Capítulo Primero
LOS INTERDICTOS O JUICIOS POSESORIOS SUMARIOS
SUMARIO: I. Generalidades; II. La querella de amparo; III. La querella
de restitución; IV. La querella de restablecimiento; V. La denuncia de obra
nueva; VI. La denuncia de obra ruinosa; VII. Los interdictos especiales.
I. Generalidades
851. Fuentes legales. Los interdictos
se hallan reglamentados en el Título IV del
Libro III del Código de Procedimiento Civil,
o sea, en los artículos 549 al 583.
Sin embargo, estos preceptos no cons-
tituyen la única fuente legal de los in-
terdictos, por cuanto es necesario rela-
cionarlos con los artículos 916 al 950 del
Código Civil, Títulos XIII y XIV, del
Libro II, los que versan, respectivamente,
sobre las acciones posesorias y algunas
acciones posesorias especiales.
852. Conceptos previos. Recordemos
que la posesión es la tenencia de una cosa
determinada con ánimo de señor o due-
ño, sea que el dueño o el que se da por
tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nom-
bre de él; y que el poseedor es reputado
dueño mientras otra persona no justifica
serlo (art. 700 CC).
En consecuencia, si bien la posesión
es un hecho, se derivan de ella importan-
tes consecuencias jurídicas; como ser, la
presunción del derecho de dominio an-
tes señalada. De allí que el legislador haya
amparado este hecho mediante acciones
especiales, que reciben el nombre de accio-
nes posesorias.
Sin embargo, las acciones posesorias
sólo tienen por objeto conservar o recu-
perar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos; o
bien, ejercer otros derechos especiales
sobre esta misma clase de bienes
(arts. 916 y siguientes, y 930 y siguien-
tes, CC).
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Y como en la vida jurídica la situa-
ción ordinaria o normal de las cosas se
reputa verdadera, fácil es advertir enton-
ces que el legislador se vio en la necesi-
dad de proteger al poseedor mediante
estas acciones posesorias.
Con todo, la protección legal del po-
seedor fue aún más allá; pues las accio-
nes posesorias, a su vez, se tramitan en
conformidad a un procedimiento suma-
rio y especial denominado interdicto.
Llámanse, por consiguiente, interdic-
tos o juicios posesorios sumarios aquellos pro-
cedimientos especiales contemplados en
la legislación procesal y destinados a ha-
cer valer las acciones posesorias estable-
cidas por la ley civil.
Los conceptos posesión, acciones po-
sesorias e interdictos forman, pues, una
trilogía consecuencial e indisoluble.
Vale la pena también hacer notar que
no hay consenso en la doctrina acerca de
la etimología de la palabra interdicto. Unos
piensan que deriva de “interdictus”, vo-
cablo con que se distinguía en Roma las
órdenes especiales del pretor; otros esti-
man que deriva de “interdicere”, que sig-
nifica prohibir, porque este carácter
presentaban los primeros edictos; y otros,
por fin, creen que proviene de la palabra
“interino”, puesto que es innegable que
los interdictos también presentan este ca-
rácter de transitoriedad.
853. Clases y objeto de los interdic-
tos. Los interdictos se clasifican en: que-
rella de amparo, querella de restitución,
querella de restablecimiento, denuncia de
obra nueva, denuncia de obra ruinosa e
interdicto especial.
 Mario Casarino Viterbo
Cada uno de estos interdictos tiene
un objeto diverso.
Así la querella de amparo se intenta para
conservar la posesión de bienes raíces o
de derechos reales constituidos en ellos;
la querella de restitución, para recuperar esta
misma posesión; la querella de restablecimien-
to, para obtener el restablecimiento en la
posesión o mera tenencia de los mismos
bienes, cuando dicha posesión o mera te-
nencia ha sido violentamente arrebatada;
la denuncia de obra nueva, para impedir
una obra nueva; la denuncia de obra ruino-
sa, para impedir que una obra ruinosa o
peligrosa cause daño; y el interdicto espe-
cial, para hacer efectiva cualquiera de las
acciones posesorias especiales que enu-
mera el Título XIV, Libro II, del Código
Civil (art. 549 CPC).
854. Características de las acciones
posesorias. Las características más sobre-
salientes que presentan las acciones po-
sesorias en la legislación civil son las
siguientes:
a) Tienen por objeto conservar o re-
cuperar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos sobre ellos
(art. 916 CC). En consecuencia, no hay
acciones posesorias para conservar o re-
cuperar la posesión de bienes muebles;
b) Para poder instaurar una acción
posesoria se requiere haber estado en po-
sesión tranquila y no interrumpida un año
completo en el bien o derecho de que se
trata (art. 918 CC);
c) Por regla general prescriben en un
año contado según la clase de acción po-
sesoria. Así, en la acción posesoria que
tiene por objeto conservar la posesión, el
año se cuenta desde el acto de molestia o
embarazo inferido a ella; en la acción po-
sesoria que tiene por objeto recuperar la
posesión, desde que el poseedor anterior
la ha perdido (art. 920, incs. 1° y 2°, CC);
y en la acción posesoria que tiene por
objeto impedir una obra nueva, desde que
la obra queda terminada (art. 950, inc. 3°,
CC). Por excepción la acción posesoria
de restablecimiento prescribe en seis me-
ses (art. 928, inc. 2°, CC); y la acción po-
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sesoria de obra ruinosa no prescribe mien-
tras haya justo motivo de temer el daño
(art. 950, inc. 2°, CC);
d) Por regla general amparan al po-
seedor de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos; pero, por ex-
cepción, también protegen al mero tene-
dor (art. 928, inc. 1°, CC); y
e) En ellas no se tomará en cuenta
el dominio que por una o por otra parte
se alegue. Con todo, podrán exhibirse tí-
tulos de dominio por comprobar la pose-
sión, pero sólo aquellos cuya existencia
pueda probarse sumariamente; ni valdrá
objetar contra ellos otros vicios o defec-
tos, que los que puedan probarse de la
misma manera (art. 923 CC).
855. Características de los interdic-
tos. En cambio, las características más
sobresalientes que presentan los inter-
dictos en la legislación procesal civil son
las siguientes:
a) No se tomará en cuenta el fuero
de que gocen las partes para determinar
la jerarquía, clase o categoría del tribunal
llamado a conocer de ellos (art. 133 COT);
b) Se reputarán siempre de mayor
cuantía, cualquiera que sea el valor de
los bienes a que se refieran, o sea, que
conocerá siempre de ellos un juez de le-
tras (art. 143, parte 1ª, COT);*
c) Será juez competente para cono-
cer de ellos el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados
los bienes a que se refieren. Si ellos, por
su situación, pertenecen a varios territo-
rios jurisdiccionales, será competente el
juez de cualquiera de éstos (art. 143
COT).**
* Modificación introducida por el art. 9° del DL
N° 2.416 de 13 de diciembre de 1978, publicado en
el Diario Oficial de 10 de enero de 1979; y por la
Ley N° 18.176 de 13 de octubre de 1982, publicada
en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y año. Ac-
tualizado Depto. Derecho Procesal Universidad de
Chile.
** Modificación introducida por la Ley N° 18.969
de 10 de marzo de 1990, que sustituyó dicho artícu-
lo 143. Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
sidad de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
d) Son juicios posesorios sumarios,
vale decir, breves y concentrados, porque
su tramitación se reduce a la presenta-
ción de la querella, a la celebración de
un comparendo de contestación y de
prueba y al pronunciamiento de la sen-
tencia;
e) Son juicios declarativos, especiales y
de aplicación particular. Declarativos, por-
que la sentencia se limita a declarar dere-
chos; especiales, porque en su estructura
difieren sensiblemente de los ordinarios;
y de aplicación particular, porque su cam-
po de actuación está restringido a los ca-
sos expresamente señalados en la ley;
f) La apelación se halla sometida a ré-
gimen especial, porque se concede, por
regla general, sólo en el efecto devoluti-
vo, y, por excepción, en ambos (art. 550
CPC); y
g) Cualquiera que sea la sentencia
que en ellos recaiga, deja siempre a salvo
a los que resulten condenados el ejercicio
de la acción ordinaria que corresponda con
arreglo a derecho, salvo las excepciones
legales (arts. 563, 564, 569, 570, 576 y 581
CPC).
856. La indemnización de perjuicios
y los interdictos. Los hechos que pertur-
ban la posesión de los bienes raíces o de
los derechos reales constituidos en ellos,
a veces, embarazan dicha posesión; otras
veces, hacen que se pierda o que se nos
despoje de ella; pero, en la mayoría de
los casos, también esos hechos causan da-
ños o perjuicios al poseedor.
El derecho del poseedor a exigir que
se le indemnice por aquellos daños o per-
juicios se halla claramente establecido en
la legislación civil. Así, el artículo 921 del
Código Civil dice: “El poseedor tiene de-
recho para pedir que no se le turbe o
embarace su posesión o se le despoje de
ella, que se le indemnice del daño que
ha recibido, y que se le dé seguridad con-
tra el que fundadamente teme”. El ar-
tículo 926 de ese Código agrega: “El que
injustamente ha sido privado de la pose-
sión, tendrá derecho para pedir que se le
restituya, con indemnización de perjui-
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cios”. El artículo 950, inciso 1°, de ese
mismo cuerpo de leyes, termina estable-
ciendo: “Las acciones concedidas en este
Título para la indemnización de un daño
sufrido, prescriben para siempre al cabo
de un año completo”.
Cabe, ahora, preguntarse ¿puede el
querellante deducir en el interdicto, fue-
ra de la acción posesoria que le competa,
la de indemnización de perjuicios por los da-
ños sufridos en razón de la conducta del
querellado?
El problema no es de fácil solución;
y, al respecto, dos doctrinas se han diseña-
do en nuestra jurisprudencia.
Según unos, la respuesta debe ser afir-
mativa. Se fundan, en primer término,
en los preceptos del Código Civil antes
transcritos y, en seguida, en el artículo 563
del Código de Procedimiento Civil, que
deja a salvo en favor del condenado por la
sentencia que recaiga en una querella po-
sesoria el ejercicio de la acción ordinaria
que corresponda, pudiendo comprender-
se en dicha acción el resarcimiento de
las costas y de los perjuicios que haya pa-
gado o que se le haya causado con la
querella en referencia.
Según otros, la acción de indemniza-
ción de perjuicios debe ser de lato cono-
cimiento, porque la diversa redacción
experimentada por el actual artículo 551
del Código de Procedimiento Civil, de-
muestra que los interdictos no pueden
servir para intentar una acción semejan-
te. En efecto, en un comienzo, en dicho
precepto se señaló, como requisitos de la
querella, el que si el querellante pedía
indemnización por el daño sufrido, lo es-
pecificara; en seguida, se agregó que el
querellante podía además pedir la fija-
ción del monto o cuantía del daño; y,
terminándose, por último, con suprimir
toda referencia a esta indemnización de
perjuicios. Esta conducta del legislador,
pues, se concluye, comprueba que su in-
tención fue eliminar el problema de los
daños o perjuicios experimentados por
el poseedor de entre los objetivos de los
interdictos.
 Mario Casarino Viterbo
857. La prueba de la posesión. Den-
tro de las características más sobresalien-
tes de las acciones posesorias señalábamos
la de que, para poder entablarlas, se re-
quiere haber estado en posesión tranqui-
la y no interrumpida un año completo
(art. 918 CC).
Y tanto es así que, como más adelan-
te tendremos oportunidad de verlo, esta
circunstancia deberá ser expresada por
el querellante en su libelo como requisi-
to formal del mismo.
Es del caso preguntarse ¿cómo prueba
el querellante esta posesión?; o sea ¿de
qué medios se valdrá para acreditar esta
fundamental circunstancia?
Éste es otro de los problemas que pre-
sentan los interdictos y que ha dividido la
opinión de nuestros autores y la jurispru-
dencia nacional. Los artículos 924 y 925
del Código Civil contienen la clave del
asunto.
En efecto:
El primero de estos preceptos dispo-
ne: “La posesión de los derechos inscri-
tos se prueba por la inscripción, y
mientras ésta subsista, y con tal que haya
durado un año completo, no es admisi-
ble ninguna prueba de posesión con que
se pretenda impugnarla”.
El segundo agrega: “Se deberá pro-
bar la posesión del suelo por hechos po-
sitivos, de aquellos a que sólo da derecho
el dominio, como el corte de maderas, la
construcción de edificios, la de cerramien-
tos, las plantaciones o sementeras, y otros
de igual significación, ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la pose-
sión”.
Frente a estas disposiciones legales,
las opiniones de los autores y de la juris-
prudencia se dividen, lo mismo que ante
el problema del papel que desempeña la
posesión en relación con el régimen de
la propiedad inscrita.
Así, según unos, la posesión de los de-
rechos reales constituidos sobre inmuebles
se acredita por medio de la correspon-
diente inscripción; exceptuando el domi-
nio (art. 924 CC), que se prueba mediante
hechos positivos de posesión del suelo a
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que sólo él da derecho, como ser, el cor-
te de maderas, la construcción de edifi-
cios, etc. (art. 925 CC).
Otros estiman que la posesión de los
derechos reales constituidos sobre inmue-
bles, incluido el dominio, se acredita por
medio de la correspondiente inscripción
(art. 924 CC); y que la prueba de los he-
chos positivos, a que sólo da derecho el
dominio, sirve únicamente para acredi-
tar la posesión del suelo no inscrito y los
demás derechos reales también no inscri-
tos (art. 925 CC).
Por último, una tercera opinión sostie-
ne que es exacto afirmar que la posesión
de los bienes raíces y de los derechos rea-
les constituidos en ellos que se hallen ins-
critos, se prueba mediante la correspon-
diente inscripción (art. 924 CC), y que la
posesión de los bienes raíces y de los de-
rechos reales constituidos en ellos no ins-
critos, se acredita mediante actos mate-
riales de posesión (art. 925 CC); pero, se
agrega, hay que probar también posesión
material, cuando la inscrita tiene menos
de un año, cuando para poseer se invoca
un título no traslaticio de dominio, cuan-
do los títulos de dominio se sobreponen,
etc.
En resumen, en presencia de esta ar-
dua discusión doctrinaria y jurispruden-
cial, la práctica aconseja acreditar en los
interdictos posesión inscrita y material del
derecho en que pretendemos ser prote-
gidos, so pena de correr el riesgo del re-
chazo del interdicto, según sea el criterio
del juzgador.
858. Régimen de las apelaciones. El
artículo 550 del Código de Procedimien-
to Civil dispone: “Las apelaciones en los
juicios posesorios se concederán sólo en
el efecto devolutivo, salvo que la ley ex-
presamente las mande otorgar en am-
bos efectos o que el fallo apelado no dé
lugar al interdicto; y en todo caso, su tra-
mitación se ajustará a las reglas estableci-
das para los incidentes”.
En consecuencia, las apelaciones en
los juicios posesorios tienen reglas propias
en cuanto a sus efectos y a su tramitación.
 Manual de Derecho Procesal
En relación a sus efectos, la regla ge-
neral es que las apelaciones se concedan
sólo en el efecto devolutivo; y ello, en
razón de la celeridad que debe informar
la tramitación de los interdictos. La regla
general anterior, a su vez, sufre dos ex-
cepciones, o sea, que en dos casos las ape-
laciones se conceden en ambos efectos:
a) Cuando la ley expresamente las
mande otorgar en ambos. Ejemplo: en la
denuncia de obra nueva, cuando la sen-
tencia ordena la demolición (art. 569,
inc. 4°, CPC); y en la denuncia de obra
ruinosa, sin perjuicio de las medidas de
precaución y en igual evento (art. 575
CPC); y
b) Cuando el fallo apelado no dé lu-
gar al interdicto.
El fundamento de estas excepciones
consiste, en el primer caso, en que, de
concederse sólo en el efecto devolutivo
la apelación, se haría después imposible
poder cumplir la sentencia que acogiera
dicho recurso; y en el segundo, en que si
la sentencia niega lugar al interdicto, nada
hay que cumplir.
En cuanto a la tramitación de la apela-
ción, en todo caso, se ajustará a las reglas
de los incidentes. En otras palabras, cual-
quiera que sea la clase del interdicto, las
conclusiones a que llegue la sentencia ape-
lada, o la parte litigante que ha interpues-
to el recurso, lo cierto es que, una vez
ingresados los autos al tribunal de alza-
da, se ordena traerlos de inmediato en
relación.
II. La querella de amparo
859. Concepto. La querella de ampa-
ro es el interdicto o juicio posesorio su-
mario que se intenta para conservar la
posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos (art. 549,
N° 1°, CPC).
Su objeto, pues, es preciso y determi-
nado; conservar la posesión, indistinta-
mente, de dos clases de cosas: de los
bienes raíces y de los derechos reales cons-
tituidos en ellos.
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860. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de am-
paro debe expresar en su demanda un
doble grupo de formalidades legales: a) las
circunstancias enumeradas en el artícu-
lo 254 del Código de Procedimiento Ci-
vil; y b) las circunstancias enumeradas
en el artículo 551 de ese mismo Código
(art. 551, inc. 1°, CPC).
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1ª Que personalmente o agregando
la de sus antecesores, ha estado el que-
rellante en posesión tranquila y no inte-
rrumpida durante un año completo del
derecho en que pretende ser amparado
(art. 551, N° 1°, CPC);
2ª Que se le ha tratado de turbar o
molestar su posesión o que en el hecho
se le ha turbado o molestado por medio
de actos que expresará circunstancialmen-
te (art. 551, N° 2°, CPC);
3ª Que si pide seguridades contra el
daño que fundadamente teme, especifi-
que las medidas o garantías que solicita
contra el perturbador (art. 551, inc. 2°,
CPC); y
4ª Cuáles son los medios probatorios de
que intenta valerse el querellante, expre-
sándolos concretamente; y, si son decla-
raciones de testigos, el nombre, profesión
u oficio y residencia de éstos (art. 551,
inc. 3°, CPC).
La primera exigencia es una formali-
dad habilitante para el ejercicio de la ac-
ción posesoria consagrada por el derecho
de fondo (art. 918 CC); la segunda, cons-
tituye el fundamento de hecho de la
querella y, como tal, debe expresarse cir-
cunstanciadamente y tenerse especial cui-
dado en probarlo; la tercera, queda al
arbitrio del querellante incluirla o no,
pero, en caso afirmativo, ha de preocu-
parse de especificar debidamente las ta-
les seguridades; ejemplos: multas, arrestos,
etc.; y, por fin, la exigencia de indicar los
medios de prueba y, si se trata de testi-
gos, su correspondiente individualización,
es de tal trascendencia, que su omisión
 Mario Casarino Viterbo
implica la pérdida total del derecho a ren-
dirla.
En resumen, en la querella de ampa-
ro se terminará pidiendo que en definitiva
se la acoja, ordenando hacer cesar las tur-
baciones o molestias de que somos vícti-
ma, y señalando, al mismo tiempo, las
medidas de seguridad que tendrá que
otorgar el perturbador en caso que incu-
rra nuevamente en semejantes atentados.
861. Resolución que recae en la que-
rella y su notificación. Presentada la que-
rella, señalará el tribunal el quinto día
hábil después de la notificación al quere-
llado, para una audiencia, a la cual debe-
rán concurrir las partes con sus testigos y
demás medios probatorios (art. 552,
inc. 1°, CPC).
En consecuencia, la primera providen-
cia deberá ser: “Valparaíso, 30 de marzo
de 1985. Por interpuesta la querella de
amparo, vengan las partes a comparendo
de contestación y prueba, con sus testi-
gos y demás medios probatorios, a la au-
diencia del quinto día hábil después de
la última notificación, a las 15 horas. Juez.
Secretario”.
Desde el momento en que se trata de
la primera resolución recaída en un ne-
gocio judicial, debe notificarse personal-
mente al querellado; pero, en el caso del
artículo 44, se hará la notificación en la
forma indicada en el inciso 2° de dicho
artículo, aunque el querellado no se en-
cuentre en el lugar del juicio (art. 553,
inc. 1°, CPC).
En otras palabras, esta primera reso-
lución se notifica al querellado personal-
mente, sea en forma personal propiamente
dicha, sea personal de conformidad al ar-
tículo 44, sea personal por avisos. Sin em-
bargo, para la práctica de la notificación
personal en conformidad a lo preceptua-
do en el artículo 44, basta acreditar cuál
es la morada del querellado, sin necesi-
dad de probar, además, que se encuentra
en el lugar del juicio, todo ello como ma-
nera de evitar que, mediante la fuga de
aquél, pudiere entorpecer su pronto y le-
gal emplazamiento.
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En estos casos, si el querellado no se
ha hecho parte en primera instancia an-
tes del pronunciamiento de la sentencia
definitiva, se pondrá ésta en conocimien-
to del defensor de ausentes, quien podrá
deducir y seguir los recursos a que haya
lugar (art. 553, inc. 2°, CPC).
862. El comparendo. Como se ha ex-
presado, debe celebrarse el quinto día
hábil a contar desde la notificación del
querellado. Habrá, por consiguiente, que
esperar que transcurra este plazo para que
la audiencia de contestación y prueba se
lleve a efecto.
Llamamos la atención acerca de que
el juez no puede fijar, para estos efectos,
una audiencia determinada: debe orde-
nar que el comparendo se realice dentro
del quinto día, a contar desde la última
notificación, que normalmente será la del
querellado; y, al mismo tiempo, de que
este plazo no sufre variación alguna, cual-
quiera que sea el lugar en donde haya
sido notificado el querellado, o sea, que
no existe el aumento del término de em-
plazamiento a que aluden los artículos 258
y 259 del Código de Procedimiento Civil.
Tres razones, a nuestro juicio, abo-
nan esta última afirmación:
a) El artículo 552 del Código de Pro-
cedimiento Civil es perfectamente claro
en orden a que la audiencia, a la cual
deben concurrir las partes con sus testi-
gos y demás medios probatorios, debe
efectuarse el quinto día hábil después de
la notificación del querellado; y es sabi-
do que cuando el sentido de la ley es
claro, no se desatenderá su tenor literal,
a pretexto de consultar su espíritu;
b) En los casos en que el legislador
ha querido que el término de emplaza-
miento sufra aumento, lo ha establecido
expresamente; ejemplo: art. 683 del Có-
digo de Procedimiento Civil; y
c) La historia fidedigna del estable-
cimiento de la ley así también lo demues-
tra, porque, al establecer como fecha de
la audiencia el quinto día hábil después
de la notificación del querellado, lo hizo
con la intención de que aquella tuviere
 Manual de Derecho Procesal
una fecha cierta y el juicio no sufriere
prolongaciones innecesarias.
Ahora bien, el comparendo tendrá lu-
gar con sólo la parte que asista (art. 552,
inc. 2°, CPC); lo cual significa que se lle-
vará a efecto en rebeldía del querellante
o del querellado, según el caso, pues la
ausencia de uno u otro, en caso alguno
frustra la audiencia a la cual fueron opor-
tunamente citados.
En ella, cada parte expondrá lo conve-
niente a su derecho; o sea, el querellante
ratificará su querella y el demandado la
contestará, oponiendo las excepciones
que creyera convenirle y pidiendo su re-
chazo.
En seguida, el tribunal recibirá las prue-
bas que las partes deseen proporcionar,
pues no hay que olvidar que la audiencia
es de contestación y prueba (art. 552,
inc. 1°, CPC). Por consiguiente, no exis-
te el trámite de recepción de la causa a
prueba, con señalamiento de los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos
al tenor de los cuales aquélla deba ser
rendida, como acontece de acuerdo con
las reglas generales.
La oportunidad, pues, que tienen las
partes para rendir pruebas, no es otra que
en la audiencia respectiva, con lo cual se
modifican fundamentalmente las reglas
generales que, sobre estos particulares,
estudiamos en el juicio ordinario de ma-
yor cuantía.
Claro está que si el medio probato-
rio, por su naturaleza, no permite llevar-
lo a cabo de inmediato bastará con que
la parte lo solicite, y el tribunal decretará
lo que corresponda. Ejemplo: el quere-
llado pide que el querellante preste con-
fesión judicial y éste no se encuentra en
la audiencia. Será suficiente que entre-
gue el pliego conteniendo las posiciones
y el tribunal fijará un nuevo comparendo
para absolverlas.
Entre los medios probatorios de que pue-
den valerse las partes en los interdictos
sobresale la prueba testifical; la cual, en
atención a que está sometida a importan-
tes reglas especiales, será objeto de estu-
dio particular más adelante.
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De todo lo obrado en la audiencia se
levantará acta, expresándose con claridad
y precisión lo expuesto por las partes y
las pruebas presentadas (art. 560 CPC).
863. La prueba testimonial. Las re-
glas establecidas para el examen de los tes-
tigos y para sus tachas en el párrafo 3°,
Título XI, del Libro II del Código de Pro-
cedimiento Civil, son aplicables a la que-
rella de amparo, en cuanto no aparezcan
modificadas por los artículos preceden-
tes (art. 559, parte 1ª, CPC).
En consecuencia, nos interesa cono-
cer cuáles son las reglas especiales consig-
nadas por el legislador en la querella de
amparo acerca de los testigos y de sus
tachas. Estas reglas, a nuestro juicio, son
las siguientes:
a) En cuanto a la oportunidad para pre-
sentar las listas de testigos: mientras el que-
rellante debe incluirla en su escrito de
querella (art. 551, inc. 3°, CPC), el quere-
llado deberá entregarla en secretaría y se
agregará al proceso, por lo menos antes
de las doce del día que preceda al designa-
do para la audiencia (art. 554, inc. 1°, CPC);
b) En cuanto a los testigos que pue-
den ser examinados: no solamente po-
drán ser interrogados los testigos que
figuren en dichas listas; sino, además,
aquellos que las partes de común acuer-
do determinen (art. 554, inc. 2°, CPC);
c) En cuanto al número de testigos: cada
parte sólo puede presentar hasta cuatro
testigos sobre cada uno de los hechos que
deben ser acreditados (art. 555 CPC);
d) En cuanto al interrogatorio de los tes-
tigos: se les examinará acerca de los he-
chos mencionados en la demanda; y de
los que indiquen las partes en la audien-
cia, si el tribunal los estima pertinentes
(art. 556 CPC);
e) En cuanto al examen de los testigos:
no se podrá en ningún caso hacer el exa-
men de los testigos por otro tribunal que
el que conozca de la querella, vale decir,
que aquí no entra en juego la jurisdicción
delegada, cualquiera que sea el lugar de
la residencia de los testigos (art. 559, par-
te 2ª, CPC);
 Mario Casarino Viterbo
f) En cuanto a las tachas: deberán
oponerse a los testigos antes de su exa-
men; y si no puede rendirse en la misma
audiencia la prueba para justificarlas y el
tribunal lo estima necesario para resolver
el juicio, señalará una nueva audiencia
con tal objeto, la que deberá verificarse
dentro de los tres días subsiguientes a la
terminación del examen de los testigos
de la querella (art. 557 CPC); y
g) En cuanto a las audiencias: cuando
no alcance a rendirse toda la prueba en
una sola audiencia, continuará el tribu-
nal recibiéndola en los días hábiles in-
mediatos hasta concluir; con lo cual se
hace innecesario reclamar de entorpeci-
miento y pedir la fijación de nuevas au-
diencias, puesto que éstas se hallan
señaladas por el solo ministerio de la ley
(art. 558 CPC).
864. La citación para oír sentencia y
la sentencia definitiva. Concluida la au-
diencia de prueba, el tribunal en el mis-
mo acto citará a las partes para oír
sentencia, la que deberá dictar de inme-
diato, o, a lo más, en el plazo de los tres
días subsiguientes (artículo 561 CPC).*
Si se da lugar a la querella, se conde-
nará en costas al demandado. En el caso
contrario, al actor (art. 562 CPC).
Se establece así una clara excepción a
los principios generales sobre la condena-
ción en costas; puesto que sabemos que,
en conformidad a ellos, aun cuando una
parte haya sido totalmente vencida en el
juicio, puede, con todo, el tribunal eximir-
la del pago de las costas, cuando aparezca
que ha tenido motivos plausibles para liti-
gar, sobre lo cual debe hacer declaración
expresa en la resolución (art. 144 CPC).
En la querella de amparo, en cambio,
la suerte de las costas está sellada con los
resultados de la querella: si obtuvo el ac-
tor, se condenará en las costas al deman-
dado; a la inversa, si obtiene el demandado,
se condenará en costas al actor.
* Artículo sustituido por el artículo 1°, N° 59,
de la Ley N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
18
865. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia recaída en la que-
rella de amparo será susceptible de
casación en la forma y de apelación.
La casación en la forma no suspende el
cumplimiento de la sentencia; y si el de-
mandado es el recurrente, no podrá exi-
gir del querellante el otorgamiento de
fianza de resultas para entrabar dicho
cumplimiento (art. 773, inc. 2°, del CPC).
En cuanto a los efectos de la apelación,
dependerán de los resultados de la que-
rella: si la sentencia acoge el interdicto,
la apelación se concederá sólo en el efec-
to devolutivo, o sea, siempre se cumple;
a la inversa, si la sentencia rechaza el in-
terdicto, la apelación se concederá en
ambos efectos, pues nada hay que ejecu-
tar o cumplir (art. 550, parte 1ª, CPC).
No olvidemos que, en todo caso, la
tramitación del recurso de apelación se
ajustará a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 550, parte 2ª, CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia recaída en la querella de amparo,
por el contrario, será susceptible de casa-
ción en la forma y de casación en el fondo.
Ambos recursos, como sabemos, no
suspenden la ejecución de la sentencia re-
currida; y si el recurrente es el querella-
do, no podrá exigir del querellante el
otorgamiento de fianza de resultas, pues
este derecho le está expresamente vedado
por el legislador (art. 773, inc. 2°, del CPC).
En resumen, observemos que los efec-
tos de los recursos que pueden interpo-
nerse en contra de la sentencia definitiva
pronunciada en las querellas posesorias
de amparo están dirigidos a obtener su
pronto cumplimiento, no obstante la exis-
tencia de recursos pendientes, como ma-
nera también de conseguir una pronta
protección en la posesión que pretende-
mos conservar.
866. Reserva de la acción ordinaria.
Esta materia se halla consagrada en el ar-
tículo 563 del Código de Procedimiento
Civil, cuando dice: “Cualquiera que sea
la sentencia, queda siempre a salvo a los
que resulten condenados el ejercicio de
 Manual de Derecho Procesal
la acción ordinaria que corresponda con
arreglo a derecho, pudiendo compren-
derse en dicha acción el resarcimiento
de las costas y perjuicios que hayan paga-
do o que se les hayan causado con la
querella. No será admisible ninguna otra
demanda que tienda a enervar lo resuel-
to en el interdicto”.
Ahora bien, ¿qué ha querido señalar
el legislador al establecer semejante regla?
A nuestro juicio, esclarecer el alcance
de la cosa juzgada derivada de la sentencia
recaída en la querella posesoria frente a
una nueva demanda en que se pretenda
alterar lo primitivamente resuelto.
Así, cualesquiera que sean los resulta-
dos a que se haya llegado en la sentencia
recaída en el interdicto de amparo, deja el
camino abierto al condenado para que pue-
da deducir por la vía ordinaria la acción
que, en conformidad a derecho, crea con-
venirle, aun a riesgo de llegar a contrariar
lo resuelto en la primitiva sentencia.
Todavía más: en la nueva demanda
puede también solicitarse la devolución de
las costas y perjuicios que se hayan paga-
do con motivo de la querella de amparo o
que se hayan causado con tal motivo.
Se trata, como se ve, de una reserva de
derecho para accionar por la vía ordinaria
sin el temor de que se pueda oponer la
excepción de cosa juzgada; reserva que no
requiere de petición de parte ni de decla-
ración judicial alguna, o sea, que se halla
establecida sólo por el ministerio de la ley.
Sin embargo, lo resuelto en la senten-
cia definitiva recaída en una querella de
amparo, no podríamos pretender alterar-
lo mediante el ejercicio de una nueva que-
rella fundada en iguales hechos. A ella se
opondría la excepción de cosa juzgada, en
conformidad a las reglas generales; y, ade-
más, lo prescrito en el inciso final del pre-
cepto que comentamos, o sea, que “no será
admisible ninguna otra demanda que tien-
da a enervar lo resuelto en el interdicto”.
Por consiguiente, las sentencias pro-
nunciadas en las querellas de amparo, por
regla general, como ocurre con toda clase
de sentencias, producen cosa juzgada; sal-
vo frente a una nueva demanda deducida
19
por vía ordinaria, en cuyo caso, por ex-
presa disposición del legislador, se ha de-
jado campo abierto para ejercer la acción
ordinaria que corresponda con arreglo a
derecho.
Nos hallamos, pues, ante un caso simi-
lar al de la reserva de derechos del juicio
ejecutivo; pero con la gran diferencia que,
mientras este último requiere de petición
de parte y de resolución del tribunal, la
reserva de la acción ordinaria en los inter-
dictos opera de pleno derecho, o sea, sólo
por el ministerio de la ley.
III. La querella de restitución
867. Concepto. La querella de resti-
tución es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos (art. 549,
N° 2°, CPC).
Su objeto es también preciso y deter-
minado; recuperar la posesión, indistin-
tamente, de dos clases de cosas: de los
bienes raíces y de los derechos reales cons-
tituidos en ellos.
868. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de res-
titución debe expresar en la demanda un
doble grupo de formalidades legales: a) las
circunstancias enumeradas en el artícu-
lo 254 del Código de Procedimiento Ci-
vil; y b) las circunstancias enumeradas en
el artículo 551 de ese mismo Código.
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1ª Que personalmente o agregando
la de sus antecesores, ha estado en pose-
sión tranquila y no interrumpida durante
un año completo del derecho en que pre-
tende ser restituido (art. 551, N° 1°, CPC);
2ª Que ha sido despojado de la pose-
sión por medio de actos que indicará clara
y precisamente (art. 551, inc. 4°, CPC); y
3ª Que piensa valerse de tales y cua-
les medios probatorios; y si se trata de testigos,
 Mario Casarino Viterbo
los individualizará mediante el nombre,
profesión u oficio y residencia de éstos
(art. 551, inc. 3°, CPC).
La querella de restitución contendrá,
pues, como petición consignada a la con-
clusión, que en definitiva se la acoja, con-
denando al demandado a restituir la
posesión del bien raíz o del derecho real
en él constituido, según el caso.
869. Procedimiento. Todo cuanto he-
mos dicho en la querella de amparo respec-
to de la resolución que recae en la querella,
su notificación, el comparendo de contesta-
ción y prueba, las reglas especiales acer-
ca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva, sus recursos, y la reserva de dere-
cho para la vía ordinaria, se aplican a la
querella de restitución.
IV. La querella de restablecimiento
870. Concepto. La querella de resta-
blecimiento es el interdicto o juicio pose-
sorio sumario que se intenta para obtener
el restablecimiento en la posesión o en la
mera tenencia de los bienes raíces o de
los derechos reales constituidos en ellos,
cuando dicha posesión o mera tenencia
hayan sido violentamente arrebatadas
(art. 549, N° 3°, CPC).
Esta querella, por consiguiente, pro-
tege tanto la posesión como la mera tenen-
cia, cuando ellas han sido violentamente
arrebatadas, ya de los bienes raíces, ya de
los derechos reales constituidos en ellos.
Difiere, pues, fundamentalmente de las
anteriores, que sólo estaban destinadas a
proteger la posesión, en que también vela
por la mera tenencia y en que la pérdida
de la posesión o de la mera tenencia debe
haberse producido por actos de violencia
del perturbador.
871. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de
restablecimiento debe expresar en la de-
manda un doble grupo de formalidades
legales: a) las circunstancias enumeradas
en el artículo 254 del Código de Procedi-
20
miento Civil; y b) las enumeradas en el
artículo 551 de ese mismo Código.
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1ª Que personalmente es poseedor o
mero tenedor del bien o derecho real en
que pretende ser restablecido (art. 551,
inc. 1°, CPC);
2ª Que se le ha arrebatado por medio
de la violencia dicha posesión o mera te-
nencia (art. 551, inc. 5°, CPC); y
3ª Que piensa valerse de tales o cua-
les medios de prueba; y, si se trata de testigos,
los individualizará mediante el nombre,
profesión u oficio y residencia de éstos
(art. 551, inc. 3°, CPC).
872. Procedimiento. Todo cuanto he-
mos dicho en la querella de amparo respec-
to de la resolución que recae en la querella,
su notificación, el comparendo de contesta-
ción y prueba, las reglas especiales acer-
ca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva y sus recursos, se aplican a la
querella de restablecimiento.
873. Reserva de derechos. La senten-
cia pronunciada en la querella de resta-
blecimiento deja a salvo a las partes, no
sólo el ejercicio de la acción ordinaria en
conformidad al artículo 563, sino también
el de las acciones posesorias que les co-
rrespondan (art. 564 CPC).
Se trata, en consecuencia, de una do-
ble reserva de derechos:
a) Para poder ejercitar la acción pose-
soria que le competa; ejemplo: una que-
rella posesoria de restitución; y
b) Para poder ejercitar la acción ordi-
naria que, con arreglo a derecho, pudie-
re corresponderle; ejemplo: una acción
reivindicatoria.
V. La denuncia de obra nueva
874. Concepto. La denuncia de obra
nueva es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para impedir la
 Manual de Derecho Procesal
ejecución de una obra de semejante na-
turaleza (art. 549, N° 4, CPC).
No cualquiera obra nueva es suscepti-
ble de ser denunciada. En efecto, según
la ley civil, hay obras nuevas denunciables y
no denunciables. Estas últimas constituyen
la regla general. Luego, es del caso seña-
lar qué obras nuevas presentan el carácter
de denunciables y, por consiguiente, cuá-
les pueden ser objeto de una denuncia
tendiente a impedir su ejecución.
Son obras nuevas denunciables:
a) Las que se tratan de construir so-
bre el suelo de que se está en posesión
(art. 930, inc. 1°, CC);
b) Las que construidas en el predio sir-
viente embarazan el goce de una servidum-
bre constituida en él (art. 931, inc. 1°, CC);
c) Las construcciones que se tratan
de sustentar en edificio ajeno, no estan-
do sujeto a tal servidumbre (art. 931,
inc. 2°, CC); y
d) Las obras voladizas que atraviesan
el plano vertical de la línea divisoria de dos
predios, aunque no se apoyen sobre el pre-
dio ajeno, ni den vista, ni viertan aguas-
lluvias sobre él (art. 931, inc. 3°, CC).*
En consecuencia, solamente esta últi-
ma clase de obras dan origen al interdicto
de obra nueva. Así también lo demuestra
la frase: “Presentada la demanda para la
suspensión de una obra nueva denuncia-
ble...” (art. 565 CPC).
875. Requisitos formales de la denun-
cia. A diferencia de lo acontecido con las
querellas de amparo, de restitución y de
restablecimiento, nada ha estatuido la ley
sobre el particular.
En consecuencia, en la redacción de
la denuncia de obra nueva, no habrá más
remedio que ajustarse a las prescripciones
generales, o sea, a los requisitos contenidos
en el artículo 254 del Código de Procedi-
miento Civil, aplicables en virtud de lo pre-
ceptuado en el artículo 3° de este Código.
* Véase Ley N° 3.133 que se inserta en el Apén-
dice del Código de Aguas. Actualizado Depto. De-
recho Procesal Universidad de Chile.
21
Normalmente, el denunciante en su
parte petitoria solicitará que desde luego se
ordene la suspensión provisional de la obra
denunciada y que, en definitiva, se acoja
la denuncia, condenando al demandado a
que suspenda indefinidamente la construc-
ción de la obra nueva en referencia.
Decimos normalmente, por cuanto el
denunciante también puede pedir, junto
con lo anterior, que se ordene la demoli-
ción de la obra; pero a este derecho nos
referiremos más adelante.
876. Resolución que recae en la de-
nuncia y su notificación. Se trata de una
resolución compleja, pues consta de diver-
sas partes. En efecto, presentada la de-
manda para la suspensión de una obra
nueva denunciable, el juez decretará:
a) La suspensión provisional de dicha
obra;
b) La toma de razón del estado y cir-
cunstancias de la misma;
c) El apercibimiento al que la esté ejecu-
tando con la demolición o destrucción, a
su costa, de lo que en adelante se haga; y
d) La citación de denunciante y de-
nunciado a una audiencia que deberá lle-
varse a efecto dentro del quinto día hábil
a contar desde la notificación de este úl-
timo, debiendo en ella presentarse los
documentos y demás medios probatorios
en que las partes funden sus pretencio-
nes (art. 565 CPC).
La suspensión provisional de la obra
nueva tiene por objeto impedir que el
denunciado continúe en su ejecución,
mientras no se resuelva en el interdicto
si tiene o no derecho a ello.
La toma de razón del estado y circuns-
tancias de la misma se efectuará por me-
dio de un Ministro de fe –en este caso,
por el Receptor– y permite constatar esta
diligencia si el denunciado ha violado o
no la orden de suspensión provisional.
El apercibimiento al que está ejecutan-
do la obra con la demolición o destruc-
ción, a su costa, de lo que en adelante se
haga, es una medida de coerción para
que la orden de suspensión provisional
sea respetada.
 Mario Casarino Viterbo
Y, por fin, la citación a comparendo
tiene por objeto escuchar la defensa del
denunciado y recibir las pruebas, de cual-
quiera especie que sean, y que quieran
suministrar las partes en apoyo de sus de-
rechos.
