivo de regular los ETF es
representado por unidades de participación, establecer un marco normativo para que las
administrado por una sociedad administradora, sociedades administradoras de fondos mutuos
que cumple con las características señaladas en (SAFM) puedan estructurar y administrar estos
el artículo 184 del reglamento. Estas unidades de instrumentos financieros. Los ETF buscan prin-
participación tienen un mercado primario para cipalmente que: (i) los inversionistas diversifi-
su creación y de redención por los participantes quen su riesgo y obtengan rendimientos acordes
autorizados, así como un mercado secundario al mercado; y (ii) mediante la negociación de
en el que se negocian y cotizan intradía. En ese los ETF se fomente la liquidez de los valores
sentido, teniendo que replicar un índice, las subyacentes que se negocian en la BVL” (11).
referidas “unidades” representan la propiedad Siguiendo con lo anterior, la principal ventaja
proporcional de esta canasta de valores, permi- comparativa de los ETF es su mayor liquidez,
tiendo diversificar y optimizar la rentabilidad no solo por cotizar y negociarse durante toda la
de una inversión. sesión en mercados secundarios, actualizando
Por lo señalado, los inversionistas pueden sus precios al igual que si fuera una acción, sino
solicitar mediante una sociedad agente de bol- también por estar hasta “doblemente listados”
6 suplemento de
análisis legal Martes 12 de noviembre de 2019 BURSÁTIL

DEJANDO DE LADO
SU UTILIDAD
PARA LOS
INVERSIONISTAS
INSTITUCIONALES,
LOS ETF HAN
SURGIDO Y SE
MANTIENEN COMO
UNA ALTERNATIVA
A LOS FONDOS
MUTUOS
TRADICIONALES
PARA EL PEQUEÑO
INVERSIONISTA (NO
SOFISTICADO).

en mercados volátiles y fondos que recurren al

refiriéndonos también a sus subyacentes, tanto
en una bolsa local (BVL) como en otro mer-
cado internacional. Siendo así de líquidos, los
ETF pueden estar invertidos al 100%. Lo que
repercute positivamente en la rentabilidad que
brindan los ETF.
Por el contrario, los fondos mutuos están
obligados a mantener un coeficiente de liquidez
obligatorio para hacer frente a los rescates, así
como a que la suscripción y rescate de sus partici-
paciones sea de acuerdo con su valor liquidativo
tras el cierre de la sesión.
Finalizando con sus principales ventajas,
podemos indicar que de acuerdo con el lit. h)
del artículo 18 de la Ley del Impuesto a la Renta,
las ganancias de capital provenientes de las ena-
jenaciones (creación, redención o gestión de la
cartera de inversiones) directas o indirectas de
valores que conforman un ETF que repliquen
instrumentos de inversión nacionales, están ina-
fectas. Esta ventaja promueve la estructuración
de fondos bursátiles, los cuales podrán ser objeto
de arbitraje, lo que genera liquidez en la BVL.
Por otro lado, y teniendo presente la condi-
ción de innovación financiera en permanente
evolución, amerita considerar lo señalado por
Birdthistle sobre que “la novedad de los ETFs,
en muchos aspectos, ha disfrazado algunas de
sus limitaciones. Si bien muchos de sus atributos
positivos han sido intuitivos o inmediatamente
obvios, sus debilidades han tendido a emerger
solo con el tiempo, ya que diferentes ciclos en el
mercado han colocado a los ETF en diferentes
tipos de presión.
Además, la expansión explosiva de esta in-
dustria ha creado una gran cantidad de nuevos
fondos que se están comprimiendo en nichos
de inversión cada vez más estrechos y que se
parecen cada vez menos al fondo prototípico de
índice de base amplia. A medida que la industria
madura y desarrolla un historial de estos cientos
de nuevas ofertas, el verdadero alcance de sus
vulnerabilidades se hará más evidente” (12).
Las transacciones
Al respecto, se resaltan los riesgos de “errores de
seguimiento” para replicar la evolución de los
activos que conforman el índice, principalmente
apalancamiento; el riesgo inherente a las opera-
ciones rápidas (especulaciones en corto plazo).
Respecto a los costos de transacción a considerar,
los inversionistas deben pagar comisiones de
corretaje por comprar y vender ETF, y cargos
de administración fijos sin importar el rendi-
miento del ETF.
Finalmente, debemos tener que estamos ante
una industria relativamente inmadura y, por
esto último, no se cuenta con una clasificación
uniforme que garantice el cumplimiento de
estándares. Esto es más aún notable en mercados
aún poco desarrollados como el nuestro.
Así, desde el principio de su difusión en nues-
tro medio, hubo un consenso en reconocer el
efecto positivo de los ETF en la liquidez de la
BVL, al mejorar la liquidez de los activos subya-
centes (bonos, acciones, commodities, etc.). Sin
perjuicio de ello, una reciente una investigación
de Marvin Padilla afirma: “El arbitraje es menos
eficiente en el caso del EPU debido a la menor
liquidez de su mercado subyacente, siendo que
una menor liquidez genera mayores costos en el
proceso de arbitraje” (13), y que por “el impacto
positivo que el listado en NYSE ha generado
sobre la liquidez de acciones peruanas, se debe
buscar que en el largo plazo más acciones listen
en este mercado” (14). ◗

