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Señor

JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE BOGOTÀ (REPARTO).


E.S.D.

Demanda de sustitución pensional


De Alvio Cortez Chaux
Contra Foncep

JUSTO ALBINO CELIS FETECUA, Mayor de edad, con domicilio en la ciudad de Bogotá, identificado
con la cédula de ciudadanía número 326.933 expedida en Nemocón Cundinamarca, abogado en
ejercicio, portador de la tarjeta profesional número 144.995 del Consejo Superior de la Judicatura.;
obrando como apoderado judicial del Señor ALVIO CORTEZ CHAUX, igualmente mayor, domiciliado
en la ciudad de Bogotá, identificado con la cédula de ciudadanía número 17.626.695 expedida en , en
su condición de compañero permanente supérstite de la Señora VERONICA ROJAS LARA Q.E.P.D.;
impetro ante su despacho, DEMANDA ORDINARIA, de sustitución pensional, a fin de que le declare el
reconocimiento de la pensión de sobreviniente, por parte de la entidad FONCEP, fondo de
prestaciones económicas, cesantías y pensiones representada por la Señora ZULMA CONSTANZA
GUAQUE BECERRA, o por quien haga sus veces, entidad con domicilio en la carrera 6 número 14-98
Torre A piso 2 edificio Condominio, Bogotá D.C. y por lo tanto disponga lo pertinente, a fin de que la
pre-citada entidad pague a favor de Cortez Chaux, y desde la fecha de la muerte de la causante, ex.
Compañera de mi cliente, la pretendida sustitución pensional debidamente indexada o ajustada con
base al IPC o al por mayor y sus correspondientes intereses moratorios; con fundamento en los
siguientes