Esta primera resolución debe ser no-
tificada a las siguientes personas:
a) Al denunciado, a fin de emplazarlo
al juicio; y, desde el momento en que la
ley no tiene regla especial al respecto,
deberá practicársele esta notificación per-
sonalmente (art. 40 CPC); y
b) Al que esté dirigiendo o ejecutando la
obra; y, como se trata de un tercero, la
notificación podrá efectuársele personal-
mente o por cédula (art. 56 CPC). Esta
notificación tiene por objeto dar cumpli-
miento a la orden de suspensión provisio-
nal de la obra, la que se respetará aun
cuando todavía no se haya notificado al
denunciado. Estimamos que si el denun-
ciado mismo es el que está dirigiendo o
ejecutando la obra, la segunda notificación
es enteramente superflua (art. 566 CPC).
877. El comparendo. Hemos dicho
que se celebra dentro del quinto día hábil
después de la notificación del denuncia-
do sin que intervenga la tabla de empla-
zamiento, por las mismas razones que
expresamos al referirnos a igual audien-
cia en la querella de amparo.
El juez tampoco podría fijar una au-
diencia determinada, puesto que la ley le
señala una fórmula enteramente diversa,
cual es, el quinto día hábil después de la
notificación del demandado (art. 565, par-
te final, CPC).
Aunque la ley no lo dice, este compa-
rendo se llevará a efecto con sólo la parte
que asista, en conformidad a las reglas ge-
nerales; y en él cada parte expondrá lo
conveniente a su derecho, o sea, el de-
mandante ratificará su denuncia y el
demandado la contestará, oponiendo las
excepciones o defensas que creyere con-
venirle, pidiendo el rechazo de aquélla.
En seguida, el tribunal recibirá las
pruebas que las partes deseen producir en
apoyo de sus derechos, pues la audiencia
22
es de contestación y prueba; y la oportu-
nidad para suministrarlas, no es otra que
el comparendo mismo.
Sin embargo, el legislador ha hecho
especial referencia; en este caso de la de-
nuncia de obra nueva, a tres clases de
medios probatorios y en los sentidos que
pasan a expresarse:
a) Documentos: establece que deben
presentarse por las partes en la audien-
cia ya referida (art. 565, parte final, CPC);
b) Testigos: dispone que si las partes
quieren rendir prueba testimonial se suje-
tarán a lo prevenido a este respecto en el
párrafo 2° de este Título (art. 568, inc. 1°,
CPC). En otras palabras, la prueba testi-
monial se regirá por todo cuanto hemos
dicho dentro de la querella de amparo,
en especial, en cuanto a la oportunidad
para presentar las correspondientes listas,
o sea, el denunciante en la denuncia y el
denunciado por lo menos antes de las doce
del día que preceda al designado para la
audiencia (arts. 551 y 554 CPC); y
c) Informe pericial: ordena que si al-
guna de las partes lo pide, y en concepto
del tribunal son necesarios conocimien-
tos periciales, se oirá el dictamen de “un
perito”, que se expedirá dentro de un
“breve plazo” que aquél señalará (art. 568,
inc. 2° CPC).
878. La citación para oír sentencia y la
sentencia definitiva. “Concluida la audien-
cia de prueba o presentado que sea el dic-
tamen del perito, en su caso, el tribunal
citará a las partes a oír sentencia, la que
deberá dictar en el plazo de los tres días
subsiguientes (artículo 569, inc. 1°, CPC).*
En la sentencia, el tribunal fatalmen-
te tendrá que decidirse por una u otra
de estas conclusiones:
a) Acoger la denuncia de obra nueva,
ratificando la suspensión provisional de la
misma que oportunamente había decre-
tado, vale decir, transformando la suspen-
sión de provisional en definitiva; o
* Inciso sustituido por el artículo 1°, N° 60, Ley
N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
 Manual de Derecho Procesal
b) Rechazar la denuncia de obra nue-
va, mandando alzar la suspensión provisio-
nal de la misma que oportunamente había
decretado, o sea, haciendo desaparecer
el obstáculo legal que impidió al denun-
ciado continuar con la ejecución de su
obra (art. 569, inc. 2°, parte 1ª, CPC).
En todo caso, la sentencia llevará con-
denación de costas (art. 569, inc. 5°, CPC).
Quiere decir esto que si se acoge la de-
nuncia, se condenará en costas al denun-
ciado; y, a la inversa, si se rechaza la
denuncia, se condenará en costas al actor.
879. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia que se pronuncie
en la denuncia de obra nueva será sus-
ceptible de los recursos de casación en la
forma y de apelación.
La casación en la forma sabemos que
no suspende la ejecución de la sentencia
recurrida; y que si el recurrente es el de-
nunciado, no podrá exigir del denuncian-
te el otorgamiento de fianza de resultas
para que éste pueda hacer ejecutar la sen-
tencia (art. 773, inc. 2°, del CPC).
En cuanto a los efectos de la apelación,
estarán condicionados a los resultados de
la denuncia: si la sentencia la acoge, el
recurso se concederá sólo en el efecto
devolutivo, o sea, se cumple, no obstante
estar pendiente la apelación; y si la sen-
tencia la rechaza, el recurso se concede-
rá en ambos efectos, o sea, aquélla no
puede cumplirse pendiente la apelación
y, por consiguiente, la suspensión provi-
sional de la obra continuará en plena vi-
gencia (art. 550 CPC).
No olvidemos que, en todo caso, la
tramitación del recurso de apelación se
ajustará a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 550 CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia, en cambio, sólo será susceptible
de los recursos de casación en la forma y
en el fondo, los que no suspenden la eje-
cución de la sentencia e impiden al de-
mandado solicitar del demandante fianza
de resultas si éste deseare llevar a efecto
dicho cumplimiento (art. 773, inc. 2°, del
CPC).
23
880. Reserva de la acción ordinaria.
Cualesquiera que sean los resultados de
la sentencia definitiva, lo cierto es que,
en todo caso, dejan a salvo al vencido el
ejercicio de la acción ordinaria que le
competa, para que se declare el derecho
de continuar la obra o de hacerla demo-
ler (art. 569, inc. 2°, parte 2ª, CPC).
En otras palabras, si el vencido es el
denunciante, siempre podrá ejercer, por
la vía ordinaria, la acción tendiente a ob-
tener la demolición de la obra ejecutada
por el denunciado, sin que este último
pueda oponerle la excepción de cosa juz-
gada emanada del fallo definitivo recaí-
do en el interdicto.
A la inversa, si el vencido es el de-
nunciado, siempre podrá también ejercer,
por la vía ordinaria, la acción tendiente a
obtener que se declare su derecho de con-
tinuar la obra, no pudiendo el denuncian-
te, en este nuevo juicio, oponerle la ex-
cepción de cosa juzgada emanada de la
sentencia recaída en el interdicto, que
ordenaba precisamente la suspensión de-
finitiva de aquélla.
Se trata, por consiguiente, de una re-
serva de derecho establecida sólo por el
ministerio de la ley, o sea, que no requiere
de petición de parte interesada, ni de re-
solución judicial expresa al respecto.
881. Derechos del denunciante en re-
lación a la obra nueva. Son varios y a
manera de recapitulación podemos seña-
lar los siguientes:
a) Pedir la suspensión provisional de la
obra nueva denunciada: esta petición la
formulará en la parte petitoria de su de-
nuncia o en un otrosí de la misma, y el
tribunal la decreta desde luego, con sólo
constatar que se trata de una obra nueva
denunciable (art. 565 CPC);
b) Pedir la suspensión definitiva de la
obra nueva denunciada: este derecho lo
ejercerá en la parte petitoria de su de-
nuncia y constituirá, por consiguiente, el
objeto mismo del interdicto, ya que éste,
en tal caso, tiende a impedir una obra
nueva. El tribunal se pronunciará acerca
de esta petición de suspensión definitiva
 Mario Casarino Viterbo
en la sentencia y, en caso de aceptarla,
expresará su decisión manifestando que
ratifica la suspensión provisional decreta-
da (art. 569, inc. 2°, CPC);
c) Pedir la demolición de la obra nue-
va denunciada: este derecho se halla con-
sagrado en el inciso 3° del artículo 569
del Código de Procedimiento Civil. La
forma dubitativa empleada en dicho pre-
cepto, para señalar la oportunidad en que
semejante derecho puede ser ejercido por
el denunciante, ha hecho pensar a algu-
nos que dicha oportunidad es durante
todo el curso del juicio.
No compartimos esta opinión, y esti-
mamos que si el denunciante desea que
se ordene además la demolición de la
obra, deberá pedirlo en su correspondien-
te denuncia. Esta petición de demolición,
por consiguiente, pasará a formar parte
del asunto controvertido en la denuncia;
y, para que pueda ser acogida, se requie-
re que el denunciante demuestre al tri-
bunal que el mantenimiento aun tempo-
ral de la obra le ocasiona grave perjuicio
y que dé suficiente caución para respon-
der por los resultados del juicio ordina-
rio (art. 569, inc. 3°, CPC). En este caso,
si la sentencia ordena la demolición, será
apelable en ambos efectos (arts. 550 y 569,
inc. 4°, CPC); y
d) Pedir la demolición de la obra nue-
va en vía ordinaria: este derecho lo ejer-
cerá el denunciante en el evento que su
denuncia sea rechazada; pues, como ya
hemos visto, en todo caso la sentencia
recaída en la denuncia de obra nueva deja
a salvo al vencido el ejercicio de la ac-
ción ordinaria que le competa para que
se declare su derecho de hacerla demo-
ler (art. 569, inc. 2°, CPC).
882. Derechos del denunciado en re-
lación a la obra nueva. La posición del
denunciado será diametralmente opues-
ta a la del denunciante y, por consiguien-
te, todos sus esfuerzos tenderán a que a
la obra nueva se le dé pronta y total ter-
minación.
Al respecto, el legislador le ha confe-
rido los siguientes derechos:
24
a) Pedir autorización para hacer en la
obra lo que sea absolutamente indispen-
sable a fin de que no se destruya lo edifi-
cado: este derecho lo ejercerá, como se
comprende, una vez suspendida provisio-
nalmente la obra y mientras esté pendien-
te el interdicto. Para que el denunciado
pueda ejecutar semejantes trabajos es ne-
cesaria la autorización previa del tribu-
nal que está conociendo de la denuncia.
Éste procederá de plano, o, en caso de
duda, y para mejor proveer, oyendo el
dictamen de un perito nombrado por él,
el cual no podrá ser recusado, y se pro-
nunciará sobre la autorización con la ur-
gencia que el caso requiera (art. 567
CPC);
b) Pedir autorización para continuar
la obra nueva denunciada: este otro dere-
cho lo ejercerá el denunciado en caso
que la sentencia recaída en el interdicto
lo acoja, o sea, ratifique la suspensión pro-
visional de la obra oportunamente decre-
tada. Dada su excepcional importancia,
su ejercicio está condicionado a la con-
currencia de las siguientes circunstancias:
1ª Que el denunciado acredite que
de la suspensión de la obra se le siguen
graves perjuicios;
2ª Que dé caución suficiente para res-
ponder de la demolición de la obra y de
la indemnización de los perjuicios que
de continuarla pueden seguirse al con-
tendor, en caso que a ello sea condenado
por sentencia firme; y
3ª Que al mismo tiempo de pedir di-
cha autorización deduzca demanda ordi-
naria para que se declare su derecho a
continuar la obra (art. 570, inc. 1°, CPC).
En consecuencia, esta autorización se
solicitará del juez que conozca de la de-
manda ordinaria tendiente a que se de-
clare el derecho del denunciado a
continuar con la obra; y constituirá un in-
cidente dentro del nuevo juicio (art. 570,
inc. 2°, CPC); y
c) Pedir por vía ordinaria, que se de-
clare su derecho a continuar la obra: este
derecho lo ejercerá el denunciado en el
evento que la denuncia sea acogida, o
 Manual de Derecho Procesal
sea, que ratifique la suspensión provisio-
nal de la obra; pues, sabemos que en todo
caso la sentencia recaída en la denuncia
de obra nueva deja a salvo al vencido el
ejercicio de la acción ordinaria que le
competa (art. 569, inc. 2°, CPC).
VI. La denuncia de obra ruinosa
883. Concepto. La denuncia de obra
ruinosa es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para impedir que
una obra ruinosa o peligrosa cause daño
(art. 549, N° 5°, CPC).
Su origen arranca de los artículos 932,
933, 934 y 935 del Código Civil.
El primero de estos preceptos dispo-
ne: “El que tema que la ruina de un edifi-
cio vecino le depare perjuicio, tiene
derecho de querellarse al juez para que se
mande al dueño de tal edificio derribarlo,
si estuviere tan deteriorado que no admi-
ta reparación; o para que, si la admite, se
le ordene hacerla inmediatamente; y si el
querellado no procediere a cumplir el fa-
llo judicial, se derribará el edificio o se
hará la reparación a su costa. Si el daño
que se teme del edificio no fuere grave,
bastará que el querellado rinda caución
de resarcir todo perjuicio que por el mal
estado del edificio sobrevenga”.
Y el último de ellos agrega: “Las dis-
posiciones precedentes se extenderán al
peligro que se tema de cualesquiera cons-
trucciones; o de árboles mal arraigados,
o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia”.
En resumen, la denuncia de obra rui-
nosa puede tener por objeto pedir:
a) La demolición o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa;
b) El afianzamiento o la extracción
de árboles mal arraigados o expuestos a
ser derribados por casos de ordinaria ocu-
rrencia; y
c) El otorgamiento de una caución
por parte del querellado para resarcir
todo perjuicio que por el mal estado del
edificio sobrevenga, si el daño que se teme
del mismo no fuere grave.
25
Empero, algunos piensan que esto úl-
timo escapa al objetivo o finalidad del in-
terdicto que vamos a tratar, por ser materia
de juicio de lato conocimiento; opinión
que, por nuestra parte, no compartimos,
en razón de que no hay inconveniente de
orden legal alguno que impida solicitar la
caución, como subsidiaria de las peticio-
nes sobre demolición o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa.
884. Titulares de la denuncia de obra
ruinosa. En atención a que el ejercicio
de este interdicto no sólo interesa a los
particulares amenazados por el daño que
causen los edificios ruinosos o peligrosos
o los árboles mal arraigados o expuestos
a ser derribados, sino también a la socie-
dad en general, el legislador autorizó a
las municipalidades y a cualquiera persona
del pueblo para interponer denuncia de
obra ruinosa en favor de los caminos, pla-
zas u otros lugares de uso público, y para
la seguridad de los que transitan por ellos
(art. 948, inc. 1°, CC).
Y para dar un mayor aliciente al ejer-
cicio de esta acción popular, agregó que
siempre que a consecuencia de ella “haya
de demolerse o enmendarse una cons-
trucción, o de resarcirse un daño sufri-
do, se recompensará al actor, a costa del
querellado, con una suma que no baje
de la décima, ni exceda a la tercera parte
de lo que cueste la demolición o enmien-
da, o el resarcimiento del daño; sin per-
juicio de que si se castiga el delito o
negligencia con una pena pecuniaria, se
adjudique al actor la mitad” (art. 948,
inc. 2°, CC).
885. Requisitos formales de la denun-
cia. A diferencia de lo acontecido con las
querellas de amparo, restitución y resta-
blecimiento, nada ha estatuido la ley so-
bre estos requisitos.
En consecuencia, en la redacción de
la denuncia de obra ruinosa, no habrá
otro camino que ajustarse a los requisitos
formales de toda demanda señalados en
el artículo 254 del Código de Procedi-
miento Civil, aplicable en este caso a vir-
 Mario Casarino Viterbo
tud de lo preceptuado en el artículo 3°
del mismo Código.
Normalmente, el denunciante en la
parte petitoria de su denuncia solicitará que,
en definitiva, se acoja, ordenando ya la
demolición o enmienda de la obra ruino-
sa o peligrosa de que se trate, o bien la
extracción o afianzamiento de los árboles,
según el caso, y, en subsidio, para el caso
de obras ruinosas o peligrosas, que el que-
rellado otorgue una caución para respon-
der de todo perjuicio, si el daño que se
teme no fuere estimado grave por el juez.
No olvidemos que si la denuncia es
puesta en actividad, a virtud de acción
popular, también deberá pedirse en ella
que se declare el derecho a recompensa, re-
servando la facultad de discutir acerca de
su cuantía después de la ejecución del
fallo (art. 582 CPC).
886. Resolución que recae en la de-
nuncia y su notificación. Presentada la
denuncia de obra ruinosa, el tribunal la
proveerá ordenando la práctica de una
inspección personal, a la mayor brevedad,
de la construcción o árboles denuncia-
dos, con la ayuda de un perito nombrado
también por él mismo (art. 571 CPC).
Esta resolución deberá ser notificada
al denunciado en conformidad a lo que
dispone el Título VI del Libro I, o sea,
personalmente, y en cualesquiera de sus
formas; pero, en el caso del artículo 44,
se hará la notificación en la forma indi-
cada en el inciso 2° de dicho artículo,
aunque el querellado no se encuentre en
el lugar del juicio (arts. 553 y 573 CPC).
Si el denunciado no se ha hecho par-
te en primera instancia antes del pronun-
ciamiento de la sentencia definitiva, se
pondrá ésta en conocimiento del defensor
de ausentes, quien podrá deducir y seguir
los recursos a que haya lugar (arts. 553 y
573 CPC).
Ahora bien, la inspección personal del
tribunal se llevará a efecto con la asisten-
cia de las partes que concurran, pudien-
do incluso, cada una de ellas, si lo estiman
conveniente, asociarse para este acto de
un perito (art. 571 CPC).
26
De todo lo obrado se levantará acta,
en la que se harán constar las opiniones
o informes periciales, las observaciones
conducentes que hagan los interesados y
lo que acerca de ello note el juez que
practica la diligencia.
Empero, cuando el reconocimiento
haya de practicarse a más de cinco kiló-
metros de distancia de los límites urba-
nos de la población en que funciona el
tribunal, podrá éste cometer la diligen-
cia al juez inferior que corresponda o a
otro ministro de fe, quienes procederán
asociados del perito que el tribunal desig-
ne y en la forma anteriormente señalada
(art. 571, inc. 2°, CPC).
En este último caso podrá el tribunal
que conoce de la causa, antes de dictar
sentencia, disponer que la diligencia de
reconocimiento se rectifique o amplíe en
los puntos que estime necesario (art. 572,
inc. 2°, CPC).
887. La citación para oír sentencia y
la sentencia definitiva. Con el solo méri-
to de la inspección personal del tribunal
practicada a la construcción o a los árbo-
les denunciados, el tribunal en el acto
citará a las partes a oír sentencia, la que
deberá dictar de inmediato o en el plazo
de los tres días subsiguientes (art. 572,
inc. 1°, CPC).*
En la sentencia definitiva el juez ten-
drá forzosamente que optar entre estas
dos soluciones:
a) Denegar lo pedido por el quere-
llante; o
b) Decretar la demolición, enmienda,
afianzamiento o extracción a que haya
lugar (art. 572, inc. 1°, CPC).
Al decidir lo controvertido, deberá
también considerar el tribunal si hay al-
guna petición subsidiaria sobre caución del
querellado o alguna petición de derecho
a recompensa y de reserva en lo que se re-
fiere a su cuantía, a fin de no incurrir en
ninguna omisión a este respecto.
* Artículo sustituido por el artículo 1°, N° 61,
Ley N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
 Manual de Derecho Procesal
A falta de disposiciones especiales
acerca de condenación en costas, habrá
que ceñirse a las reglas generales.
888. Medidas urgentes de precaución.
En la misma sentencia que ordena la de-
molición, enmienda, afianzamiento o ex-
tracción, puede el tribunal decretar desde
luego las medidas urgentes de precaución que
considere necesarias, y además que se eje-
cuten dichas medidas, sin que de ello pue-
da apelarse (art. 574 CPC).
889. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia pronunciada en
la denuncia de obra ruinosa es suscepti-
ble de los recursos de casación en la forma
y de apelación.
La apelación se concederá en ambos efec-
tos, sea que se deniegue lugar al interdic-
to (art. 550 CPC), sea que se acoja
(art. 575 CPC); y, en todo caso, se tramita-
rá como los incidentes (art. 550 CPC).
Por su parte, la sentencia definitiva de
segunda instancia será susceptible de ser
atacada por medio de los recursos de ca-
sación en la forma y en el fondo.
Es de advertir que los recursos de
casación interpuestos ya contra la senten-
cia de primera instancia, ya contra la de
segunda, si bien en principio no debie-
ran suspender la ejecución de estos fa-
llos, lo cierto es que impiden la ejecución
de lo resuelto, cuando se acoge el inter-
dicto, en razón de que su cumplimiento
haría imposible llevar a efecto la senten-
cia que se dicte de acogerse el recurso,
o sea, la sentencia que en tal caso de-
secharía el interdicto (art. 773, inc. 2°,
del CPC)
¿Cómo podríamos volver a construir
un edificio demolido, o bien, a plantar
nuevamente árboles que ya fueron arran-
cados...?
890. Reserva de la acción ordinaria.
Cuando se dé lugar al interdicto, no se
entenderá reservado el derecho de ejer-
cer en vía ordinaria ninguna acción que
tienda a dejar sin efecto lo resuelto
(art. 576 CPC).
27
A contrario sensu, la sentencia que
rechace la denuncia de obra ruinosa, deja a
salvo a la parte vencida el derecho de
ejercer en vía ordinaria la acción que crea
convenirle.
891. Ejecución de la sentencia que aco-
ge el interdicto. Dispone el inciso 1°, par-
te final, del artículo 932 del Código Civil:
“Si el querellado no procediere a cumplir
el fallo judicial, se derribará el edificio o
se hará la reparación a su costa”.
Se trata, por consiguiente, de una
prestación de hacer y, aun en el silencio
de la ley civil, la sentencia se habría eje-
cutado en idéntica forma frente a lo que
prescribe el artículo 235, N° 5° del Códi-
go de Procedimiento Civil acerca del cum-
plimiento de las sentencias que ordenan
la ejecución o destrucción de una obra
material.
También, una vez ejecutado el fallo,
habrá que determinar prudencialmente
la cuantía de la recompensa que pudiere
corresponderle al actor popular, dentro
de los límites señalados por el artículo 948
del Código Civil, oyendo en audiencia ver-
bal a los interesados (art. 582 CPC).
892. Medidas administrativas o de po-
licía. Todo cuanto hemos dicho respecto
de la denuncia de obra ruinosa es sin
perjuicio de las medidas administrativas o
de policía a que haya lugar según las le-
yes (art. 583 CPC).
VII. Los interdictos especiales
893. Concepto. Los interdictos espe-
ciales son los juicios posesorios sumarios
que se intentan para hacer efectivas las
demás acciones posesorias especiales que
enumera el Título XIV, Libro II del Có-
digo Civil (art. 549, N° 6°, CPC).
Sin embargo, después de las reformas
introducidas al Código Civil por la Ley
N° 9.909, de 28 de mayo de 1951, en lo
referente a las acciones posesorias espe-
ciales, y a la aprobación del Código de
Aguas, por el DFL N° 1.122 de 29 de oc-
 Mario Casarino Viterbo
tubre de 1981, modificado por las Leyes
N° 18.373, de 29 de diciembre de 1984,
N° 18.377, de 24 del mismo mes y año y
N° 18.405, de 20 de abril de 1985,* el
objeto de los interdictos especiales, a nues-
tro juicio, ha variado.
En efecto, para ser más exactos, de-
bemos definir hoy día los interdictos es-
peciales, diciendo que son aquellos juicios
posesorios sumarios que se intentan para:
a) Ejercitar las acciones sobre suspen-
sión de las obras de que tratan los artícu-
los 874, 875 y 878 del Código Civil,
relacionados con las servidumbres lega-
les de luz y vista (art. 580 CPC);
b) Ejercitar las acciones posesorias es-
peciales que contemplan los artículos 941
y 942 del Código Civil (art. 579, inc. 1°,
CPC); y
c) Ejercitar las acciones posesorias es-
peciales sobre aguas, que contempla el
Título IX, Libro I del Código de Aguas
(arts. 577 y 579, inc. 1°, CPC).
894. Acciones posesorias especiales
relacionadas con las servidumbres de luz
y vista. Se trata de las acciones consagra-
das en los artículos 874, 875 y 878 del
Código Civil, que son las siguientes:
a) la que tiene el codueño para pedir
que se suspenda la construcción de toda
ventana o tronera en una pared mediane-
ra, sin su consentimiento (art. 874 CC);
b) la que tiene el propietario de un
predio para pedir la suspensión de toda obra
destinada a dar luz a una propiedad veci-
na, si dicha obra no se ajusta a las condi-
ciones legales, a saber: 1ª Que la ventana
esté guarnecida de rejas de hierro, y de
una red de alambre, cuyas mallas tengan
tres centímetros de abertura o menos; y
2ª que la parte inferior de la ventana diste
del suelo de la vivienda a que da luz tres
metros a lo menos (art. 875 CC); y
c) la que tiene el propietario de un
predio cerrado o no, para pedir la sus-
pensión de las obras consistentes en ven-
tanas, balcones, miradores, o azoteas,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
28
ejecutadas en el predio vecino y que den
vista a las habitaciones, patios o corrales
de su propio predio, si entre dichas obras
y el predio del actor no interviene, a lo
menos, una distancia de tres metros, me-
didos entre el plano vertical de la línea
más sobresaliente de la referida ventana,
balcón, etc., y el plano vertical de la línea
divisoria de los dos predios, siendo am-
bos paralelos, y no siéndolos, aplicando
la misma medida a la menor distancia
entre ellos (art. 878 CC).
Ahora bien, estas tres acciones pose-
sorias especiales se someten al procedimien-
to establecido por la ley procesal civil para
el caso de la denuncia de obra nueva, o sea,
a las normas señaladas en los artículos 565
al 570 del Código de Procedimiento Civil
(art. 580 CPC).
895. Acciones posesorias especiales
contempladas en los artículos 941 y 942
del Código Civil. Son las siguientes:
a) la que tiene el dueño de una casa
para impedir que cerca de sus paredes haya
depósito o corrientes de agua, o materias
húmedas que puedan dañarla, como asi-
mismo, para impedir que se planten ár-
boles a menor distancia que la de quince
decímetros, u hortalizas o flores a menor
distancia que la de cinco decímetros
(art. 941 CC); y
b) la que tiene el dueño del suelo
para exigir que se corte la parte exceden-
te de las ramas de un árbol si las extien-
de sobre dicho suelo, sin perjuicio de su
derecho a cortar él mismo las raíces si
éstas también penetran en su suelo
(art. 942 CC).
Ahora bien, ambas acciones posesorias
se sujetarán al procedimiento establecido en
los artículos 571, 572, 573 y 574 del Códi-
go de Procedimiento Civil, o sea, al de la
denuncia de obra ruinosa; pero con exclu-
sión de lo preceptuado en los artículos 575
y 576 de ese Código (art. 579, inc. 1°, CPC).
En otros términos, estas acciones po-
sesorias, si bien se ajustan en su tramita-
ción a la denuncia de obra ruinosa,
reconocen en ella dos importantes excep-
ciones:
 Manual de Derecho Procesal
1ª Las apelaciones se concederán sólo
en el efecto devolutivo, salvo que el fallo
apelado no dé lugar al interdicto (art. 550
CPC); y
2ª Las sentencias que se dicten dejan
a salvo su derecho a las partes para dedu-
cir en vía ordinaria las acciones que por
la ley les correspondan (art. 581 CPC).
Si al ejercitarse la acción posesoria
contemplada en el artículo 941 del Códi-
go Civil, el denunciado pretende asilarse
en la excepción contemplada en el inciso
final de ese mismo precepto, o sea, que
la plantación de los árboles, flores u hor-
talizas haya precedido a la construcción
de las paredes, se dará a esta excepción
la tramitación de un incidente y se recibirá
a prueba, sin perjuicio de practicarse por
el tribunal la correspondiente inspección
(arts. 578, inc. 1°, y 579, inc. 2°, CPC).
Para recibir esta prueba, el tribunal
señalará la audiencia correspondiente al
quinto día hábil después de la última no-
tificación y a ella deberán concurrir las
partes con sus testigos y demás medios
probatorios. Dicha audiencia tendrá lu-
gar con sólo el interesado que asista
(arts. 578, inc. 2°, y 579, inc. 2°, CPC).
La parte que quiera rendir prueba tes-
timonial deberá entregar en secretaría,
para que se agregue al proceso antes de
las doce del día que preceda al de la au-
diencia, una lista de los testigos de que
piense valerse, con expresión del nom-
bre, profesión u oficio y residencia. Son
aplicables en este caso las disposiciones
de los artículos 555 al 561* (arts. 578, incs.
3° y 4 °, y 579, inc. 2°, CPC).
896. Acciones posesorias especiales
sobre aguas. El Código de Aguas dedica
el Título IX, del Libro I, a las acciones
posesorias sobre aguas. El artículo 128 del
mencionado cuerpo de leyes establece
que “en lo demás regirán para las accio-
nes posesorias sobre aguas las disposicio-
* Inciso final del artículo 578, modificado por
el artículo 1°, N° 62, Ley N° 18.705, de 24 de mayo
de 1988.
29
nes contenidas en los Títulos XIII y XIV
del Libro II del Código Civil”. A su vez,
el artículo 180 de ese mismo Código agre-
ga que “las acciones posesorias se regirán
por las disposiciones del Código de Pro-
cedimiento Civil”.
Ahora bien, las acciones posesorias
sobre aguas antes señaladas son las si-
guientes:
a) la que tienen los perjudicados con
la construcción de estacadas, paredes u
otras labores que tuerzan la dirección de
las aguas corrientes, de manera que se
derramen sobre el suelo ajeno, o esta-
cándose lo humedezcan, o priven de su
beneficio a los predios que tienen dere-
cho de aprovecharse de ellas, para pedir
que se deshagan o modifiquen dichas
obras y que se resarzan los perjuicios
(art. 123 C. Aguas, ex-art. 936 CC);
b) la acción posesoria anterior se po-
drá ejercer no solamente cuando se funde
en obras nuevas, sino también en las ya
hechas, mientras no haya transcurrido
tiempo bastante para constituir un dere-
cho de servidumbre; pero ninguna pres-
cripción se admitirá a favor de las obras
que corrompan el aire y lo hagan conoci-
damente dañoso (art. 124 C. Aguas, ex-
art. 937, inc. 1°, CC, y art. 937, inc. 2°, CC);
c) la que tienen los dueños de las he-
redades que son perjudicadas con el esta-
camiento o alteración del curso de las
aguas producido por el cieno, piedras, pa-
los u otras materias que acarrea o deposi-
ta, para pedir que el dueño de la heredad
en que ha sobrevenido el embarazo, sea
obligado a removerlo, o les permita a ellos
hacerlo, de manera que se restituyan las
cosas al estado anterior. El costo de la lim-
pia o desembarazo se repartirá entre los
dueños de todos los predios a prorrata
del beneficio que reporten del agua
(art. 126 C. Aguas, ex-art. 939 CC); y
d) la que tiene el dueño de un pre-
dio para que se le resarza el perjuicio sufri-
do y para que en el caso de reincidencia
se le pague el doble de lo que el perjui-
cio importare, en caso que el dueño del
predio vecino que se sirve de las aguas,
por negligencia, al darle salida, no se pre-
 Mario Casarino Viterbo
ocupa que no se derramen en el predio
vecino (art. 127 C. Aguas, ex-art. 940 CC).
También hemos dicho que las accio-
nes posesorias sobre aguas se regirán por
las disposiciones del Código de Procedi-
miento Civil (art. 180 C. Aguas); y dentro
de estas últimas encontramos los artícu-
los 577 y 578, los cuales, si bien se remi-
ten, a su vez, a los artículos 936 y 937 del
Código Civil, dichas referencias, hoy día,
deben entenderse respecto de los artícu-
los 123 y 124 del Código de Aguas, puesto
que aquéllos se encuentran suprimidos.
En consecuencia, somos de opinión
que las acciones posesorias sobre aguas
contempladas en los artículos 123, 124 y
126 del Código del ramo, se tramitarán
en conformidad a las disposiciones de la
denuncia de obra ruinosa; pero con dos ex-
cepciones:
a) Las apelaciones se concederán sólo
en el efecto devolutivo, salvo la deducida
en contra del fallo que niegue lugar al
interdicto, que deberá serlo en ambos
(arts. 550 y 557 CPC); y
b) Las sentencias que se dicten dejarán
a salvo su derecho a las partes para deducir
por vía ordinaria las acciones que por la
ley les correspondan (arts. 577 y 581 CPC).
Si por parte del querellado se alega que
el interdicto no es admisible por haber
transcurrido tiempo bastante para consti-
tuir un derecho de servidumbre –pues
aquél puede intentarse no sólo en contra
de las obras nuevas, sino también de las ya
hechas, mientras no haya transcurrido
tiempo bastante para constituir dicho de-
recho de servidumbre, en conformidad a
lo preceptuado en el artículo 252 del Có-
30
digo de Aguas– en tal caso, se dará a esta
oposición la tramitación de un incidente, y
se recibirá a prueba, sin perjuicio de practi-
carse la inspección por el tribunal (art. 578,
inc. 1°, CPC).
En cuanto a la acción posesoria so-
bre aguas contemplada en el artículo 127
del Código del ramo, en atención a su
naturaleza que solamente persigue el pago
de perjuicios, deberá tramitarse en con-
formidad al procedimiento sumario estable-
cido en el Título XI, del Libro III, del
Código de Procedimiento Civil (art. 177
C. Aguas).
897. Titular de la acción y derecho
de recompensa. Estos interdictos especia-
les también podrán ser ejercidos por las
municipalidades y por cualquiera persona del
pueblo en favor de los caminos, plazas u
otros lugares de uso público, y para segu-
ridad de los que transitan por ellos; y, en
caso de prosperar, ordenándose la demo-
lición o enmienda de una obra, o el pago
de perjuicios, el actor popular tendrá de-
recho de recompensa, a costa del denun-
ciado (art. 948 CC).
Si este derecho de recompensa es re-
clamado en el interdicto, se pronunciará
sobre él la sentencia que acoja la deman-
da; pero su cuantía se fijará prudencial-
mente, después de su ejecución, oyendo
a los interesados (art. 582 CPC).
898. Medidas administrativas o de po-
licía. Todo cuanto hemos dicho anterior-
mente, se entiende sin perjuicio de las
medidas administrativas o de policía a que
haya lugar según las leyes (art. 583 CPC).
 Manual de Derecho
Capítulo Procesal
Segundo
LOS JUICIOS ESPECIALES DEL CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El juicio de desahucio; III. El juicio de restitución de la
cosa arrendada por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arrendamiento,
o por la extinción del derecho del arrendador; IV. El juicio de terminación inmediata del
contrato de arrendamiento en los casos expresamente señalados por el legislador; V. El
juicio de terminación inmediata del contrato de arrendamiento por falta de pago de la
renta; VI. El juicio destinado a atajar el mal uso o la deterioración del fundo arrendado
exigiendo fianza u otra seguridad competente, y aun en casos graves, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo; VII. El juicio sobre terminación del contrato de arrendamiento
de servicios inmateriales; VIII. El derecho legal de retención en favor del arrendador;
IX. El derecho legal de retención en favor del arrendatario; X. El juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de bienes raíces urbanos; XI. El juicio relativo a los contratos
de arrendamiento de predios rústicos.

I. Generalidades de febrero de 1982, la que fija normas

899. Fuentes legales. Los juicios es-
peciales del contrato de arrendamiento
se hallan reglamentados en el Título VI
del Libro III del Código de Procedimien-
to Civil, o sea, en los artículos 588 al 616.
Estos preceptos, a su vez, están modi-
ficados o complementados por las siguien-
tes disposiciones:
a) Decreto Ley N° 964, de 12 de abril
de 1975, cuyo texto refundido, coordina-
do y sistematizado se fijó por Decreto Su-
premo de Vivienda y Urbanismo N° 357,
de 2 de junio de 1978, publicado en el
Diario Oficial de 22 de agosto del mismo
año, que señala los procedimientos a que
deben sujetarse los conflictos derivados
de los contratos de arrendamiento de bie-
nes raíces urbanos;
b) Decreto Ley N° 993, de 21 de abril
de 1975, publicado en el Diario Oficial
de 24 del mismo mes, que señala los pro-
cedimientos a que deben sujetarse los con-
flictos a que den origen los contratos de
arrendamiento de predios rústicos;
c) Decreto Ley N° 1.505, de 14 de ju-
nio de 1976, publicado en el Diario Ofi-
cial de 25 de junio del mismo año, que
fija normas sobre arrendamiento y lanza-
miento de viviendas;
d) Ley N° 18.101, de 7 de enero de
1982, publicada en el Diario Oficial
N° 31.178, de 29 de enero del mismo año,
con las rectificaciones salvadas en la edi-
ción N° 31.183, del mismo Diario, de 4
especiales sobre arrendamiento de pre-
dios urbanos.*
900. Clases de juicios especiales del
contrato de arrendamiento. En atención
a la innegable importancia económica y
social del contrato de arrendamiento y,
al mismo tiempo, a su carácter esencial-
mente transitorio, el legislador debió
considerar procedimientos judiciales es-
peciales para el ejercicio de determina-
dos derechos emanados del referido
contrato, a riesgo de ser ilusorios si no
los establecía.
Estos juicios o procedimientos espe-
ciales son los siguientes:
a) El de desahucio (arts. 588 al 596
CPC);
b) El de restitución de la cosa arrenda-
da por la expiración del tiempo conveni-
do para la duración del arrendamiento,
o por la extinción del derecho del arren-
dador (art. 604 CPC);
c) El de terminación inmediata del con-
trato de arrendamiento en los casos expre-
samente señalados por el legislador
(arts. 607 al 610 CPC);
d) El de terminación inmediata del con-
trato de arrendamiento por falta de pago de la
renta (art. 611 CPC);
* El procedimiento contemplado en la Ley
N° 18.101, que fija normas especiales sobre arren-
damiento de predios urbanos, fue modificado por
Ley N° 19.866, de 11 de abril de 2003.

31
 Mario Casarino Viterbo
e) El destinado a atajar el mal uso o
deterioración del fundo arrendado, exigien-
do fianza u otra seguridad competente, y
aun en casos graves, para hacer cesar el
arriendo (art. 612 CPC);
f) El de terminación del contrato de
arrendamiento de servicios inmateriales
(art. 613 CPC);* y
g) El destinado a hacer valer el derecho
legal de retención que la ley concede en
favor del arrendador o del arrendatario,
según el caso (arts. 597, 598 y 599 CPC).
Sin embargo, no todos los derechos
emanados del contrato de arrendamien-
to, al ser ejercitados judicialmente, pue-
den encasillarse en los anteriores juicios
o procedimientos especiales. De ahí que
se sostenga, y con razón, que las acciones
emanadas del contrato de arrendamien-
to, que no tengan señalada en la ley una
tramitación especial, deberán ajustarse al
procedimiento ordinario o al sumario, según
corresponda.
Claro está que como la mayoría de
estas acciones requieren de un procedi-
miento rápido para que sean eficaces, a
falta de norma especial, el legal y ade-
cuado a que deben ajustarse en su trami-
tación será el sumario.
Los juicios especiales del contrato de
arrendamiento antes señalados, son los
que contempla el Código de Procedimien-
to Civil; pero, fuera de ellos, existen otros
dos más en la legislación especial, de ma-
yor importancia práctica que aquéllos por
su objeto y campo de aplicación.
Tales son: a) el juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de bienes raí-
ces urbanos; y b) el juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de predios
rústicos.
* Este artículo no tiene aplicación en el caso
del art. 1989 del Código Civil, que fue derogado
por el art. 174 del Decreto con Fuerza de Ley
N° 178, de 13 de mayo de 1931, del Ministerio del
Trabajo; ni en el caso del art. 2009 del Código Ci-
vil, cuando los servicios a que éste se refiere dan
lugar a un contrato de trabajo.
32
901. Características generales de los
juicios especiales del contrato de arren-
damiento. Las características más sobre-
salientes de esta clase de juicios son las
siguientes:
a) Son de la competencia de los jue-
ces de letras (en única instancia cuya
cuantía no exceda de 10 UTM y en pri-
mera instancia cuando excedan de dicha
cantidad) (art. 45 COT); y de los jueces
de Policía Local en las ciudades compues-
tas de una o más comunas en que no
tenga el asiento de sus funciones un Juez
de letras, siempre que aquéllos sean abo-
gados (en única instancia hasta $ 3.000)
(art. 14 letra A, Ley N° 15.231).*
b) El valor de lo disputado se deter-
minará en conformidad a la siguiente re-
gla: en los juicios de desahucio o de
restitución de la cosa arrendada, por el
monto de la renta o del salario conveni-
do para cada periodo de pago; y en los
de reconvenciones, por el monto de las
rentas insolutas (art. 125 COT);
c) Son juicios declarativos, especiales y
de aplicación particular. Declarativos, por-
que la sentencia se limita a declarar o
reconocer derechos controvertidos; espe-
ciales, porque su estructura difiere abier-
tamente de los procedimientos ordinarios;
y de aplicación particular, porque su cam-
po de actuación está expresamente seña-
lado en la ley para casos también particu-
lares;
d) Su tramitación es muy breve y con-
centrada, puesto que se reduce a la inter-
posición de la demanda, la notificación
del demandado, la celebración de un
comparendo, en que se oye a las partes y
se reciben todas las pruebas de rigor, y al
pronunciamiento de la sentencia defini-
tiva, en el más corto espacio de tiempo
posible;
e) Las apelaciones de las sentencias en
que se ratifique el desahucio o se ordene
el lanzamiento, las que den lugar a la
retención, las que dispongan la restitu-
* Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
sidad de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
ción de la cosa arrendada, y las que den
lugar a la terminación del arrendamien-
to, sólo serán apelables en el efecto devo-
lutivo, y el recurso se tramitará como en
los incidentes (arts. 606 y 614 CPC);
f) Las sentencias que en ellos se pro-
nuncien dejan a salvo a las partes el ejer-
cicio de las acciones ordinarias a que tengan
derecho, sobre las mismas cuestiones re-
sueltas por aquéllas (art. 615 CPC); y
g) Para iniciar la gestión de desahu-
cio o cualquier juicio de arrendamiento,
el demandante deberá acompañar, junto
con presentar su demanda, el recibo de con-
tribuciones correspondiente al último se-
mestre o un certificado de la Dirección
de Impuestos Internos que indique el ava-
lúo de la propiedad en que incide la ges-
tión o juicio, sin cuyo requisito el juez no
dará curso a la demanda (art. 3°, Ley
N° 9.910, de 22 de mayo de 1951).