[1] El año 2012, la SMV aprobó la inscripción en el Registro Público del Mercado
de Valores de cuatro ETF que cotizaban en la Bolsa de Nueva York: el IShares
MSCI All Peru Capped Index Fund (EPU), cuyo subyacente está compuesto por
acciones de empresas peruanas; y el IShares Gold Trust (IAU), IShares MSCI
Brazil Index Fund (EWZ), e IShares FTSE China 25 Index Fund (FXI). Estos tres
últimos con subyacentes extranjeros. [2] Nakamura, Graciela. “Ventajas de la
exposición a mercados globales: Desarrollo de los ETF en La BVL”. En: Capitales:
La Revista de Procapitales. Año 10, N° 105, abril, 2017. Pág. 12.[3] https://www.
bvl.com.pe/rel_val_extranjeros.html vista: 26.10.18. [4] Tiene como antecedente
la experiencia del Incatrack emitida el año 2007, y que estuvo conformado por
una cartera de acciones que componían el índice INCA (índice nacional de capi-
talización), que reunió a los 20 valores peruanos más líquidos en ese momento en
la BVL, y que no obtuvo los resultados esperados, por lo que se deslistóen el 2010.
[5] https://www.blackrock.com/latamiberia/products/239606/ishares-msci-all-
peru-capped-etf [6] En orden de mayor a menor en su porcentaje de repre-
sentatividad en este índice, las acciones que lo conforman son Credicorp Ltd;
Southern Copper Corp.;Buenaventura ADR Representing; Inretail Peru Corp.;
Alicorp SAA; Intergroup Financial Services INC; Ferreyros SAA; Hochschild
Mining PLC; Cementos Pacasmayo SAA; Bco Continental SA; Unión Andina
de Cementos S. A. A; Volcan Compañía Minera SA B; Pan American Silver
Corp.; S.A.C.I. Falabella; Nexa Resources Perú; Sociedad Minera Cerro Verde
S. A. A.; Luz del Sur S. A. A.; Trevali Mining Corp.; Graña y Montero; Minsur I
SA; Tahoe Resources Inc.;Enel Distribución Perú; Refinería La Pampilla; Casa
Grande; Compañía Minera Atacocha B; PEN Cash; GBP Cash; CAD Cash; BLK
CSH FND Treasury SL Agency; Falabella Rights; y USD Cash. [7] Birdthistle,
William A. “The Fortunes and Foibles of Exchange-Traded Funds: A Positive
Market Response to the Problems of Mutual Funds” En: The Delaware Journal of
Corporate Law. Vol. 33, enero 2008. Pág. 147. Disponible en: https://scholarship.
kentlaw.iit.edu/fac_schol/83 [8] SALINAS, Sergio. “Fondos Mutuos, informa-
ción asimétrica y regulación de mercados: Un enfoque de costos de transacción”.
En: Themis, Año 1996, número 33, Pág. 107. [9] Ibid., Pág 113. [10] Ibid., Pág.
121. La importancia de este mecanismo es tan trascendente que los últimos
estudios la característica definitoria de un ETF y la sitúan en el primer orden de
las circunstancias que justifican la regulación e intervención de la Comisión de
Bolsa y Valores de Estados Unidos. Ver. Morley, John and Hu, Henry T. C., “A
Regulatory Framework For Exchange-Traded Funds”. Southern California Law
Review. 2018, Vol. 91:839, Pág. 910. Disponible en: https://digitalcommons.law.
yale.edu/fss_papers/5275 [11]Cirilo, Marcos. “Ampliación de las alternativas de
inversión: Modificación del Reglamento de Fondos Mutuos. Capitales: La Revista
de Procapitales. Año 8, N° 82, mayo 2015. Pág. 4. [12] Ibid., Pág. 100 [13] Padilla,
Mervin. “Análisis del impacto de la liquidez de la Rueda de Bolsa en la relación de
arbitraje entre el precio del EPU y su Net Asset Value”. Tesis para optar el grado
de Magíster en Economía. Pontificia Universidad Católica del Perú. Escuela de
Posgrado. 2018. Pág. 52. Disponible en: http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/
handle/123456789/12452 [14]Ídem.
TRIBUTACIÓN
IMPACTO DEL DOING BUSINESS
2020 EN EL CUMPLIMIENTO FISCAL
Los incentivos para un
mejor clima de negocios
MIGUEL RÍOS
Abogado, con Maestría en
Contabilidad. Exasesor del
Estudio Caballero Bustamante.
Autor y coautor de diversas
publicaciones especializadas en
materia Tributaria.
D
e acuerdo con el último resultado
de la encuesta Doing Business (DB)
2020 publicada el 23 de octubre
pasado, como promedio general
el Perú se encuentra en el puesto
76 de 190 economías evaluadas. La encuesta se
compone de 10 indicadores, y uno de ellos es el
denominado “pagando impuestos” (paying taxes),
en el que el Perú se encuentra en el puesto 121 de
las 190 economías evaluadas.
Para medir el referido indicador, la encuesta
otorga un caso tipo, tomando a una empresa
con ingresos superiores a los 17 millones de
soles, sobre la que se solicita registrar los im-