HECHOS

1. La Señora VERONICA ROJAS LARA Q.E.P.D, era afiliada a FONCEP, fondo de prestaciones
económicas, cesantías y pensiones, entidad a la cual cotizó para efectos de adquirir el derecho a
pensión, en el REGIMEN DE PRIMA MEDIA CON PRESTACION DEFINIDA - Fondo Común, Los
cuales son los administradores por excelencia del régimen de la Prima Media con Prestación
Definida, y ellos son el antiguo Instituto de Seguro Social, hoy Colpensiones y las Cajas, Fondos y
entidades de previsión del sector público, mientras no se disponga su liquidación. Es de su
esencia que los aportes de sus afiliados y sus rendimientos lo ingresen a un fondo común de
naturaleza pública manejado por una entidad administradora, los aportes pertenecen al sistema y
contribuyen a su rentabilidad.
2. Y sabiendo que la cotización es considerablemente menor que el valor de la pensión, y a pesar de
que no se exigen ni se reciben cotizaciones adicionales a las legales, se garantiza el beneficio de la
pensión, sólo si se satisfacen estrictamente los requisitos de edad pensional y tiempo de
cotización, por lo que el derecho a su obtención no depende de la cantidad de dinero aportado al
Fondo y no es posible optar por pensiones anticipadas. Una vez cumplidos los requisitos (art. 33)
se obtiene la garantía de un porcentaje fijo y predeterminado para las pensiones de jubilación,
invalidez y sobrevivientes. En el evento de que no se reúnan las exigencias para la pensión, el
sistema no devuelve cotizaciones, indemniza substitutivamente, situaciones y emolumentos
económicos y situaciones fácticas y jurídicas, que se cumplieron por la fallecida, ya que contaba
con una mesada pensional de vejez.
3. Que desde su comienzo cotizo en FONCEP, fondo de prestaciones económicas, cesantías y
pensiones como REGIMEN DE PRIMA MEDIA CON PRESTACION DEFINIDA - Fondo Común, hasta
el día en que empezó a disfrutar de la mesada pensional asignada, la cual usufructuó hasta el día
de su fallecimiento
4. Durante el anterior período señalado de cotización, la hizo como trabajadora de servicios
generales de entidades del Estado Colombiano.
5. Que la de Cujus, Señora VERÓNICA ROJAS LARA Q.E.P.D, cumplió con los requisitos establecidos
en la ley, para adquirir el derecho a la pensión, el cual fue reconocido, mediante resolución
número 01841 del 21 de Octubre de 1.989, de la Caja de previsión social de Santa fe de Bogotá
6. Que mi poderdante Señor ALVIO CORTEZ CHAUX, debe ser considerado como beneficiario, en su
condición de compañero permanente, ya que junto a la fallecida señora VERÓNICA ROJAS LARA
Q.E.P.D, constituyeron una unión marital de hecho por más de 10 años.
7. Que el día 29 de Junio de 2018, ante la Notaria Elsa Villalobos Sarmiento, notaria 20 del Circulo
de Bogotá, comparecieron VERÓNICA ROJAS LARA Q.E.P.D, y ALVIO CORTEZ CHAUX, con
domicilio en la carrera 28 número 63 A 57, y bajo la gravedad del juramento, manifestó la
fallecida, en la declaración extrajuicio número 396, que “que convivo desde hace diez (10) años
bajo el mismo techo, lecho, y mesa en forma continua e ininterrumpida con el señor Alvio Cortez
Chaux “ “ quien cuida de mi desde el 27 de marzo de 2008, diciendo además que ninguno de
ellos tenía vínculo matrimonial alguno, ni existía igualmente, sociedad conyugal sin liquidar que
conllevara la imposibilidad de existencia de la sociedad patrimonial de hecho.
8. Que la Señora VERÓNICA ROJAS LARA Q.E.P.D, falleció 09 de agosto del 2018 a las 20 horas, en
esta ciudad, como consecuencia de muerte natural
9. Que mi procurado, Señor, ALVIO CORTEZ CHAUX adelantó el trámite de reconocimiento y la
correspondiente sustitución pensional, ante FONCEP, fondo de prestaciones económicas,
cesantías y pensiones representada por la Señora ZULMA CONSTANZA GUAQUE BECERRA, o por
quien haga sus veces, en su condición de compañero permanente supérstite, la cual le fue
negada, mediante respuesta escrita, del 12 de diciembre de 2018, mediante resolución número
SPE GDP No 0001581.
10. FONCEP, fondo de prestaciones económicas, cesantías y pensiones representada por la Señora
ZULMA CONSTANZA GUAQUE BECERRA -, aun cuando reconoció en su momento la existencia
del lleno de los requisitos por parte del de Cujus, en cuanto al derecho a la pensión, de la cual
venía disfrutando; en lo atinente a la negativa de reconocimiento de la calidad de beneficiario de
mi procurado, arguye, que mi poderdante y beneficiario de la pensión de sobrevivientes, no
cumple el requisito establecido en el numeral a) del art. 74 de la Ley 100 de 1993, modificado por
el art. 13 de la Ley 797 de 2003, para sustituir, cuando la pensión de sobrevivientes se cause por
la muerte; no acreditándose la vida marital con el fallecido por un término no menor a cinco (5)
años continuos con anterioridad a su fallecimiento.
11. Diciendo la mencionada entidad de pensiones, en el recurso de reposición que “tal como se
señaló en la resolución recurrida, este fondo prestacional no cuenta con la certeza juridica sobre
el verdadero vinculo de él con la causante, lo que desemboca en la imposibilidad de reconocer la
prestación pretendida, toda vez que se hayan inconsistencias en las versiones rendidas frente a
los extremos de la convivencia, así como frente efectivamente existía una relación constitutiva de
unión marital de hecho, es decir la regida bajo los principios de ayuda, socorro y afecto mutuo”
es decir para la entidad no tiene ninguna validez la declaración de los compañeros permanentes,
bajo la gravedad del juramento y mediante declaración extra. Proceso.
12. El art. 46 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 12 de la Ley 797 de 2003 se refiere a
las personas legítimas para tener derecho a la pensión de sobrevivientes: “1. Los miembros del
grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo común que fallezca y, 2. Los
miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca, siempre y cuando éste hubiere
cotizando cincuenta semanas dentro de los tres últimos años inmediatamente anteriores al
fallecimiento y se acrediten las siguientes condiciones”. El numeral 1° del citado artículo regula la
situación que se presenta ante la muerte del pensionado por vejez o invalidez, hipótesis en la cual
tiene lugar la subrogación de los miembros del grupo familiar en el pago de la prestación que
venía recibiendo su titular, y no la generación de una prestación nueva o diferente. Es lo que
strictu sensu se ha denominado sustitución pensional” (Corte Constitucional. Tutela 089 de 2007).

Conceptos jurisprudenciales.- El art. 48 de la Constitución Política señala que la seguridad social es


un servicio público de carácter obligatorio y que bajo el control del Estado, habrá de sujetarse a los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, conforme lo determine la Ley. Así mismo, ha
dicho la Corte Constitucional “… que la seguridad social es un derecho irrenunciable que se garantiza
a todos los habitantes”. (Sentencia C-1094 de 2003).