II. El juicio de desahucio
902. Concepto. Se define el desahu-
cio como la noticia anticipada de la vo-
luntad de cualesquiera de las partes para
poner término al contrato de arrenda-
miento.
Ahora bien, el desahucio tiene lugar:
a) Cuando no se ha fijado tiempo
para la duración del arriendo; o
b) Cuando habiéndose fijado, este
tiempo no es determinado por el servicio
especial a que se destina la cosa arrendada
o por la costumbre (art. 1951, inc. 1°, CC).
Por regla general, la anticipación con
que debe darse la noticia de la voluntad
de poner término al contrato de arrien-
do, o sea, el desahucio, será ajustándose
al periodo o medida de tiempo que regu-
la los pagos. En consecuencia, si se arrien-
da a tanto por día, semana, mes, el
desahucio será respectivamente de un día,
de una semana, de un mes (art. 1951,
inc. 2°, CC); y empezará a correr al mis-
mo tiempo que el próximo periodo
(art. 1951, inc. 3°, CC).
Ejemplo: si arriendo un inmueble por
meses, digamos de primero a primero, y
33
mi arrendador me desahucia el día 20, el
aviso de un mes sólo produce efecto des-
de el primero del próximo mes.
Sin embargo, tratándose del arrenda-
miento de casas, almacenes u otros edifi-
cios, el desahucio en los casos en que
tenga lugar deberá darse con anticipación
de un periodo entero de los designados
por la convención o la ley para el pago
de la renta (art. 1976 CC); y del arrenda-
miento de predios rústicos, con la antici-
pación de un año (art. 1985 CC).
903. Clases de desahucio. El desahu-
cio se clasifica en judicial y extrajudicial,
según si se hace con o sin intervención
de los tribunales de justicia (art. 588,
inc. 1°, CPC).
Desahucio judicial, por consiguiente, es
el que se efectúa por intermedio o a tra-
vés de los tribunales de justicia; y desahu-
cio extrajudicial, por el contrario, el que
se hace de cualquier modo, sin interven-
ción alguna de los órganos judiciales.
La clasificación anterior tiene suma
importancia, por la diversa forma o mane-
ra como se practican cada uno de estos
desahucios y el diverso procedimiento que
se sigue con uno y otro; si bien ambos
desahucios, a la postre, producen idénti-
cos efectos legales.
904. El desahucio judicial. Desde lue-
go, se efectúa notificando al arrendador o
arrendatario de conformidad al artícu-
lo 553 el decreto en que el juez manda
poner en conocimiento de uno u otro la
noticia anticipada a que se refiere el ar-
tículo 1951 del Código Civil (art. 588,
inc. 3°, CPC).
Por consiguiente, la parte contratan-
te interesada en poner término al arren-
damiento mediante desahucio judicial se
presentará por escrito ante el tribunal res-
pectivo, pidiendo que ordene poner en
conocimiento de la otra su voluntad de
poner término a dicho contrato y la fe-
cha en que, también a su juicio, debe
entenderse terminado.
El tribunal accederá a esta presenta-
ción y deberá ser notificada personalmen-
 Mario Casarino Viterbo
te al desahuciado; pero, en caso que no
fuere habido y sea necesario notificarlo
de conformidad al artículo 44, bastará con
acreditar cuál es su morada sin que sea
necesario también probar que se encuen-
tra en el lugar del juicio (arts. 553 y 588,
inc. 3°, CPC).
En otras palabras, la notificación del
desahucio judicial se efectúa del mismo
modo que en las querellas de amparo,
destitución y restablecimiento.
Una vez notificado el contratante a
quien se le ha dado desahucio, puede
adoptar dos actitudes, según creyere con-
veniente a su derecho: reclamar del de-
sahucio, o no.
Estas diversas actitudes influyen en la
tramitación que, en seguida, experimen-
tará el juicio; y debemos, por lo tanto,
analizarlas separadamente.
905. El desahuciado reclama. La re-
clamación al desahucio sólo podrá enta-
blarse dentro de los diez días subsiguientes
a la noticia del desahucio (art. 590 CPC).
Este plazo, en consecuencia, presen-
ta las siguientes características:
a) Se cuenta desde la notificación del
desahucio;
b) Es legal y, por consiguiente, no es
susceptible de prórroga (art. 67 CPC);
c) Es fatal, dada la expresión “den-
tro de” empleada por el legislador al es-
tablecerlo y, por consiguiente, el derecho
a oponerse al desahucio se extinguirá por
su solo vencimiento (art. 64 CPC); y
d) Es de días, y por hallarse estableci-
do en el Código de Procedimiento Civil,
se entenderá suspendido durante los fe-
riados (art. 66 CPC).
Una vez presentada la reclamación al
desahucio por el arrendador o el arren-
datario, según el caso, el tribunal citará a
las partes para la audiencia del quinto día
hábil después de la última notificación, a
fin de que concurran con sus medios de
prueba y expongan lo conveniente a sus
derechos (art. 589 CPC).
Esta audiencia, en consecuencia, es
de contestación y de prueba a la vez; y la
manera de proveer el escrito de reclama-
34
ción al desahucio será: “Santiago, 30 de
julio de 1985. Por formulada reclamación
al desahucio, vengan las partes a compa-
rendo para la audiencia del quinto día
hábil después de la última notificación, a
las 15 horas, con sus medios de prueba.
Juez. Secretario”.
En atención a que se trata de una
resolución que ordena la comparecencia
personal de las partes, y a falta de dispo-
sición especial al respecto, se notificará por
cédula (art. 48 CPC). Por el contrario, la
forma de notificación de la resolución que
recae en la reclamación, contemplada en
el artículo 591 del Código de Procedi-
miento Civil, por su finalidad, que no es
otra que poner en conocimiento perso-
nal de la parte que ha dado el desahucio
el hecho de haber sido reclamado, como
se comprende, es propia del desahucio ex-
trajudicial.
La audiencia señalada tendrá lugar con
sólo la parte que concurra; pero si ha de
rendirse prueba testimonial, se procederá
de conformidad con lo dispuesto en los
artículos 554 al 560, inclusive (art. 592
CPC). En otras palabras, el comparendo
se llevará a efecto en rebeldía del inasis-
tente; y si se desea rendir prueba testi-
monial, se ajustará en todo a las reglas
especiales ya estudiadas dentro de las que-
rellas de amparo, restitución y restableci-
miento (ver N° 863).
La referencia de los artículos 592 al
554 del Código de Procedimiento Civil
demuestra, pues, que la oportunidad
para presentar lista de testigos en el jui-
cio de desahucio, para ambas partes, no
puede ser otra que antes de las doce
del día que preceda al designado para
la audiencia.
Como se trata de una actuación judi-
cial, habrá que dejar constancia escrita
en el proceso del comparendo realizado
(art. 61 CPC) en un acta, en la que, por
expresa disposición de la ley, se mencio-
narán con brevedad las alegaciones de
las partes, a más de las pruebas acompa-
ñadas (art. 593, parte 1ª, CPC).
Sin otro trámite, el tribunal citará a
las partes a oír sentencia, la que dictará
 Manual de Derecho Procesal
inmediatamente, o a más tardar dentro
de tercero día (art. 593).*
En dicha sentencia definitiva el tribu-
nal tendrá que optar entre estas dos solu-
ciones:
a) Desechar la reclamación, mantenien-
do el desahucio y designando, al mismo
tiempo, el día en que deba hacerse la
restitución de la cosa arrendada; o
b) Acoger la reclamación, declarando sin
lugar el desahucio.
¿Cuándo adoptará uno u otro camino?
Desechará la reclamación si aparece in-
terpuesta fuera del plazo legal, o si los
fundamentos en que se apoya no son le-
gales, o si no resultan probados; la acoge-
rá en caso contrario (art. 594 CPC).
El día para la restitución de la cosa
arrendada será el mismo señalado por la
parte que da el desahucio, si aún no hu-
biere llegado y, en caso contrario, el que
prudencialmente señale el tribunal. Ejem-
plo: dentro de tercero día a contar de la
notificación de la sentencia.
906. El desahuciado no reclama. Esta
situación se producirá cuando la parte no-
tificada de desahucio, llámese arrendata-
rio o arrendador, deja transcurrir el plazo
de diez días señalado en el artículo 590
del Código de Procedimiento Civil para
oponerse a este desahucio judicial, sin ha-
cerlo.
Acerca de la manera como continúa
adelante el negocio judicial de que se tra-
ta, se han formulado dos opiniones mani-
fiestamente divergentes:
a) Según unos, en este caso, el de-
sahuciante debe limitarse a pedirle al tri-
bunal que dicte de inmediato sentencia
definitiva, sin más trámite; y
b) Según otros, tan pronto ha venci-
do el plazo de diez días, sin haberse for-
mulado reclamación, el desahuciante
debe pedir que se tenga por “ratificado”
el desahucio y que se dicte sentencia de-
finitiva, sin más trámite.
* Artículo sustituido por el artículo 1°, N° 63,
Ley N° 18.705, de 24 de mayo de 1988.
35
Esta última opinión se fundamenta en
el artículo 595 del Código de Procedi-
miento Civil, el cual comienza disponien-
do “Si, ratificado el desahucio...”; y,
además, en la historia fidedigna del esta-
blecimiento de la ley, de la que se infiere
la necesidad de cumplir con el trámite
de la ratificación.
Ahora bien, cualquiera que sea la opi-
nión que se adopte, lo cierto es que el
tribunal debe dictar sentencia definitiva y,
por lo que respecta a las actitudes que
aquel debe adoptar, nuevamente se divi-
den las opiniones de los intérpretes. En
efecto:
a) Según unos, en este caso, la sen-
tencia debe desestimar el desahucio por
cuanto nadie puede ser creído bajo su
sola palabra, ya que la existencia y condi-
ciones del contrato de arrendamiento, al
que se pretende poner término median-
te desahucio, aparecerían acreditadas con
la mera afirmación del desahuciante; y a
éste no le quedaría otro camino que el
ejercicio posterior de la acción ordinaria
correspondiente; y
b) Según otros, es cierto que en prin-
cipio nadie puede ser creído bajo su sola
palabra, pero esta regla tiene excepciones,
y una de ellas la constituye precisamente
este caso, en el cual al desahuciado se le
ha dado la oportunidad legal para opo-
nerse bajo el apercibimiento o riesgo de
que, al no hacerlo, el desahuciante ratifi-
que el desahucio y el tribunal, en definiti-
va, tenga que darlo por aceptado; a todo
lo cual se agrega que no es posible colo-
car en mejor situación al litigante rebelde
que al que comparece a defenderse, tra-
tándose, sobre todo, de un juicio tan sui
géneris como es el de desahucio.
En consecuencia, de acuerdo con este
último criterio –que es el que comparti-
mos– la sentencia definitiva tendrá que
dar por ratificado el desahucio y designar,
al mismo tiempo, el día en que deba ha-
cerse la restitución de la cosa arrendada.
907. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia, que tiene por ra-
tificado el desahucio y fija día para la
 Mario Casarino Viterbo
restitución de la cosa arrendada, lo mis-
mo que la que declara sin lugar el des-
ahucio, serán susceptibles de los recursos
de casación en la forma y de apelación.
El recurso de casación en la forma no
suspenderá la ejecución de la sentencia,
sin que el demandado vencido pueda exi-
gir del demandante fianza de resultas, por
estarle vedado este derecho expresamen-
te por el legislador (art. 773, inc. 2°, del
CPC).
En cuanto al recurso de apelación, será
necesario distinguir si la sentencia ratifi-
ca el desahucio o, por el contrario, lo
deniega: en el primer caso, el recurso se
concederá sólo en el efecto devolutivo y
se tramitará como en los incidentes; en
el segundo, a contrario sensu, la apela-
ción se concederá en ambos efectos
(art. 606 CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia será susceptible de casación en la
forma y, si ha sido pronunciada por Cor-
te de Apelaciones, será susceptible, ade-
más, de casación en el fondo; pero estos
recursos no suspenderán la ejecución de
la sentencia, ni autorizarán al vencido
para exigir del vencedor la correspondien-
te fianza de resultas (arts. 767 y 773,
inc. 2°, del CPC).
908. La ejecución de la sentencia de-
finitiva. Al respecto se hace un claro dis-
tingo según sea la clase del bien sobre el
cual versaba el arrendamiento y que la
sentencia ordena restituir.
En efecto:
a) Si el arrendatario desahuciado re-
tarda la restitución de la cosa mueble arren-
dada, se procederá a la ejecución de la
sentencia, de conformidad a las reglas ge-
nerales, esto es, mediante el auxilio de la
fuerza pública (arts. 235, N° 1°, y 596
CPC); y
b) Si ratificado el desahucio, llega el
día señalado para la restitución sin que
el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, éste será lanzado de ella a su
costa, previa orden del tribunal notifica-
da en la forma establecida por el artícu-
lo 48 (art. 595 CPC).
36
En consecuencia, mientras la senten-
cia que ratifica el desahucio y ordena res-
tituir una cosa mueble arrendada se
ejecuta en conformidad a las reglas gene-
rales; la que ratifica el desahucio y orde-
na restituir una cosa inmueble arrendada,
se cumple mediante un procedimiento
especial llamado lanzamiento.
Según Escriche, lanzamiento es el
despojo ordenado y ejecutado por man-
dato judicial, arrojando a alguno de la
posesión o tenencia por ministerio de la
justicia. Para nosotros, en cambio, es el
procedimiento especial señalado por el
Código del ramo para obtener el cumpli-
miento de la sentencia que acoge el de-
sahucio y ordena restituir la finca o cosa
inmueble arrendada.
Dictada, pues, la sentencia que da lu-
gar al desahucio y que ordena restituir el
inmueble arrendado, se pide el corres-
pondiente lanzamiento, no obstante la
interposición de recursos; puesto que,
como hemos visto, tanto la apelación
como la casación se conceden sólo en el
efecto devolutivo (arts. 606 y 773, inc. 2°,
del CPC).
Acogida esta solicitud por el tribunal,
debe ser notificada al arrendatario retar-
dado en el cumplimiento de la senten-
cia, por cédula (arts. 48 y 595 CPC). Esta
notificación implica requerimiento judi-
cial, y, en consecuencia, desde ese mo-
mento queda aquél constituido en mora,
no obstante haber precedido el desahu-
cio (art. 1949 CC), con las consecuencias
legales consiguientes.
Y si aun se resiste, se procede mate-
rialmente al lanzamiento, o sea, desalojan-
do al arrendatario de la finca arrendada
mediante el auxilio de la fuerza pública,
tanto en lo que se refiere a su persona,
cuanto a los bienes muebles con que lo
hubiere amoblado, guarnecido o provis-
to, a su costa.
No olvidemos, en todo caso, que la
sentencia que ordena el lanzamiento sólo
será apelable en el efecto devolutivo, y la
apelación se tramitará como en los inci-
dentes (art. 606 CPC).
 Manual de Derecho Procesal
909. El desahucio extrajudicial. Es
aquel que se efectúa, como su nombre lo
indica, sin intervención de la justicia.
La prueba del desahucio extrajudicial
se sujetará a las reglas generales del
Título XXI, Libro IV, del Código Civil y a
los procedimientos que establece el Có-
digo del ramo (art. 588, inc. 2°, CPC).
Desde el momento en que se trata de
un hecho, puede probarse por cualesquie-
ra de los medios de prueba que contem-
pla la ley para acreditarlo en juicio,
incluso por medio de testigos, pues no
existen limitaciones legales al respecto
(art. 341 CPC).
Pero el desahucio extrajudicial se da
con el objeto de que produzca un resul-
tado práctico útil, cual es, que el arren-
datario desahuciado restituya la cosa
mueble o inmueble arrendada al arren-
dador. ¿Cómo se obtiene, pues, esta fina-
lidad?
A nuestro juicio, será necesario dis-
tinguir según sea la actitud que asuma el
contratante a quien se ha notificado ex-
trajudicialmente de desahucio, esto es, si
dentro del término legal deduce o no re-
clamación:
a) Sabemos que el término para recla-
mar del desahucio, sea judicial o extraju-
dicial, es dentro de los diez días subsi-
guientes a la noticia del desahucio, o sea,
de la fecha en que fue dada (art. 590
CPC).
Si dentro de este plazo el desahucia-
do extrajudicialmente reclama ante la jus-
ticia, el tribunal proveerá la reclamación
citando a las partes a una audiencia para
dentro del quinto día hábil después de la
última notificación, a fin de que concu-
rran con sus medios de prueba y expon-
gan lo conveniente a sus derechos
(art. 589 CPC).
La reclamación se notificará al que
hace el desahucio en la forma que dis-
pone el artículo 553 (art. 591, parte 1ª,
CPC). En otras palabras, la solicitud que
contiene la reclamación y su correspon-
diente proveído serán notificadas perso-
nalmente al que dio el desahucio, y si se
practica de conformidad al artículo 44,
37
sin necesidad de acreditar que se encuen-
tra en el lugar del juicio. La razón de
ser de esta notificación personal, al que
hizo el desahucio, no es otra que se tra-
ta a su respecto de la primera que se
practica dentro de una gestión judicial,
cuya iniciación, además, ha debido ig-
norar (art. 40 CPC).
En estos casos, si la persona que ha
dado el desahucio no se ha hecho parte
en la primera instancia antes del pronun-
ciamiento de la sentencia definitiva, se
pondrá ésta en conocimiento del defensor
de ausentes, quien podrá deducir y seguir
los recursos a que haya lugar (art. 591,
parte 2ª, CPC).
Si la reclamación aparece interpuesta
fuera del plazo, o si los fundamentos en
que se ha apoyado no son legales, o no
resultan comprobados, será desechada por
el tribunal, manteniéndose el desahucio
extrajudicial y designándose en la misma
sentencia el día en que deba hacerse la
restitución de la cosa arrendada (art. 594,
inc. 1°, CPC).
En caso contrario, se acogerá la recla-
mación y se declarará sin lugar el de-
sahucio extrajudicial de que se trate
(art. 594, inc. 2°, CPC).
Esta sentencia definitiva será suscep-
tible de los mismos recursos y se cumplirá
en idéntica forma que la pronunciada
dentro de la gestión a que ha dado ori-
gen el desahucio judicial, de suerte que
es innecesario insistir sobre ello; y
b) En cambio, si el contratante de-
sahuciado extrajudicialmente guarda dis-
creto silencio dentro del término legal que
tenía para reclamar de esta noticia anti-
cipada de poner término al arriendo, al
contratante que ha dado el desahucio no
le queda otro camino que recurrir a los
tribunales de justicia; y ¿qué pedirá al res-
pecto?
A nuestro juicio, deberá solicitar que
se tenga por ratificado el desahucio extra-
judicial y como éste se prueba en confor-
midad a las reglas generales del derecho y
a los procedimientos establecidos por el
Código de Procedimiento Civil (art. 588,
 Mario Casarino Viterbo
inc. 2°, CPC), el tribunal proveerá seme-
jante presentación, citando a las partes
interesadas a una audiencia para dentro
del quinto día hábil después de la última
notificación, a fin de que concurran con
sus medios de prueba y expongan lo con-
veniente a sus derechos.
Esta resolución se notificará personal-
mente al arrendador o arrendatario de-
sahuciado, según el caso (art. 40 CPC); y
la audiencia estará destinada fundamen-
talmente a que la persona que ha dado
el desahucio extrajudicial lo acredite por
los medios legales de prueba que corres-
pondan, si desea que el tribunal, en defi-
nitiva, tenga por ratificado el desahucio
extrajudicial y fije día para la restitución
de la cosa arrendada.
La sentencia definitiva que ratifique el
desahucio extrajudicial, o lo declare sin
lugar, será también susceptible de los mis-
mos recursos y se cumplirá en idéntica for-
ma que la pronunciada dentro de la
gestión a que dio origen el desahucio ju-
dicial.
910. Reserva de la acción ordinaria.
Sea que la sentencia definitiva se haya
pronunciado dentro de una gestión de
desahucio judicial, que se haya pronun-
ciado dentro de una gestión de desahu-
cio extrajudicial, que mantenga o ratifique
el desahucio, o que lo declare sin lugar,
lo cierto es que dicha sentencia no priva-
rá a las partes del ejercicio de las acciones
ordinarias a que tengan derecho, sobre
las mismas cuestiones resueltas por aqué-
lla (art. 615 CPC).
En otras palabras, esta sentencia se
cumple y no puede ser modificada den-
tro de la gestión judicial en que fue pro-
nunciada; pero no hay inconveniente
legal alguno para que por la vía ordina-
ria se discuta entre las mismas partes idén-
tica cuestión ventilada en el juicio de
desahucio.
Constituye este caso, en consecuen-
cia, un claro ejemplo de lo que llamába-
mos en su oportunidad cosa juzgada
formal.
38
III. El juicio de restitución de la cosa
arrendada por la expiración del tiempo
estipulado para la duración
del arrendamiento, o por la extinción
del derecho del arrendador
911. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. Dispone el inciso 1° del
artículo 604 del Código de Procedimien-
to Civil, que “el procedimiento estableci-
do en este párrafo (alude al juicio de
desahucio) se observará también cuando
se exija la restitución de la cosa arrenda-
da por la expiración del tiempo estipula-
do para la duración del arrendamiento,
o por la extinción del derecho del arren-
dador”.
Agrega el artículo 605 que “cuando
la terminación del arrendamiento resul-
te de sentencia judicial, en los casos pre-
vistos por la ley, podrá adoptarse el
procedimiento del artículo anterior o el
que corresponda para la ejecución de di-
cha sentencia, a elección de la parte a
quien ella favorezca”.
En consecuencia, el objeto preciso y
determinado de este juicio especial del
contrato de arrendamiento es pedir la res-
titución de la cosa arrendada, llámese
mueble o inmueble; y el fundamento de
esta petición puede consistir en:
a) La expiración del tiempo estipulado
para la duración del arrendamiento. Ejem-
plo: arriendo por tres años y vencido el
plazo exijo la restitución de la cosa arren-
dada; la simplicidad de la petición y de
su fundamento sólo requieren de un jui-
cio especial, breve y sencillo, como el que
estamos analizando (art. 1950, N° 2°, CC);
b) La extinción del derecho del arrenda-
dor. Ejemplo: el arrendador era usufruc-
tuario y el usufructo se extingue por
vencimiento del plazo por el cual fue
constituido; luego el propietario tiene
derecho a exigir del arrendatario la res-
titución de la cosa arrendada. El arren-
dador vende la cosa arrendada y el nuevo
dueño no está obligado a respetar el
arrendamiento; luego, este último pue-
de pedir del arrendatario la restitución
 Manual de Derecho Procesal
de la cosa arrendada (arts. 1950, N° 4°,
1958 y 1961 CC);
c) La dictación de una sentencia judi-
cial de la que resulte la terminación del arren-
damiento, en los casos previstos por la ley
(art. 1950, N° 4°, CC). Éste es otro modo
de terminación del contrato de arrenda-
miento que obliga al arrendatario a resti-
tuir la cosa arrendada al arrendador. Si
no lo hace, este último puede valerse del
juicio o procedimiento que estamos tra-
tando. La sentencia judicial que declara
expirado el arriendo ha podido pronun-
ciarse en cualquier clase de juicio, sea
ordinario o sumario, y el arrendador fa-
vorecido con ella podrá exigir la restitu-
ción de la cosa arrendada de acuerdo con
el procedimiento señalado en el artícu-
lo 604 del Código de Procedimiento Ci-
vil, o en conformidad a las reglas
generales sobre ejecución de sentencias,
a su elección; o sea, de acuerdo a los
artículos 231 y siguientes de este Código.
Es evidente que este último camino le
será más fácil y expedito, pues le permiti-
rá recuperar la cosa arrendada mediante
el simple auxilio de la fuerza pública; y
d) No obstante, la jurisprudencia ha
agregado un cuarto caso en que puede
ser utilizado este juicio especial de arren-
damiento: nos referimos a la terminación
del arrendamiento producido por la estipula-
ción de un pacto comisorio con la cláusula de
terminación “ipso facto”.
El pacto comisorio consiste en esti-
pular expresamente que el no pago de la
renta de arrendamiento convenida hace
cesar el correspondiente contrato. Como
se ve, es la condición resolutoria ordina-
ria que puede pactarse válidamente en
todo contrato bilateral, la que una vez
cumplida opera de pleno derecho, esto
es, sin declaración judicial previa.
Si a la estipulación anterior agrega-
mos que la resolución se producirá ipso
facto, con mayor razón producido el even-
to del no pago de la renta, deberá enten-
derse resuelto el arrendamiento de pleno
derecho; y puede, por consiguiente, exi-
girse la restitución de la cosa arrendada,
en conformidad a lo preceptuado en el
39
artículo 604 del Código de Procedimien-
to Civil, del mismo modo que si se trata-
ra de la terminación del contrato por la
expiración del término estipulado para
su duración.
912. Su procedimiento. Este juicio es-
pecial del contrato de arrendamiento se
tramita como el juicio de desahucio, salvo
pequeñas modificaciones.
En la demanda se pedirá la restitución
de la cosa arrendada y se invocará, ade-
más, su correspondiente fundamento, o
sea, la expiración del tiempo estipulado
para la duración del arrendamiento, la
extinción del derecho del arrendador, la
dictación de una sentencia que declare
terminado el arriendo, o el evento del
pacto comisorio ipso facto, todo ello, se-
gún el caso.
El tribunal ordenará poner esta deman-
da en conocimiento del demandado;
quien, notificado en conformidad al artícu-
lo 553 del Código de Procedimiento Ci-
vil, tendrá el plazo de diez días para
oponerse a dicha restitución; continuando
el juicio adelante lo mismo que si se tra-
tara del desahucio judicial (art. 604,
inc. 2°, CPC).
Cuando se trate de bienes inmuebles, la
misma sentencia que deseche la reclama-
ción ordenará además el lanzamiento, si
está vencido el plazo del contrato; salvo
que existan retenciones decretadas a fa-
vor del arrendatario por no haberse otor-
gado las cauciones a que se refiere el
artículo 600 (art. 604, inc. 3°, CPC).
De donde se deduce que este juicio
puede iniciarse preventivamente, esto es,
antes de estar vencido el plazo estipula-
do para la duración del arrendamiento; y
a fin de tener de antemano una senten-
cia firme que ordene restituir la cosa
arrendada al momento del vencimiento
de dicho plazo; faltando sólo pedir y de-
cretar el lanzamiento, si de bienes inmue-
bles se tratare.
La sentencia que disponga la restitución
de la cosa arrendada sólo será apelable en
el efecto devolutivo; y la apelación se tra-
mitará como en los incidentes (art. 606
 Mario Casarino Viterbo
CPC). A contrario sensu, si la sentencia
acoge la reclamación, o sea, niega lugar
a la restitución de la cosa arrendada, será
apelable en ambos efectos.
En cuanto a la casación, en conformi-
dad a las reglas generales, no suspenderá
la ejecución de la sentencia recurrida; y
el vencido no podrá exigir del vencedor
fianza de resultas para poder cumplirla,
ya que este derecho le está vedado al de-
mandado en los juicios de desahucio, y
el que estamos tratando se tramita como
este último (art. 773, inc. 2°, del CPC).
No hay que olvidar que la sentencia
no privará a las partes del ejercicio de las
acciones ordinarias a que tengan derecho
sobre las mismas cuestiones resueltas por
aquélla (art. 615 CPC).
IV. El juicio de terminación inmediata
del contrato de arrendamiento en los casos
expresamente señalados por el legislador
913. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. El objeto de este juicio es-
pecial del contrato de arrendamiento es
pedir al tribunal que declare inmediata-
mente terminado el contrato de arrien-
do, o sea, lo que el actor pretende es que
el contrato expire, por medio de senten-
cia judicial obtenida a través de un pro-
cedimiento rápido y especial (art. 1950,
N° 4°, CC).
El fundamento de la petición de termi-
nación del arriendo será el incumplimiento
por parte del arrendatario de determina-
das obligaciones que le impone el con-
trato, siempre y cuando ella no sea el
pago de la renta; pues, en tal caso, el
arrendador tendría que recurrir a otro
juicio especial, al cual nos referiremos más
adelante.
Junto con pedir la terminación inme-
diata del arriendo, fundada, como hemos
dicho, en la infracción por parte del arren-
datario de determinadas obligaciones que
le impone el contrato, se solicitará tam-
bién, consecuencialmente, la restitución
de la cosa arrendada.
40
Ahora bien, ¿en cuáles casos se utilizará
este procedimiento especial?
Contesta la interrogación la parte pri-
mera del artículo 607 del Código de Pro-
cedimiento Civil, al decir: “Cuando la ley
autorice al arrendador para pedir la ter-
minación inmediata del arrendamiento,
como en los casos previstos por los artí-
culos 1972 y 1973 del Código Civil, seña-
lará el tribunal la audiencia...”.
Este precepto, de sencilla apariencia,
ha dado origen a diversas interpretaciones
en su aplicación práctica; porque se discu-
te arduamente en doctrina y ante la juris-
prudencia de nuestros tribunales sobre el
campo de aplicación de este juicio.
En efecto, tres opiniones se han formu-
lado al respecto:
a) Unos piensan que este juicio se apli-
ca única y exclusivamente a los dos casos
señalados por el artículo 607 del Código
de Procedimiento Civil, o sea, a los casos
en que la terminación inmediata del
arriendo se funde en lo dispuesto en los
artículos 1972 y 1973 del Código Civil
El primero de estos preceptos autori-
za al arrendador para pedir la termina-
ción inmediata del arrendamiento cuando
el inquilino es negligente en el cumpli-
miento de sus obligaciones de mantener
las paredes, los pavimentos y demás par-
tes interiores del edificio medianamente
aseados, de mantener limpios los pozos,
acequias y cañerías y de deshollinar las
chimeneas.
El segundo, en cambio, autoriza al
arrendador para expeler al inquilino
cuando empleare la casa o edificio en un
objeto ilícito, o cuando teniendo facul-
tad para subarrendar, subarriende a per-
sonas de notoria mala conducta, las que,
en este caso, podrán ser igualmente ex-
pelidas;
b) Otros consideran que este juicio es-
pecial se aplica nada más que a aquellos
casos en que la legislación civil, por ex-
presa disposición, autoriza al arrendador
para pedir la “terminación inmediata” del
arriendo.
Tal sería el caso del artículo 1979 del
Código Civil que autoriza al arrendador
 Manual de Derecho Procesal
para hacer cesar “inmediatamente” el
arriendo, en casos graves, cuando el co-
lono o arrendatario rústico no goza del
fundo como buen padre de familia; y
c) Por último, hay quienes sostienen que
la terminación del arrendamiento por me-
dio de este juicio especial puede obtener-
se no sólo cuando el legislador la autoriza
“inmediatamente”, o sea, valiéndose de esta
palabra, sino también cuando emplea ex-
presiones equivalentes; y, todavía más, cuan-
do opera la condición resolutoria tácita
envuelta en todo contrato bilateral, vale
decir, por infracción del arrendatario a cua-
lesquiera de sus obligaciones, naturalmen-
te siempre que no sea la de pagar la renta
convenida, que origina, como ya lo hemos
expresado, otro juicio especial.
La primera opinión la rechazamos, por
cuanto la simple lectura del artículo 607
del Código de Procedimiento Civil per-
mite apreciar que la referencia a los ar-
tículos 1972 y 1973 del Código Civil es
meramente ilustrativa, o sea, por vía de
ejemplo; y la tercera, por ser demasiado
amplia y no cuadrar con el objeto preci-
so y determinado de este juicio, cual es
pedir la terminación inmediata del arrien-
do en los casos expresamente señalados
por el legislador.
Pensamos que la segunda doctrina es
la que se ajusta más a la letra y al espíritu
de la legislación procesal civil; pero, al
mismo tiempo, dejando en claro que la
acción de terminación del arriendo si no
es inmediata, en virtud de disposición
expresa del legislador civil, podrá venti-
larse ya en procedimiento ordinario, ya
en procedimiento sumario, según su es-
pecial naturaleza.
914. Su procedimiento. Presentada la
demanda de terminación inmediata del
arriendo, señalará el tribunal la audiencia
del quinto día hábil después de la notifi-
cación del demandado, a fin de que con-
curran las partes con sus medios de
prueba y expongan lo conveniente a su
derecho (art. 607, inc. 1°, CPC).
Es aplicable a la notificación de la de-
manda, en este caso, lo dispuesto por el
41
artículo 553 (art. 608 CPC). En otras pa-
labras, la demanda se notificará al deman-
dado personalmente; y, en caso de serlo
personal de conformidad al artículo 44,
bastará con acreditar cuál es su morada,
sin que sea necesario probar que tam-
bién se halla en el lugar del juicio.
Tendrá lugar la audiencia con sólo el
interesado que asista (art. 607, inc. 1°,
CPC). Por consiguiente, la ausencia del
demandante o del demandado no frus-
tra el comparendo, el cual se llevará a
efecto en rebeldía del inasistente.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se
procederá con arreglo a lo establecido
en los dos últimos incisos del artículo 578
(art. 607, inc. 2°, CPC). Quiere esto sig-
nificar que las listas de testigos serán pre-
sentadas por las partes antes de las doce
del día que preceda al comparendo y que
todo cuanto hemos expresado acerca de
la prueba testimonial en las querellas po-
sesorias le será también aplicable a este
nuevo juicio especial (ver N° 863).
Cuando el tribunal lo estime necesa-
rio podrá, antes de dictar sentencia, nom-
brar un perito que informe sobre los
hechos alegados o practicar una inspec-
ción personal (art. 609 CPC).
Terminada la audiencia o practicadas
las diligencias antes indicadas, el tribu-
nal citará de inmediato a las partes a oír
sentencia, la que deberá dictar dentro de
tercero día (artículo 610 CPC).*
Si la sentencia da lugar a la termina-
ción del arrendamiento, sólo será apela-
ble en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitará como en los incidentes
(art. 614 CPC). A contrario sensu, si la
sentencia niega lugar a la demanda, será
apelable en ambos efectos; y el recurso se
tramitará en la forma ordinaria.
Los recursos de casación no suspen-
derán la ejecución de la sentencia recu-
rrida; y la parte vencida tampoco podrá
exigir de la vencedora el otorgamiento
de fianza de resultas, porque dentro de
* Artículo sustituido por el artículo 1°, N° 19,
Ley N° 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
 Mario Casarino Viterbo
la expresión “los de desahucio” también
se comprenden los juicios de terminación
inmediata del arrendamiento.
Para justificar esta última afirmación
los tribunales han recurrido a la historia
fidedigna del establecimiento de la ley; y
ella nos demuestra que el actual artícu-
lo 773 del Código de Procedimiento Civil
fue tomado de la Ley de Enjuiciamiento
Civil española, en la que los juicios de
desahucio son sinónimos de todos nues-
tros juicios especiales del contrato de
arrendamiento.
Por último, las sentencias que se pro-
nuncien en conformidad a este juicio o
procedimiento especial no privarán a las
partes del ejercicio de las acciones ordina-
rias a que tengan derecho sobre las mis-
mas cuestiones resueltas por aquéllas
(art. 615 CPC).
V. El juicio de terminación inmediata
del contrato de arrendamiento por falta
de pago de la renta
915. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. Entre las obligaciones que
el contrato de arrendamiento impone al
arrendatario sobresale la de pagar el pre-
cio o renta convenida (art. 1942, inc. 1°, CC).
Si el arrendatario no cumple con esta
obligación sobreviene la condición reso-
lutoria tácita que va envuelta en todo
contrato bilateral, consistente en no cum-
plirse por uno de los contratantes lo pac-
tado, y que autoriza al otro contratante
para pedir la resolución del contrato o
el cumplimiento del mismo, en ambos
casos con indemnización de perjuicios
(art. 1489 CC).
Esta acción resolutoria, en los contratos
de tracto sucesivo, como es el de arren-
damiento, equivale a su terminación; y, en
atención a que no tiene señalada en la
ley una tramitación especial, se ajustará
al procedimiento ordinario o sumario, según
corresponda.
Sin embargo, tratándose del arrien-
do de casas, almacenes u otros edificios,
“la mora de un periodo entero en el pago
42
de la renta, dará derecho al arrendador,
después de dos reconvenciones, entre las cua-
les medien a lo menos cuatro días, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo,
si no se presta seguridad competente de
que se verificará el pago dentro de un
plazo razonable, que no bajará de treinta
días” (art. 1977 CC).
En consecuencia, este otro juicio es-
pecial de arrendamiento tiene por objeto
obtener su terminación inmediata, median-
te sentencia judicial, fundado en la falta
de pago de la renta o precio convenido,
y siempre que el contrato verse sobre ca-
sas, almacenes u otros edificios
Pero, al ejercitarse esta acción, podrá
deducirse también la de cobro de las rentas
insolutas en que aquélla se funde, y la de los
consumos de luz, gas, energía eléctrica, agua
potable, riego u otras prestaciones análo-
gas que se adeuden (art. 611, inc. 2°, CPC).
Todavía más: demandadas estas pres-
taciones, se entenderán comprendidas en la
acción las de igual naturaleza a las recla-
madas que se devenguen durante la tra-
mitación del juicio hasta la expiración del
plazo que se haya fijado para la restitu-
ción o para el pago (art. 611, inc. 4°, CPC).
Si no existieran estas disposiciones,
el arrendador tendría que haber cobra-
do las rentas y demás prestaciones en el
juicio ordinario correspondiente. El hecho
de comprenderse, además el cobro de las
prestaciones que se devenguen entre la
interposición de la demanda y la expira-
ción del plazo que se haya fijado para la
restitución o para el pago, es un ejemplo
típico de acción y de sentencia sobre con-
dena futura.
916. Su procedimiento. Cuando la ter-
minación del arrendamiento se pida por
falta de pago de la renta, de conformi-
dad a lo dispuesto por el artículo 1977
del Código Civil, la segunda de las recon-
venciones a que dicho artículo se refiere
se practicará ocurriendo al tribunal res-
pectivo, el que citará a las partes a una
audiencia inmediata y procederá en lo de-
más con arreglo a lo establecido en los
artículos precedentes, o sea, en confor-
 Manual de Derecho Procesal
midad al juicio especial de terminación
inmediata del contrato de arrendamien-
to anteriormente analizado (art. 611,
inc. 1°, CPC).
El legislador parte, pues, de la base
que la primera reconvención a que alude el
artículo 1977 del Código Civil se ha efec-
tuado extrajudicialmente, y que la segun-
da deberá hacerse ante el tribunal
respectivo; de suerte que si el arrendata-
rio no paga la renta adeudada o no da
seguridades de pago, y el arrendador
prueba la efectividad de haberse efectua-
do la primera reconvención, el tribunal
declarará terminado inmediatamente el
arrendamiento y fijará fecha para la resti-
tución de la cosa arrendada.
Sin embargo, en la práctica, siempre
la primera reconvención se efectúa por in-
termedio de la justicia, para precaver di-
ficultades posteriores de prueba. En
consecuencia, el juicio comienza por soli-
citud del arrendador en la que pide se
ordene practicar al arrendatario moroso
la primera reconvención de pago, a lo
cual el tribunal accede. Esta primera re-
convención la realiza el Receptor; y, por
ser la primera notificación que se practi-
ca en el proceso, se efectúa personalmen-
te (art. 40 CPC).
Una vez transcurridos cuatro días
(art. 1977 CC), el arrendador presentará
una nueva solicitud, en la que pedirá que
se ordene practicar al arrendatario mo-
roso la segunda reconvención de pago. El tri-
bunal la proveerá, citando a las partes a
una audiencia para dentro del quinto día
hábil después de la notificación del de-
mandado. Esta resolución, en confor-
midad a las reglas generales, se notificará
a las partes por cédula (art. 48 CPC).
Se trata de una audiencia de contesta-
ción y de prueba que se regirá en todo por
lo que ya hemos expuesto, al tenor de los
artículos 607, 608, 609 y 610 del Código
de Procedimiento Civil; pero, como la se-
gunda reconvención de pago aún no se
ha efectuado al arrendatario, la audien-
cia se comenzará practicando el tribunal
al demandado dicha reconvención.