puestos y las contribuciones obligatorias que
dicha empresa debe pagar o retener durante
el año calendario 2018, así como las horas al
año utilizadas para preparar, presentar y pagar
Martes 12 de noviembre de 2019
los impuestos relacionados con consumo, a las
ganancias y planillas.
Desde el DB 2017 se incorporó como com-
ponente adicional el denominado post-filing, en
el que se evalúa la devolución del IGV pagado en
la compra de un bien de capital y los plazos para
completar una rectificación de la declaración del
impuesto a la renta.
La debacle en el indicador se origina en el DB
2017 y coincide con la introducción del compo-
nente post-filing, tomando en cuenta que el DB
2016 fue la encuesta en la que obtuvimos nuestra
mejor actuación, ubicándonos en el puesto 50 de
189 economías evaluadas. Desde entonces, los
resultados de los demás componentes no han
variado de forma significativa; incluso para el DB
2020 recién publicado, en el caso tipo entregado
por la encuesta se consigna un total de 8 pagos
en el año, muy por debajo del promedio regional
y de las economías de altos ingresos de la OCDE;
260 horas anuales para preparar, presentar y
pagar las obligaciones, promedio también por
debajo de la región y con un 36.8% de impuesto
total y contribuciones en relación con la utilidad
(ingresos después de contabilizar las deducciones
y exenciones permitidas), valor que nos ubica
por debajo del promedio regional e incluso del
promedio de las economías de altos ingresos
de la OCDE.
suplemento de
análisis legal
Medidas
¿A qué responde tan baja puntuación en el post-
filing? En relación con la devolución del IGV; en
el Perú no existe un procedimiento de reembolso
en efectivo del crédito fiscal pagado por la adqui-
sición de bienes de capital aplicable al caso tipo
propuesto por la encuesta, lo que nos otorga 0 de
100 puntos posibles.
Respecto a la rectificación de la declaración del
impuesto a la renta realizada de forma voluntaria
por la empresa señalada en el caso tipo, mediante
la que se determina una mayor obligación por
pagar; el problema radica en la forma inadecuada
en que las preguntas vinculadas con el ejemplo
en cuestión son abordadas y respondidas por
quienes atienden la encuesta (contributors) sobre
el indicador “pagando impuestos” en el Perú.
Tómese en cuenta que siendo el DB una en-
cuesta, lo que mide básicamente es la percepción
de las empresas en el Perú a quienes se les es aplica-
da. Además, debe considerarse que, en aplicación
del Código Tributario, la declaración rectificatoria
que determine mayor obligación tributaria –como
en el caso planteado por la encuesta– surte efecto
de forma inmediata a su presentación, sin que sea
necesario pronunciamiento ni acción de control
alguna por parte de la administración tributaria.
Siendo así, el porcentaje de empresas que son
auditadas por la presentación de una declaración
7
rectificatoria que determina una mayor obligación
debe ser 0% (y no más del 25% como han señalado
los contributors). Además, los encuestados han in-
dicado que el tiempo que se toman para preparar,
presentar y pagar la rectificatoria ascendería a 16.5
horas, tiempo que no guarda proporción con el
señalado por ellos mismos como plazo estimado
para la presentación y pago de las declaraciones
originales (39 horas anuales).
De acuerdo con lo anterior, realizando el ejer-
cicio de reformar los valores consignados para
el componente post-filing, si tomásemos 3 horas
para la preparación, presentación y pago del ma-
yor impuesto rectificado (al dividir las 39 horas
anuales entre 13 declaraciones) y 0 horas para la
fiscalización, considerando que dichas rectifica-
ciones no son materia de revisión; se obtendría una
puntuación de 49.3 para el post-filing, mejorando
la posición del indicador “pagando impuestos” del
puesto 121 al 92, es decir, 29 escalones.
Sirva el presente análisis para llamar podero-
samente la atención de los contributors peruanos
que atienden la encuesta sobre el indicador “pa-
gando impuestos”, toda vez que es inadmisible que
un error de interpretación o de los alcances de las
respuestas otorgadas le resten competitividad al
Perú, debiéndose rectificar en el más breve plazo
tal distorsión, por ejemplo, con oportunidad de
la próxima encuesta DB. ◗
8 suplemento de
análisis legal Martes 12 de noviembre de 2019 EMPLEO