El fin pretendido por la Ley al consagrar la pensión de sobrevivientes, no es otro, que la búsqueda de
la protección a los familiares de quien tiene la calidad de afiliado o pensionado, cuando este fallece,
ante las contingencias económicas que se derivan de su deceso. Dentro de este marco, “la sustitución
pensional responde a la necesidad de mantener para su beneficiario, al menos el mismo grado de
seguridad social y económica con que contaba en vida del pensionado fallecido, que al desconocerse
puede significar, en no pocos casos, reducirlo a una evidente desprotección y posiblemente a la
miseria”; así lo expresó la Corte Constitucional en la sentencia C-1176-2001. En fallo de Tutela No.
089 de 2007, expresa la Corte Constitucional, no solo el carácter de derecho fundamental de la
pensión de sobrevivientes, sino que además, afirma en cuanto a su finalidad y razón “es la de ser un
mecanismo de protección de los allegados dependientes del trabajador pensionado ante el posible
desamparo en que pueden quedar por razón de su muerte”.

El objetivo medular de la pensión de sobrevivientes, no es otro que la protección de la familia y


favorecimiento económico a las uniones permanentes de hecho, “que han demostrado un
compromiso de vida real y con vocación de continuidad”, concepto de la Corte Constitucional en la
sentencia, arriba citada (C-1176 de 2001), previo el cumplimiento de los requisitos que deriven en el
beneficio para efectos de la transmisión pensional.

Se busca, que quien ha convivido de manera permanente, responsable, prestando apoyo afectivo a
quien es su pareja, al momento de su defunción, no “se vea abocado a soportar aisladamente las
cargas, tanto materiales como espirituales, que supone su desaparición.”, así lo hace saber La Corte
Suprema de Justicia, Sala Laboral, en la sentencia 10406 de1998.

El art. 74 de la Ley 100 de 1993, modificado por el art. 13 de la Ley 797 de 2003, referente a los
beneficiarios de la pensión de sobrevivientes, reza: “Son beneficiarios de la pensión de sobrevivientes:
(….) En caso de que la pensión de sobrevivencia se cause por muerte del pensionado, el cónyuge o la
compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que estuvo haciendo vida marital
con el causante hasta el momento de su muerte y haya convivido con el fallecido no menos de (5)
años continuos con anterioridad a su muerte.”

Es presupuesto fáctico forzoso para que el compañero permanente tenga derecho a la pensión de
sobrevivientes, el cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 74 de la Ley 100 de 1993,
modificado por el artículo 13 de la Ley 797 de 2003, consistente en dos elementos: Uno, acreditar
que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y Dos, que haya convivido con el
fallecido no menos de cinco (5) años continuos con anterioridad a su muerte

En relación con esta situación, La Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, ha abordado el tema, y ha
conceptuado que “...es razonable, que en circunstancias especiales, como podrían ser por motivos de
salud, de trabajo, de fuerza mayor etc., los cónyuges o compañeros, no puedan estar
permanentemente juntos, bajo el mismo techo; sin que por ello pueda afirmarse que desaparece la
comunidad de vida o la vocación de convivencia entre ambos”. (Sentencia de 15 de junio de 2006, rad.
N° 27665). Este criterio ha sido reiterado entre otras, en sentencias de 6 de febrero de 2007, rad. N°
29353; 10 de mayo de 2007, rad. N° 30141 y 15 de mayo de este mismo año, rad. N° 29119.

Así, el imperativo de la vida marital y convivencia exigido por la norma, se encuentra cumplido y es
desconocido flagrantemente en el presente caso, por el solo hecho de no entender, que tanto la vida
marital y la convivencia exigidas, no son absolutas y tienen cierto grado de flexibilidad y siempre y
cuando estén presentes la ayuda mutua, el deseo de mantenerse unidos y de consolidar la unidad
familiar; que en el presente evento, en ningún momento se dejó de compartir la vida, ni estuvo
ausente la solidaridad, ni se dejó de pertenecer al grupo familiar; es decir, que invariablemente
estuvo presente un proyecto de vida.

De la misma manera, la vida en común entre mi procurado y su fallecida compañera, va más allá del
tiempo exigido como requisito para acceder a la pensión de sobrevivientes. Que el art. 42 de la
Constitución Política, establece la familia como núcleo fundamental de la sociedad y la protección
integral que goza la misma y que en el presente evento se haya vulnerada.