Esta audiencia, por consiguiente, tie-
43
ne una triple finalidad: reconvenir por se-
gunda vez al demandado a objeto de que
pague las rentas adeudadas, o bien, de
que otorgue seguridades competentes; es-
cuchar las alegaciones de las partes, en
especial la defensa del demandado; y, por
fin, recibir las pruebas que las partes de-
seen ofrecer y rendir.
Así también quedó claramente esta-
blecido en la historia fidedigna de la ley;
pues se pensó que al efectuar la segun-
da reconvención en la audiencia, se le
permitiría al demandado pagar las ren-
tas, o, por lo menos, ofrecer segurida-
des de pago, las que podrían también
ser discutidas por el actor, y, en definiti-
va, ser apreciadas por el juez en orden a
su suficiencia.
La sentencia rechazará la demanda de
terminación inmediata del arrendamien-
to, sea porque no se logró probar el con-
trato, en caso de haber sido desconocido
por el arrendatario, sea porque este últi-
mo pagó las rentas insolutas, o bien pres-
tó seguridades competentes de pago a
juicio del juez.
En caso contrario acogerá la deman-
da, esto es, declarará inmediatamente ter-
minado el contrato de arrendamiento y
fijará fecha de restitución de la cosa arren-
dada; y en el evento de que el arrendador
también hubiere comprendido en su de-
manda el cobro de las rentas insolutas, de
los consumos y demás prestaciones análo-
gas, también la sentencia deberá contener
expresa declaración sobre estas peticiones.
Cuando la sentencia definitiva dé lu-
gar a la terminación del arrendamiento,
sólo será apelable en el efecto devolutivo;
y el recurso se tramitará como en los inci-
dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
la que niegue lugar a la terminación del
arrendamiento, será apelable en ambos
efectos; y el recurso se tramitará en la for-
ma ordinaria.
Los recursos de casación no suspen-
derán la ejecución de la sentencia recu-
rrida; y la parte vencida no podrá exigir
del vencedor el otorgamiento de fianza
de resultas, por las mismas razones da-
das al tratar esta materia dentro del an-
 Mario Casarino Viterbo
terior juicio especial de arrendamiento
(art. 773 CPC).
Las sentencias que se pronuncien en
conformidad a este juicio o procedimien-
to especial, no privarán a las partes del
ejercicio de las acciones ordinarias a que
tengan derecho sobre las mismas cuestio-
nes resueltas por aquéllas (art. 615 CPC).
VI. El juicio destinado a atajar
el mal uso o la deterioración del fundo
arrendado exigiendo fianza u otra
seguridad competente, y aun
en casos graves, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo
917. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. El artículo 1979 del Códi-
go Civil establece que “el colono o arren-
datario rústico es obligado a gozar del
fundo como buen padre de familia; y si
así no lo hiciere, tendrá derecho el arren-
dador para atajar el mal uso o la deterio-
ración del fundo, exigiendo al efecto
fianza u otra seguridad competente, y aun
para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, en casos graves”.
Por otra parte, el artículo 612 del Có-
digo de Procedimiento Civil prescribe que
“el arrendador que pretenda hacer uso
de los derechos concedidos por el artícu-
lo 1979 del Código Civil, se ajustará a lo
establecido en el Título XI de este Libro
sobre procedimiento sumario”.
De donde se desprende que los obje-
tos de este juicio especial del arrenda-
miento son dos:
a) Exigir por parte del arrendador al
arrendatario de predio rústico, fianza u
otra seguridad competente; o
b) Pedir la terminación inmediata del
contrato de arrendamiento de predio rús-
tico, en casos graves.
En ambos casos, el fundamento de las
acciones deducidas será el mal uso o de-
terioración del fundo por parte del arren-
datario, esto es, en suma, la infracción a
su más elemental obligación de gozar de
aquél como buen padre de familia.
44
918. Su procedimiento. Cualquiera de
las dos acciones antes señaladas que de-
duzca el arrendador de predio rústico en
contra del arrendatario o colono, será
substanciada en conformidad al procedi-
miento sumario; o sea, al procedimiento
especial señalado en los artículos 680 al
692 del Código de Procedimiento Civil,
que ya conocemos.
La sentencia que da lugar a la termi-
nación del arrendamiento sólo será ape-
lable en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitará como en los incidentes
(art. 614 CPC). A contrario sensu, en los
demás casos, la apelación se concederá en
ambos efectos; y su tramitación se ajustará
a las reglas generales.
En cuanto a la casación, de acuerdo a
las reglas generales, no suspenderá la eje-
cución de la sentencia recurrida; y el ven-
cido no tendrá derecho a exigir del
vencedor fianza de resultas, por tratarse de
un juicio de desahucio, en conformidad a
la interpretación histórico-jurisprudencial
oportunamente señalada (art. 773 CPC).
Las sentencias que se pronuncien, en
todo caso, no privarán a las partes del
ejercicio de las acciones ordinarias a que
tengan derecho sobre las mismas cuestio-
nes resueltas por aquéllas (art. 615 CPC).
VII. El juicio sobre terminación
del contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales
919. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. Dispone el artículo 613 del
Código de Procedimiento Civil, que “en
los casos de los artículos 1989 y 2009 del
Código Civil, la terminación del arrenda-
miento se someterá a las disposiciones del
artículo 604”.
Ahora bien, el artículo 1989 del Có-
digo Civil trata de la terminación del con-
trato de arrendamiento de criados do-
mésticos, disposición que se encuentra
derogada tácitamente por las pertinentes
del Código del Trabajo; de suerte que la
referencia a dicho precepto es legalmen-
te inoperante.
 Manual de Derecho Procesal
En cuanto al artículo 2009 del Códi-
go Civil, versa sobre la terminación del
contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales; y sobre el particular dispo-
ne que a esta clase de contratos puede
ponérsele fin cuando se quiera, o con el
desahucio que se hubiere estipulado.
Pero como la mayoría de los contra-
tos de arrendamiento de servicios inma-
teriales, hoy día, frente a la legislación
social constituyen verdaderos contratos de
trabajo, su terminación se halla reglamen-
tada por el Código del ramo; y la manera
de pedirla será en conformidad a las nor-
mas que en él se contienen y no a las del
juicio especial que estamos tratando.
En resumen, este juicio especial tie-
ne por objeto pedir la terminación de aque-
llos contratos de arrendamiento que
versen sobre servicios inmateriales que no
se hallan reglamentados por el Código
del Trabajo; en otras palabras, de aque-
llos arrendamientos de servicios inmate-
riales que no constituyen efectivamente
contratos de trabajo.
920. Su procedimiento. La termina-
ción de estos contratos de arrendamiento
se ajustará a lo dispuesto en el artícu-
lo 604 del Código de Procedimiento Ci-
vil; y como esta disposición se remite, a
su vez, al juicio de desahucio, a la postre,
quiere decir que este otro juicio especial
se ajustará al procedimiento señalado para
esta última clase de juicios.
La sentencia que dé lugar a la termi-
nación del arrendamiento será apelable
sólo en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitará en conformidad a los inci-
dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
en los demás casos, la apelación se conce-
derá en ambos efectos.
En cuanto a la casación, no suspende-
rá la ejecución de la sentencia recurrida;
y el vencido no podrá exigir del vence-
dor fianza de resultas por las razones tan-
tas veces dadas (art. 773 CPC).
No hay que olvidar, en todo caso, que
las sentencias que se pronuncien no pri-
varán a las partes del ejercicio de las ac-
ciones ordinarias a que tengan derecho
45
sobre las mismas cuestiones resueltas por
aquéllas (art. 615 CPC).
VIII. El derecho legal de retención
en favor del arrendador
921. Concepto. La principal obliga-
ción que pesa sobre el arrendatario es la
de pagar el precio o renta del arrenda-
miento (art. 1942, inc. 1°, CC).
Ahora bien, para la seguridad de este
pago y de las indemnizaciones a que ten-
ga derecho, podrá el arrendador retener to-
dos los frutos existentes de la cosa
arrendada, y todos los objetos con que el
arrendatario la haya amoblado, guarneci-
do o provisto, y que le pertenecen, a me-
nos de prueba en contrario (art. 1942,
inc. 2°, CC).
Pero para que sea eficaz el derecho
de retención que en ciertos casos conce-
den las leyes, es necesario que su pro-
cedencia se declare judicialmente a peti-
ción del que pueda hacerlo valer; en este
caso, del arrendador cuyo arrendatario
es moroso en el pago del precio o renta
convenida, o le adeuda determinadas in-
demnizaciones originadas por el mismo
arriendo (art. 545, inc. 1°, CPC).
Cabe, entonces, preguntar ¿cuál es el
procedimiento que tiene el arrendador para
obtener que se declare en su favor el de-
recho legal de retención antes indicado?
922. Su procedimiento. La verdad es
que nada ha dispuesto expresamente el
legislador sobre el particular.
Empero, en conformidad al espíritu
general de la legislación, a nuestro jui-
cio, este derecho legal de retención pue-
de solicitarse por vía de acción principal, o
por vía de incidente.
Si es por vía de acción principal, podrá
deducirse aisladamente o en unión de
otra acción; y, en ambos casos, el proce-
dimiento será el ordinario, el sumario o
el especial, según corresponda.
Por el contrario, si es por vía inciden-
tal, este derecho legal de retención reves-
tirá el carácter de una medida precautoria,
 Mario Casarino Viterbo
destinada a asegurar los resultados de la
acción principal; ejemplo, de cobro de
rentas insolutas, en cuyo caso se proce-
derá conforme a lo dispuesto en los ar-
tículos 299, 300 y 302 (art. 545, inc. 2°,
CPC).
La sentencia que dé lugar a la reten-
ción sólo será apelable en lo devolutivo; y
la apelación se tramitará como en los in-
cidentes (art. 606 CPC).
923. Medida provisional de orden po-
licíaco. Si el arrendatario pretendiera bur-
lar el derecho de retención que concede
al arrendador el artículo 1942 del Códi-
go Civil, extrayendo los objetos a que
dicho precepto se refiere, podrá el arren-
dador solicitar el auxilio de cualquier fun-
cionario de policía para impedir que se
saquen esos objetos de la propiedad arren-
dada.
El funcionario de policía prestará este
auxilio sólo por el término de dos días;
salvo que, transcurrido este plazo, le ex-
hiba el arrendador copia autorizada de
la orden de retención expedida por el
tribunal competente (art. 598 CPC).
¿A qué orden se referirá esta disposi-
ción legal?
Evidentemente a la que expida el tri-
bunal con el carácter de medida precauto-
ria; o bien fallando el derecho legal de
retención, cuando ha sido interpuesto
como acción principal.
IX. El derecho legal de retención en favor
del arrendatario
924. Concepto. En todos los casos en
que se debe indemnización al arrendata-
rio, no podrá éste ser expelido o privado
de la cosa arrendada, sin que previamen-
te se le pague o se le asegure el importe
por el arrendador (art. 1937, inc. 1°, CC).
Se trata, como se ve, de un verdadero
y legal derecho de retención; pero como
tal, para que pueda ser eficaz, es necesa-
rio que su procedencia se declare judi-
cialmente a petición del que pueda hacerlo
valer, o sea, del arrendatario en contra
46
del arrendador para asegurar o garanti-
zar el pago de indemnizaciones deriva-
das del contrato de arriendo (art. 545,
inc. 1°, CPC).
Ejemplo típico: cobro de indemnizacio-
nes por concepto de mejoras.
925. Su procedimiento. Cuando el
arrendatario desahuciado reclame indem-
nizaciones, haciendo valer el derecho de
retención que otorga el artículo 1937 del
Código Civil, deberá interponer su reclamo
dentro del plazo de diez días que concede
el artículo 590 del presente Código; y se
tramitará y fallará en la misma forma que
la oposición al desahucio. El tribunal, sin
perjuicio de lo que establezca sobre el de-
sahucio, resolverá si hay o no lugar a la
retención solicitada (art. 597 CPC).
En otras palabras, la oportunidad que
tiene el arrendatario para invocar el de-
recho de retención sobre la cosa arren-
dada, para garantizarse del pago de
determinadas indemnizaciones, tratándo-
se del juicio de desahucio, será en el mis-
mo plazo que tiene para oponerse a él,
esto es, dentro de diez días a contar des-
de su notificación.
Este derecho legal de retención se tra-
mitará y fallará juntamente con la cues-
tión principal, o sea, con el desahucio;
debiendo el tribunal pronunciarse, en de-
finitiva, tanto sobre aquél, cuanto sobre
la retención solicitada.
El derecho legal de retención hecho
valer por el arrendatario en el juicio de
desahucio no es propiamente fundamen-
to o motivo de oposición a este último;
pues bien puede el juez acoger ambos,
rechazar ambos, o aceptar solamente el
desahucio y denegar la retención.
En la práctica suele existir confusión
al respecto. Se fundamenta la oposición
al desahucio, invocando el arrendatario
el derecho legal de retención de la cosa
arrendada, en circunstancias que, como
ya se ha visto, él no enerva el desahucio:
sólo impide ejecutar la sentencia o retar-
darla.
En efecto, si ratificado el desahucio y
llegado el momento de la restitución exis-
 Manual de Derecho Procesal
te retención decretada en favor del arren-
datario, y el arrendador no ha cauciona-
do el pago de las indemnizaciones debidas,
no podrá éste pedir lanzamiento sin que
previamente pague dichas indemnizacio-
nes o asegure su pago a satisfacción del
tribunal (art. 600 CPC).
La sentencia que dé lugar a la reten-
ción sólo será apelable en lo devolutivo; y
el recurso se tramitará como en los inci-
dentes (art. 606 CPC). A contrario sensu,
la que lo deniegue será apelable en ambos
efectos.
Los gastos hechos por el arrendatario
en la cosa arrendada con posterioridad
al desahucio no le autorizarán para pedir
su retención (art. 599 CPC).
926. Labores o plantíos, o mejoras úti-
les. Si hay labores o plantíos que el arren-
datario reclame como de su propiedad,
o mejoras útiles cuyos materiales puede
separar y llevarse sin detrimento de la
cosa arrendada, se extenderá diligencia
expresiva de la clase, extensión y estado
de las cosas reclamadas (art. 601, inc. 1°,
CPC).
Esta reclamación no será un obstáculo
para el lanzamiento (art. 601, inc. 2°, CPC).
En seguida, se procederá al avalúo de
las labores, plantíos o materiales recla-
mados, por peritos nombrados en la for-
ma que expresa el artículo 414, o sea, en
la forma ordinaria (art. 602 CPC).
Practicada esta diligencia, podrá el
arrendatario reclamar el abono de la can-
tidad en que haya sido apreciado lo que
crea corresponderle, o que se le permita
separar y llevarse los materiales (art. 603,
inc. 1°, CPC).
Esta nueva reclamación se tramitará
como incidente (art. 603, inc. 2°, CPC).
927. El derecho legal de retención del
arrendatario en función de los juicios es-
peciales del contrato de arrendamiento.
Las normas sobre el derecho legal de re-
tención que puede invocar el arrendata-
rio cuando reclama indemnizaciones de
parte de su arrendador, o bien cuando
reclama labores o plantíos de su propie-
47
dad, o mejoras útiles cuyos materiales pue-
den separarse y llevarse sin detrimento de
la cosa arrendada, hasta aquí estudiadas,
aparecen dentro de la reglamentación del
juicio de desahucio y, por consiguiente, son
aplicables sólo a esta clase de juicio espe-
cial del contrato de arrendamiento.
Sin embargo, en los juicios de restitu-
ción de la cosa arrendada por la expiración
del tiempo estipulado para la duración
del arrendamiento, o por la extinción del
derecho del arrendador, también tienen
aplicación aquellas normas, desde el mo-
mento en que esta última clase de juicios
especiales se tramitan en conformidad al
procedimiento de desahucio (art. 604,
CPC) y ninguna razón legal valedera exis-
te para excluirlas.
Otro tanto podemos decir respecto
de los demás juicios especiales del contrato de
arrendamiento, como ser los que reglamen-
tan los artículos 607 y 611 del Código de
Procedimiento Civil, en los cuales la ju-
risprudencia ha aceptado que el arrenda-
tario demandado puede pedir derecho
legal de retención sobre la cosa arrenda-
da en los mismos términos y por iguales
motivos que en los juicios de desahucio.
X. El juicio relativo a los contratos de
arrendamiento de bienes raíces urbanos
928. Fuentes legales. Tanto el Decreto
Ley N° 964, de 12 de abril de 1975, como
la Ley N° 18.101, de 7 de enero de 1982,
contienen normas de derecho sustantivo
o de fondo acerca del contrato de arren-
damiento de bienes raíces urbanos; igual-
mente establecen reglas de competencia
sobre los tribunales llamados a conocer de
los juicios que se deriven de dichos con-
tratos y del procedimiento a observar en
esos mismos juicios. El procedimiento con-
templado en la Ley N° 18.101, que fija nor-
mas especiales sobre arrendamiento de
predios urbanos, fue modificado por Ley
N° 19.866, de 11 de abril de 2003.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Al respecto, es necesario dejar en cla-
ro que, si bien el artículo 25 de la Ley
N° 18.101 deroga el Decreto Ley N° 964,
de 1975, sobre arrendamiento de bienes
raíces urbanos, es necesario citarlo como
fuente legal en esta materia, ya que el
artículo primero transitorio de la citada
ley, hace aplicables las disposiciones del
Decreto Ley N° 964, de 1975, a los con-
tratos de arrendamiento de bienes raíces
urbanos celebrados con anterioridad a la
vigencia de dicha ley, vale decir, al 29 de
enero de 1982, entendiéndose subsisten-
te en todas sus partes para tal fin.*
Asimismo, en materia de procedimien-
to, conforme con el inciso 2° del artícu-
lo 1° transitorio de la Ley N° 18.101, se
sustanciarán y fallarán con arreglo a las
disposiciones del DL N° 964 los siguien-
tes juicios:
a) Los juicios iniciados antes del 29
de enero de 1982 y que se encuentren
actualmente pendientes; y
b) Los juicios que se promuevan en
el futuro y que digan relación con con-
tratos de arrendamiento celebrados an-
tes del 29 de enero de 1982.*
Por lo tanto, los juicios especiales del
contrato de arrendamiento hasta aquí es-
tudiados, ante esta nueva legislación so-
bre los contratos de arrendamiento de
bienes raíces urbanos, han perdido, en
gran medida, su aplicación e importan-
cia prácticas, puesto que ella ahora que-
da reducida a los juicios especiales de
contratos de arrendamiento que versen
sobre cosas muebles propiamente tales,
locales comerciales o industriales, etc., o
sea, sobre todo aquello contrapuesto a
bienes raíces o inmuebles urbanos.*
929. Competencia. Para saber con
exactitud cuál es el tribunal llamado a
conocer de esta clase de juicios, es nece-
sario remitirnos al artículo 17 de la Ley
N° 18.101, que dispone: “Los jueces le-
trados de mayor cuantía serán competen-
tes, conforme a las reglas generales del
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
48
Código Orgánico de Tribunales, para co-
nocer en única o en primera instancia de
los juicios a que se refiere este Título, sin
perjuicio de las atribuciones que compe-
tan en la materia a los jueces de policía
local que sean abogados”.*
Recordemos que los jueces de letras
conocen de las causas de arrendamiento
en única instancia cuya cuantía no exceda
de 10 UTM y en primera instancia cuan-
do excedan de dicha cantidad (art. 45
COT); y que los jueces de policía local
que sean abogados conocen de las causas
de arrendamiento en única instancia has-
ta $ 3.000 en las ciudades compuestas de
una o más comunas en que no tenga el
asiento de sus funciones un Juez de letras
(art. 14 letra A, Ley N° 15.231).**
Tratándose, ahora, de esta clase de jui-
cios en que el Fisco fuere parte o tuviere
interés, conocerán siempre de ellos los Jue-
ces de letras de asiento de Corte en pri-
mera instancia (art. 18 Ley N° 18.101). En
otros términos se trata de una regla espe-
cial de competencia, en ciertos y deter-
minados juicios de hacienda, que prima
sobre la norma general contenida en el
artículo 48 del Código Orgánico de Tri-
bunales; y que en suma se traduce en
otorgarles competencia a los jueces letra-
dos con sede en la ciudad de asiento de
Corte de Apelaciones, sin que tenga im-
portancia determinar si el Fisco es de-
mandante o demandado, y no pudiendo
recurrirse al juez del domicilio del de-
mandado, a menos que ello fuera proce-
dente a virtud de la regla especial de
competencia antes señalada.**
Por último, ya que de reglas de com-
petencia se trata, es del caso recordar que
ninguna importancia tendrá el factor fue-
ro para determinar el tribunal llamado a
conocer de esta clase de juicios, porque,
según veremos más adelante, el procedi-
miento a seguir es el sumario; y en esta
* Artículo 17 de la Ley N° 18.101 modificada
por art. 1° N° 7 de la Ley N° 19.866, de 11 de abril
de 2003.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
última clase de juicios, no hay fuero para
los litigantes que venga a alterar la com-
petencia normal de los tribunales llama-
dos a conocer de ellos (art. 133 COT).*
930. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. Para los efectos de un
cabal entendimiento de esta materia, es
necesario hacer la siguiente distinción:
1) Ámbito de aplicación de la Ley
N° 18.101; 2) Aplicación de las leyes de
procedimiento; 3) Aplicación de la nue-
va normativa en materia de arrendamien-
to; 4) Arrendamiento a los cuales no se
aplica la Ley N° 18.101; 5) Normas de la
Ley N° 18.101 que regirán sólo respecto
de los contratos que se celebren en los
cuatro años siguientes al 29 de enero de
1982; y 6) Modificaciones introducidas
por la Ley N° 19.866.
1) Ámbito de aplicación de la Ley
N° 18.101. La Ley N° 18.101 contiene una
normativa de carácter especial que rige
el contrato de arrendamiento de bienes
raíces urbanos y que, supletoriamente, en
lo contenido en ella, hace jugar las dis-
posiciones del Código Civil (Libro IV,
Título XXVI, Arts. 1916 a 1977). Lo ante-
rior se desprende del artículo 1° de la
Ley N° 18.101 que establece: “El contra-
to de arrendamiento de bienes raíces ur-
banos, entendiéndose por tales los
ubicados dentro del radio urbano respec-
tivo, se regirá por las disposiciones espe-
ciales de esta ley y, en lo no previsto en
ella, por el Código Civil.
La misma norma se aplicará a los
arrendamientos de viviendas situadas fue-
ra del radio urbano, aunque incluyan te-
rreno, siempre que su superficie no
exceda de una hectárea”.
Al respecto, existe una diferencia sus-
tancial en cuanto al ámbito de aplicación
entre la Ley N° 18.101 y el DL N° 964,
toda vez que la primera se aplica sólo al
arrendamiento de bienes raíces urbanos,
y el segundo se aplicaba en general a todo
acto o contrato fuese nominado o inno-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
49
minado que implicara la entrega del uso y
goce de un inmueble de aquellos de que
trataba la ley a cambio de una renta.*
2) Aplicación de las leyes de procedimien-
to. Dentro de las disposiciones transito-
rias de la Ley N° 18.101, en especial en el
inciso 2° del artículo 1°, se establece la
aplicación de las leyes de procedimiento,
para lo cual es necesario distinguir entre:
a) Juicios en tramitación al 29 de enero
de 1982, los que se rigen por el Decreto
Ley N° 964; b) Juicios posteriores al 29
de enero de 1982, pero relativos a con-
tratos de arrendamiento anteriores a esa
fecha, se rigen por el Decreto Ley N° 964;
y c) Juicios de arrendamientos posterio-
res al 29 de enero de 1982 y relativos a
contratos de arrendamiento posteriores
a esa fecha, se rigen por la Ley N° 18.101.*
Sin perjuicio de lo expuesto anterior-
mente, es necesario tener presente la nor-
ma del inciso 2° del artículo 2° de la Ley
N° 18.101, la que hace aplicables las nor-
mas de procedimiento establecidas en el
Título III de la Ley N° 18.101 a los juicios
que se originen en relación con los con-
tratos de: a) viviendas que se arrienden
por temporadas no superiores a tres me-
ses, por periodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para fi-
nes de descanso o turismo; y b) estaciona-
mientos de automóviles y vehículos. En
cuanto a la legislación de fondo en los
dos casos anteriormente señalados, no se
rigen por la Ley N° 18.101, por estable-
cerlo así expresamente el inciso 1° del
artículo 2° de la citada ley.
Por su parte, el procedimiento con-
templado en la Ley 18.101 fue modifica-
do por la Ley N° 19.866. de 11 de abril
de 2003, norma que no dispuso reglas
especiales relativas a su vigencia y aplica-
ción, motivo por el cual rigen plenamen-
te las disposiciones de los artículos 22 y
24 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de
las Leyes, conforme los cuales las leyes
concernientes a la sustanciación y rituali-
dad de los juicios prevalecen sobre las
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
anteriores desde el momento en que de-
ben empezar a regir, pero los términos
que hubieren empezado a correr y las
actuaciones y diligencias que ya estuvie-
ren iniciadas se regirán por la ley vigente
al tiempo de su iniciación.*
3) Aplicación de la nueva normativa en
materia de arrendamiento. Para los efectos
de un cabal entendimiento, es necesario
hacer una triple distinción: a) Contratos
de arrendamiento de bienes raíces urba-
nos celebrados con anterioridad al 29 de
enero de 1982, continuarán regidos por
la ley antigua, esto es, por las disposicio-
nes del Decreto Ley N° 964, de 1975, el
que se entenderá subsistente en todas sus
partes para tal fin; b) Contratos de arren-
damiento de bienes raíces urbanos que
se celebren durante los cuatro años si-
guientes a la fecha de publicación de la
Ley N° 18.101, esto es, entre el 29 de ene-
ro de 1982 y el 30 del mismo mes del
año 1986, se regirán por la Ley N° 18.101,
incluyendo además las normas relativas a
rentas y garantía contenidas en los 10 pri-
meros numerales del artículo 2° transito-
rio de dicha ley; y c) Contratos de
arrendamiento de bienes raíces urbanos
que se celebren a partir del 30 de enero
de 1986, se regirán también por la Ley
N° 18.101, pero a ellos no se les aplica-
rán las disposiciones del artículo 2° tran-
sitorio, las que desde ese momento
perderán todas su vigencia.*
Finalmente, y en relación con los con-
tratos de arrendamiento de bienes raíces
urbanos que se celebren durante el cua-
drienio enero de 1982 y enero de 1986, es
necesario dejar en claro que existen 4 ti-
pos de bienes raíces que, no obstante es-
tar regidos por la Ley N° 18.101, no les
son aplicables las normas sobre renta y
garantía contenidos en los primeros diez
numerales del artículo 2° transitorio de la
Ley N° 18.101, y que son: I) Edificaciones
cuyo certificado de recepción final se haya
otorgado por la Municipalidad respectiva
con posterioridad al 12 de abril de 1975
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
50
(art. 2° transitorio, N° 11, letra a); II) In-
muebles construidos conforme al Decreto
con Fuerza de Ley N° 2, de 1959, o la Ley
N° 9.135 (art. 2° transitorio, N° 1, letra d);
III) Viviendas cuyo avalúo para los efectos
del pago de impuesto territorial sean su-
periores a 406 UF; y IV) Inmuebles desti-
nados a locales comerciales o industriales,
oficinas, teatros y cines, y, en general, a
actividades lucrativas.*
4) Arrendamiento a los cuales no se apli-
ca la Ley N° 18.101. Esta materia se en-
cuentra reglamentada en el artículo 2° de
la Ley N° 18.101 que establece: “Esta ley
no se aplicará a los siguientes bienes raí-
ces urbanos: 1. Predio de cabida superior
a una hectárea y que tenga aptitud agrí-
cola, ganadera o forestal o estén destina-
dos a ese tipo de explotación; 2. Inmue-
bles fiscales; 3. Viviendas que se arrienden
por temporadas no superiores a tres me-
ses, por periodos continuos o disconti-
nuos, siempre que lo sean amobladas y
para fines de descanso o turismo; 4. Ho-
teles, residenciales y establecimientos si-
milares, en las relaciones derivadas del
hospedaje; 5. Estacionamiento de auto-
móviles y vehículos;* 6. Las viviendas re-
gidas por la Ley N° 19.281.**
Todos estos inmuebles, no obstante
tener el carácter de urbanos, no se rigen
por la Ley N° 18.101, ni por el Decreto
Ley N° 964, sino por lo que pacten las
partes libremente y en silencio de éstas
se aplican en forma supletoria las dispo-
siciones contenidas en el Código Civil; y*
5) Normas de la Ley N° 18.101 que regi-
rán sólo respecto de los contratos que se cele-
bren en los cuatro años siguientes al 29 de
enero de 1982. Estas normas se refieren al
monto máximo de la renta y a las garan-
tías que puede exigir legítimamente el
arrendador, y son las siguientes:
1) La renta anual máxima no podrá
exceder de 11% del avalúo vigente para
el pago del impuesto territorial.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Número agregado por art. 1° N° 1 de la Ley
N° 19.866, de 11 de abril de 2003.
 Manual de Derecho Procesal
Si se modificaren los avalúos vigentes
para el pago de dicho tributo, la renta
máxima de arrendamiento se ajustará au-
tomáticamente en la misma proporción
en que se hubieren modificado los ava-
lúos respectivos, pudiendo el arrendador
cobrar hasta dicha renta sin necesidad
de convención modificatoria especial.*
El Servicio de Impuestos Internos es-
tablecerá de oficio en el rol general del
avalúo y en los recibos de contribuciones
la renta anual máxima de arrendamiento
aplicable a los inmuebles en general.*
2) La renta del inmueble que se
arriende por piezas, secciones o depen-
dencias se determinará separadamente
por cada una de ellas y no podrá exce-
der, en conjunto, de la renta máxima to-
tal de todo el inmueble.
Cualquiera de las partes podrá solici-
tar al Servicio de Impuestos Internos la
fijación de la renta de la o las piezas, sec-
ciones o dependencias del inmueble.
3) El subarrendador sólo podrá co-
brar al o a los subarrendatarios la renta
proporcional a la renta máxima legal co-
rrespondiente a todo el inmueble, aumen-
tada hasta en un 10%.
No obstante, si se subarrendara todo
el inmueble, se estará a lo dispuesto en
el número anterior.
4) Si el arrendamiento o el subarren-
damiento incluye bienes muebles, la ren-
ta de estos últimos se fijará separadamente
del inmueble y no podrá exceder del 30%
de la renta máxima. Sin embargo, si la
renta máxima no excediere de una uni-
dad de fomento, no podrá cobrarse ren-
ta alguna por el arriendo de los bienes
muebles.
5) El arrendador no podrá, directa o
indirectamente, exigir al arrendatario, con-
venir con éste, ni percibir una renta supe-
rior a la máxima legal, ni el pago anticipado
de más de un mes de dicha renta.
6) Todo lo que el arrendatario paga-
re o se obligare a pagar, sea en dinero o
en especies, de una vez o periódicamen-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
51
te, por cualquier concepto que, en for-
ma directa o indirecta, aumentare la ren-
ta, se considerará como tal.
7) El arrendador podrá exigir al
arrendatario que caucione sus obligacio-
nes mediante una garantía que deberá
ser en dinero y, en tal caso, ésta no po-
drá exceder de un mes de renta.
Cuando procediere la devolución de
la garantía, el arrendador deberá resti-
tuirla reajustada en la misma proporción
a la variación que haya experimentado el
Índice de Precios al Consumidor, deter-
minado por el Instituto Nacional de Esta-
dísticas o por el organismo que haga sus
veces, entre el mes anteprecedente a la
entrega de ella y el mes anteprecedente
al de su devolución.
8) Las convenciones y los pagos que
contravengan lo dispuesto en los núme-
ros anteriores adolecerán de nulidad ab-
soluta y las sumas que el arrendador
hubiese percibido con infracción a lo es-
tablecido en dichos preceptos las devol-
verá al arrendatario con más el interés
corriente, desde la fecha de su respectiva
percepción.
9) La renta no comprende los gastos
por los servicios de calefacción, agua po-
table, agua caliente, gas, energía eléctri-
ca, ni los gastos por servicios comunes de
que goce el arrendatario, incluyéndose
en ellos los correspondientes a la admi-
nistración de los bienes comunes.
El precio de estos servicios y gastos
deberá determinarse independientemen-
te de la renta, no podrá significar lucro o
beneficio para el arrendador y, cuando
sea percibido por éste, deberá expresarse
en el recibo pertinente, en forma separa-
da de la renta de arrendamiento.
Si el arrendador hubiere percibido
sumas superiores por los gastos y servi-
cios a que se refiere este número, devol-
verá el exceso al arrendatario, con más el
interés corriente desde la fecha de su per-
cepción y el reajuste que proceda de
acuerdo con el alza experimentada por
el Índice de Precios al Consumidor, de-
terminada por el Instituto Nacional de
Estadísticas.
 Mario Casarino Viterbo
10) El propietario que haya adquiri-
do un bien raíz por intermedio del siste-
ma nacional de ahorro y préstamo o a
través de cualquier institución o entidad
que financie la compra de bienes raíces
mediante la concesión de mutuos hipo-
tecarios reembolsables periódicamente,
que no posea otro dentro del mismo de-
partamento, tendrá derecho a percibir
por tales inmuebles una renta igual al
dividendo que pague a la respectiva aso-
ciación u organismo y los gastos señala-
dos en el número 9) que procedan.
Serán también de cargo del arrendata-
rio los demás gastos en que incurra el com-
prador con motivo del servicio de su
préstamo durante el periodo correspon-
diente y hasta la restitución del inmueble.*
931. Características generales de este
juicio. Pueden señalarse como tales las
siguientes:
a) Las partes podrán comparecer y de-
fenderse personalmente, en primera ins-
tancia, en los juicios cuya renta vigente al
tiempo de interponerse la demanda no
sea superior a cuatro unidades de fomen-
to (art. 8°, N° 7, Ley N° 18.101). En con-
secuencia, esta situación excepcional se
da sólo en primera instancia, ya que ante
las Cortes de Apelaciones las partes de-
berán comparecer patrocinadas por abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesión conforme con los arts. 398 del
Código Orgánico de Tribunales y 1° y 2°
de la Ley N° 18.120.*
b) En esta clase de juicios, siempre
que se solicite la entrega del inmueble
arrendado, el arrendador podrá hacer no-
tificar la demanda a las empresas que sumi-
nistren gas, energía eléctrica o agua
potable, y en tal caso el demandado será
el único responsable de los consumos
mientras dure la ocupación del inmue-
ble por el mismo o por las personas a su
cargo. Las empresas no podrán excepcio-
narse alegando ignorancia del domicilio
del deudor (art. 14, Ley N° 18.101).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
52
c) En la audiencia de rigor, el deman-
dado podrá reconvenir al actor, y, en tal caso,
se aplicarán las normas del Título VIII del
Libro II del Código de Procedimiento Ci-
vil, en cuanto fueren procedentes, de
acuerdo con la naturaleza del procedi-
miento de la Ley N° 18.101. Del traslado
de la reconvención tendrá el actor 6 días
para su contestación (art. 8°, N° 4, Ley
N° 18.101).*
d) El llamado a conciliación será obli-
gatorio (art. 8°, N° 5, Ley N° 18.101).*
Se trata de una clara excepción a la
conciliación facultativa establecida en el
art. 262 del Código de Procedimiento
Civil.*
Tampoco se señala la oportunidad en
que ella será propuesta por el tribunal;
luego, pensamos que el llamado para tal
fin podrá efectuarse en cualquier estado
del juicio.*
e) El tribunal, de oficio o a petición
de parte, podrá decretar los medios proba-
torios que estime pertinentes (art. 15, Ley
N° 18.101).*
¿Cualquiera o sólo los medios proba-
torios de que pueden valerse las partes
en los juicios civiles, o las medidas para
mejor resolver que pueden decretar los
tribunales?
Estimamos que puede ser cualquier
medio probatorio, siempre que sea pro-
cedente, a juicio del tribunal. Si ello no
fuere así, esta norma de excepción care-
cería de toda razón de ser frente a las
normas generales que regulan los medios
probatorios y las medidas para mejor re-
solver y que, como tales, son de aplica-
ción general.*
f) Y por último, la prueba se aprecia-
rá en conciencia (art. 15, Ley N° 18.101).*
Lo cual significa que sólo los hechos
se establecen mediante la ponderación
en conciencia de los diversos medios de
pruebas que constan del proceso; pero la
contienda jurídica sometida a la decisión
del tribunal, a la inversa, se resuelve en
conformidad a derecho.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
932. Procedimiento. a) Los juicios a
que se refiere el art. 7° de la Ley
N° 18.101, se tramitarán conforme al pro-
cedimiento sumario establecido en el
Título XI del Libro III del Código de Pro-
cedimiento Civil; con ciertas y determi-
nadas modificaciones y algunas reglas
especiales, según fuere la clase de acción
en ellos ejercitada (art. 8°, inc. 1°, Ley
N° 18.101).*
En efecto, la notificación de la demanda
se efectuará conforme a la norma del
inc. 1° del art. 553 del Código de Procedi-
miento Civil (art. 8°, N° 2, Ley N° 18.101);
lo cual significa que en caso de que ella
sea practicada personalmente en confor-
midad al art. 44 del citado Código, no es
menester acreditar que el demandado se
encuentre en el lugar del juicio.*
Tampoco procederá la ampliación del
plazo a que se refiere el art. 683 (art. 8°,
N° 3°, Ley N° 18.101); de suerte que la
audiencia de contestación se realizará for-
zosamente el quinto día hábil siguiente a
la notificación.*
Ella se llevará a efecto con sólo la par-
te que asista y no se requerirá la concu-
rrencia del defensor público (art. 8°, N° 4,
Ley N° 18.101); y como no regirá en es-
tos juicios lo dispuesto en el inc. 1° del
art. 691 y los Arts. 681, 684, 685 y 689 del
Código de Procedimiento Civil, no cabe
la posibilidad de cambio del procedimiento
sumario en ordinario y que se acceda pro-
visoriamente a la demanda en rebeldía del
demandado, ni que sea menester oír a los
parientes, alterándose, al mismo tiempo el
régimen de la apelación de la sentencia de-
finitiva (art. 8°, N° 1°, Ley N° 18.101).*
Es así que la sentencia que dé lugar
al desahucio, restitución o terminación
del contrato será apelable en el solo efecto
devolutivo (art. 8°, N° 6°, inc. 1°, Ley
N° 18.101). A contrario sensu en los de-
más casos, de acuerdo a la regla general,
la sentencia definitiva será apelable en
ambos efectos.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
53
Tratándose de otra clase de resolu-
ciones, esto es, que no sea sentencia defi-
nitiva, la apelación se concederá en el
solo efecto devolutivo (art. 8°, inc. 1°, Ley
N° 18.101, en relación con el art. 691,
inc. 2°, CPC).*
Aún más: en los casos de desahucio y
restitución, el tribunal superior podrá de-
cretar, a petición de parte, la suspensión
del cumplimiento de la sentencia por el
tribunal inferior mientras se encuentre
pendiente la apelación, si se solicitase con
justa causa, petición que, tratándose de
un tribunal colegiado, se resolverá en cuen-
ta (art. 8°, N° 6°, inc. 2°, Ley N° 18.101).*
En cuanto al cumplimiento de las resolu-
ciones, se regirá por las reglas generales;
pero, cuando ellas ordenen la entrega de
un inmueble, se aplicará lo prescrito en
el artículo 595 del Código de Procedi-
miento Civil, vale decir, el demandado
será lanzado de aquél a su costa, previa
orden del tribunal notificada por cédula.