tación, la inspección recae en toda la entidad

pública, indistintamente del régimen laboral
de los servidores públicos comprometidos. Ello,
dado que la determinación de la competencia es
solo la condición habilitante para que el inspector
ejerza plenamente sus funciones en la entidad. Es
como la llave que abre la puerta de una casa, mas
no restringe el acceso a ningún espacio de esta.
Por otro lado, en relación a la normativa in-
ternacional, la posición inicial de Sunafil no toma
en cuenta que la Organización Internacional del
Trabajo (OIT) hizo extensivo el Convenio sobre
la inspección del trabajo (Número 81) al sector
público, por medio del Protocolo de 1995.
Como vemos, hay razones fuertes para
cuestionar la posición de Sunafil, respecto de
la fiscalización laboral en el sector público. En
ese sentido, es importante que se sinceren los
criterios para definir la competencia del SIT toda
vez que estos, finalmente, responden a principios
de Derecho Público.
Concretamente, la fiscalización laboral en el
sector público en el Perú debe formar parte de una
política pública integral, debe integrarse –como
tema– a la denominada “reforma del servicio
civil” iniciada ya hace más de una década. Si
¿FISCALIZACIÓN bien es cierto que el presupuesto y el número
de inspectores de Sunafil son limitados para
LABORAL EN asumir este costo, podrían establecerse criterios
de aplicación progresivos.
LAS ENTIDADES Al respecto, en el 2008 se creó la Autoridad
Nacional del Servicio Civil (Servir) como ente
PÚBLICAS? rector del sistema administrativo de gestión de
recursos humanos en la Administración Pública.