PETICIONES

Teniendo como presupuesto los anteriores hechos, solicito al Señor Juez, hacer las siguientes o
similares declaraciones:

1a- Que la ADMINISTADORA DE FONDOS Y PENSIONES, FONCEP, fondo de prestaciones económicas,


cesantías y pensiones representada por la Señora ZULMA CONSTANZA GUAQUE BECERRA, o por
quien haga sus veces, entidad con domicilio en la carrera 6 número 14-98 Torre A piso 2 edificio
Condominio, Bogotá D.C, es responsable del reconocimiento y pago de la sustitución pensional a
favor de mi procurado Señor ALVIO CORTEZ CHAUX, en su condición de compañero supérstite, por
muerte de su compañera permanente y pensionada Señora VERONICA ROJAS LARA Q.E.P.D.;

2ª- Que como consecuencia de ello, sea condenada al pago de las mesadas causadas, según el monto
de la cotización, la cual es de 1.200.000.oo, y de las mesadas dejadas de cancelar desde el mes de
Septiembre del año 2018, hasta el mes de septiembre del año 2019, prima de Diciembre del año
2018, y del mes de Junio de 2019, y de las que se causen hasta el día en que se reconozcan las
mismas; y la indexación de las condenas más gastos funerarios.

3ª- Que se condene en costas a la parte demandada.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

1o- Invoco como fundamentos de derecho en este petitorio los arts. 42, 48 de la Constitución Política;
art. 46 de la Ley 100 de 1993, modificado por el art. 12 de la Ley 797 de 2003; art 74 de la Ley 100 de
1993, modificado por el art. 13 de la Ley 797 de 2003; arts. 59, 60 de la Ley 100 de 1993 y demás
normas y disposiciones que les sean concordantes.

PRUEBAS
Solicito tener y practicar como tales:
Documentales:
1- Documento de reconocimiento de la condición de pensionada del de Cujus, VERONICA ROJAS
LARA Q.E.P.D.;
2- Solicitud de sustitución pensional de mi poderdante Señor ALVIO CORTEZ CHAUX
3- Documento emanando de La Administradora de fondos y pensiones ADMINISTADORA DE FONDOS
Y PENSIONES, FONCEP, fondo de prestaciones económicas, cesantías, donde niega la condición de
beneficiario a mi procurado Señor ALVIO CORTEZ CHAUZ
4-Certificado de defunción del de Cujus VERONICA ROJAS LARA Q.E.P.D.;
5-Registro civil de nacimiento de mí procurado Señor
7- Documento de existencia y representación legal de la Administradora de fondos y pensiones…

Testimoniales:

Solicito al Señor Juez, ordenar la recepción de los testimonios de los Señores…….., a quienes citare
personalmente y hare comparecer al juzgado; para que declaren sobre los hechos de esta demanda,
especialmente, sobre la convivencia que tuvieron mi mandante y el de Cujus, así como el tiempo y
demás circunstancias de la misma.

Interrogatorio de Parte:

Solicito al Señor Juez, que en la audiencia correspondiente, se ordene la práctica del interrogatorio a
la Señora representante de la Administradora de fondos y pensiones ADMINISTADORA DE FONDOS Y
PENSIONES, FONCEP, fondo de prestaciones económicas, cesantías y pensiones representada por la
Señora ZULMA CONSTANZA GUAQUE BECERRA, o por quien haga sus veces, entidad con domicilio en
la carrera 6 número 14-98 Torre A piso 2 edificio Condominio, Bogotá D.C,

COMPETENCIA, PROCEDIMIENTO Y CUANTIA

Por la naturaleza del asunto, el domicilio de las partes es Usted, Señor Juez, competente para conocer
de este proceso de conformidad con el art. 12 del C.P. del T., modificado por el art. 9º. De la Ley 712
de 2001.

A la presente demanda debe dársele el trámite establecido en la Ley 1149 de 2007.

ANEXOS

Me permito anexar poder debidamente otorgado a mi favor, los documentos relacionados en el


acápite de pruebas; copia de la demanda con sus anexos para el traslado al demandado, así como
copia de la misma para el archivo del Juzgado.
NOTIFICACIONES

Mi poderdante en…….

El demandado en……

El suscrito en………

Con sentimientos de altísima consideración y respeto.

Atentamente

JUSTO ALBINO CELIS FETECUA.


C.C. No 326.933 Nemocon
T.P. 144.995 el C S de la J

jucelisf@yahoo.co.ar 3133075134

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