En estos juicios y en los de comodato pre-
cario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podrá suspenderlo en casos
graves y calificados por un plazo no supe-
rior a seis meses (art. 13, Ley N° 18.101).*
b) Sabemos que, en conformidad al
artículo 588 del Código de Procedimien-
to Civil, el desahucio puede ser judicial o
extrajudicial.*
Sin embargo, en esta clase de juicios
de desahucio, éste solamente puede ser ju-
dicial. Así fluye de los artículos 3° y 4° de
la Ley N° 18.101, disposiciones que no
obstante distinguir entre contrato de
arrendamiento pactado mes a mes, a pla-
zo fijo siempre que no exceda de un año
y de duración indefinida, coinciden en
que el arrendador sólo podrá poner tér-
mino al arrendamiento o pedir la restitu-
ción del inmueble, en su caso, a través
del desahucio judicial.*
Respecto del motivo plausible, vale de-
cir, de la causa que legitima al arrenda-
dor para poner término al contrato de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
arrendamiento, existe una importante
diferencia entre los contratos regidos por
el DL N° 964 y los regidos por la Ley
N° 18.101. En efecto, no se exige invocar
un motivo plausible respecto de los jui-
cios de desahucio relativos a contratos de
arrendamiento celebrados a partir del 29
de enero de 1982; en cambio, en los jui-
cios de desahucio relativos a contratos de
arrendamiento anteriores a dicha fecha,
debe por regla general invocarse un moti-
vo plausible (arts. 18 y 19 DL N° 964).*
Respecto del plazo de desahucio, tratán-
dose de arrendamientos pactados mes a
mes, de duración indefinida y de plazo
fijo que no exceda de un año, éste siem-
pre será de 4 meses, contados desde la
notificación de la demanda.*
En cuanto a la posibilidad de un au-
mento o de un plazo adicional, y tratándose
de contratos pactados mes a mes y de
duración indefinida, dicho término de
cuatro meses se aumentará en dos meses
por cada año completo que el arrendata-
rio hubiere ocupado el inmueble. Pero
dicho plazo más el aumento no podrá
exceder, en total, de doce meses (art. 3°,
inc. 2°, Ley N° 18.101). En cambio, res-
pecto de los contratos de plazo fijo que
no excedan de un año, el arrendatario
tendrá derecho solamente al término le-
gal de desahucio (art. 3°, inc. 2° y art. 4°,
inc. 1°, Ley N° 18.101).*
c) En lo que respecta a los juicios de
terminación del arrendamiento de bienes raí-
ces urbanos, por falta de pago de rentas, se
mantienen las dos reconvenciones de
pago que contempla el artículo 1977 del
Código Civil, al disponerse que la segun-
da de ellas se practicará en la audiencia
de contestación de la demanda (art. 10,
inc. 1°, Ley N° 18.101).*
Por consiguiente, la primera recon-
vención tendrá que estar constituida por
la notificación de la demanda, actuación
que desempeñará un doble rol: emplazar
al demandado y reconvenirlo de pago por
las rentas insolutas.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
54
Al ejercitarse la acción antes aludida,
podrá deducirse también, conjuntamen-
te, la de cobro de las rentas insolutas en
que aquélla se funde y las de pago de
consumos de luz, energía eléctrica, gas,
agua potable y de riego; gastos por servi-
cios comunes y de otras prestaciones aná-
logas (art. 10, inc. 2°, Ley N° 18.101).*
Demandadas esas prestaciones, se en-
tenderán comprendidas en la acción las
de igual naturaleza a las reclamadas que
se devenguen durante la tramitación del
juicio y hasta que la restitución o el pago
se efectúe (art. 10, inc. 3°, Ley N° 18.101).*
Finalmente, cabe tener presente res-
pecto del procedimiento de arrendamien-
to de bienes raíces urbanos, que el N° 5
del artículo 1° de la Ley N° 19.866, de 11
de abril de 2003, reemplazó el artículo 8°
de la Ley N° 18.101, por el siguiente:
1) El procedimiento será verbal; pero
las partes podrán, si quieren, presentar
minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se
formulen. Deducida la demanda, citará
el tribunal a la audiencia del quinto día
hábil después de la última notificación;
2) La notificación de la demanda se
efectuará conforme a la norma del inciso
primero del artículo 553 del Código de
Procedimiento Civil. Para los efectos de
lo dispuesto en el artículo 44 del mismo
Código, se presumirá de pleno derecho
como domicilio del demandado el que
corresponda al inmueble arrendado;
3) En la demanda deberán indicarse
los medios de prueba de que pretende
valerse la demandante. Sólo podrán de-
clarar hasta cuatro testigos por cada parte
y la nómina, con la individualización de
los que el actor se proponga hacer decla-
rar, se presentará en el escrito de deman-
da. La nómina con los testigos del
demandado, hasta antes de las 12:00 ho-
ras del día que preceda al de la audiencia;
4) La audiencia tendrá lugar con sólo
la parte que asista, se iniciará con la rela-
ción verbal de la demanda y continuará
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
con la contestación verbal del demanda-
do. Acto seguido se procederá obligato-
riamente al llamado a conciliación;
5) En la contestación el demandado
podrá reconvenir al actor, debiendo en
el mismo acto dar cuenta de los medios
de prueba que sustentan su pretensión.
De la reconvención se dará traslado a la
demandante, la que podrá contestar de
inmediato o reservar dicha gestión para
la audiencia a que se refiere el inciso fi-
nal del número 6) del presente artículo.
En ambos casos, la reconvención será tra-
mitada y resuelta conjuntamente con la
cuestión principal;
6) En caso de no producirse aveni-
miento total, el juez establecerá los
puntos sustanciales, pertinentes y con-
trovertidos que deban ser acreditados,
procediendo de inmediato a la recep-
ción de la prueba ofrecida en la deman-
da y la contestación.
Si el tribunal no estimare que existan
puntos sustanciales, pertinentes y contro-
vertidos que deban ser acreditados, cita-
rá de inmediato a las partes para oír
sentencia.
Si se hubiere deducido demanda re-
convencional, la demandante podrá soli-
citar se cite a las partes a una nueva
audiencia a realizarse dentro de los 5 días
siguientes, a objeto de proceder a la con-
testación de la misma y a la recepción de
la prueba que ofrezca. Las partes se en-
tenderán citadas de pleno derecho a di-
cha audiencia y se procederá en ella en
conformidad a lo establecido en el pre-
sente artículo. En este caso, cualquiera de
las partes podrá solicitar se reserve para
dicha audiencia el examen de la prueba
que no pudiere ser rendida en el acto;
7) La prueba será apreciada confor-
me a las reglas de la sana crítica. La prue-
ba testimonial no se podrá rendir ante
un tribunal diverso de aquel que conoce
de la causa. Concluida la recepción de la
prueba, las partes serán citadas a oír sen-
tencia;
8) Los incidentes deberán promover-
se y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestión principal,
55
sin paralizar el curso de ésta. La senten-
cia definitiva se pronunciará sobre la ac-
ción deducida y sobre los incidentes, o
sólo sobre éstos cuando sean previos o
incompatibles con aquélla;
9) Sólo serán apelables la sentencia
definitiva de primera instancia y las reso-
luciones que pongan término al juicio o
hagan imposible su continuación.
Todas las apelaciones se concederán
en el solo efecto devolutivo; tendrán pre-
ferencia para su vista y fallo y durante su
tramitación, no se podrá conceder orden
de no innovar.
En segunda instancia, podrá el tribu-
nal de alzada, a solicitud de parte, pro-
nunciarse por vía de apelación sobre todas
las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva,
aun cuando no hayan sido resueltas en el
fallo apelado, y
10) Las partes podrán comparecer y
defenderse personalmente, en primera
instancia, en los juicios cuya renta vigen-
te al tiempo de interponerse la demanda
no sea superior a cuatro unidades tribu-
tarias mensuales.
Respecto de la posibilidad de suspen-
der el lanzamiento, la Ley N° 19.866 re-
dujo el plazo máximo de 6 meses a 30
días (art. 13, modificado por N° 9 del
art. 1° Ley N° 19.866).
En lo que respecta al desahucio la
Ley N° 19.866 sustituyó el artículo 3°, que-
dando del siguiente tenor: “En los con-
tratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y en los de
duración indefinida, el desahucio dado
por el arrendador sólo podrá efectuarse
judicialmente o mediante notificación
personal efectuada por un notario.
En los casos mencionados en el inci-
so anterior, el plazo de desahucio será de
dos meses, contado desde su notificación,
y se aumentará en un mes por cada año
completo que el arrendatario hubiera ocu-
pado el inmueble. Dicho plazo más el
aumento no podrá exceder, en total, de
seis meses.
El arrendatario desahuciado podrá
restituir el bien raíz antes de expirar el
 Mario Casarino Viterbo
plazo establecido en este artículo y, en
tal caso, estará obligado a pagar la renta
de arrendamiento sólo hasta el día de la
restitución”.
De igual forma en los contratos de
plazo fijo que no exceden de un año, el
plazo de restitución del inmueble fue re-
bajado por la Ley N° 19.866 de 4 a 2
meses.
933. Presencia de subarrendatarios.
Queda, por fin, esclarecer si la sentencia
que se pronuncie en contra del arrendata-
rio afecta a los subarrendatarios y puede,
por tanto, cumplirse también en contra
de estos últimos.*
Para que ello acontezca, se requiere
que los subarrendatarios hayan sido noti-
ficados de la demanda o se hayan aperso-
nado a la causa, tratándose de juicios de
desahucio, de restitución o de termina-
ción del arrendamiento por falta de pago
de las rentas seguidos contra el arrenda-
tario (art. 11, inc. 1°, Ley N° 18.101).*
Con tal fin, en dichos juicios, el mi-
nistro de fe, en el acto de notificación
personal de la demanda requerirá de ju-
ramento al demandado acerca de la exis-
tencias o no de subarrendatarios y, en
caso afirmativo, de sus nombres. El mi-
nistro de fe deberá dejar constancia es-
crita de la notificación a una persona
adulta ocupante del inmueble (art. 11,
inc. 2°, Ley N° 18.101).*
Puede acontecer que la demanda no
hubiere sido notificada personalmente,
o sea, en forma personal propiamente
dicha. En tal evento, el mismo requeri-
miento acerca de la existencia de sub-
arrendatarios deberá hacerle el tribunal
al demandado en la audiencia de con-
testación, si éste concurriere y, en caso
que la respuesta sea afirmativa, se sus-
penderá dicha audiencia, se ordenará no-
tificar a los subarrendatarios y se citará
a una nueva, la que tendrá lugar una
vez practicadas las respectivas notifica-
ciones o una vez que los subarrendata-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
56
rios se hayan apersonado a la causa
(art. 11, inc. 3°, Ley N° 18.101).*
A su vez, en los juicios de termina-
ción del arrendamiento por falta de pago
de la renta seguidos en contra de un sub-
arrendador, los subarrendatarios podrán
pagar al demandante, antes de la dicta-
ción de la sentencia de primera instancia,
las rentas adeudadas por el arrendatario.
Si así lo hicieren, enervarán de este modo
la acción y tendrán derecho a ser reem-
bolsados de ellas por el subarrendador,
con más el interés corriente a contar de
su pago, o a imputarlas a las rentas más
inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las
indemnizaciones que correspondan
(art. 12, Ley N° 18.101).*
En relación con los subarrendatarios,
es necesario dejar en claro que, confor-
me con el artículo 22 de la Ley N° 18.101,
todo lo dispuesto por dicha ley respecto
de los arrendadores y arrendatarios se
aplicará, en su caso, a los subarrendado-
res y subarrendatarios, respectivamente.*
Finalmente, en relación con la autori-
zación para subarrendar, el artículo 32 del
DL N° 964, de 1975, sancionaba con una
multa al arrendatario que, sin autoriza-
ción o con expresa prohibición, subarrien-
de total o parcialmente el inmueble
arrendado. La Ley N° 18.101 no contie-
ne en la materia norma alguna, con lo
cual habría que aplicar en forma supleto-
ria la contenida en el artículo 1946 del
Código Civil que establece: “El arrenda-
tario no tiene la facultad de ceder el
arriendo ni de subarrendar, a menos que
se le haya expresamente concedido; pero
en este caso no podrá el cesionario o sub-
arrendatario usar o gozar de la cosa en
otros términos que los estipulados con el
arrendatario directo”.*
Sin perjuicio, en relación con la fa-
cultad del arrendatario de subarrendar,
es necesario tener presente la situación
considerada en el artículo 5° de la Ley
N° 18.101 que establece: “En los contra-
tos de arrendamiento de inmuebles des-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
tinados a la habitación con plazo fijo su-
perior a un año, se entenderá siempre
implícita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulación en con-
trario, en cuyo caso éste podrá poner
término anticipado al contrato sin la obli-
gación de pagar la renta por el periodo
que falte”.*
XI. El juicio relativo a los contratos
de arrendamiento de predios rústicos
934. Fuentes legales. El Decreto Ley
N° 993, de 24 de abril de 1975, junto con
legislar acerca del contrato de arrenda-
miento de predios rústicos y de cualquie-
ra otra convención que tenga por objeto
su explotación por terceros, así como las
medierías o aparcerías, contiene reglas
de competencia y de procedimiento so-
bre las cuestiones o conflictos que surjan
entre las partes con motivo de los contra-
tos antedichos.
En su artículo 20, deroga el DFL N° 9,
de 26 de enero de 1968, expedido a tra-
vés del Ministerio de Agricultura, y sus
modificaciones posteriores, que versaban
sobre estas mismas materias.
Asimismo, el Decreto Ley N° 2.567, de
22 de marzo de 1979, publicado en el Dia-
rio Oficial N° 30.333, de 5 de abril de 1979,
modifica el Decreto Ley N° 993, de 1975,
a través de su artículo único que se anali-
zará al desarrollar el tema en cuestión.*
935. Competencia. Las cuestiones o
conflictos que surjan entre las partes con
motivo de los contratos de arrendamien-
to de predios rústicos o de cualquiera otra
convención que tenga por objeto su ex-
plotación por terceros, así como las me-
dierías, o aparcerías, serán sometidos al
conocimiento y resolución del juzgado de
letras** del departamento donde estuvie-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificación introducida por el artículo
único del DL N° 2.567, de 22 de marzo de 1979.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
57
ra ubicado el inmueble o de cualquiera
de los departamentos si el inmueble es-
tuviere ubicado en más de uno (art. 2°,
inc. 1°, parte 1ª).
Sin embargo, las partes siempre po-
drán someter a un árbitro el conocimien-
to de los conflictos o cuestiones antes
señaladas (art. 2°, inc. 2°, parte 1ª). ¿De
qué clases de árbitros se trata? Ello está
vinculado al procedimiento, de suerte que
la respuesta adecuada deberá darse al co-
nocer esta otra materia.
936. Objeto y campo de aplicación
de este juicio. Lo hemos expresado ya
reiteradamente. Este juicio especial de
arrendamiento versa sobre las cuestiones
o conflictos, de todo género, que pue-
den surgir entre las partes con motivo
de: a) los contratos de arrendamiento de
los predios rústicos, entendiéndose por
tales los definidos en la Ley N° 16.640;
b) cualquiera otra convención que tenga
por objeto la explotación por terceros de
predios rústicos; y c) así como las medie-
rías o aparcerías (arts. 1° y 2°).
No obstante lo anterior, las cuestio-
nes o conflictos que surjan con motivo
de los contratos de arrendamiento de pre-
dios rústicos que estén ubicados en áreas
urbanas y que tengan una cabida inferior
a una hectárea física, de terrenos fiscales
y de terrenos indígenas, escapan al obje-
to y campo de aplicación de dicho juicio
(art. 1°, incs. 2° y 3°).
937. Procedimiento. Dependerá de la
clase de tribunal llamado a conocer del
juicio respectivo.
En efecto, si lo es un juez de letras*
se atendrá al procedimiento establecido
para el juicio sumario en el Título XI del
Libro III del Código de Procedimiento
Civil (art. 2°, inc. 1°, parte 2ª).
En cambio si lo fuere un árbitro, se
ceñirá al procedimiento que señalen las
* Modificación introducida por el artículo úni-
co del DL N° 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
partes en el respectivo contrato o, en su
defecto, al que corresponde a los árbi-
tros arbitradores (art. 2°, inc. 2°, parte 2ª).
Por tal razón, debemos colegir que
estos árbitros sólo podrán ser arbitrado-
res o mixtos, puesto que los de derecho
siempre deben tramitar de acuerdo al pro-
cedimiento que corresponda, según la
naturaleza de la acción instaurada.
Y si alguna de las partes impetra en su
favor el derecho legal de retención consa-
grado en los artículos 1937 y 1942 del Có-
digo Civil, la tramitación de su petición
dependerá de la clase de tribunal ante el
cual se ventile el asunto principal:
58
a) si lo es ante un árbitro, se trami-
tará por el procedimiento que fijen las
partes y, en subsidio, por el que aquél
determine; y
b) si lo es ante la justicia ordinaria
–ha querido naturalmente el legislador re-
ferirse a los jueces de letras–* se sustancia-
rá, en su caso, de acuerdo a lo establecido
en los artículos 597, 598 y 600 del Código
de Procedimiento Civil (art. 4°).
* Modificación introducida por el artículo úni-
co del DL N° 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho
Capítulo
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE CUENTAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios sobre cuentas.
I. Generalidades
938. La obligación de rendir cuentas.
Cualquiera gestión de bienes ajenos im-
plica la obligación, al término de ella, de
demostrarla y justificarla; esto es, de pre-
sentar las cuentas.
Las cuentas, en el fondo, consisten
en la prueba de la forma como dicha
gestión se ha realizado; la cual, funda-
mentalmente, se concreta en la presen-
tación de todos los documentos que
justifican las diversas partidas de que
aquéllas constan.
La obligación de rendir cuentas se cum-
ple, pues, haciendo una exposición deta-
llada de los hechos ejecutados por el gestor
a nombre de su mandante o representado
y una declaración que señale el resultado
de esos hechos, debiendo ambos elemen-
tos ir acompañados de sus correspondien-
tes justificativos o probanzas.
En toda cuenta, por consiguiente, hay
un elemento esencial, que es la resultante a
favor o en contra del que la rinde; sin
menoscabo, naturalmente, de las diver-
sas partidas que la componen, y que vie-
nen a ser el antecedente inmediato de
dicha resultante.
Ahora bien, la obligación de rendir
cuentas puede tener su origen en la ley,
en el contrato o en la decisión judicial; y
la manera de cumplirla es idéntica en los
tres casos señalados, sin que en ello im-
porte la fuente u origen de la cuenta.
Ejemplos de casos en que se está obli-
gado a rendir cuentas según la ley:
arts. 415, 487, 492, 1309 y 2080 del Códi-
go Civil y 292, 506, 514 y 654, N° 4° del
Código de Procedimiento Civil.
59
Procesal
939. Clases de juicios relacionados
con la obligación de rendir cuentas. La
obligación de rendir cuentas puede ori-
ginar diversos juicios. Ellos son:
a) El juicio declarativo sobre cuentas: se
somete al conocimiento de los tribunales
ordinarios de justicia, a falta de regla es-
pecial en contrario. Este juicio se ajusta a
la tramitación señalada para el procedi-
miento sumario por expresa disposición
del legislador (art. 680, N° 8°, CPC); y su
objeto es perseguir únicamente la decla-
ración de la obligación de rendir una cuen-
ta, en los casos en que ella es impuesta
por la ley o el contrato y en que el deudor
desconoce o rechaza su existencia;
b) El juicio sobre cuentas: se somete al
conocimiento de un tribunal arbitral, por
ser una de las materias que, por expresa
disposición del legislador, es de arbitraje
forzoso (art. 227, N° 3°, COT). Este jui-
cio, en cambio, se ajusta al procedimien-
to especial señalado en el Título XII del
Libro III del Código de Procedimiento
Civil; y su objeto se reduce a la presenta-
ción, análisis e impugnación o aproba-
ción de las respectivas cuentas;
c) El juicio ejecutivo sobre cuentas: como
se comprende, este juicio estará entrega-
do al conocimiento de los tribunales or-
dinarios de justicia; y tendrá lugar cuando
la obligación de rendir cuentas conste de
un título de aquellos que, según la ley,
traen aparejada ejecución (art. 696 CPC).
Aquí la obligación de rendir cuentas está
preestablecida en forma indubitada y sólo
existe resistencia de parte del deudor a
cumplirla. El acreedor tiene en sus ma-
nos, pues, la acción ejecutiva, la que, en
el hecho, se traduce en la aplicación de
 Mario Casarino Viterbo
medidas de apremio; o sea, multas o arres-
tos, porque se está en presencia de una
obligación de hacer; y
d) El juicio ejecutivo posterior al sobre
cuentas: una vez terminado el juicio sobre
cuentas, mediante sentencia definitiva fir-
me, que se pronuncie sobre las cuentas y
sus impugnaciones, se sabrá, a ciencia cier-
ta, si existe saldo a favor o en contra de
la persona que debía rendirlas. Pues bien,
ese saldo será cobrado ejecutivamente por
quien corresponda, según las reglas ge-
nerales sobre cumplimiento de sentencia,
que ya conocemos.
II. Los juicios sobre cuentas
940. Fuentes legales. Los juicios so-
bre cuentas se hallan reglamentados en el
Título XII del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, en los artículos 693
al 696.
941. Concepto. Se definen los juicios
sobre cuentas como los procedimientos
especiales que deben observarse en la pre-
sentación, impugnación o aprobación de
una cuenta, cuando a ello se está obliga-
do por disposición de la ley, por conve-
nio de las partes o por resolución judicial.
En esta clase de juicios especiales no
se discute la obligación de rendir las cuen-
tas, la cual se encuentra establecida de
antemano por la ley, el contrato o la re-
solución judicial: sólo discrepan las par-
tes sobre la efectividad de las diversas
partidas de que ellas constan y, por con-
siguiente, de su resultado final.
Si, por el contrario, las partes discu-
ten acerca de la existencia misma de la
obligación de rendir cuentas, estamos fue-
ra de la órbita del juicio que reglamenta
el Título XII del Libro III del Código de
Procedimiento Civil; y es el caso de venti-
lar previamente este problema en juicio
declarativo aunque sumario, por dispo-
nerlo así expresamente el legislador
(art. 680, N° 8°, CPC).
En resumen, mientras en el juicio su-
mario sólo se discute acerca de la exis-
60
tencia o no de la obligación de rendir
cuentas, en el juicio especial de que tra-
tamos sólo se discutirá sobre las cuentas
mismas ya presentadas.
942. Tribunal competente. El juicio
sobre cuentas es de la competencia de
los tribunales arbitrales. Se trata de una ma-
teria señalada expresamente por el legis-
lador entre las que deben ser sometidas
a arbitraje forzoso (art. 227, N° 3°, COT).
El árbitro, por consiguiente, será nom-
brado de común acuerdo por los intere-
sados; y, en caso de desacuerdo, por la
justicia ordinaria (art. 232 COT).
Se discute, en la práctica, si el tribunal
arbitral debe estar designado antes de la
presentación de las cuentas; o si, por el
contrario, una vez que éstas hayan sido
presentadas ante el tribunal ordinario co-
rrespondiente e impugnadas.
Los partidarios de la primera doctrina
sostienen que el juicio sobre cuentas se
inicia por medio de la presentación de
las cuentas mismas; de suerte que, para
poder cumplir con este acto inicial, lo
menos que debe existir es el tribunal lla-
mado a conocer del juicio.
Los sostenedores de la segunda doc-
trina estiman que el juicio sobre cuen-
tas propiamente tal sólo existe cuando
éstas han sido impugnadas; de manera
que las cuentas bien pueden presentar-
se al tribunal ordinario, sin que sea ne-
cesario nombrar aun al juez árbitro, por
no saberse todavía la suerte que ellas
correrán.
La primera doctrina es evidente que
tiene mayor asidero legal; la segunda,
empero, descansa sobre una base de or-
den práctico.
943. Diversas maneras de iniciar un
juicio sobre cuentas. Este juicio puede
ser iniciado, o por la persona llamada a
exigir la presentación de las cuentas, o
por la persona obligada a rendirlas.
En otras palabras, el juicio puede ser
comenzado por el acreedor de la obliga-
ción de rendir cuentas; o bien, por el
deudor de la misma.
 Manual de Derecho Procesal
Tenemos que estudiar separadamente
cada una de estas formas de iniciar el
juicio sobre cuentas, porque ellas influ-
yen notoriamente en su marcha poste-
rior.
944. Juicio sobre cuentas iniciado por
la persona obligada a rendirlas:
a) Presentación de las cuentas: El que
deba rendir una cuenta la presentará en
el plazo que la ley designe o que se esta-
blezca por convenio de las partes o por
resolución judicial (art. 693 CPC).
La oportunidad de presentar la cuen-
ta, en consecuencia, la hallamos en la
fuente u origen de la obligación de ren-
dirla. El plazo estará señalado en la ley,
en el contrato o en la resolución judicial,
según el caso.
Ahora bien, la resolución judicial que
establece el plazo dentro del cual debe
rendirse una cuenta es la sentencia defi-
nitiva, recaída en el juicio declarativo so-
bre la obligación de rendirla; pero, en la
práctica, cuando la ley, el convenio o la
sentencia no señalan dicho plazo, el acree-
dor procura la dictación de una resolu-
ción que lo indique, promoviendo para
ello, ante tribunal competente, la corres-
pondiente gestión prejudicial, o sea, an-
terior al juicio mismo sobre cuentas.
El tribunal accederá a lo pedido con
el mérito de los antecedentes que le pro-
porcione el acreedor; y si el deudor se
allana a presentar la cuenta en el térmi-
no que se le ha señalado, el juicio conti-
nuará adelante sin mayores tropiezos.
A la inversa, si el deudor desconoce
la existencia de la obligación, y se opone
a la gestión prejudicial, el tribunal se abs-
tendrá de todo procedimiento, reservan-
do a las partes el derecho de discutir lo
pertinente en el juicio declarativo que co-
rresponda.
Empero, en nuestra opinión, la ges-
tión previa de señalamiento de plazo para
rendir una cuenta es de dudosa legalidad,
y los tribunales debieran inhibirse de su
conocimiento: 1° porque ningún precep-
to los faculta para señalar dicho plazo; y
2° porque el hecho de fijar plazo significa
61
reconocer o declarar implícitamente la
existencia de la obligación de rendir cuen-
ta sin las formalidades del contradictorio,
o sea, de la observancia de los trámites
esenciales del juicio declarativo.
De esta suerte, la obligación de ren-
dir una cuenta y su correspondiente pla-
zo los encontraríamos únicamente en la
ley, el convenio de las partes o la resolu-
ción judicial; y el juicio sobre cuentas se
iniciaría mediante presentación de ellas
por el deudor, o por el acreedor, en vez
de serlo por gestiones previas creadas ar-
tificialmente al margen de la ley.
b) Plazo para su examen: Presentada
la cuenta, se pondrá en conocimiento de
la otra parte, concediéndole el tribunal
un plazo prudente para su examen
(art. 694, inc. 1°, parte 1ª, CPC).
En consecuencia, la primera resolu-
ción que recaerá en el juicio sobre cuen-
tas será: “Por presentadas las cuentas,
fíjase un plazo de X días para su examen
y téngaselas por aprobadas si no fueren
objetadas dentro de dicho plazo”.
Se trata de un plazo de días y judi-
cial. Por consiguiente, para computarlo
se descontarán los feriados; y será sus-
ceptible de prórroga siempre que se pida
antes de su vencimiento y se alegue justa
causa (arts. 66 y 67 CPC).
Dentro de este plazo la otra parte pue-
de adoptar dos actitudes: no formular ob-
servación alguna; o bien, formularla.
Según ellas sean, será el curso posterior
que siga el juicio.
c) No hay observaciones: Si vencido el
plazo no se ha formulado observación al-
guna se dará la cuenta por aprobada
(art. 694, inc. 1°, parte 2ª, CPC).
Dicho en otros términos, la parte que
presentó las cuentas pedirá al tribunal,
fundada en el silencio de la contraria,
que tenga por aprobadas sus cuentas. El
tribunal accederá a ello mediante la dic-
tación de la correspondiente resolución
judicial.
¿Qué carácter procesal revestirá esta
última resolución?
En nuestra opinión, debe calificarse
como sentencia definitiva; y, como tal,
 Mario Casarino Viterbo
ajustarse a los requisitos formales de esta
clase de resoluciones. El silencio de la
parte a quien se rinden las cuentas no
priva al negocio de su carácter contencio-
so, y la resolución en cuestión pone térmi-
no a la instancia, resolviendo la cuestión o
asunto que ha sido objeto del pleito.
No se cumple, pues, con la ley, prove-
yendo la solicitud del que pretende que
se den por aprobadas sus cuentas, en re-
beldía de la contraria, con un simple
“como se pide”.
d) Hay observaciones: En caso de haber
observaciones, continuará el juicio sobre
los puntos observados con arreglo al pro-
cedimiento que corresponda según las re-
glas generales, considerándose la cuenta
como demanda y como contestación las
observaciones (art. 694, inc. 2°, CPC).
Normalmente el procedimiento que
corresponda según las reglas generales,
será el ordinario de mayor cuantía; pero
bien puede acontecer que la naturaleza
de las impugnaciones sólo justifique la
aplicación del procedimiento sumario, o
bien, de uno especial.
En el primer evento se proveerá el es-
crito de observaciones confiriendo trasla-
do para replicar a la parte que presentó
las cuentas; en el segundo, dándole la tra-
mitación que corresponda, según el caso.
En conformidad también a las reglas
generales de la prueba, le corresponderá
probar a la parte que rinde las cuentas
las partidas de los egresos que hubieren
sido objetados; y a la parte que formula
las observaciones, las partidas de los in-
gresos igualmente objetados.
e) La sentencia definitiva: Se ajustará
a las reglas generales que ya conocemos;
pero el juzgador ha de tener especial
cuidado de pronunciarse sobre todas y
cada una de las objeciones formuladas a
las cuentas, so pena de incurrir en el
vicio o defecto de forma de no haber
extendido la sentencia en conformidad
a la ley, por no contener la decisión del
asunto controvertido (arts. 170, N° 6°, y
768, N° 5°, CPC).
f) Los recursos: También, en confor-
midad a las reglas generales, en contra
62
de la sentencia definitiva de primera ins-
tancia procederán los recursos de casa-
ción en la forma y de apelación; y en
contra de la segunda instancia, los de ca-
sación en la forma y en el fondo, este
último, siempre que la cuantía del juicio
lo permita.
945. Juicio sobre cuentas iniciado por
la persona llamada a exigirlas:
a) Presentación de las cuentas: Si el obli-
gado a rendir cuenta no la presenta en el
plazo que la ley designe o que se esta-
blezca por convenio de las partes o por
resolución judicial, podrá formularla la
otra parte interesada (arts. 693 y 695,
inc. 1°, parte 1ª, CPC).
O sea, que vencido el plazo señalado
por la ley, el convenio de las partes o la
resolución judicial, y no habiendo pre-
sentado las cuentas el deudor de la obli-
gación de rendirlas, puede presentarlas
en su nombre el acreedor.
Naturalmente que este derecho es sin
perjuicio del que le corresponda al acree-
dor para exigir por acción ejecutiva el cum-
plimiento de la obligación de presentar la
cuenta, cuando dicha acción sea proce-
dente; juicio al cual nos referimos en la
letra c) del número 931 (art. 696 CPC).
b) Plazo para su examen: Imaginemos
que el acreedor no ha utilizado la vía eje-
cutiva y que, en cambio, ha presentado
la cuenta por su parte. En tal caso, el
tribunal tendrá que fijar un plazo a la
contraparte para su examen (art. 695,
inc. 1°, parte 2ª, CPC).
La contraparte puede, a su vez, obje-
tar las cuentas, o bien, no decir nada.
c) No hay observaciones: Puesta en noti-
cia del primero, se tendrá por aprobada si
no la objeta dentro del plazo que el tribu-
nal le conceda para su examen (art. 695,
inc. 1°, parte 2ª, CPC).
O sea, que el acreedor de la obliga-
ción de rendir cuentas, y que fue la parte
que las presentó al tribunal, pedirá que,
ante el silencio del deudor, se tengan por
aprobadas dichas cuentas.
La sentencia que así lo resuelva será
definitiva; y se ajustará evidentemente a
 Manual de Derecho Procesal
los requisitos formales de esta última cla-
se de resoluciones judiciales.
d) Hay observaciones: Si se formulan
observaciones continuará el juicio como
en el caso del inciso segundo del artículo
anterior (art. 695, inc. 2°, CPC); esto es,
continuará el juicio sólo sobre los pun-
tos observados con arreglo al procedi-
miento que corresponda según las reglas
generales, considerándose la cuenta como
demanda y como contestación las obser-
vaciones (art. 694, inc. 2°, CPC).
En la apreciación de la prueba el tri-
bunal estimará siempre la omisión del
que debe presentar la cuenta como una
presunción grave para establecer la ver-
dad de las partidas objetadas (art. 695,
inc. 3°, CPC).
Se establece así una verdadera san-
ción para el gestor de negocios ajenos
63
remiso en rendir las cuentas; pues las
pruebas que posteriormente desee ren-
dir, para destruir los ingresos y justificar
los egresos, aparecerán contradichas con
esta grave presunción en favor del que
presentó la cuenta, en orden al estableci-
miento definitivo de la verdad de las par-
tidas objetadas.
e) La sentencia definitiva: Se ajustará
también a las reglas generales que ya co-
nocemos; y, como en el juicio anterior, el
juzgador deberá tener especial cuidado
en pronunciarse sobre todas y cada una
de las objeciones formuladas a la cuenta,
para así decidir todo lo controvertido.
f) Los recursos: Si la sentencia defini-
tiva es de primera instancia, será suscep-
tible de casación en la forma y de
apelación; y si es de segunda, de casación
en la forma y en el fondo.
 Mario Casarino
Capítulo
Cuarto
LOS JUICIOS SOBRE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS
SUMARIO. I. Generalidades; II. El procedimiento.
I. Generalidades
946. Fuentes legales. En la sesión
N° 34 de la Comisión Mixta revisora del
proyecto de Código de Procedimiento Ci-
vil, don Miguel Luis Valdés propuso que
se estableciera un procedimiento especial para
que los médicos, los abogados, los inge-
nieros, etc., pudieran obtener la regula-
ción de sus honorarios.
Dicha indicación dio origen al primi-
tivo Título XIII del Libro III del Código
de Procedimiento Civil, que contenía el
procedimiento aplicable a los juicios so-
bre pago de ciertos honorarios, el cual,
en síntesis, establecía: un procedimiento
especial, semejante al ordinario de mayor
cuantía, destinado a la regulación y pago
de los honorarios profesionales; y un de-
recho optativo para el acreedor, cuando
sus honorarios habían sido devengados por
servicios profesionales prestados en juicio,
a fin de acogerse a dicho procedimiento
especial, o bien, de reclamarlos por vía
incidental ante el tribunal que hubiere co-
nocido en primera instancia de ese juicio.
La Ley N° 7.760, de 5 de febrero de
1944, suprimió este procedimiento espe-
cial y dispuso que los juicios sobre cobro
de honorarios debían ventilarse en con-
formidad al procedimiento sumario
(art. 680, N° 3°, CPC); y que, cuando los
honorarios procedan de servicios profe-
sionales prestados en juicio, el acreedor
puede a su arbitrio perseguir su estima-
ción y pago con arreglo al procedimien-
to sumario, o bien interponiendo su
reclamación ante el tribunal que haya co-
nocido en la primera instancia del juicio
(art. 697, inc. 1°, CPC).
64
Viterbo
947. Campo de aplicación. Hoy día,
pues, los juicios sobre pagos de ciertos ho-
norarios, reglamentados en el Título XIII
del Libro III del Código de Procedimien-
to Civil, o sea, en el artículo 697, sólo se
aplican:
a) A los demandantes que sean pro-
fesionales;
b) Cuando pretenden la estimación
y pago de honorarios; y
c) Siempre que ellos procedan de ser-
vicios prestados en juicio.
Por exclusión, el artículo 697 del Có-
digo de Procedimiento Civil no se aplica a
los honorarios por servicios profesiona-
les que no se hayan prestado en juicio, ni
tampoco a los honorarios convenciona-
les y previamente determinados; si bien,
en ambos casos, el procedimiento a se-
guir será el sumario, a virtud de lo pre-
ceptuado en el artículo 680, N° 3°, del
referido Código.
Se ha pretendido también por algu-
nos que el actor puede, además de solici-
tar la estimación y el pago de sus
honorarios procedentes de servicios pro-
fesionales prestados en juicio, pedir el
pago de los correspondientes intereses den-
tro de este procedimiento optativo y es-
pecial.
A nuestro juicio, semejante pretensión
debe ser desestimada, por cuanto el pro-
ceso persigue “la estimación y pago” de
los honorarios, de suerte que, mientras
éstos no sean regulados, mal puede el
deudor estar en mora y, por ende, adeu-
dar intereses.
948. Excepción de prescripción y me-
dios probatorios. Dispone el artículo 2521,
 Manual de Derecho Procesal
inc. 2°, del Código Civil que “prescriben
en dos años los honorarios de jueces, abo-
gados, procuradores, los de médicos y ci-
rujanos; los de directores o profesores de
colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que
ejercen cualquiera profesión liberal”.
Por consiguiente, es de ordinaria ocu-
rrencia que en esta clase de juicios sobre
pago de ciertos honorarios, el deudor
oponga la excepción de prescripción; y sur-
ge, de inmediato, la siguiente interrogan-
te: ¿desde cuándo comienza a correr?
Al respecto, la jurisprudencia ha he-
cho un distingo: si los servicios profesio-
nales fueron aislados, la prescripción se
cuenta desde el momento en que ellos se
prestaron; a la inversa, si los servicios fue-
ron continuos, desde el instante en que
ellos terminaron.
También es frecuente, en estos jui-
cios, que el deudor niegue la efectivi-
dad de los servicios; o bien, que consi-
dere excesiva su estimación por parte del
acreedor. En tales casos, el peso de la
prueba recaerá sobre el actor, quien po-
drá valerse de cualquier medio de prueba;
pues se trata de acreditar un hecho, cual
es, la efectividad de haber prestado los
servicios. En cuanto a las pruebas que
suministre en orden al monto de sus ho-
norarios, incluso testigos, sólo servirán
de mera ilustración al tribunal, ya que,
en definitiva, según la ley, él es el llama-
do a regularlos.
II. El procedimiento
949. Procedimiento optativo. Cuando
el honorario proceda de servicios profe-
sionales prestados en juicio, el acreedor
podrá, a su arbitrio, perseguir su estima-
ción y pago con arreglo al procedimien-
to sumario; o bien, interponiendo su
reclamación ante el tribunal que haya co-
nocido en primera instancia del juicio
(art. 697, inc. 1°, CPC).
En consecuencia, el profesional acree-
dor de honorarios por servicios presta-
dos en juicio; ejemplo: abogado, perito
65
médico, perito ingeniero, etc., tiene dos
caminos a seguir, a su entero arbitrio:
a) El juicio o procedimiento suma-
rio; y
b) El juicio o procedimiento inci-
dental.
950. El juicio sumario. No presenta
dificultad alguna, porque se ciñe en todo
al procedimiento que, para esta clase de jui-
cios, señala el Título XI del Libro III del
Código de Procedimiento Civil, el cual
ya fue oportunamente estudiado.
951. El juicio incidental. El primer pro-
blema que él plantea es el relativo al tribu-
nal llamado a conocerle. Lo resuelve el
inciso 1° del artículo 697 del Código de
Procedimiento Civil, el cual es explícito
en orden a que dicho tribunal será el
que haya conocido en primera instancia
del juicio en que los servicios profesiona-
les fueron prestados.
Pero hay veces en que este tribunal
puede haber ejercido exclusivamente ju-
risdicción en lo penal; o bien ser simple-
mente un tribunal arbitral. ¿Pueden estos
tribunales en lo penal o arbitrales, co-
nocer de juicios incidentales sobre esti-
mación y pago de honorarios, que
procedan de servicios prestados, a su vez,
en juicios de los cuales ellos mismos co-
nocieron?
La respuesta nos parece que debe ser
afirmativa, en razón de que el precepto
que establece semejante competencia no
hace distinciones.
Y si los servicios profesionales fueron
prestados dentro de una gestión de ca-
rácter no contencioso, o sea, pertenecien-
te a la jurisdicción voluntaria, ¿puede el
acreedor valerse de este procedimiento
incidental?
Nueva cuestión, la cual nos parece que
también debe ser resuelta afirmativamen-
te, tomando en consideración que la ex-
presión “juicio”, empleada en el artícu-
lo 697 del Código de Procedimiento Civil,
está utilizada en sentido de gestión, como
lo ha hecho el referido Código en otras
oportunidades.
 Mario Casarino Viterbo
El segundo problema que este procedi-
miento plantea, es si él constituye un
verdadero juicio, o simplemente un mero
incidente, injertado en aquel en que el
acreedor prestó sus servicios. Se trata,
por consiguiente, de determinar su na-
turaleza procesal. Dado que el procedi-
miento se sigue entre un tercero, cual
es el profesional que prestó servicios, en
contra de una sola de las partes litigan-
tes del juicio primitivo, y todavía más,
una vez que este último se encuentre
terminado, nos inclinamos por la opi-
nión que lo considera un juicio, con ca-
racteres y vida propios.
La conclusión anterior no obsta para
que la demanda del actor profesional (la
ley la llama simplemente “reclamación”)
sea substanciada y resuelta en la forma
66
prescrita para los incidentes (art. 697,
inc. 2°, CPC).
Por consiguiente, de la reclamación
del actor se conferirá traslado por tres
días al litigante demandado, el que será
notificado personalmente; y, con lo que
éste exponga o en su silencio, el tribunal
resolverá acerca de la estimación y pago
del honorario reclamado, o bien la reci-
birá a prueba. Vencido el probatorio, fa-
llará el tribunal inmediatamente o, a más
tardar, dentro de tercero día (arts. 89, 90
y 91 CPC).
La sentencia que falla la reclamación,
en nuestra opinión, reviste el carácter de
definitiva; y, como tal, deberá ajustarse a
los requisitos de forma que la ley establece
para esta clase de resoluciones (arts. 158,
inc. 2°, y 170 CPC).
 Manual de Derecho
Capítulo Procesal
Quinto
EL JUICIO SOBRE ARREGLO DE LA AVERÍA COMÚN*

* El Título XV del Libro III del CPC Del Jui- por el N° 2 del art. 5° de la Ley N° 18.680, de 11
cio sobre arreglo de avería común fue derogado de enero de 1988.

67
 Capítulo
Mario
Casarino Viterbo
LOS JUICIOS DE HACIENDA
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento declarativo;
III. El procedimiento ejecutivo.
I. Generalidades
960. Fuentes legales. Los juicios de
hacienda se hallan reglamentados en el
Título XVI del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, o sea, en los artícu-
los 748 al 752.
961. Concepto de los juicios de ha-
cienda. Son aquellos en que tiene interés
el Fisco y cuyo conocimiento correspon-
de a los tribunales ordinarios de justicia.
En consecuencia, son dos las condicio-
nes que deben concurrir para que se esté
en presencia de un juicio de hacienda.
a) Que tenga interés el Fisco; y
b) Que su conocimiento correspon-
da a los tribunales ordinarios.