Retos de la
que, para el caso de la fiscalización laboral en
entidades públicas, las actuaciones inspectivas
se siguen únicamente respecto de servidores
públicos adscritos al régimen laboral del Derecho
Legislativo N° 728 (1).
Esta entidad tiene, dentro de sus competencias, la
de supervisar a las entidades públicas. De la mano
con esta regulación, la propia norma de creación
de Sunafil del 2012, Ley N° 29981, estableció
expresamente que debía existir una coordinación
entre ambos entes rectores (Servir y Sunafil) a

actuación
En sentido contrario, para Sunafil, el Sistema
de Inspección del Trabajo (SIT) no es compe-
tente para casos que comprometan a servidores
adscritos a otros regímenes laborales como los
regulados por los decretos legislativos N° 276,
fin de establecer mecanismos para llevar a cabo
actuaciones inspectivas en el sector público.
Lamentablemente, a la fecha no existe coor-
dinación alguna sobre la materia. Los intentos
por reformar el servicio civil peruano no han in-

inspectiva
KENNY cionada a Recursos Humanos. Ana trabaja para
DÍAZ RONCAL una empresa del sector privado y se encuentra
Abogado y Magíster contratada bajo el régimen laboral del Decreto
en Derecho del Trabajo Legislativo N° 728. Por su parte, María labora
por la PUCP. Profesor de
Derecho PUCP. para una entidad pública, adscrita al régimen
del Decreto Legislativo N° 1057 (CAS).
Las dos amigas han tenido sendos inconve-
nientes con sus respectivos empleadores. En el
caso de Ana, no se le pagaron correctamente
sus beneficios sociales. Ante ello, recurrió a la
N° 1057 y por la Ley N° 30057.
Detrás de esta posición reside la idea de
que el SIT solo es competente para fiscalizar el
cumplimiento de la normativa sociolaboral y de
la seguridad y salud (en el trabajo) en el sector
privado. Sin embargo, esta posición contradice
la normativa nacional e internacional. En cuanto
a la primera, contraviene la normativa nacional
pues esta define la competencia del SIT sobre la
base del agente pasivo de la inspección laboral,
el empleador, y no sobre la base del denunciante
(el trabajador).
En efecto, el artículo 4 de la Ley General de
Inspección del Trabajo, Ley N° 28806, establece
que la inspección se extiende a todos los sujetos
obligados o responsables del cumplimiento de
las normas sociolaborales. Del mismo modo, el
artículo citado precisa que cuando se trate de
entidades públicas, el SIT será competente siem-
tegrado este tema; por el contrario, se empecinan
por mirar problemas aislados. Esto genera que se
busquen resultados a corto plazo, desarrollando
una obsesión por soluciones superficiales.
Es momento de reconocer que hay una inter-
conexión entre la mejora de derechos subjetivos
de los servidores públicos, la fiscalización laboral
en el sector público y la mejora en la calidad del
servicio público. Hay un “sistema” complejo que
debe ser abordado integralmente (2). Mientras se
siga trabajando de manera aislada, ideas como
“reforma del servicio civil” o la misma “meri-
tocracia” seguirán siendo conceptos huecos. ◗
[1] (1) Este es el criterio institucional de Sunafil,
adoptado mediante Resolución de Superintendencia N°
039-2016-SUNAFIL.

A
na y María son dos amigas que es-
tudiaron Derecho en la misma uni-
versidad. Ambas se desempeñan
realizando las mismas actividades
profesionales: asesoría legal rela-
Superintendencia Nacional de Fiscalización
Laboral (Sunafil) y, tras el procedimiento co-
rrespondiente, logró satisfacer su pretensión.
María tuvo un problema parecido e intentó
hacer lo mismo que Ana. Sin embargo, su de-
nuncia ni siquiera fue admitida. Sunafil indicó
pre que la entidad pública esté sujeta al régimen
laboral de la actividad privada (Decreto Legislati-
vo N° 728). Podemos verificar dicha adscripción
en la norma de creación o en el Reglamento de
Organización y Funciones de la entidad.
Definida la competencia bajo esta interpre-
[2]Al respecto, sobre la teoría de sistemas en políticas
públicas, se puede ver: Ayres, R. y Stewart, J., 2001.
Systems theory and policy practice: An exploration. Policy
Sciences, 34(1), p. 79–94; Jackson, M., 2003. Systems
thinking: creative holism for managers. West Sussex: J.
Wiley; y Braun, W., 2002. The System Archetypes. En: The
Systems Modeling Workbook.