Tener interés es sinónimo de ser parte
en el correspondiente juicio. Por Fisco en-
tendemos el Estado desde el punto de vis-
ta patrimonial. Hay, además, juicios en que
tiene interés el Fisco y que no constituyen
causas de hacienda, por encontrarse so-
metido su conocimiento, ora a un tribu-
nal arbitral, ora a un tribunal especial.
Ejemplos: los juicios de partición de bie-
nes, los juicios sobre cuentas fiscales, etc.
962. Tribunal competente. Dispone el
artículo 48 del Código Orgánico de Tri-
bunales:
“Los jueces de letras de comuna asien-
to de Corte conocerán en primera instan-
cia de las causas de hacienda, cualquiera
que sea su cuantía”.*
* La Ley N° 19.202, publicada en el Diario Ofi-
cial del 4 de febrero de 1993, modificó la Ley Or-
68
Sexto
“No obstante lo dispuesto en el inci-
so anterior, en los juicios en que el Fisco
obre como demandante, podrá éste ocu-
rrir a los tribunales allí indicados o al
domicilio del demandado, cualquiera que
sea la naturaleza de la acción deducida”.
“Las mismas reglas se aplicarán a los
asuntos no contenciosos en que el Fisco
tenga interés”.
Por consiguiente, la competencia en
primera instancia de las causas de hacien-
da está entregada:
a) A los jueces de letras de asiento de
Corte, cuando el Fisco figure como deman-
dado, cualquiera que sea su cuantía; y
b) A los mismos jueces indicados an-
teriormente, o bien al del domicilio del
demandado, cualquiera que sea la natu-
raleza de la acción deducida, cuando el
Fisco obre como demandante.
En segunda instancia, los juicios de
hacienda serán conocidos por la Corte
de Apelaciones respectiva, en razón de
no existir actualmente disposición legal
en contrario.
963. Representación judicial del Fis-
co. Esta materia está íntimamente ligada
con el estudio del procedimiento en los
juicios de hacienda; pero, antes de cono-
cer el camino a seguir, es indispensable
saber previamente quién puede accionar
válidamente a nombre del Fisco, y quién,
gánica del Consejo de Defensa del Estado. El DFL
N° 1 del Ministerio de Hacienda, del 7 de agosto
de 1993, fijó el texto refundido, coordinado y sis-
tematizado de la Ley Orgánica del Consejo de De-
fensa del Estado.
 Manual de Derecho Procesal
a su vez, puede asumir su representación
en la defensa.
En efecto, cabe distinguir dos clases
de representación judicial del Fisco: una
amplia, o sea, aplicable a toda clase de
juicios de hacienda; y otra especial, apli-
cable a aquellos juicios de hacienda que
dicen relación con determinados servicios
públicos.
La representación judicial amplia del
Fisco le corresponde, en primer término, al
Presidente del Consejo de Defensa del
Estado en todos los juicios de hacienda
en que la ley no ha designado un perso-
nero especial del Fisco; y aun en aquellos
casos en que existe tal personero espe-
cial, cuando el Presidente del Consejo de
Defensa del Estado acuerda tomar la re-
presentación del Fisco (art. 18 N° 1 DFL
N° 1, de 28 de julio de 1993, publicado
en el Diario Oficial de 7 de agosto del
mismo año).*
En segundo término, la representación
judicial amplia del Fisco les corresponde
a los abogados procuradores fiscales den-
tro de los respectivos territorios en que
actúan, o sea, el que corresponde a la
Corte de Apelaciones o según sea el lu-
gar para el cual han sido designados. Sin
embargo, el Presidente del Consejo po-
drá encomendarles la atención de asun-
tos determinados en otro territorio, para
cuyo efecto tendrá también la represen-
tación de que trata el artículo 24 del DFL
N° 1 (art. 22 DFL N° 1).*
En cuanto al ejercicio de la representa-
ción judicial que el DFL N° 1 les confiere
al Presidente del Consejo de Defensa del
Estado y a los abogados procuradores fis-
cales, se establece en los artículos 18, 24
y 42 que aquéllos pueden conferir poder
en los términos del inciso primero del
artículo 7° del Código de Procedimiento
Civil.*
Por último, la representación judi-
cial especial del Fisco siempre subsiste a
virtud de leyes también especiales que
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
69
la consagran para determinados servicios
públicos.*
964. Defensa judicial del Fisco. La de-
fensa del Fisco, en todos los juicios en
que tenga interés, estará a cargo del Con-
sejo de Defensa del Estado, organismo
compuesto por doce abogados, uno de
los cuales, designado por el Presidente
de la República, será su Presidente du-
rante tres años, pudiendo renovarse su
nombramiento; y que tiene como deber
y atribución fundamental el estudio y di-
rección superior de la defensa de todos
los asuntos judiciales en que el Fisco ten-
ga interés y demás que la misma ley seña-
la (arts. 2°, 3°, 12 y 18 DFL N° 1).*
Además, en cada ciudad asiento de
Corte de Apelaciones, con excepción de
la de Santiago, habrá un abogado procura-
dor fiscal, cuyas funciones son las señala-
das en el artículo 24 del DFL N° 1, y que
se traducen fundamentalmente en ha-
cer la defensa del Fisco en todos los asun-
tos que se ventilen ante los Tribunales,
cualquiera que sea su naturaleza. El te-
rritorio de estos abogados será el de la
Corte de Apelaciones respectiva, con ex-
cepción del correspondiente al abogado
de Coyhaique, que tendrá como territo-
rio el de las provincias de Coyhaique,
Aysén, General Carrera y Capitán Prat.
Sin embargo, el Presidente del Consejo
podrá encomendarles la atención de
asuntos determinados en otro territorio,
para cuyo efecto tendrá también la re-
presentación de que trata el artículo 24
del DFL N° 1. Los cargos de la Procura-
duría Fiscal de Coyhaique para cuyo des-
empeño se requiera estar en posesión
de un título profesional universitario, se-
rán compatibles con otros empleos de
la administración centralizada o descen-
tralizada del Estado y quienes lo sirvan
podrán percibir las remuneraciones de
uno y otro cargo o servicio (art. 23 del
DFL N° 1).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Sin perjuicio de lo expuesto anterior-
mente, la propia ley se ha encargado de
establecer una subrogación de las funcio-
nes de los abogados procuradores fisca-
les al establecer en el artículo 28: “Los
abogados procuradores fiscales serán
subrogados por los abogados de la res-
pectiva procuraduría según el orden que
tengan en el Escalafón y, en defecto de
éstos, por el abogado del Departamento
de Defensa de la Ley de Alcoholes del
respectivo territorio”.*
965. Privilegios procesales del Fisco.
Son variados y de diverso orden. Así:
a) Tanto los abogados procuradores
fiscales como el Presidente del Consejo
de Defensa del Estado tendrán el carác-
ter de procuradores del número para el
desempeño de sus funciones y, en tal ca-
rácter, podrán subscribir los escritos en
que se formalicen recursos de casación y
no regirá para los escritos la exigencia
del inciso final del artículo 772 del Códi-
go de Procedimiento Civil (art. 42 del DFL
N° 1);*
b) El término para contestar la de-
manda por parte del Fisco se aumentará
con el emplazamiento que corresponda
a la distancia entre Santiago y el lugar en
que se promueva la acción (art. 15 del
DL 2.573 derogado por la Ley N° 19.743
del 8 de agosto del 2001);
c) En las causas a que se refiere el
artículo 1° del Decreto Ley N° 2.573, los
tribunales ordenarán, siempre que se so-
licitare por los abogados o procuradores
del Consejo, el registro y la notificación
de las sentencias recaídas en ellas, aun
cuando no se hubieren pagado los im-
puestos correspondientes. Pero en tal caso,
la otra u otras partes que figuren en el
proceso estarán obligadas a enterarlos den-
tro de tercero día de notificada la senten-
cia, bajo apercibimiento de no poder
presentar escritos o interponer recursos
sin haber efectuado previamente el pago
de dichos impuestos (art. 30 del DL 2573
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
70
derogado por la Ley N° 19.743 del 8 de
agosto del 2001);
d) Los notarios, conservadores, archi-
veros, oficiales civiles y todos los emplea-
dos públicos, municipales y de los servicios
de la administración descentralizada del
Estado o las entidades privadas en que el
Estado tenga aporte o participación ma-
yoritarios, deberán proporcionar al Con-
sejo de Defensa del Estado gratuitamente
y libre de toda clase de impuesto y en la
forma más expedita y rápida, los infor-
mes, copias de instrumentos y datos que
se les soliciten. Deberán también, gratui-
tamente y libre de toda clase de impues-
tos, otorgar los documentos y practicar
las inscripciones que el Conservador les
solicite. Los documentos e informes de-
berán ser requeridos por el Consejo a
través de oficio firmado por el Presiden-
te o por el Secretario-Abogado o por el
respectivo Abogado-Procurador Fiscal
(art. 54 del DFL N° 1);*
e) No le afecta la obligación de efec-
tuar consignaciones para deducir “el re-
curso de casación por expresa disposición
del legislador (artículo 802 del CPC;
art. 549 del COT modificado por Ley
N° 19.374 del 18 de febrero de 1995;
art. 812 derogado por Ley N° 19.374);
f) Es improcedente decretar en su
contra medidas precautorias, fundado en
lo que procurará ocultar sus bienes o que
carece de éstos, en razón de que ambas
situaciones no se avienen con el régimen
jurídico del Fisco, que no puede ser ob-
jeto de ejecuciones; y porque las senten-
cias que se pronuncian en su contra
siempre son cumplidas, destinándose al
efecto en la Ley de Presupuesto las su-
mas que sean necesarias para ello;
g) La intervención del Consejo de
Defensa del Estado en los procesos pena-
les sólo podrá tener lugar mediante la
interposición de la correspondiente que-
rella, deducida conforme a la ley proce-
sal penal. Admitida, le asistirá además
todos los derechos que la ley reconoce a
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
las víctimas (art. 45 DFL N° 1, modifica-
do por Ley N° 19.806 de 31 de mayo del
2002);*
h) No será aplicable a los funciona-
rios del Consejo de Defensa del Estado
lo dispuesto en el artículo 28 del Código
de Procedimiento Civil ni lo preceptua-
do en el inciso séptimo del artículo 549
del Código Orgánico de Tribunales
(art. 64 DFL N° 1, modificado por art. 1°
N° 20 de la Ley N° 19.202).*
II. El procedimiento declarativo
966. Regla general y excepción. Dis-
pone el artículo 748 del Código de Pro-
cedimiento Civil: “Los juicios en que tenga
interés el Fisco y cuyo conocimiento co-
rresponda a los tribunales ordinarios, se
substanciarán siempre por escrito, con
arreglo a los trámites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor
cuantía, salvo las modificaciones que en
los siguientes artículos se expresan”.
En consecuencia, la regla general es que
los juicios de hacienda se substancien:
a) Siempre por escrito; y
b) Con arreglo a los trámites estable-
cidos para los juicios del fuero ordinario
de mayor cuantía.
La circunstancia de tener que subs-
tanciarse los juicios de hacienda siempre
por escrito, ha hecho pensar a algunos que
a esta clase de juicios no puede aplicárse-
les el procedimiento sumario por ser oral.
En nuestra opinión esto es un error, pues
en el procedimiento sumario las partes si
quieren pueden presentar minutas escri-
tas en que se establezcan los hechos invo-
cados y las peticiones que se formulen
(art. 682 CPC).
En cuanto al requisito de tener que
ajustarse los juicios de hacienda a los trá-
mites establecidos para los juicios del fuero
ordinario de mayor cuantía, también ha dado
origen a ciertas dificultades de orden in-
terpretativo.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
71
Según algunos, los juicios de hacien-
da sólo deben substanciarse en confor-
midad a lo preceptuado para los juicios
ordinarios de mayor cuantía. Según otros
–y están en lo cierto–, la ley dispone que
los juicios de hacienda se substancian con
arreglo a los trámites establecidos para
los juicios “del fuero ordinario” de ma-
yor cuantía, o sea, en conformidad a las
reglas generales.
Así, el Fisco puede ser demandante
o demandado en una querella poseso-
ria, en un juicio especial del contrato
de arrendamiento, etc.; juicios que se
ajustarán, naturalmente, a la tramitación
especial que el legislador ha consagra-
do para ellos y, además, a las disposicio-
nes especiales sobre consulta y ejecución
de la sentencia que en seguida estudia-
remos.
La historia fidedigna del estableci-
miento de la ley así también lo demues-
tra. En efecto, en el Proyecto de Código
de Procedimiento Civil se empleaba la
frase “con arreglo a los trámites estable-
cidos para los juicios del fuero ordina-
rio de mayor cuantía”; pero, al efectuarse
su impresión, se creyó que esto era un
error, y se la reemplazó por la siguiente
“con arreglo a los trámites establecidos
para los juicios ordinarios de mayor
cuantía”.
De este modo, el Fisco no podía liti-
gar en ningún juicio especial; como ser,
ejecutivos, posesorios, especiales del con-
trato de arrendamiento, etc., con las mo-
lestias e inconvenientes de orden práctico
que es de imaginar. Este error fue subsa-
nado por la Ley N° 2.269, de 28 de febre-
ro de 1910, que restableció la redacción
primitiva del artículo 748 (922), tal como
había sido concebida en el proyecto.
Ahora bien, las modificaciones a la re-
gla general, de que los juicios de hacien-
da se substancian siempre por escrito y
con arreglo a los trámites establecidos
para los juicios del fuero ordinario de
mayor cuantía, dicen relación con las si-
guientes importantes materias:
a) Supresión de ciertos escritos;
b) Audiencia del ministerio público;
 Mario Casarino Viterbo
c) Consulta de la sentencia definiti-
va de primera instancia; y
d) Ejecución de la misma.
A continuación estudiaremos cada
una de estas materias en particular.
967. Supresión de ciertos escritos. Se
omitirán en el juicio ordinario los es-
critos de réplica y dúplica, siempre que
la cuantía del negocio no pase de qui-
nientas unidades tributarias mensuales
(art. 749 CPC).
Se trata, como sabemos, de escritos de
escasa utilidad práctica; y su omisión tien-
de a darle mayor celeridad al procedimien-
to, en razón de su módica cuantía.
968. Audiencia del ministerio públi-
co. En los negocios en que el ministerio
público no figure como parte principal,
debe ser oído antes de la prueba y antes de
la sentencia definitiva en una y otra ins-
tancia. El tribunal le pasará al efecto en
vista el proceso (art. 750 CPC). Actual-
mente este trámite no tiene lugar en caso
alguno, puesto que el artículo 750 del
CPC, fue derogado por Ley N° 19.806,
de 31 de mayo de 2002.*
969. Consulta de la sentencia defini-
tiva de primera instancia. Se define la con-
sulta como un trámite procesal en cuya
virtud la sentencia definitiva de primera
instancia debe ser revisada por el tribu-
nal de alzada, cuando no lo ha sido por
la vía de la apelación.
Se trata de un trámite procesal y no de
un recurso. En consecuencia, tampoco
podemos decir que origina una instan-
cia. Empero, como en la apelación, en
que la sentencia no adquiere el carácter
de firme o ejecutoriada sino una vez ex-
tinguido el correspondiente recurso, la
consulta pendiente también priva del ca-
rácter de firme o ejecutoriado al fallo que
la requiere.
* Artículo modificado por el artículo único
N° 6, de la Ley N° 19.594, de 1 de diciembre de
1998.
72
La tendencia legislativa moderna es
suprimir el trámite de la consulta, con el
objeto de dejar a los tribunales en com-
pleta libertad de acción en la investiga-
ción de la verdad y en la aplicación del
derecho. Nuestra legislación la establece
excepcionalmente en los juicios de hacien-
da y en los de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo cuando se accede a
la demanda; y, por regla general, en los
juicios penales.
Su fundamento radica en la necesidad
que existe de resguardar los intereses pú-
blicos y sociales que van envueltos en cier-
tas clases de pleitos; en especial, en los
juicios de hacienda, en que el interés fis-
cal puede aparecer fuertemente compro-
metido.
Ahora bien, procede el trámite de la
consulta en los juicios de hacienda res-
pecto de toda sentencia definitiva pro-
nunciada en primera instancia y de que
no se hubiere apelado, y siempre que ella
sea desfavorable al interés fiscal (art. 751,
inc. 1°, parte 1ª, CPC).
Y ¿cuándo se entiende que la sen-
tencia es desfavorable al interés fiscal?
Cuando:
a) No acoge totalmente la demanda
interpuesta por el Fisco; o
b) No acoge totalmente la reconven-
ción deducida por el Fisco; o
c) No desecha en todas sus partes la
demanda deducida en contra del Fisco; o
d) No desecha en todas sus partes la
reconvención promovida por el deman-
dado (art. 751, inc. 1°, parte 2ª, CPC).
El concepto, pues, de sentencia desfa-
vorable al interés fiscal es de orden for-
mal, semejante al del agravio para apreciar
la admisibilidad de los recursos; y sólo
tiende, en consecuencia, a facilitar el exa-
men de la procedencia de este importan-
te trámite.
La frase empleada en el artículo 751
del Código de Procedimiento Civil “de que
no se apele”, requiere también de una ex-
plicación.
La circunstancia de deducirse el re-
curso de apelación en contra de la sen-
tencia definitiva de primera instancia
 Manual de Derecho Procesal
recaída en un juicio de hacienda, por sí
sola no excluye la procedencia de la con-
sulta: es preciso que el recurso de alzada
llegue a su normal término, mediante el
fallo de segunda instancia.
En otras palabras, si el recurso de ape-
lación, oportunamente deducido, termi-
na de algún modo anormal; ejemplo:
desistimiento, deserción o prescripción,
el trámite de la consulta se hace indis-
pensable para que la sentencia en cues-
tión pueda pasar a gozar de la autoridad
de la cosa juzgada.
Si éste no fuere el alcance que debe
atribuírsele a la frase que comentamos,
se frustraría el espíritu del legislador;
pues, bastaría con apelar de la sentencia
definitiva recaída en un juicio de hacien-
da, y, en seguida, desistirse, para elimi-
nar el trámite de la consulta.
970. Tramitación y fallo de la consulta.
La consulta, como se comprende, es de
la competencia de la Corte de Apelaciones
respectiva, a la que se elevarán los autos,
previa notificación de las partes (art. 751,
inc. 1°, parte 1ª, CPC); y, una vez recibi-
dos los autos, el tribunal revisará la sen-
tencia en cuenta para el solo efecto de
ponderar si ésta se encuentra ajustada a
derecho. Si no mereciere reparos de esta
índole, la aprobará sin más trámites. De
lo contrario retendrá el conocimiento del
negocio, y, en su resolución, deberá se-
ñalar los puntos que le merecen duda,
ordenando traer los autos en relación
(art. 751, inc. 2° CPC).
Por consiguiente, el trámite de la con-
sulta se lleva a cabo de oficio, esto es, sin
esperar la comparecencia de las partes;
no obstante el derecho de éstas para com-
parecer ante el tribunal superior en me-
jor resguardo de sus derechos.
Vista la causa, dos situaciones diversas
pueden producirse:
a) Que el tribunal de alzada estime
que la sentencia no perjudica los dere-
chos fiscales; y
b) Que el mismo tribunal, por el
contrario, tenga duda acerca de este par-
ticular.
73
En la primera situación debe limitarse
a aprobar la sentencia en consulta. En la
segunda, en cambio, retendrá el conoci-
miento del negocio, y procediéndose a
la vista de la causa en la misma sala, limi-
tado a los puntos de derecho indicados
en la resolución en la cual hubiere rete-
nido el conocimiento del asunto. Las con-
sultas son distribuidas por el Presidente
de la Corte, mediante sorteo entre las
salas en que ésta esté dividida (art. 751,
incs. 2° y 3°).
Y ¿cuándo habrá perjuicio de los inte-
reses fiscales mediante una sentencia ju-
dicial?
Cuando dicho perjuicio sea una con-
secuencia necesaria de haber sido pro-
nunciada la sentencia en consulta con
infracción de las leyes decisorias del jui-
cio. En otras palabras, no todo perjuicio
del interés fiscal ocasionado por la sen-
tencia autoriza su retención y, posterior-
mente, en definitiva, su revocatoria. Debe
tratarse de un perjuicio ilegal, contrario
a derecho; porque habrá también senten-
cias que, perjudicando los intereses del
Fisco, sea del caso aprobarlas, en razón
de haber sido pronunciadas con sujeción
a la ley. Estas últimas son sentencias des-
favorables al Fisco, mas no perjudiciales
a sus intereses.
En resumen, mientras lo desfavora-
ble para el Fisco, contenido en la senten-
cia, es de orden formal, y sólo mira a la
procedencia de la consulta; el perjuicio
de los derechos fiscales, que autoriza su
retención y, en definitiva, hasta su revo-
catoria, exigen un examen del fondo de
la misma sentencia.
Ahora bien, una vez retenida la causa
por existir duda acerca de la legalidad
del fallo consultado, se ordena traer los
autos en relación, limitándose su vista a
los puntos de derecho indicados en la
resolución que ordenó la retención”.
En consecuencia, como ejemplos de
resoluciones que podría dictar el tribu-
nal, conociendo de la consulta serían:
“Vistos: se aprueba la sentencia con-
sultada de fecha tanto, escrita a fs. en
cuanto. Devuélvase”.
 Mario Casarino Viterbo
“Vistos: estimándose dudosa la lega-
lidad del fallo consultado respecto de
tales puntos, retiénese el conocimiento
del negocio, y tráiganse los autos en re-
lación.”
III. El procedimiento ejecutivo
971. Ejecución de las sentencias que
condenan al Fisco. La ejecución de toda
sentencia que condene al Fisco a cual-
quier prestación, deberá cumplirse den-
tro de los sesenta días siguientes a la fecha
de recepción del oficio despachado por
el tribunal, mediante decreto expedido a
través del Ministerio respectivo (art. 752
inc. 1°).
Se trata, por consiguiente, de una re-
gla especial sobre cumplimiento de sen-
tencias, que debe primar sobre las
generales que ya estudiamos, contenidas
en el Título XIX del Libro I del Código
de Procedimiento Civil.
En otras palabras, las sentencias con-
denatorias en contra del Fisco no originan
procedimientos judiciales compulsivos o de
apremio para obtener su ejecución, sino
de orden administrativo, que se traducen,
a la postre, en la dictación del correspon-
diente decreto supremo que ordena cum-
plir la sentencia de que se trate.
Pero como los representantes del Po-
der Ejecutivo pueden ignorar la existen-
cia del fallo condenatorio en contra del
Fisco, la ley procesal civil dispone que “eje-
cutoriada la sentencia, el tribunal remitirá
oficio al ministerio que corresponda ad-
juntando fotocopia o copia autorizada de
la sentencia de primera y segunda instan-
cia, con certificado de estar ejecutoria-
da” (art. 752 inc. 2°).*
Y a fin de que no exista la menor duda
acerca del envío de estas copias, y del
hecho de haber sido recibidas por quien
corresponda, esa misma ley añadió que
“se dejará testimonio en el proceso del
hecho de haberse remitido dichas copias
y se agregará al mismo oficio en que el
ministerio acuse recibo de ellas” (art. 752,
inc. 2°, CPC).
74
Naturalmente que si el Ejecutivo se re-
sistiera a la dictación del decreto respecti-
vo, no tendría otro camino el perjudicado
que el señalado en la Carta Fundamental
sobre acusaciones e interpelaciones parla-
mentarias (arts. 48 y 49 C.P. del E.).*
No hay que olvidar, en todo caso, que
las sentencias que en copia autorizada re-
mitan los tribunales de justicia a los di-
versos Ministerios, en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 752 del Código
de Procedimiento Civil, serán enviadas al
Consejo de Defensa del Estado para su
informe; y que sólo con informe favora-
ble de esta repartición, en el cual se indi-
que el nombre de la persona o personas
a cuyo favor debe hacerse el pago, se ex-
tenderá el decreto que ordene el cumpli-
miento del fallo y el informe respectivo
sea firmado únicamente por Presidente
del Consejo (art. 59 del DFL N° 1 de
1993).*
El artículo 1°, N° 24 de la Ley N° 18.882,
del 20 de diciembre de 1989, que sustitu-
yó el artículo 752 del CPC, contempló ex-
presamente en su último inciso la
reajustabilidad de las sentencias conde-
natorias que ordenen el pago de presta-
ciones pecuniarias al Fisco. En caso que
la sentencia condene al Fisco a prestacio-
nes de carácter pecuniario, el decreto de
pago debe disponer que la Tesorería in-
cluya en el pago el reajuste e intereses
que haya determinado la sentencia y que
se devenguen hasta la fecha del pago efec-
tivo. En aquellos casos en que la senten-
cia no hubiese dispuesto el pago de
reajuste y siempre que la cantidad orde-
nada pagar no se solucione dentro de los
sesenta días siguientes a la recepción del
oficio, la suma a pagar debe reajustarse
según la variación que hubiere experi-
mentado el Índice de Precios al Consu-
midor entre el mes anterior a aquel en
que quedó ejecutoriada la sentencia y el
mes anterior al del pago efectivo.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho
Capítulo Procesal
Séptimo
LOS JUICIOS DE NULIDAD DE MATRIMONIO
Y DE DIVORCIO*

* El Título XVII del Libro III del CPC fue ín-
tegramente derogado por el art. 2° de la Ley
N° 19.947 publicada en el Diario Oficial del 17
de mayo de 2004, que sustituyó la Ley de Matri-
monio Civil. Esta ley, en su artículo 88, estable-
ció que los juicios de separación, nulidad o
divorcio se tramitarán conforme al procedimien-
to que señale, para tal efecto, la ley sobre Juzga-
dos de Familia, sin perjuicio de las reglas espe-
ciales contempladas en la misma. A su vez la Ley
N° 19.968, publicada en el Diario Oficial del 30
de agosto del 2004, creó los Tribunales de Fami-
lia y en su Título III fijó el procedimiento apli-
cable para la tramitación de tales procesos. La
Ley N° 19.968 establece su entrada en vigencia el
día 1 de octubre del 2005.

75
 Mario Casarino
Capítulo
Octavo
LOS JUICIOS SOBRE ALIMENTOS*
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios declarativos sobre alimentos;
III. Cumplimiento de las resoluciones judiciales que fijan pensiones
alimenticias.
I. Generalidades
985. Fuentes legales. Los juicios so-
bre alimentos están regidos por la Ley
N° 5.750, de 2 de diciembre de 1935, mo-
dificada por la Ley N° 9.293, de 19 de
febrero de 1949, y cuyo texto definitivo
fue fijado por la Ley N° 14.908, de 5 de
octubre de 1962, y modificada, a su vez,
por la Ley N° 15.632, de 13 de agosto de
1964.
A esta ley se la conoce también con
el nombre de Ley de Abandono de Fami-
lia y Pago de Pensiones Alimenticias.**
Su dictación obedeció a la necesidad de
poner término al clamor público que exis-
tía por la lentitud con que eran substan-
ciados los juicios sobre alimentos y por las
dificultades que, en seguida, se presenta-
ban en el cumplimiento de las sentencias
que regulaban pensiones alimenticias.
En consecuencia, esta nueva ley vino
a reglamentar:
a) El juicio declarativo sobre alimen-
tos; y
b) El cumplimiento de las resoluciones
judiciales que fijan pensiones alimenticias.
* El DFL N° 1 del Ministerio de Justicia, publi-
cado en el Diario Oficial de 30 de mayo de 2002,
fijó el texto refundido de la Ley N° 14.908 sobre
abandono de familia y pago de pensiones alimen-
ticias, modificada por la Ley N° 19.741, de 24 de
julio de 2001. Los artículos 121 y 124 de la Ley
N° 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de
agosto del 2004, que creó los Tribunales de Fami-
lia, introducen diversas modificaciones a las leyes
16.618, de menores, y 14.908, las que entran en vi-
gencia a contar del día 1 de octubre de 2005.
** Ley N° 14.908, modificada por la Ley
N° 19.741, de 24 de julio de 2001.
76
Viterbo
986. Franquicias tributarias de los de-
mandantes. En esta clase de juicios los
demandantes están exentos de hacer las
consignaciones que en determinadas co-
sas establecen las leyes, no así los deman-
dados (art. 2°).*
987. El recurso de apelación. Está su-
jeto al tratamiento especial, de conceder-
se siempre en el efecto devolutivo.
II. Los juicios declarativos sobre
alimentos
988. Tribunal competente. Para seña-
larlo, es preciso aplicar los cuatro facto-
res determinantes de la competencia de
los tribunales: el fuero, la materia, la cuan-
tía y el territorio.
El factor fuero se rige por las reglas
generales, en atención a que no existe
disposición en contrario en la ley espe-
cial que estamos estudiando.
En razón de la materia de los juicios
de alimentos conocerá el juez de letras
en lo civil (art. 1°) y los juicios sobre ali-
mentos que se deban a menores de edad
serán del conocimiento de los jueces le-
trados de menores, sin que se altere esta
competencia por hecho de que el menor
hubiere llegado a la mayor edad estando
pendiente el juicio (art. 2°, inc. 1°); como
también del alimentante o parientes ma-
yores y menores de edad conjuntamente
con los hijos menores.
* Artículo 2°, Ley N° 14.908, modificada por la
Ley N° 19.741, de 24 de julio de 2001.
 Manual de Derecho Procesal
Es competente para conocer de las
demandas de aumento, rebaja o cese de
las pensiones alimenticias, el mismo tri-
bunal que las decretó (art. 2°, inc. 2°).
En el último término, el factor territo-
rio determina que:
a) Será juez competente para cono-
cer las demandas sobre alimentos solici-
tadas por mayores el juez de letras en lo
civil del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último
(art. 1°).*
b) Será juez competente para cono-
cer de las demandas sobre alimentos que
se deban a menores, al cónyuge del ali-
mentante cuando éste los demande con-
juntamente con los hijos menores, a
parientes mayores y menores de edad que
los reclamen conjuntamente y en el caso
del hijo que está por nacer, el juez de
letras de menores del domicilio del ali-
mentante o del alimentario, a elección
de este último (art. 2°).
989. Tramitación. Será necesario dis-
tinguir según sea la clase del tribunal lla-
mado a conocer del juicio sobre alimentos.
En efecto, los juicios sobre alimentos
cuya competencia les corresponda a los
jueces letrados de menores se tramitarán con
arreglo a lo dispuesto en la Ley N° 16.618
sobre Menores (art. 2°, inc. 4°).**
Por el contrario los juicios sobre ali-
mentos entregados al conocimiento de
los tribunales ordinarios de justicia se trami-
tarán conforme a las reglas del procedi-
miento sumario (art. 1°).
* La Ley N° 19.968, que crea los Tribunales de
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de
2005, modificó la Ley N° 14.908 y en esta materia
sometió los juicios de alimentos al conocimiento del
juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último, tramitándo-
se conforme a las normas del procedimiento ordi-
nario establecido en la misma ley (arts. 8° N° 4 y 55
y sgtes. Ley 19.968).
** La Ley N° 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
de 2005, modificó la Ley N° 14.908 y en esta mate-
ria suprimió el inciso 4° del artículo 2°, que some-
tía el procedimiento aplicable a las normas de la
Ley de Menores.
77
990. Monto de la pensión alimenti-
cia. Al regular el tribunal una pensión
alimenticia, sea con el carácter de defini-
tiva o provisional, deberá tener muy pre-
sente lo que prescriben los incisos 1° y 2°
del artículo 7° de la Ley N° 14.908 que
dice: “El tribunal no podrá fijar como
monto de la pensión una suma o porcen-
taje que exceda del cincuenta por ciento
de las rentas del alimentante. Las asigna-
ciones por ‘carga de familia’ no se consi-
derarán para los efectos de calcular esta
renta y corresponderán, en todo caso, a
la persona que causa la asignación y se-
rán inembargables por terceros”.
A su vez, cuando se trate de alimen-
tos para un menor que lo solicitare de su
padre o madre, se presume que el ali-
mentante tiene los medios para otorgar-
los, y en virtud de esta presunción el
monto mínimo de la pensión no podrá
ser inferior al 40 por ciento del ingreso
mínimo remuneracional que correspon-
da según la edad del alimentante y si se
trata de dos o más menores, dicho mon-
to no podrá ser inferior al 30% por cada
uno de ellos, siendo en ambos casos apli-
cables el límite máximo del 50% de las
rentas del alimentante (art. 3°).
Ahora bien, si el alimentante justifi-
care ante el tribunal que carece de los
medios para pagar el monto mínimo es-
tablecido, el juez podrá rebajarla pruden-
cialmente.
Finalmente debe hacerse presente que
el juez puede decretar o aprobar que se
imputen total o parcialmente al pago de
una pensión determinadas prestaciones
que efectúe el alimentante con ocasión
de la educación, salud, vivienda, alimenta-
ción, vestuario, recreación u otras necesi-
dades del alimentario o derechos de
usufructo, uso o habitación sobre bienes
del alimentante, quien no podrá enajenar-
los ni gravarlos sin autorización del juez.
991. Medidas precautorias. Las me-
didas precautorias en esta clase de juicio
podrán decretarse por el monto y en la
forma que el tribunal determine de acuer-
do con las circunstancias del caso (art. 6°).
 Mario Casarino Viterbo
Se deja así amplio margen al juez para
determinar la extinción y el modo en que
deberá asegurarse el resultado de la ac-
ción interpuesta por el alimentario en fun-
ción de los bienes del alimentante.
De igual forma se establece que toda
resolución que fije una pensión de ali-
mentos deberá determinar el monto y lu-
gar de pago de la misma (art. 6°, inc. 2°).
La ley contempla expresamente la fi-
jación de alimentos provisorios durante
el curso del procedimiento, en aquellos
juicios en que se demanden en favor de
los hijos menores del demandado, para
lo cual se requiere:
a) Que exista fundamento plausible,
entendiéndose que existe cuando se hu-
biere acreditado el título que habilita para
pedir alimentos y no exista una manifies-
ta incapacidad para proveer.
b) Que hubiere transcurrido el tér-
mino de diez días contados desde la fe-
cha de notificación de la demanda.
Para este último efecto, en la notifica-
ción de la demanda debe informársele al
demandado sobre la facultad de fijar ali-
mentos provisorios, pudiendo dentro del
plazo de diez días exponer los argumen-
tos que estimare pertinentes respecto de
la procedencia de los alimentos provisio-
nales y acompañar los antecedentes en que
se fundare (art. 5°, incs. 1°, 2° y 3°).
El tribunal de oficio debe pronunciar-
se sobre los alimentos provisorios, ya sea
que el demandado haya formulado o no
observaciones, sin que las que hubiere for-
mulado interrumpan el procedimiento ni
sean obstáculos para contestar oportuna-
mente la demanda (art. 5°, incs. 3° y 4°).
Finalmente, la ley también concede
al tribunal la facultad para acceder provi-
sionalmente a la solicitud de aumento,
rebaja o cese de una pensión alimenticia,
cuando estime que existen antecedentes
suficientes que lo justifiquen, tramitán-
dose dichas solicitudes como incidente.
Tanto la resolución que decretare los
alimentos provisorios o la que se pronun-
cie provisionalmente sobre la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, serán susceptibles del recur-
78
so de reposición con apelación subsidia-
ria, la que se concederá en el solo efecto
devolutivo y gozará de preferencia para
su vista y fallo (art. 5°, incs. 6° y 7°).
III. Cumplimiento de las resoluciones
judiciales que fijen pensiones alimenticias
992. Tribunal competente. Sólo será
competente para conocer del cumpli-
miento de una resolución judicial que fije
una pensión alimenticia, el tribunal que
la dictó en única o en primera instancia
o el del nuevo domicilio del alimentario
(art. 11, inc. 1°, 2ª parte).
993. Tramitación. Las resoluciones ju-
diciales que fijan una pensión alimenti-
cia se cumplen en conformidad a las
normas del juicio ejecutivo especial que con-
sagra la Ley N° 14.908.
Se trata de un juicio ejecutivo espe-
cial de obligación de dar y, por consiguien-
te, en caso de silencio de la ley antes
referida, será preciso recurrir a las nor-
mas generales establecidas por el Código
de Procedimiento Civil para esta clase de
juicios.
Como en todo juicio ejecutivo, se subs-
tancia en dos procedimientos o ramos: el
principal o ejecutivo y el accesorio o de
apremio.
A continuación sólo nos referiremos
a las normas especiales que para uno de
estos dos cuadernos consagra la ley en
estudio.
994. El procedimiento ejecutivo. Se
inicia por medio de la presentación de la
demanda ejecutiva, que invocará como
título de la ejecución la resolución judi-
cial respectiva que fije una pensión ali-
menticia.
En efecto, toda resolución judicial que
fije una pensión alimenticia o que apro-
bare una transacción bajo las condicio-
nes señaladas en la ley tendrá merito
ejecutivo (art. 11, parte 1ª).
Dicho en otros términos, tendrá méri-
to ejecutivo tanto la resolución judicial fir-
 Manual de Derecho Procesal
me o ejecutoriada, que fija una pensión
alimenticia o que aprobare una transac-
ción, cuanto la que sólo causa ejecutoria.
La nueva normativa incluyó expresa-
mente la resolución que aprueba una
transacción sobre alimentos, la que sin
embargo debe cumplir ciertas condicio-
nes, ya que el juez sólo puede autorizar
aquellas en que:
a) Se señale la fecha y lugar de pago
de la pensión.
b) El monto acordado no sea infe-
rior al cuarenta por ciento del ingreso
mínimo remuneracional que correspon-
da según la edad del alimentante, y si se
trata de dos o más menores, dicho mon-
to no sea inferior al 30% por cada uno
de ellos, en ambos casos sin perjuicio del
límite máximo del 50% de las rentas del
alimentante (arts. 3° y 11, inc. 3°).
En cuanto a la modalidad del pago,
tratándose de alimentantes trabajadores
dependientes, y salvo que exista estipula-
ción en contrario, el juez debe ordenar
que los alimentos pactados sean reteni-
dos por parte del empleador, lo que en
todo caso y sin más trámite debe decre-
tar el tribunal cuando el alimentante no
cumpla con sus obligaciones alimenticias
(art. 11, incs. 4° y 5°).
El requerimiento de pago se notificará
personalmente o por cédula al ejecuta-
do; pero si no fuere habido se procederá
en la forma establecida en el inciso 2°
del artículo 44 del Código de Procedi-
miento Civil, aun cuando no se hallare
en el lugar del juicio (art. 12, inc. 1°).*
* La Ley N° 19.968 que crea los Tribunales de
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de
2005, modificó la Ley N° 14.908 y en esta materia
dispuso que el requerimiento de pago se notifica-
rá al ejecutado en la forma establecida en los inci-
sos 1° y 2° del artículo 23 de dicha ley, es decir, la
primera notificación a la demanda se efectuará per-
sonalmente por un funcionario del tribunal, que
haya sido designado para cumplir esta función por
el juez presidente del comité de jueces, a propues-
ta del administrador del tribunal. La parte intere-
sada podrá siempre encargar, a su costa, la práctica
de la notificación a un receptor judicial. En los ca-
sos que no resultare posible practicar la primera
79
Solamente será admisible la excepción
de pago y siempre que se funde en un
antecedente escrito (art. 12, inc. 2°).
Si no se opusieren excepciones en el pla-
zo legal, se omitirá la sentencia y bastará
el mandamiento para que el acreedor
haga uso de su derecho en conformidad
al procedimiento de apremio del juicio
ejecutivo (art. 12, inc. 3°).
Si las excepciones opuestas fueren in-
admisibles, el tribunal lo declarará así y
ordenará seguir la ejecución adelante
(art. 12, inc. 4°).
El mandamiento de embargo que se
despache para el pago de la primera pen-
sión alimenticia será suficiente para el pago
de cada una de las venideras, sin necesi-
dad de nuevo requerimiento; pero si no
se efectuare oportunamente el pago de
una o más pensiones, deberá, en cada caso,
notificarse por cédula el mandamiento,
pudiendo el demandado oponer excep-
ción de pago dentro del término legal a
contar de la notificación (art. 12, inc. 5°).
995. El procedimiento de apremio.
Como no existe regla especial alguna en
contrario en la Ley N° 14.908, regirá en
todo cuanto al respecto disponga el Có-
digo de Procedimiento Civil sobre traba
de embargo, designación de depositario,
realización de los bienes embargados, etc.
996. Cumplimiento de la resolución
judicial que fija una pensión alimenticia
mediante retención de haberes del deu-
dor. Sin perjuicio del cumplimiento de
la resolución judicial que fija una pen-
sión alimenticia por medio del procedi-
miento ejecutivo especial antes señalado,
puede también efectuarse su ejecución
mediante la simple retención de los ha-
beres del deudor.
En efecto, las resoluciones judiciales
que ordenen el pago de una pensión ali-
notificación personalmente, el juez dispondrá otra
forma, por cualquier medio idóneo, que garantice
la debida información del notificado para el ade-
cuado ejercicio de sus derechos.
 Mario Casarino Viterbo
menticia por parte de un trabajador de-
pendiente establecerán, como modalidad
de pago, la retención por parte del em-
pleador. Para su cumplimiento la resolu-
ción respectiva se notificará a la persona
natural o jurídica que, por cuenta propia
o ajena o en el desempeño de un em-
pleo o cargo, deba pagar al alimentante
su sueldo, salario o cualquier otra presta-
ción en dinero, a fin de que retenga y
entregue la suma o cuotas periódicas fija-
das en ella directamente al alimentario,
a su representante legal, o a la persona a
cuyo cuidado esté (art. 8°, inc. 1°).
La notificación de estas resoluciones
se efectuará por carta certificada, deján-
dose testimonio en el proceso de que la
persona fue notificada por este medio, de
la fecha de entrega de la carta a la oficina
de correos, la individualización de dicha
oficina y el número de comprobante emi-
tido por ella, el cual se adherirá al proce-
so a continuación del testimonio. La
notificación se entenderá practicada al
quinto día hábil siguiente a la fecha re-
cién aludida. Si la carta certificada fuere
devuelta por la oficina de correos por no
haberse podido entregar al destinatario,
se adherirá al expediente (art. 8°, inc. 2°).
El demandado dependiente puede
solicitar al juez, por una sola vez, en cual-
quier estado del juicio y antes de la dicta-
ción de la sentencia, que sustituya, por
otra modalidad de pago, la retención por
parte del empleador. Esta solicitud se tra-
mitará como incidente, y en caso de ser
acogida, la modalidad de pago decretada
quedará sujeta a la condición de su ínte-
gro y oportuno cumplimiento.
De existir incumplimiento, el juez de
oficio, y sin perjuicio de las sanciones y
apremios que sean pertinentes, ordenará
que en lo sucesivo la pensión alimenticia
decretada se pague mediante retención
del empleador (art. 8°, incs. 3°, 4° y 5°).
Ahora bien, si la persona natural o ju-
rídica que deba hacer la retención antes
señalada desobedeciere la respectiva orden
judicial, incurrirá en una multa a benefi-
cio fiscal, equivalente al doble de la canti-
dad mandada retener, lo que no obsta para
80
que se despache en su contra o en contra
del alimentante el mandamiento de ejecución
que corresponda (art. 13, inc. 1°).*
La multa se decretará breve y sumaria-
mente por el tribunal que conoció del
juicio de alimentos en primera o en úni-
ca instancia; y la resolución que imponga
tendrá mérito ejecutivo, una vez ejecutoria-
da (art. 13, inc. 2°).**
Cuando se haya dispuesto la retención
como medio de pago de la pensión ali-
menticia, la ley impone determinadas obli-
gaciones al empleador al término de la
relación laboral con el alimentante, ya que
dicha circunstancia debe ser comunicada
al tribunal. En caso de incumplimiento, el
tribunal determinará la responsabilidad de
aquél y aplicará, si correspondiere, la mul-
ta indicada. La notificación efectuada al
empleador deberá expresar dicha circuns-
tancia (art. 13, inc. 3°).
Del mismo modo, en caso de que sea
procedente el pago de la indemnización
sustitutiva del aviso previo a que se refie-
ren los artículos 161 y 162 del Código
del Trabajo, será obligación del emplea-
dor retener de ella la suma equivalente a
la pensión alimenticia del mes siguiente
a la fecha de término de la relación la-
boral, para su pago al alimentario. Asi-
mismo, si fuere procedente la indemni-
zación por años de servicio a que hace
referencia el artículo 163 del Código del
Trabajo, o se pactare esta voluntariamen-
te, el empleador estará obligado a rete-
ner del total de dicha indemnización el
porcentaje que corresponda al monto de
la pensión de alimentos en el ingreso
* Véanse el art. 4° del Decreto Ley N° 155, de
26 de noviembre de 1973, publicado en el Diario
Oficial de 29 del mismo mes; los arts. 1° y 1° tran-
sitorio del Decreto Ley N° 3.621, de 3 de febrero
de 1981, publicado en el Diario Oficial de 7 del mis-
mo mes, y los arts. 1°, 2° y 5° y 3° transitorio de la
Ley N° 17.995, de 8 de mayo de 1981. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** La Ley N° 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
de 2005, modificó el inciso 2° del art. 13 de la Ley
N° 14.908, disponiendo que la aplicación de la mul-
ta se tramitará incidentalmente.
 Manual de Derecho Procesal
mensual del trabajador, con el objeto de
realizar el pago al alimentario (art. 13,
incs. 4° y 5°).
Los montos retenidos y pagados de
esta forma, pueden, en todo caso, ser im-
putados por el alimentante a las pensio-
nes futuras que se devenguen (art. 13,
inc. 5°).
997. Apremio en casos especiales. A
petición de parte o de oficio, sin forma
de juicio, deberá el tribunal que dictó
una resolución judicial que fija pensión
alimenticia, aun cuando cause solamente
ejecutoria, apremiar al deudor con arres-
to nocturno entre las veintidós horas de
cada día hasta las seis horas del día si-
guiente, hasta por quince días, pudiendo
repetir la medida hasta obtener el pago
de la obligación.
Sin embargo, para que el tribunal pue-
da decretar semejantes medidas de apre-
mio se requiere:
a) Que los alimentos se hayan decre-
tado en favor del cónyuge, de los padres
o de los hijos o del adoptado;
b) Que el alimentante hubiere deja-
do de efectuar el pago de una cuota o
pensión alimenticia, o no cumpliere su
obligación en la forma pactada u orde-
nada; y
c) Que el alimentante tenga los me-
dios necesarios económicos para efectuar
el pago de dicha cuota o pensión (art. 14).
Es por eso que si el alimentante justi-
ficare ante el tribunal que carece de los
medios necesarios para el pago de una
obligación alimenticia, o en caso de en-
fermedad, invalidez, embarazo, puerpe-
rio, circunstancias extraordinarias o que
lo conviertan en extremadamente gravo-
so (art. 14).
En cuanto a las facultades económi-
cas del alimentante y a los hechos o cir-
cunstancias que aconsejen suspender el
apremio, serán apreciados en conciencia
por el tribunal y sin forma de juicio
(art. 16).
La efectividad del apremio, por lo de-
más, se demuestra con sólo considerar
que para llevarlo a efecto, el tribunal que
81
lo dicte se limitará a ordenar directamen-
te a la fuerza pública que conduzca al
alimentante ante Gendarmería de Chile
(art. 14, inc. 3°).
“Ahora bien, en el evento que el ali-
mentante infringiere el arresto nocturno
o persistiere en el incumplimiento de la
obligación alimenticia después de dos pe-
riodos de arresto nocturno, el juez podrá
apremiarlo con arresto hasta por quince
días, periodo que puede aumentar hasta
por 30 días, en caso de que procedan
nuevos apremios.
Adicionalmente, en caso de incum-
plimiento de pago de la obligación ali-
menticia, arresto nocturno o arresto, el
juez debe dictar orden de arraigo en con-
tra del alimentante, la que permanecerá
vigente hasta que se efectúe el pago de
lo adeudado. Por lo anterior las órdenes
de apremio y de arraigo deben expresar
el monto de la deuda, pudiendo recibir
válidamente el pago la unidad policial que
les dé cumplimiento, quienes deben en-
tregar comprobante al deudor (art. 14,
incs. 2° y 5°).
Finalmente, debe señalarse que el
apremio indicado se aplicará al que, es-
tando obligado a prestar alimentos a las
personas señaladas, ponga término a la
relación laboral por renuncia voluntaria
o mutuo acuerdo con el empleador, sin
causa justificada, después de la notifica-
ción de la demanda y carezca de rentas
que sean suficientes para poder cumplir
la obligación alimenticia (art. 15).
998. Seguridades para el pago de pen-
siones alimenticias. Es también del caso
recordar la norma contenida en el artícu-
lo 236 del Código de Procedimiento Ci-
vil, acerca del cumplimiento de las
sentencias que ordenan el pago de pres-
taciones periódicas, como son, precisa-
mente, aquellas que se pronuncian en los
juicios sobre alimentos.
Dicho precepto dispone:
“Si la sentencia ordena el pago de
prestaciones periódicas y el deudor retar-
da el pago de dos o más, podrá el juez
compelerlo a prestar seguridades para el
 Mario Casarino Viterbo
pago, tal como la de convertir las presta-
ciones en los intereses de un capital que
se consigne al efecto, en un Banco, Caja
de Ahorros u otros establecimientos aná-
logos. Este capital se restituirá al deudor
tan pronto como cese la obligación.
Esta petición se tramitará en forma in-
cidental”.
De igual forma el artículo 10 prevé
que el juez podrá ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obliga-
82
ción alimenticia con una hipoteca, pren-
da o con otra forma de caución, lo que
debe ordenar especialmente si hubiere
motivo fundado para estimar que el ali-
mentante se ausentará del país. Ordena-
da la constitución de la caución y mientras
no se rinda, el juez decretará el arraigo
del alimentante. Constituida la caución,
el arraigo queda sin efecto, debiendo co-
municarlo el tribunal a la misma autori-
dad policial, sin más trámite.
 Manual de Derecho
Capítulo
Noveno
LOS EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. Facultades de su titular.
I. Generalidades
999. Fuentes legales. Los efectos del
derecho legal de retención se hallan re-
glamentados en el Título III del Libro III
del Código de Procedimiento Civil, en
los artículos 545 al 548.
En los proyectos de Código de Proce-
dimiento Civil no se contenía un título es-
pecial sobre esta materia: únicamente se
reglamentaba el derecho legal de reten-
ción en favor del arrendatario, dentro de
los juicios especiales del contrato de arren-
damiento.
Uno de los miembros de la Comisión
Redactora hizo indicación para que se es-
tableciera, además, el derecho legal de
retención en favor del arrendador y se
señalaran, en general, sus efectos.
Esta indicación produjo un animado
debate que terminó con la redacción de
un título especial; pero no olvidó, al mis-
mo tiempo, señalar en él, de manera ca-
tegórica, el procedimiento a seguir para
obtener la declaración del derecho legal
de retención.
En todo caso, esta materia sobre los
efectos del derecho legal de retención, por
su contenido, evidentemente, es más propia
del derecho sustantivo que del procesal.
1000. Concepto. En general se dice
que la retención es el derecho de conser-
var en nuestro poder cosas o bienes aje-
nos que poseemos, pero que debemos
restituir a otras personas, con el objeto
de que nos sean satisfechos determina-
dos derechos o créditos.
Precisando más el concepto, se sos-
tiene que el derecho legal de retención
83
Procesal
es la facultad que tiene una persona de
conservar en su poder una o más cosas
de su acreedor hasta que éste le pague
los gastos o perjuicios en que ha incurri-
do con su tenencia y luego de realizarlas,
según las formalidades legales, cuando el
acreedor no le pague estos gastos o per-
juicios.
En consecuencia, el derecho legal de
retención lo impetra una persona que es
acreedora de otra por concepto de gastos
o perjuicios originados por la tenencia
de una cosa y que, al mismo tiempo, es
deudora de la otra de la obligación de res-
tituirle dicha cosa; todo ello como mane-
ra de garantizar su crédito por gastos y
perjuicios y de evitar así también que la
mantención de la cosa en su poder im-
plique hacerse justicia por sí mismo.
Se trata, en síntesis, de la existencia
de dos obligaciones que deben cumplirse
simultáneamente, pero de diverso conte-
nido: una, cuyo objeto es restituir una
cosa; y la otra, cuyo objeto es pagar deter-
minados gastos o perjuicios originados
por la misma cosa.
1001. Requisitos de eficacia del de-
recho legal de retención. Para que sea
eficaz el derecho legal de retención se
requiere:
a) Que una disposición legal lo con-
temple expresamente; y
b) Que una resolución judicial lo de-
clare a petición del que pueda hacerlo
valer (art. 545, inc. 1°, CPC).
La ley es la fuente inmediata y directa
de este derecho; y así también lo da a
entender su misma denominación de de-
recho “legal” de retención.
 Mario Casarino Viterbo
Ejemplos: Arts. 800, 890, 914, 1937,
1942, 2162, 2234, 2253, 2401 y 2440 del
Código Civil, 151 y 284 del Código de
Comercio, etc.
La exigencia de una resolución judicial
previa que lo conceda responde a una evi-
dente necesidad de orden social, cual es,
que ninguna persona está autorizada para
hacerse justicia por sí misma. Si así no
fuere, cualquiera retendría en su poder
bienes de otro, so pretexto que éste le
adeuda determinados gastos o perjuicios.
La resolución judicial previa, en cam-
bio, después de haber constatado la exis-
tencia del derecho de retención consa-
grado por la ley y del crédito al cual
garantiza, lo declarará en favor de su titu-
lar, permitiéndole así, mediante el respal-
do de uno de los poderes públicos, rete-
ner una cosa ajena e, incluso, realizarla,
en seguida, para pagarse de su crédito.
II. El procedimiento
1002. Tramitación de la petición de
declaración del derecho legal de reten-
ción. Acabamos de ver que, para que sea
eficaz el derecho de retención que en
ciertos casos conceden las leyes, es nece-
sario que su procedencia se declare judi-
cialmente a petición del que pueda
hacerlo valer.
¿Cómo se llega a obtener esta decla-
ración judicial? En otros términos, ¿cuál
es el camino o la tramitación a seguir?
Como en su oportunidad lo expresára-
mos, nada dispone al respecto la ley pro-
cesal civil, de suerte que sólo corresponde,
en este caso, recurrir a la aplicación de
los principios generales.
Y este método a emplear nos indica,
forzosamente que es previo distinguir si
el derecho legal de retención se hace va-
ler en conexión o separadamente del cré-
dito que tiende a garantizar y, todavía,
en el primer caso, si se esgrime como
cuestión de fondo o, por el contrario,
como medida precautoria; sin perjuicio,
todo ello, de las disposiciones especiales
que puedan existir al respecto:
84
a) Normalmente la petición tendrá
por objeto que se declare la existencia
del crédito por concepto de gastos o per-
juicios y, al mismo tiempo, la del dere-
cho legal de retención destinado a
garantizarlo.
En otras palabras, la discusión judicial
versará sobre una obligación principal y,
consecuencialmente, sobre un derecho ac-
cesorio, como es el de retención.
En tal caso, la causa deberá ventilarse
en conformidad a las normas del juicio
ordinario (art. 3° CPC); a menos que las
acciones, por su naturaleza, requieran de
un procedimiento rápido para que sean
eficaces y no se hallen sometidas a un
procedimiento especial, en cuyo evento
deberá aplicarse el procedimiento sumario
(art. 680 CPC).
b) Otras veces no existe discusión en-
tre las partes acerca del crédito principal
y sólo discrepan sobre la procedencia del
derecho legal de retención.
En este segundo caso, lo mismo que
en el anterior, el juicio respectivo se ven-
tilará en conformidad al procedimiento or-
dinario o al sumario, según corresponda
(arts. 3° y 680 CPC); aun cuando es ob-
vio que este último procedimiento es el
legalmente indicado para una controver-
sia de semejante y limitada naturaleza.
c) Hay casos también en que el legis-
lador ha reglamentado especialmente la
declaración judicial del derecho legal de
retención; por ejemplo, el concedido en
favor del arrendador o del arrendatario,
y a los cuales hemos hecho alusión en los
números 923 y 926.
Es también evidente que, en tales ca-
sos, dichas reglas especiales priman sobre
las generales antes señaladas.
d) Pero puede acontecer que la dis-
cusión de fondo acerca del derecho legal
de retención haga peligrar los intereses
de su titular, en atención a que, mientras
no sea judicialmente declarado, la otra par-
te puede obtener la restitución de la cosa
sobre la cual iba a recaer la retención.
Para obviar este peligro, el legislador
dispuso que “podrá solicitarse la reten-
ción como medida precautoria del derecho
 Manual de Derecho Procesal
que garantiza, y, en tal caso, se procederá
conforme a lo dispuesto en los artícu-
los 299, 300 y 302” (art. 545, inc. 2°, CPC).
Puede, pues, pedirse que se decrete
el derecho legal de retención como me-
dida precautoria, lo mismo que si se tra-
tara del caso de medidas precautorias
urgentes y graves; sin perjuicio de que su
procedencia, en definitiva, continúe ven-
tilándose en la causa principal, en con-
formidad al procedimiento ordinario o
sumario, como ya hemos visto.
e) Tampoco podemos silenciar el pro-
cedimiento adoptado por algunos tribu-
nales, consistente en conceder desde luego
el derecho legal de retención; esto es, sin
las garantías del contradictorio y de la
oportunidad de suministrar la prueba de
rigor.
Estimamos que semejante tramitación
no se ajusta en manera alguna, ni a la
letra, ni al espíritu del legislador; quien,
al haber silenciado el procedimiento a
seguir en la declaración del derecho le-
gal de retención, lo dejó, evidentemente,
entregado a las reglas generales.
III. Efectos del derecho legal
de retención
1003. Facultades de su titular. Una vez
declarado el derecho legal de retención
por resolución ejecutoriada, confiere dos
importantes facultades a su titular:
a) La de conservar en su poder la cosa
sobre la cual se ha declarado la retención
hasta el cabal y completo pago del crédito
que tiene en contra del dueño de dicha
cosa por concepto de gastos y perjuicios; y
b) La de realizar la cosa retenida si su
dueño no le paga el valor de los gastos y
perjuicios reclamados.
La primera facultad reconoce como
fuente la legislación positiva encargada
de consagrar el derecho legal de reten-
ción en los variados casos que hemos ci-
tado por vía de ejemplo; y forma parte
de la esencia del mismo.
La segunda facultad, en cambio, la en-
contramos en el artículo 546 del Código
85
de Procedimiento Civil, cuando dispone
que “Los bienes retenidos por resolución
ejecutoriada serán considerados, según su
naturaleza, como hipotecados o consti-
tuidos en prenda para los efectos de su
realización y de la preferencia a favor de
los créditos que garantizan. El decreto
judicial que declare procedente la reten-
ción de inmueble deberá inscribirse en
el Registro de Hipotecas”.
Como hay veces que la ley substanti-
va faculta al acreedor para otorgar cau-
ción en reemplazo del derecho legal de
retención, el legislador procesal civil de-
bió agregar que “de la misma preferen-
cia establecida en el artículo anterior
[alude al 546] gozarán las cauciones le-
gales que se presten en substitución de la
retención” (art. 547 CPC).
En resumen: la importancia del dere-
cho legal de retención no solamente ra-
dica en la facultad de conservar la cosa
retenida, sino, además, en atribuirle a ésta
el carácter de hipotecada o dada en pren-
da en favor del retencionario para los efec-
tos de su realización y preferencia del
crédito al cual garantiza.
1004. Oportunidad en que el dere-
cho legal de retención existe. Señalados
los efectos del derecho legal de retención,
una vez que ha sido declarado por reso-
lución ejecutoriada, surge la duda acerca
de si existe este derecho desde el mo-
mento en que su titular pide que sea de-
clarado judicialmente; o si desde que la
resolución que lo declara adquiere el ca-
rácter de firme o ejecutoriada.
En nuestra opinión existe desde el
momento en que el titular de este dere-
cho pide su declaración judicial, y aun an-
tes; o sea, desde que concurren todos los
presupuestos substantivos para que pueda
ser legalmente declarado, porque la reso-
lución judicial respectiva es meramente
declarativa del derecho reclamado y, en
manera alguna, constitutiva del mismo.
El problema planteado no solamente
adquiere importancia teórica sino también
práctica, puesto que puede ocurrir que,
pendiente el juicio o la incidencia en que
 Mario Casarino Viterbo
se ha planteado la declaración del dere-
cho legal de retención, el dueño de la
cosa sea declarado en quiebra.
Si aceptáramos que el derecho legal
de retención existe desde que la resolu-
ción judicial que lo declara adquiere el
carácter de firme o ejecutoriada, quiere
decir que los bienes sobre los cuales se
pretendía la retención pasarán a formar
parte de la masa del fallido, y el acreedor
por concepto de gastos y perjuicios no
gozará de preferencia alguna.
Por el contrario, si se estima que el
derecho legal de retención existe desde
que se reclama su declaración, el bien
cuya retención se pretende no entrará a
la masa, y, en definitiva, el crédito gozará
de preferencia frente a los demás acree-
dores del fallido.
Así también lo demuestra el artícu-
lo 71, inciso 4° de la Ley N° 18.175, pu-
blicada en el Diario Oficial de 28 de
octubre de 1982, que modifica la Ley de
Quiebras y fija su nuevo texto, al prescri-
bir: “Cuando a algún acreedor correspon-
da el derecho de retención, en los casos
señalados por las leyes, no podrá privár-
sele de la cosa retenida sin que previa-
mente se le pague o se le asegure el pago
de su crédito. La procedencia del dere-
cho legal de retención podrá ser declara-
da aun después de la sentencia de
quiebra”.*
1005. Restricción del derecho legal de
retención. Podrá el juez, atendidas las cir-
cunstancias y la cuantía del crédito, res-
tringir la retención a una parte de los
bienes muebles que se pretenda retener,
que basten para garantizar el crédito mis-
mo y sus accesorios (art. 548 CPC).
El precepto legal en cuestión se apli-
cará, pues, exclusivamente cuando la re-
tención se pretenda sobre bienes muebles;
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
86
y su finalidad no es otra que mantener la
debida proporción entre lo retenido y lo
adeudado, como manera también de ga-
rantizar el crédito del acreedor por gas-
tos y perjuicios, causándole las menores
molestias al deudor.
1006. Diferencias entre la retención
medida precautoria y el derecho legal de
retención. Se trata de dos instituciones
procesales que pueden confundirse en aten-
ción a la misma terminología empleada
para referirse a ellas; pero el estudio que
hemos efectuado hasta estos momentos
nos permite señalar, entre ambas, las si-
guientes diferencias:
a) La medida precautoria de retención
tiene por objeto asegurar el resultado de
la acción, cuando las facultades econó-
micas del demandado son insuficientes,
o bien cuando procurará ocultar sus bie-
nes; el derecho legal de retención, existe
en los casos en que una ley expresamen-
te lo consagre;
b) La medida precautoria de retención
sólo exige que el demandante haga valer
un crédito en contra del demandado; el
decreto legal de retención requiere que su
titular sea deudor de la obligación de res-
tituir la cosa que se pretende retener y,
al mismo tiempo, que sea acreedor en
contra del dueño de ella por concepto
de gastos y perjuicios;
c) La medida precautoria de retención
no confiere preferencia alguna al crédito
que está garantizado; el derecho legal de
retención confiere a su titular el carácter
de acreedor prendario o hipotecario, se-
gún el caso, sobre las cosas retenidas; y
d) La medida precautoria de retención
se hace valer siempre en forma inciden-
tal en el juicio cuya acción se pretende
asegurar, el derecho legal de retención pue-
de solicitarse ya por vía principal, ya por
vía incidental precautoria, según sea la
forma en que ha decidido reclamarlo su
titular.
 Manual de Derecho
Capítulo
Décimo
LA CITACIÓN DE EVICCIÓN
1007. Fuentes legales. La citación de
evicción reconoce como fuente legal el
Título V del Libro III del Código de Pro-
cedimiento Civil, o sea, los artículos 584
al 587.
Se ha criticado, y con razón, la ubica-
ción que a esta materia se le ha dado en
el cuerpo de leyes procesales civiles; por-
que, a primera vista, ello pareciera indi-
car que se trata de un juicio especial,
cuando, en verdad, sólo consiste en una
cuestión accesoria que puede presentar-
se en cualquiera clase de pleito.
En consecuencia, su lugar lógico de-
bió ser dentro del Libro I, o sea, entre
las disposiciones comunes aplicables a
todo procedimiento.
1008. Conceptos previos. Recorde-
mos que las obligaciones del vendedor se re-
ducen en general a dos: la entrega o
tradición y el saneamiento de la cosa ven-
dida (art. 1824, inc. 1°, CC).
La obligación de saneamiento, a su vez,
comprende dos objetos: amparar al com-
prador en el dominio y posesión pacífica
de la cosa vendida y responder de sus
defectos ocultos llamados vicios redhibi-
torios (art. 1837 CC).
Hay evicción de la cosa comprada,
cuando el comprador es privado del todo
o parte de ella por sentencia judicial
(art. 1838 CC).
Ahora bien, el comprador a quien se
demanda la cosa vendida, por causa an-
terior a la venta, deberá citar al vendedor
para que comparezca a defenderla en el
término señalado en el Código de Enjui-
ciamiento (art. 1843, incs. 1° y 2°, CC).
87
Procesal
Si el comprador omitiere citarle, y fue-
re evicta la cosa, el vendedor no será obli-
gado al saneamiento; y si el vendedor
citado no compareciere a defender la cosa
vendida, será responsable de la evicción;
a menos que el comprador haya dejado
de oponer alguna defensa o excepción
suya, y por ello fuere evicta la cosa
(art. 1843, inc. 3°, CC).
Por el contrario, una vez citado de
evicción el vendedor y producida la evic-
ción, la obligación de sanear la cosa ven-
dida se traduce en la restitución del
precio, de las costas legales del contrato
de venta, del valor de los frutos, de las
costas que el comprador hubiere sufri-
do a consecuencia y por efecto de la de-
manda, y del aumento del valor que la
cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, todo con las limitaciones le-
gales (art. 1847, CC).
La citación de evicción, por lo tanto,
es el acto en cuya virtud el comprador
pone judicialmente en conocimiento del
vendedor que ha sido demandado res-
pecto de la cosa comprada por causa an-
terior a la venta, y con el objeto de que
comparezca a defenderla.
1009. Juicios en que procede. Se ha
pensado por algunos que la citación de
evicción sólo tiene cabida en el juicio or-
dinario de mayor cuantía.
Fúndase esta opinión en la antigua
redacción que tenía el artículo 584 del
Código de Procedimiento Civil, en cuan-
to disponía que ella debía efectuarse an-
tes de la recepción de la causa a prueba
o de la citación para oír sentencia, trámi-
 Mario Casarino Viterbo
tes que son propios de aquella clase de
juicios.
Sin embargo, la historia fidedigna del
establecimiento de la ley hace llegar a
una conclusión contraria. En efecto, en
los proyectos primitivos, la citación de
evicción figuraba dentro de las reglas del
juicio ordinario; pero la Comisión Revi-
sora, en atención a que ella puede tener
cabida en cualquiera clase de juicios, le dio
un tratamiento especial dentro del
Libro III.
Refuerza esta última opinión la ac-
tual redacción dada al artículo 584, a vir-
tud de la Ley N° 7.760; puesto que, según
él, la citación de evicción deberá hacer-
se antes de la contestación de la deman-
da, trámite que es común a toda clase
de juicios.
1010. Tramitación. El comprador de-
mandado, que desea que su vendedor lo
ampare en el dominio y posesión pacífi-
ca de la cosa vendida, pedirá al tribunal
ante el cual está radicado el juicio que
ordene la citación de evicción del ven-
dedor.
Para que dicha citación sea decreta-
da deberán acompañarse por el compra-
dor demandado antecedentes que hagan
aceptable su solicitud (art. 584, inc. 2°,
CPC).
Con lo expuesto, pues, por el com-
prador demandado y los antecedentes que
justifiquen su petición, el tribunal accede-
rá o no a la citación de evicción del ven-
dedor.
Y como la citación de evicción debe-
rá hacerse antes de la contestación de la
demanda (art. 584, inc. 1°, CPC), la opor-
tunidad que tiene el comprador deman-
dado para presentar dicha solicitud será
también antes que este trámite lo evacue
su parte.
La resolución que se pronuncie en uno
u otro sentido, estimamos que será sus-
ceptible de los recursos legales en confor-
midad a las reglas generales, de suerte
que, para precisar sus efectos, será previo
que quede ejecutoriada.
88
1011. Efectos de la resolución que or-
dena la citación de evicción. Decretada
la citación, se suspenderán los trámites del
juicio:
a) Por el término de diez días, si la
persona a quien debe citarse reside en el
territorio jurisdiccional en que se sigue
el pleito; o
b) Por el término de diez días, au-
mentado en la forma establecida en el
artículo 259, si dicha persona se encuen-
tra en otro territorio jurisdiccional o fue-
ra del territorio de la República (art. 585,
inc. 1°, CPC).
Vencidos estos plazos sin que el com-
prador demandado haya hecho practicar
la citación, podrá el demandante pedir:
a) Que se declare caducado el dere-
cho de aquel para exigirla y que conti-
núen los trámites del juicio; o
b) Que se le autorice para llevarla a
efecto a costa del demandado (art. 585,
inc. 2°, CPC).
1012. Efectos de la citación de evic-
ción una vez practicada. Pero imagine-
mos que el comprador demandado ha
sido diligente, o sea, que dentro del pla-
zo antes señalado logró citar de evicción
a su vendedor. ¿Qué suerte corre, ahora,
el juicio?
Experimenta una nueva suspensión, in-
tertanto la persona citada de evicción no
comparezca; y el plazo de comparecencia será
el de emplazamiento que corresponda,
en conformidad a los artículos 258 y si-
guientes, esto es, igual al que tiene el de-
mandado para contestar la demanda en
el juicio ordinario de mayor cuantía
(art. 586, parte 1ª, CPC).
El vendedor citado de evicción, a su
vez, tiene el derecho de citar de evicción
a su propio vendedor, quien comparece-
rá también en el término de emplaza-
miento (art. 586, parte 2ª, CPC).
Todo cuanto hemos dicho anterior-
mente se aplicará también al caso en que
la citación de evicción la haya practicado
el demandante, previa autorización del
tribunal, y a costa del demandado.
 Manual de Derecho Procesal
1013. Curso posterior del juicio. De-
penderá, naturalmente, de la actitud que
adopte el citado de evicción. En efecto:
a) Si comparece al juicio, se observará
lo dispuesto en el artículo 1844 del Có-
digo Civil; o sea, se seguirá la demanda
sólo en contra del vendedor, sin perjui-
cio que el comprador pueda también in-
89
tervenir en resguardo de sus derechos,
continuando los trámites de aquel según
el estado que a la sazón tengan (art. 587,
parte 1ª, CPC); y
b) Si no comparece, vencido el térmi-
no de emplazamiento, continuará sin
más trámite el procedimiento (art. 587,
parte 2ª, CPC).
 Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Undécimo
LA ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Sumario: I. Generalidades; II. Gestión previa sobre notificación
de desposeimiento; III. El juicio ejecutivo de desposeimiento;
IV. El juicio ordinario de desposeimiento.

I. Generalidades derecho para perseguir la obligación prin-

1014. Fuentes legales. La acción de
desposeimiento contra terceros poseedo-
res de la finca hipotecada recibe adecua-
da reglamentación legal en el Título XVIII
del Libro III del Código de Procedimien-
to Civil, o sea, en los artículos 758 al 762.
Además, es del caso hacer notar que
la acción del censualista sobre la finca acen-
suada se rige en todo por las disposicio-
nes del Título antes indicado (art. 763
CPC).
1015. La hipoteca y el derecho de per-
secución. Por el contrato de empeño o
prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crédito
(art. 2384, inc. 1°, CC).
La hipoteca, por su parte, es un dere-
cho de prenda, constituido sobre inmue-
bles que no dejan por eso de permanecer
en poder del deudor (art. 2407 CC).
La hipoteca, en consecuencia, es un
derecho real, porque se ejerce sobre una
cosa con prescindencia de determinada
persona; es un derecho inmueble, ya que
siempre debe recaer sobre bienes raíces;
y es un derecho accesorio, dado que supone
la existencia de una obligación principal
a la cual garantiza.
Ahora bien, el acreedor prendario ten-
drá derecho a pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pública su-
basta para que con el producido se le
pague; o que, a falta de postura admisi-
ble, sea apreciada por peritos y se le ad-
judique en pago, hasta concurrencia de
su crédito; sin que valga estipulación al-
guna en contrario, y sin perjuicio de su
cipal por otros medios (art. 2397 CC).
El acreedor hipotecario tiene, para ha-
cerse pagar sobre las cosas hipotecadas,
los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda (art. 2424 CC);
pero la hipoteca, además, da al acreedor
el derecho de perseguir la finca hipote-
cada, sea quien fuere el que la posea, y a
cualquier título que la haya adquirido
(art. 2428, inc. 1°, CC).
En resumen, el acreedor hipotecario,
para obtener el pago de su crédito, o sea,
de la obligación principal, tiene dos accio-
nes que hace valer: a) una, en contra del
deudor personal; y b) otra, en contra del
tercer poseedor de la finca hipotecada.
Si la acción hipotecaria la dirige en con-
tra del deudor personal, en el hecho se con-
funde con la acción principal; no obstante
ser esta última personal y la primera real.
La ley procesal civil no contiene un
procedimiento especial al que debe some-
terse en su tramitación la acción hipotecaria
ejercida por el acreedor en contra del deu-
dor personal o directo. A falta de este pro-
cedimiento especial habrá que recurrir a
las disposiciones comunes; o sea, que esta ac-
ción hipotecaria se ventilará en conformi-
dad al procedimiento ordinario o ejecutivo,
según sea la naturaleza del título o títulos
en que se funde. En tal caso la hipoteca
tendrá la virtud de conferirle al acreedor
preferencia para pagarse con el producido
de la finca hipotecada, y nada más.
1016. La acción de desposeimiento.
En cambio, si la acción hipotecaria la ejer-
ce el acreedor en contra del tercer poseedor
de la finca hipotecada, recibe la denomi-

90
 Manual de Derecho Procesal
nación de acción de desposeimiento; y su ejer-
cicio da origen a una tramitación o proce-
dimiento especial que, como lo hemos ya
expuesto, se encuentra reglamentado en
el Título XVIII del Libro III del Código
de Procedimiento Civil.
La acción de desposeimiento es, por
consiguiente, el derecho de persecución
puesto en ejercicio; o bien, la facultad
que la ley confiere al acreedor hipoteca-
rio para obtener la realización de la finca
hipotecada, en manos de quien se en-
cuentre, con el objeto de pagarse de su
crédito.
Como toda acción, la de desposei-
miento tiene también un titular, que es el
acreedor hipotecario; y una persona en
contra de la cual se dirige, que es el ter-
cer poseedor de la finca hipotecada.
Y ¿quién es tercer poseedor de la finca
hipotecada?
Todo aquel que sea dueño del in-
mueble hipotecado adquirido a cualquier
título, pero que no se ha obligado perso-
nalmente al pago de la deuda. Ejemplos:
el que ha comprado un inmueble, igno-
rando que reconoce un gravamen hipo-
tecario; el que constituye una hipoteca
sobre su propio inmueble en garantía de
deudas ajenas; etc.
En síntesis, la acción de desposeimien-
to es ejercida por el acreedor hipoteca-
rio en contra del tercer poseedor de la
finca hipotecada.
1017. Su procedimiento. Hemos di-
cho que el ejercicio de la acción de des-
poseimiento origina un procedimiento o
tramitación especial.
En efecto, dado que el tercer posee-
dor de la finca hipotecada no es el deu-
dor personal, e incluso puede hasta
ignorar la existencia de la deuda, hay que
darle una oportunidad para que pague o,
por lo menos, abandone la finca a objeto
de verse libre de acciones judiciales.
Si insiste en su actitud de no pagar la
deuda, ni de abandonar la finca, no ha-
brá más camino que desposeerlo.
De ahí que este procedimiento o tra-
mitación especial se caracteriza porque se
91
inicia por medio de una gestión previa, que
recibe el nombre de notificación de des-
poseimiento; y porque continúa en segui-
da mediante un juicio llamado también
de desposeimiento.
A continuación se estudiará, separa-
damente, la gestión previa y el juicio pro-
piamente tal.
II. Gestión previa sobre notificación
de desposeimiento
1018. Solicitud, resolución y notifica-
ción. Sobre esta gestión dispone el artícu-
lo 758 del Código de Procedimiento Civil:
“Para hacer efectivo el pago de la hipote-
ca, cuando la finca gravada se posea por
otro que el deudor personal, se notifica-
rá previamente al poseedor, señalándole
un plazo de diez días para que pague la
deuda o abandone ante el juzgado la pro-
piedad hipotecada”.
En consecuencia, la gestión se inicia
con la presentación de una solicitud del
acreedor hipotecario ante el tribunal com-
petente, en la que pedirá que se le seña-
le un plazo de diez días al tercer poseedor
de la finca hipotecada para que pague la
deuda o la abandone.
El juzgado proveerá “como se pide, y
se fija el plazo de diez días para los fines
solicitados”.
Por tratarse de la primera notificación,
deberá efectuarse personalmente al ter-
cer poseedor (art. 40 CPC).
El plazo de diez días antes señalado,
en nuestra opinión, presenta una triple
característica:
a) Es legal; luego no es susceptible
de prórroga (art. 67 CPC);
b) Es de días; luego para computarlo
se descuentan los feriados (art. 66 CPC); y
c) Es fatal; luego no habrá que acu-
sar rebeldía para poder continuar en el
procedimiento (el art. 759 CPC dice: “en
el plazo”), sin perjuicio de la regla gene-
ral que se contempla actualmente respec-
to de la fatalidad de todos los plazos en
el artículo 64 del Código de Procedimien-
to Civil.
 Mario Casarino Viterbo
1019. Medidas precautorias. La soli-
citud de notificación de desposeimiento
podrá ir aparejada de la correspondiente
sobre medidas precautorias. Ejemplo: pro-
hibición de gravar y enajenar la finca hi-
potecada.
Nada ha dispuesto en especial la ley
al respecto. Sin embargo, la procedencia
de las medidas precautorias, en este caso,
la justificamos en razón de lo preceptua-
do en el artículo 3° del Código de Proce-
dimiento Civil.
Pero ¿a qué clase de medidas pre-
cautorias nos estamos refiriendo? ¿A las
ordinarias, que reglamenta el Título V del
Libro II; o bien, a las prejudiciales, con-
templadas en el artículo 279 del referi-
do Código? Nos parece que la lógica, en
este caso, aconseja estimarlas como me-
didas precautorias prejudiciales, puesto que
tienden a asegurar el resultado de la ac-
ción de desposeimiento, que aún no se
ha ejercido.
1020. Actitudes del tercer poseedor
notificado. Una vez que el tercer posee-
dor de la finca hipotecada ha sido notifi-
cado personalmente de la solicitud
presentada en la gestión previa sobre no-
tificación de desposeimiento, puede op-
tar por tres actitudes o caminos diversos:
a) Pagar la deuda;
b) Abandonar la finca hipotecada; y
c) Ni pagar, ni abandonar.
En la práctica, suele ocurrir que el
tercer poseedor de la finca hipotecada,
al ser notificado, pretende de inmediato
deducir excepciones que dicen relación, ya
con la obligación principal, ya con la obli-
gación hipotecaria. Ejemplos: excepción de
pago de la obligación principal, excep-
ción de nulidad de la obligación hipote-
caria, etc.
Frente a esta actitud del tercer posee-
dor, el tribunal debe abstenerse de trami-
tar cualquiera excepción que diga relación
con las obligaciones antes señaladas, por
cuanto la oportunidad para oponerlas es
dentro del juicio de desposeimiento pos-
terior; de suerte que la resolución que en
derecho corresponde dictar debe ser: “No
92
ha lugar, por ahora, y opóngase en su opor-
tunidad”.
1021. Pago de la deuda. La obliga-
ción fundamental que pesa sobre el ter-
cer poseedor de la finca hipotecada es
hacer abandono de ella. No obstante, la ley
le permite cancelar la deuda a pesar de no
ser el personalmente obligado, como ma-
nera también de conservar la finca.
Ahora bien, pagará la deuda siempre
y cuando tenga la certeza de que podrá
ver reembolsado este pago por parte del
deudor personal. Ejemplos: si este último
es una persona solvente, si es el vende-
dor de la finca a quien le está adeudan-
do el precio de la compraventa o parte
de él, etc.
Efectuado el pago de la deuda por el
tercer poseedor, queda subrogado en los
derechos del acreedor hipotecario en con-
tra del deudor personal. Así lo dispone
el artículo 2429 del Código Civil, en rela-
ción con el 2370 del mismo Código, al
asimilar la situación del tercer poseedor
que paga con la del fiador que cancela la
deuda al acreedor.
A mayor abundamiento, si el tercer
poseedor es el comprador de la finca hi-
potecada, y se ve obligado a pagar la deu-
da de los acreedores hipotecarios, también
se opera la subrogación, a virtud de lo pre-
ceptuado en el artículo 1610, N° 2°, del
Código Civil.
Se trata, como se ve, de casos de subro-
gación legal, o sea, que operan sólo por el
ministerio de la ley.
1022. Abandono de la finca hipote-
cada. Este derecho que le compete al ter-
cer poseedor de la finca hipotecada se
halla consagrado en el artículo 2426 del
Código Civil en los siguientes términos:
“El dueño de la finca perseguida por el
acreedor hipotecario podrá abandonár-
sela, y mientras no se haya consumado
la adjudicación, podrá también recobrar-
la, pagando la cantidad a que fuere obli-
gada la finca, y además las costas y gastos
que este abandono hubiere causado al
acreedor”.
 Manual de Derecho Procesal
El abandono de la finca hipotecada
en manera alguna importa un título de
adjudicación de esta última en favor del
acreedor hipotecario; sólo tiende a poner-
la a disposición del tribunal, renuncian-
do el tercer poseedor a su tenencia
material, con el objeto de pagar con su
producido al acreedor.
La ley procesal civil no señala la for-
ma o manera de efectuar este abandono;
de suerte que, en conformidad a las re-
glas generales, pensamos que debe efec-
tuarse por escrito, en el cual el tercer
poseedor deja expresa constancia de su
voluntad de abandonar la finca, y de los
datos necesarios para la debida y legal
individualización de la misma.
Efectuado el abandono de la finca per-
seguida, se procederá conforme a lo dis-
puesto en los artículos 2397 y 2424 del
Código Civil, sin necesidad de citar al deu-
dor personal; pero si éste comparece a la
incidencia, será oído en los trámites de
tasación y de subasta (art. 760 CPC).
Dicho en otros términos, se procede
a la realización de la finca hipotecada en
conformidad a los trámites del procedi-
miento de apremio contemplados en el
juicio ejecutivo, los que serán seguidos
entre el acreedor hipotecario y el tercer
poseedor.
1023. Ni pago, ni abandono. Si el ter-
cer poseedor no efectúa el pago ni el
abandono en el plazo expresado en el
artículo 758, podrá desposeérsele de la pro-
piedad hipotecada para hacer con ella
pago al acreedor.
Esta acción se someterá a las reglas
del juicio ordinario o a las del ejecutivo, se-
gún sea la calidad del título en que se
funde, procediéndose contra el poseedor
en los mismos términos en que podría
hacerse contra el deudor personal
(art. 759, inc. 2°, CPC).
La actitud pasiva, pues, del tercer po-
seedor, lo hará enfrentarse a un juicio de
desposeimiento, iniciado por el acreedor
hipotecario en su contra, como si se trata-
re del deudor personal; el cual se ajustará
al procedimiento ordinario o ejecutivo
93
que corresponda, según la naturaleza del
título en que se funde la acción.
III. El juicio ejecutivo de desposeimiento
1024. ¿Cuándo tiene lugar? Procede
siempre que se reúnan las siguientes cir-
cunstancias:
a) Que el tercer poseedor de la finca
hipotecada haya sido notificado personal-
mente dentro de la gestión previa de des-
poseimiento;
b) Que en el plazo de diez días seña-
lados por el tribunal, no haya pagado la
deuda ni abandonado la finca; y
c) Que el título o títulos en que el
acreedor funda su acción de desposei-
miento lo autorice también para deman-
dar ejecutivamente al deudor personal, en
caso que la referida acción se hubiere
dirigido en contra de este último.
Ejemplo: si la obligación principal y la
hipotecaria constan de un título, al cual
la ley le reconoce mérito ejecutivo, y am-
bas obligaciones son líquidas, actualmen-
te exigibles y no se encuentran prescritas,
el acreedor hipotecario podrá demandar
de desposeimiento al tercer poseedor de
la finca hipotecada, por la vía ejecutiva.
1025. La demanda ejecutiva de des-
poseimiento. Se presenta por el acreedor
hipotecario en contra del tercer poseedor de
la finca hipotecada ante el mismo tribu-
nal que conoció de la gestión previa de
notificación de desposeimiento; y a pesar
de que en dicho lugar existan dos o más
juzgados de igual jurisdicción y Corte de
Apelaciones (art. 178 COT).
Desde el momento en que el tercer
poseedor no es el deudor personal, el
acreedor se limitará a pedir que se despa-
che mandamiento de desposeimiento en
su contra con el objeto de proceder a la
venta de la finca hipotecada y de pagarse
con lo que produjere; en vez de solicitar
que se despache mandamiento de ejecu-
ción y embargo, como lo sería, en caso
de procederse en contra del deudor per-
sonal.
 Mario Casarino Viterbo
La parte petitoria de la demanda ejecutiva
de desposeimiento, por consiguiente, revis-
te excepcional importancia, porque, según
ella sea, será la actitud que adopte el tribu-
nal al proveerla. En otros términos, si por
error se solicita se despache mandamiento
de ejecución y embargo en contra del ter-
cer poseedor, el tribunal se verá en la nece-
sidad de denegar semejante petición.
1026. Las excepciones. Es interesan-
te señalar que el tercer poseedor, una vez
requerido de desposeimiento, puede ha-
cer valer un doble grupo de excepciones:
a) Todas las excepciones propias del jui-
cio ejecutivo, y que digan relación con el
tercer poseedor; y
b) Todas las excepciones que hubiere
podido oponer el deudor personal, en
caso que la acción ejecutiva se hubiere
dirigido en su contra.
Cierto es que la ley procesal civil no
lo dice expresamente; pero así quedó es-
clarecido en la historia fidedigna de su
establecimiento.
1027. La sentencia. Como se com-
prende, ella no puede afectar al deudor
personal que no ha sido oído en el pro-
cedimiento contencioso o principal de
este juicio ejecutivo.
En consecuencia, cualquiera excep-
ción que no haya opuesto el tercer po-
seedor, podrá hacerla valer posteriormente
el deudor personal, en caso de que el
acreedor pretendiere perseguir el saldo
de la deuda en sus propios bienes.
Podrá, asimismo, renovar cualquiera
excepción que haya opuesto el tercer po-
seedor, en juicio que posteriormente pre-
tendiere iniciarle el acreedor para obtener
el pago de todo o parte de la deuda.
1028. Realización de la finca hipote-
cada. Una vez firme la sentencia que aco-
ge la acción de desposeimiento y que,
por consiguiente, rechaza las excepcio-
nes opuestas, se procede al remate de la
finca hipoteca, como si se tratare de un
juicio ejecutivo, sin necesidad de citar al
deudor personal (art. 760, parte 1ª, CPC).
94
En tal caso, o sea, si el deudor personal
no es oído en el trámite de tasación, esta
diligencia deberá hacerse por peritos que
nombrará el juez de la causa en la forma
prescrita por el Código de Procedimien-
to Civil (art. 761, parte 1ª, CPC).
Por consiguiente, el trámite de tasa-
ción, cuando no es oído el deudor perso-
nal, está sujeto a una formalidad, que lo
diferencia fundamentalmente del apre-
mio contenido en el juicio ejecutivo ge-
neral:
La tasación es efectuada por peritos
designados por el tribunal en la forma
señalada por la ley procesal civil, en vez
de atenerse al valor con que figure la fin-
ca hipotecada en el rol de avalúos que
esté vigente para los efectos de la contri-
bución de haberes (art. 486, inc. 1°, CPC).
La formalidad antes señalada consti-
tuye una clara excepción a lo dispuesto
en el artículo 486, inc. 1°, del Código de
Procedimiento Civil, en cuanto a la tasa-
ción del inmueble que debe ser subasta-
do; y, por tanto, siendo la disposición
contenida en el artículo 761 de ese Có-
digo una norma de excepción o espe-
cial, prima en su aplicación frente a la
norma general contenida en el ya cita-
do artículo 486.
En todo caso, la omisión del trámite
de tasación por medio de peritos desig-
nados por el tribunal, constituye un evi-
dente caso de nulidad procesal, la que sólo
podrá ser reclamada pendiente el juicio
y por los medios legales idóneos.
Tampoco debemos olvidar que lo dis-
puesto en el artículo 492 se aplica tam-
bién al caso en que se persiga la finca
hipotecada contra terceros poseedores
(art. 762 CPC); o sea, que si el acreedor
que persigue la finca hipotecada es de
grado posterior, deberá citar a los de gra-
do preferente al juicio, para los fines que
dicha disposición contempla, con ante-
rioridad a la subasta.
1029. Derechos del deudor personal.
El juicio ejecutivo de desposeimiento se
sigue entre el acreedor hipotecario y el tercer
poseedor de la finca hipotecada. Pero lo
 Manual de Derecho Procesal
anterior no obsta para que el deudor per-
sonal pueda comparecer al juicio en res-
guardo de su evidente interés.
Si comparece al pleito, será oído en
los trámites de tasación y de subasta
(art. 760, parte 2ª, CPC). Dicha interven-
ción, como se comprende, eliminará las
medidas de resguardo contempladas por
el legislador en su favor, como es la tasa-
ción por medio de peritos designados por
el tribunal con intervención del ministe-
rio público.
Sin embargo, la tasación de la finca hi-
potecada por peritos designados por el juz-
gado no impide que el deudor personal
pueda objetar la determinación del saldo de
la obligación principal por el cual se le de-
mande, si comprueba en el juicio corres-
pondiente que se ha procedido en fraude
de sus derechos (art. 761, parte 2ª, CPC).
El juicio correspondiente será aquel
que le inicie el acreedor hipotecario para
obtener el pago del saldo insoluto de la
deuda, en razón de la insuficiencia del
producto de la realización de la finca hi-
potecada.
IV. El juicio ordinario
de desposeimiento
1030. ¿Cuándo tiene lugar? Este jui-
cio procede siempre que se reúnan las
siguientes circunstancias:
a) Que el tercer poseedor de la finca
hipotecada haya sido notificado personal-
mente dentro de la gestión previa de des-
poseimiento;
b) Que en el plazo de diez días seña-
lados por el tribunal, no haya pagado la
deuda ni abandonado la finca; y
c) Que el título o títulos en que el
acreedor funda su acción de desposeimien-
95
to no lo hubieren autorizado para deman-
dar ejecutivamente al deudor personal, en
caso que la mencionada acción la hubiere
dirigido en contra de este último.
Ejemplos: si la obligación principal fue-
re ilíquida, como el saldo de una cuenta
corriente que aún no se ha determinado;
si la acción ejecutiva emanada de la ac-
ción principal estuviere prescrita, etc.
1031. La demanda ordinaria de des-
poseimiento. Será interpuesta, como se
comprende, por el acreedor hipotecario en
contra del tercer poseedor de la finca hipo-
tecada.
Desde el momento en que este últi-
mo no es el deudor personal, o sea, que no
está obligado a pagar personalmente el
capital, los intereses y las costas, la peti-
ción concreta que deberá contener la de-
manda iniciada en su contra será que, en
definitiva, se la acoja, con declaración de
que el demandado queda obligado a des-
poseérsele de la finca hipotecada, con el
objeto de subastarla, y en seguida con lo
que produzca, pagar al demandante de
su crédito.
Todo cuanto hemos dicho en el jui-
cio ejecutivo de desposeimiento en cuan-
to a las excepciones que puede oponer el
tercer poseedor y a los efectos de la senten-
cia, pensamos que cabe también aplicar-
lo al juicio ordinario de desposeimiento.
1032. Cumplimiento de la sentencia.
La sentencia que acoge la acción de des-
poseimiento, interpuesta en demanda
ventilada en conformidad al juicio o
procedimiento ordinario, a falta de dispo-
siciones especiales, será cumplida en confor-
midad a lo preceptuado en los artículos 231
y siguientes del Código de Procedimien-
to Civil.
 Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Duodécimo
LOS JUICIOS EJECUTIVOS ESPECIALES
SUMARIO: I. El juicio ejecutivo sobre realización de la prenda común u ordinaria; II. El
juicio ejecutivo sobre realización de la prenda agraria; III. El juicio ejecutivo sobre
realización de la prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos; IV. El juicio
ejecutivo sobre realización de la prenda especial constituida en la compraventa de cosas
muebles a plazo; V. El juicio ejecutivo sobre realización de la prenda especial constituida
en los almacenes generales de depósito o warrants; VI. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda industrial; VII. El juicio ejecutivo sobre cobro de los créditos de los bancos
hipotecarios; y VIII. El juicio ejecutivo sobre cobro de obligaciones tributarias en dinero.

I. El juicio ejecutivo sobre realización nes muebles que se entreguen a un acree-

de la prenda común u ordinaria
1033. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realización de la prenda co-
mún u ordinaria está reglamentado en el
Decreto Ley N° 776, de 22 de diciembre de
1925.
En todo lo que en él no estuviere con-
templado rigen las disposiciones pertinen-
tes del Código de Procedimiento Civil.*
1034. Campo de aplicación de este
juicio. El procedimiento ejecutivo espe-
cial contemplado en el citado Decreto Ley
N° 776 se aplicará cada vez que el acree-
dor de una obligación caucionada con
prenda, vencido el crédito principal, pre-
tenda pedir que dicha prenda sea realiza-
da para pagarse de su crédito (art. 1°,
inc. 1°).
Debe tratarse, en estos casos, de la
prenda común u ordinaria, o sea, de aque-
lla que se constituye en conformidad al
Código Civil por medio de la entrega de
la cosa dada en prenda al acreedor
(art. 2386 CC); pues esta ley no será apli-
cable a las prendas cuya realización se
rige por otras leyes especiales. Ejemplos:
la prenda agraria, la prenda industrial,
etc. (art. 14).
Además, se comprenden en esta ley
especial toda clase de garantías sobre bie-
* La Ley N° 18.112, publicada en el Diario Ofi-
cial de 16 de abril de 1982, contempla normas es-
peciales sobre la prenda sin desplazamiento, para
cuya realización se remite a las normas del juicio
ejecutivo, salvo las modificaciones establecidas en
ella.
dor, sea bajo la forma de una venta con-
dicional, de un pacto de retroventa o de
otra manera; sin que valga estipulación
alguna en contrario (art. 1°, inc. 2°).
Y para asegurar con mayor fuerza la
aplicación de estas prescripciones legales
especiales, se dispone que tampoco podrá
estipularse así a la fecha del contrato prin-
cipal, como en ningún momento poste-
rior, que el acreedor tenga la facultad de
disponer de la prenda, de apropiársela o
de realizarla en otra forma que la previs-
ta en dichas prescripciones (art. 1°,
inc. 3°).
1035. Tribunal competente. Serán
competentes para conocer en primera ins-
tancia de los juicios y gestiones a que die-
re lugar la realización de la prenda común
u ordinaria, solamente los jueces letrados*
sin atención al fuero de las partes ni al
valor de la cosa empeñada (art. 13).
1036. Características principales. Po-
demos señalar las siguientes:
a) Se reputa de mayor cuantía para
los efectos de determinar la competencia
y la instancia en que debe ser conocido
(art. 13);
b) Se inicia mediante la realización in-
mediata de la cosa dada en prenda y en
seguida se continúa con la controversia
acerca del crédito principal que garanti-
za, o sea, constituye un juicio ejecutivo
invertido en comparación al ejecutivo ge-
neral; y
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

96
 Manual de Derecho Procesal
c) Se tramita en un solo cuaderno, esto
es, las actuaciones del apremio y de la
controversia acerca del crédito principal
se desarrollan en unos mismos autos.
1037. Tramitación. a) La demanda:
como todo juicio, se inicia mediante de-
manda presentada por el acreedor pren-
dario en contra del deudor.
En ella expone que se encuentra ven-
cido el crédito principal, y luego pide que
la prenda constituida en garantía de di-
cho crédito sea realizada en conformidad
a la ley (art. 1°, inc. 1°).
Pero, para ejercer este derecho, el
acreedor prendario deberá acompañar un
título que tenga fuerza ejecutiva, de acuer-
do con los artículos 434 a 437 del Código
de Procedimiento Civil, en el cual conste
así la obligación principal como la cons-
titución de la prenda (art. 2°, inc. 1°).
Si la prenda se hubiere constituido
por contrato separado de la obligación
principal, ambos títulos deberán tener el
carácter de ejecutivos (art. 2°, inc. 2°).
b) Resolución del tribunal: dos son las
actitudes que puede asumir el tribunal
en presencia de semejante demanda: de-
cretar o denegar la realización de la pren-
da, y para ello procederá de acuerdo con
lo prescrito en los artículos 441 y 442 del
Código de Procedimiento Civil (art. 3°,
inc. 1°, parte 1ª).
En otros términos, para pronunciar-
se acerca de la realización de la prenda
el juez no requiere de la audiencia ni de
la notificación previa del deudor, aun
cuando se hubiere apersonado al juicio;
y denegará la realización de la prenda si
el título presentado tiene más de tres
años, contados desde que la obligación
se haya hecho exigible; salvo que se com-
pruebe la subsistencia de la acción ejecu-
tiva por alguno de los medios que sirven
para deducir esta acción en conformidad
al artículo 434.
Por consiguiente, decretará la reali-
zación de la prenda solamente cuando el
título invocado sea ejecutivo y la acción
ejecutiva no aparezca prescrita. Si no con-
curren las dos condiciones o requisitos
97
antes señalados, denegará lugar a la rea-
lización de la prenda.
Ahora bien, si la decretare, en la mis-
ma resolución ordenará citar al acree-
dor y deudor y al dueño de la prenda si
ésta perteneciere a otro que el deudor
principal, a un comparendo que se veri-
ficará en la audiencia del quinto día há-
bil después de la última notificación, con
el objeto de designar la persona que de-
berá realizar la prenda y acordar la for-
ma de su realización (art. 3°, inc. 1°,
parte 2ª).
c) Forma de notificación: la notificación
al deudor y al dueño de la prenda deberá
hacerse personalmente; pero si no fueren
habidos, se procederá en conformidad al
artículo 44 del Código de Procedimiento
Civil (art. 3°, inc. 2°).
Cuando el deudor o el dueño de la
prenda hubieren sido notificados perso-
nalmente o con arreglo al artículo 44,
para otra gestión anterior a la citación a
comparendo, se citará a éste, y a los de-
más trámites de esta ley, en conformidad
a los artículos 48 a 53 del mismo Código
(art. 3°, inc. 3°, parte 1ª).
La designación del domicilio, exigida
por el artículo 49, deberá hacerse en tal
caso por el deudor o el dueño de la pren-
da, dentro de los dos días subsiguientes a
la notificación, o en su primera gestión,
si alguna hiciere antes de vencido este
plazo (art. 3°, inc. 3°, parte 2ª).
d) El comparendo: se efectuará guar-
dando las reglas determinadas en los ar-
tículos 404, 415 y 416 del Código de
Procedimiento Civil, que ya conocemos
(art. 4°, inc. 1°).
En caso de que corresponda al tribu-
nal hacer la designación de la persona
que deba realizar la prenda, ella recaerá
en un martillero público o en un corre-
dor de comercio, según la naturaleza de
la prenda; guardando, por lo demás, lo
prescrito en los incisos 2° y 3° del artícu-
lo 489 del mismo Código (art. 4°, inc. 2°).
e) Normas sobre realización de la pren-
da: ante todo prima sobre el particular el
común acuerdo de las partes (art. 5°,
inc. 1°).
 Mario Casarino Viterbo
A falta de dicho acuerdo, la prenda
se realizará en la forma siguiente:
Si se trata de acciones de sociedades,
efectos de comercio o título de créditos
públicos o particulares, la realización se
hará en remate en rueda de Bolsa autori-
zada, si existiere en el departamento o la
provincia de asiento del tribunal, sin mí-
nimum para las posturas y avisándose el
remate en los términos del artículo 489
del Código de Procedimiento Civil
(art. 5°, inc. 2°).
Si no existiere Bolsa autorizada, el juez
señalará el lugar en que deba efectuarse
el remate (art. 5°, inc. 3°).
Si la prenda consistiere en bienes sus-
ceptibles de venderse en martillo, la rea-
lización se hará en el lugar en que ellas
se encuentren o en la casa de martillo
del encargado, también sin mínimum
para las posturas y previa la publicación
de avisos prescrita en el artículo 489 an-
tes citado (art. 5°, inc. 4°).
f) Rendición de cuentas: dentro de se-
gundo día desde la realización de la pren-
da, el encargado de ella rendirá cuenta
al tribunal de su resultado y consignará
en una institución de crédito o en arcas
fiscales, a la orden del mismo tribunal, el
producto total de la realización, sin que
pueda retener en su poder suma alguna,
ni a pretexto de gastos ni de honorarios
o comisiones (art. 6°, inc. 1°).
La cuenta se pondrá en conocimien-
to de las partes interesadas y se tendrá
por aprobada, si no fuere objetada den-
tro de tercero día (art. 6°, inc. 2°, par-
te 1ª).
Si se formularen objeciones, se trami-
tarán y resolverán como incidente; y la
misma resolución que se pronuncie apro-
bando las cuentas, fijará la remuneración
del encargado de la realización, tenien-
do en consideración la responsabilidad y
trabajo que le hubiere impuesto (art. 6°,
inc. 2°, parte 2ª).
No tendrá derecho a remuneración
el que se hubiere hecho responsable de
dolo o culpa grave, sin perjuicio de sus
demás responsabilidades legales (art. 6°,
inc. 3°).
98
Los gastos de la realización y hono-
rarios del encargado gozarán de prefe-
rencia para su pago, sobre el crédito
mismo garantido con la prenda (art. 6°,
inc. 4°).
g) Rescate de la prenda: mientras no se
haya verificado el remate, puede el deu-
dor o el dueño de la prenda rescatar ésta,
consignando una cantidad suficiente para
responder al pago de la deuda y las cos-
tas causadas (art. 7°, inc. 1°).
h) Derechos del acreedor: el acreedor
conservará sobre el producto líquido de
la realización de la prenda, o sobre la
suma consignada con el objeto de resca-
tar la prenda, los mismos derechos que
tenía sobre ésta, mientras no se extinga
legalmente la obligación caucionada con
ella (art. 8°).
i) Nueva petición del acreedor: aproba-
da la cuenta de la persona encargada de
la realización de la prenda, o hecha la
consignación por el deudor o por su due-
ño con el objeto de rescatarla, el acree-
dor pedirá ahora que se le haga pago de
su obligación principal (art. 9°, inc. 1°).
j) Resolución del tribunal: en presen-
cia de esta segunda petición del acree-
dor, el tribunal podrá acceder o no a ella.
Accederá el tribunal al pago solicita-
do por el acreedor siempre que la obli-
gación principal aparezca líquida y
actualmente exigible (art. 9°, inc. 1°).
Como se ve, estos requisitos los estu-
dia el tribunal al resolver sobre el pago
solicitado, mas no al pedírsele la realiza-
ción de la prenda, en cuyo caso, como
hemos visto, sólo se preocupa de consta-
tar la existencia de un título ejecutivo y
de que la acción ejecutiva no se encuen-
tre prescrita.
k) Forma de notificación: esta orden del
tribunal se notificará personalmente o por
cédula al deudor (art. 9°, inc. 2°, parte 1ª).
l) Actitudes del deudor: dos actitudes
diversas puede asumir el deudor en pre-
sencia de la resolución que ordena hacer
pago al acreedor con el producto de la
realización de la prenda: no hacer nada,
o bien deducir oposición dentro del tér-
mino fatal de cuatro días.
 Manual de Derecho Procesal
Si no deduce oposición en el térmi-
no fatal ya expresado, la orden de pago
se lleva a efecto sin más trámite (art. 9°,
inc. 2°, parte 2ª).
La oposición sólo podrá fundarse en
algunas de las excepciones enumeradas
en el artículo 464 del Código de Procedi-
miento Civil, con exclusión de la núme-
ro 4, o sea, la ineptitud del libelo; y deberá
ajustarse a lo prescrito en el artículo 465
del mismo, esto es, todas las excepciones
deberán oponerse en un mismo escrito,
expresándose con claridad y precisión los
hechos y los medios de prueba de que el
deudor intente valerse para acreditarlas
(art. 9°, inc. 3°).
En seguida, serán aplicables las dis-
posiciones de los artículos 466 a 478, con
excepción del 472 del mismo Código
(art. 9°, inc. 4).
ll) Oposición acogida: si la oposición del
deudor fuere acogida, el acreedor que-
dará responsable, además de las costas
causadas, de todo perjuicio que haya oca-
sionado al deudor o al dueño de la pren-
da, en su caso, con la realización de ella
(art. 10, inc. 2°).
Esta acción prescribirá en el plazo de
cuatro años, contados desde que haya que-
dado ejecutoriada la sentencia absolutoria
del deudor; y se hará efectiva conforme al
procedimiento sumario, ya ante el mismo
juez que haya pronunciado la sentencia en
primera instancia o ante el que correspon-
da conforme a las reglas generales, a elec-
ción del favorecido con ella (art. 10, inc. 3°).
m) Oposición no deducida o rechazada:
si el deudor no formulare oportunamen-
te oposición al pago, o si la oposición
fuere rechazada en definitiva, se proce-
derá a la liquidación del crédito y tasa-
ción de las costas en la forma ordinaria
(art. 10, inc. 1°).
1038. Recursos. Todas las apelaciones
que se interpusieren por cualquiera de
las partes en el procedimiento que esta-
mos analizando, se concederán en el efec-
to devolutivo; y los recursos de casación
que se dedujeren no suspenderán el cum-
plimiento de las sentencias (art. 11).
99
En consecuencia, las apelaciones in-
terpuestas, ya por el demandante, ya por
el demandado, se conceden sólo en el efec-
to devolutivo; y en cuanto a la casación,
sea de forma, sea de fondo, al no suspen-
der el cumplimiento de la sentencia recu-
rrida, sigue la regla general consignada
en el artículo 774 del Código de Procedi-
miento Civil, sin que naturalmente ten-
gan aplicación los casos de excepción que
esta última disposición legal consagra.
1039. Prenda sobre créditos. Normal-
mente la prenda recae sobre una cosa
corporal mueble. También puede versar
sobre cosas incorporales o créditos.
Si este crédito consiste en una suma de
dinero, el acreedor prendario deberá cobrar-
lo a su vencimiento conforme a las reglas
generales del derecho, entendiéndose re-
presentante legal del dueño del crédito para
este efecto (art. 12, inc. 1°, parte 1ª).
Las cantidades que perciba las aplica-
rá, sin sujeción a formalidad legal algu-
na, al pago de su propio crédito, si éste
fuere de igual naturaleza, y luego rendi-
rá cuenta a su deudor (art. 12, inc. 1°,
parte 2ª).
Serán aplicables en seguida las reglas
del Título XIII, Libro III del Código de
Procedimiento Civil.
Por consiguiente, la cuenta que deba
rendir el acreedor prendario al deudor
prendario con motivo del cobro que haya
efectuado del crédito dado en prenda y
de la aplicación de esa suma a su propio
crédito, dará origen al juicio especial sobre
cuentas reglamentado en el Código ya
mencionado.
II. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda agraria
1040. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realización de la prenda agra-
ria se halla reglamentado en la Ley
N° 4.097, de 25 de septiembre de 1926,
sobre el contrato de prenda agraria, mo-
dificada substancialmente por la Ley
N° 4.163, de 25 de agosto de 1927, y por
 Mario Casarino Viterbo
el DL N° 2.974 de Agricultura, de 19 de
diciembre de 1979.
Algunos piensan que en el silencio
de dichas leyes se aplican las disposicio-
nes contenidas en el Decreto Ley N° 776,
de 22 de diciembre de 1925, sobre reali-
zación de la prenda común u ordinaria.
Otros, por el contrario, estiman que
en este caso las leyes procesales supleto-
rias las encontramos en el juicio ejecuti-
vo general, o sea, en los Títulos I y II del
Libro III del Código de Procedimiento Civil.
Dos sólidas razones abonan este últi-
mo aserto:
a) El artículo 14 del Decreto Ley
N° 776, de 22 de diciembre de 1925, dis-
pone que dicha ley no será aplicable a
las prendas cuya realización se rige por
otras leyes especiales, como es el caso pre-
ciso de la prenda agraria; y
b) La Ley N° 4.097, de 25 de septiem-
bre de 1926, sobre el contrato de prenda
agraria, se remite en varias de sus disposi-
ciones al Código de Procedimiento Civil,
como ocurre en los artículos 19, 21 y 22.
1041. Campo de aplicación de este
juicio. El juicio ejecutivo especial en re-
ferencia tiene por objeto la realización de
los bienes afectos al contrato de prenda
agraria (art. 21).
Por su parte, el contrato de prenda
agraria tiene por objeto constituir una ga-
rantía sobre una cosa mueble, para cau-
cionar obligaciones contraídas en el giro
de los negocios relacionados con la agri-
cultura, ganadería y demás industrias
anexas, conservando el deudor la tenen-
cia y uso de la prenda (art. 1°, inc. 1°).
Este contrato se regirá por las disposi-
ciones de la ley especial que lo crea, y
por las de la prenda en general, en cuan-
to no se oponga a éstas (art. 1°, inc. 2°).*
* Véase el inciso final del art. 45 del Decreto
con Fuerza de Ley N° 251, de 30 de marzo de 1960,
del Ministerio de Hacienda, publicado en el Dia-
rio Oficial de 4 de abril del mismo año, que consi-
dera constituidos en prenda agraria los bienes que
allí se indican. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
100
1042. Tramitación. El procedimiento
del juicio ejecutivo especial sobre realiza-
ción de la prenda agraria, como ya lo
hemos insinuado, se rige por las disposi-
ciones del juicio ejecutivo general con-
signadas en los Títulos I y II del Libro III
del Código de Procedimiento Civil, y por
las escasas modificaciones introducidas a
dicho procedimiento por la ley especial.
Veamos, pues, cuáles son estas modifi-
caciones:
a) Competencia: en estos juicios no se
tomará en consideración el fuero perso-
nal de los litigantes (art. 24, parte 1ª).
b) Quiebra o concurso: en estos juicios
no se suspenderá su tramitación por la
declaración de quiebra o concurso del
deudor (art. 24, parte 2ª).
c) Títulos ejecutivos: fuera de los títu-
los ejecutivos que ya conocemos podrá
también invocarse con fuerza ejecutiva el
contrato de prenda agraria otorgado en
documento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un notario o un oficial de
registro civil, sin necesidad de reconoci-
miento previo (art. 5°, inc. 3°).
d) Excepciones: las únicas excepciones
admisibles son las de pago de la deuda,
de remisión, de novación, comprobadas
las tres por escrito, y de prescripción
(art. 22, inc. 1°).
En los demás casos, quedarán siem-
pre a salvo los derechos del deudor para
que los haga valer en la forma que proce-
da, o sea, por la vía ordinaria (art. 22,
inc. 2°).
e) La realización de la prenda: salvo
acuerdo de las partes, celebrado ante el
tribunal, se hará con arreglo a las siguien-
tes normas:
Si los bienes fueren de los que se acos-
tumbra vender al martillo, se procederá
con arreglo a lo dispuesto en el artícu-
lo 482 del Código de Procedimiento Ci-
vil, y el remate se anunciará, durante dos
días, en un periódico del departamento.
Si se tratare de animales, el tribunal
dispondrá que se vendan, sin previa tasa-
ción, en la feria que indique, previa pu-
blicación de avisos, por dos días, en un
periódico del departamento.
 Manual de Derecho Procesal
En los demás casos, o cuando no pu-
diere, por cualquier motivo, procederse
en la forma antes prevista, la realización
de la prenda se hará con arreglo a lo
dispuesto en los artículos 485, 489, 490 y
491 del Código de Procedimiento Civil,
previa tasación practicada por un perito
nombrado por el juez.
Las impugnaciones que se hicieren a
esta tasación, se tramitarán en forma in-
cidental (art. 19).
f) Tercerías: no se admitirán tercerías
de ninguna clase en los juicios ejecutivos
que tengan por objeto la realización de
los bienes afectos al contrato de prenda
agraria (art. 21).
III. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda de valores mobiliarios a favor
de los Bancos
1043. Fuentes legales. Este juicio eje-
cutivo especial reconoce como fuente le-
gal inmediata la Ley N° 4.287, de 23 y 29
de febrero de 1928, sobre prenda de va-
lores mobiliarios a favor de los Bancos.
1044. Campo de aplicación de este
juicio. Tiene por objeto proceder a la ena-
jenación de los valores mobiliarios cuan-
do han sido constituidos en prenda en
favor de un Banco, vencida que sea la
obligación garantizada con dichos bienes
o valores.
Pero este procedimiento ejecutivo es-
pecial también le es aplicable:
a) A la Corporación de Fomento de
la Producción;*
b) A los Bancos de cualquiera natu-
raleza;*
c) A las Sociedades Financieras;*
d) A las Cooperativas de ahorro y cré-
dito;*
* Modificado en la forma que aparece en el
texto, por el artículo decimosegundo del Decreto
Ley N° 2.099, de 13 de enero de 1978. Véase el ar-
tículo decimotercero del Decreto Ley citado ante-
riormente. Las disposiciones de esta ley son
también aplicables a la Empresa Nacional de Mine-
101
e) A los Institutos o Sociedades auxi-
liares de financiamiento cooperativo;*
f) A las Asociaciones de ahorro y
préstamos; y*
g) En general, a todas las institucio-
nes financieras legalmente establecidas.*
1045. Constitución de la prenda ban-
caria. La constitución de la prenda ban-
caria difiere según sea el valor mobiliario
que se pretende constituir en prenda:
a) Los bonos y cualesquiera otros va-
lores mobiliarios al portador se entenderán
constituidos en prenda a favor de una
empresa bancaria, por su sola entrega,
siempre que no conste expresamente que
dicha entrega se ha efectuado con un ob-
jeto distinto del de garantizar operacio-
nes o contratos que se celebren o que
hayan de celebrarse más adelante con la
misma empresa (art. 1°);
b) Los créditos a la orden, de cualquier
clase que sean, podrán darse en prenda
a un Banco, mediante el endoso en ga-
rantía, en la forma establecida en el ar-
tículo 660 del Código de Comercio,
modificado por el Decreto Ley N° 777,**
sin necesidad de notificación al deudor
(art. 2°); y
ría, creada en virtud del Decreto con Fuerza de Ley
N° 153, de 29 de febrero de 1960, del Ministerio de
Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 5 de
abril del mismo año, en conformidad con el art. 17
letra n) de ese texto legal. Véanse, además, el
art. 42, letra f) del Decreto con Fuerza de Ley
N° 247, de 30 de marzo de 1960, del Ministerio de
Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 4 de
abril del mismo año, que fijó el texto definitivo de
la Ley del Banco Central de Chile, y el art. 54 del
Decreto con Fuerza de Ley N° 251, de 30 de mar-
zo de 1960, del Ministerio de Hacienda, publicado
en el Diario Oficial de 4 de abril del mismo año, que
aprueba el texto de la Ley del Banco del Estado de
Chile. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Véanse los artículos 21, 30 y 108 de la Ley
N° 18.092, de 14 de enero de 1982, que reglamen-
tan los dos primeros el endoso en garantía, y el ter-
cero que deroga el artículo 660 del Código de
Comercio que reglamentaba dicha materia. Actua-
lizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
c) La prenda a favor de un Banco
sobre acciones nominativas de sociedades
anónimas o en comandita, podrá consti-
tuirse por escritura pública o privada, y
deberá además notificarse por medio de
un ministro de fe a la respectiva sociedad
para los efectos de lo dispuesto en el ar-
tículo 2389 del Código Civil (art. 3°).
1046. Efectos de la prenda bancaria.
Una vez legalmente constituida, la pren-
da bancaria confiere al acreedor prenda-
rio los siguientes derechos:
a) Gozar del privilegio de hacerse pa-
gar con el valor de la cosa empeñada con
preferencia a los demás acreedores del
deudor (arts. 4° y 814, C. Com.);
b) Servir de garantía a todas las obli-
gaciones directas e indirectas de cualquier
clase que el dueño de la prenda tenga o
pueda tener a favor del Banco, a menos
que conste expresamente que la prenda
se ha constituido en garantía de obliga-
ciones determinadas (art. 5°); y
c) Proceder a la enajenación de la
prenda, vencida alguna de las obligacio-
nes que ella garantiza, de acuerdo al pro-
cedimiento especial que pasamos a señalar
(art. 6°).
1047. Procedimiento ejecutivo espe-
cial de realización de la prenda bancaria.
Vencida alguna de las obligaciones garan-
tizadas con prenda de los valores antes
señalados, podrá la empresa bancaria, des-
pués de una simple notificación judicial al
deudor y transcurridos siete días desde la
fecha de dicha notificación, proceder a
la enajenación de la prenda sin más in-
tervención de la justicia ordinaria que la
expresada y sin sujeción a los trámites
establecidos por el Código de Procedi-
miento Civil y por el Decreto Ley N° 776,
de 19 de diciembre de 1925, ni a las re-
glas del artículo 2397 del Código Civil
(art. 6°, inc. 1°).
En consecuencia, vencida cualquiera
obligación garantizada con prenda banca-
ria, se presenta el Banco respectivo al tri-
bunal ordinario que corresponda y pide se
ordene notificar al deudor que dentro del
102
plazo de siete días a contar desde dicha
notificación va a proceder a enajenar la
prenda para pagarse con su producido.
El tribunal provee “notifíquese” y, por
tratarse de la primera notificación que debe
practicarse dentro de una gestión judi-
cial, ella se efectuará personalmente
(art. 40 CPC).
Ahora bien ¿puede el deudor pren-
dario impugnar dicha resolución o, por lo
menos, oponerse a la enajenación?
La letra de la ley da a entender que
la interposición de recursos en contra de
la resolución que ordena notificar al deu-
dor no es procedente, ni menos que éste
pueda oponer excepciones a la ejecución.
La única actitud del deudor es pagar
dentro de los siete días a contar de la
respectiva notificación.
Claro está que si la empresa bancaria
ha procedido a la realización de la pren-
da en circunstancias que dicha enajena-
ción no era legalmente procedente,
responderá de los perjuicios consiguientes
al acreedor, quien los hará valer por la
vía ordinaria que corresponda, a falta de
preceptos especiales al respecto.
En todo caso, la empresa bancaria está
sujeta dentro de este procedimiento “sui
generis” a una doble limitación:
a) Sólo venderá valores en cantidad
suficiente para efectuar el pago de las obli-
gaciones vencidas (art. 6°, inc. 2°); y
b) La venta se llevará a efecto en re-
mate en una Bolsa de Comercio, legal-
mente establecida, por orden escrita del
Banco acreedor (art. 6°, inc. 2°).
Si la prenda consistiere en acciones
nominativas, la inscripción en los regis-
tros de la sociedad a nombre del com-
prador, se hará en virtud de un traspaso
que firmarán el comprador y el Gerente
de la Bolsa respectiva, en representación
del dueño de las acciones (art. 6°, inc. 3°).
En resumen, se trata de un procedi-
miento entregado por entero a la volun-
tad del acreedor, sin más intervención de
la autoridad judicial que la orden y prác-
tica de la notificación del deudor acerca
de la realización de la prenda que aquel
piensa efectuar.
 Manual de Derecho Procesal
IV. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda especial constituida
en la compraventa de cosas muebles
a plazo
1048. Fuentes legales. Este otro jui-
cio ejecutivo especial está reglamentado
en la Ley N° 4.702, de 6 de diciembre de
1929, sobre compraventa de cosas mue-
bles a plazo.
Dicha ley ha sufrido modificaciones a
virtud de las leyes que a continuación se
enumeran: N° 12.084, de 18 de agosto de
1956; N° 17.482, de 7 de septiembre de
1971; Decreto Ley N° 637, de 26 de sep-
tiembre de 1974; Decreto Ley N° 2.379,
de 5 de diciembre de 1978; y N° 18.175,
de 28 de octubre de 1982.
En el silencio de la ley respectiva,
naturalmente que deben regir las dispo-
siciones contenidas en los Títulos I y II
del Libro III del Código de Procedimiento
Civil, sobre juicio ejecutivo de obligacio-
nes de dar.
1049. Campo de aplicación de este
juicio. En el contrato de compraventa de
una cosa corporal mueble, singularizable
y no fungible, cuyo precio deba pagarse
en todo o parte a plazo, el pago podrá
garantizarse con prenda de la cosa vendi-
da, pero conservando el deudor la tenen-
cia de ella (art. 1°).
El contrato de compraventa y el de
prenda que le acceda, deberán celebrarse
conjuntamente por escritura pública o por
instrumento privado autorizado por un
notario o por el oficial del Registro Civil
en la comuna donde no tuviere asiento
un notario (art. 2°, inc. 1°).
El derecho real de prenda se adquiri-
rá y conservará por la inscripción del con-
trato en el registro especial de prenda
del departamento en que se celebre
(art. 2°, inc. 2°).
Ahora bien, si el comprador no paga
el precio en la forma y tiempo estipula-
dos, el vendedor tendrá derecho a ejecu-
tarlo sacando a remate la cosa mueble
vendida y constituida en prenda especial
103
para pagarse con su producido, todo ello
en conformidad al procedimiento ejecu-
tivo especial contemplado en la ley citada
sobre compraventa de cosas muebles a
plazo.
1050. Tribunal competente. No hay
norma especial al respecto, de suerte que
lo será aquel que corresponda en confor-
midad a las reglas generales.
Sin embargo, en esta clase de juicios
no se tomará en cuenta el fuero personal
de los litigantes (art. 31).
1051. Tramitación. El juicio ejecuti-
vo sobre realización de la prenda espe-
cial constituida en conformidad a la ley
especial sobre contrato de compraventa
de cosas muebles a plazo se regirá, en
primer término, por las disposiciones o mo-
dificaciones contenidas en la ley especial;
y en seguida, por las normas generales del
juicio ejecutivo de obligaciones de dar
señaladas en los Títulos I y II del Libro III
del Código de Procedimiento Civil.
En consecuencia, sólo nos correspon-
de preocuparnos de estas disposiciones le-
gales especiales:
a) Título ejecutivo: si el contrato de
compraventa y el de prenda que le acce-
da se ha celebrado por instrumento pri-
vado autorizado por un notario o por el
oficial de Registro Civil de la comuna don-
de no tuviere asiento un notario, tendrá
mérito ejecutivo (art. 4°).
b) Mandamiento de ejecución: si en el
juicio ejecutivo se señalaren para el em-
bargo sólo las cosas gravadas con prenda,
el mandamiento de ejecución contendrá
su individualización y la orden de que el
depositario se incaute de ellas con auxi-
lio de la fuerza pública (art. 20, inc. 1°).
c) Fuerza pública: el auxilio de la fuerza
pública se prestará por el jefe más inme-
diato, a requerimiento del ministro de fe
encargado de la diligencia de embargo de
la prenda y con la sola exhibición del man-
damiento de ejecución (art. 20, inc. 3°).
d) Depositario: desempeñará el cargo
de depositario provisional y definitivo el
martillero que el juez designe en el man-
 Mario Casarino Viterbo
damiento de ejecución y embargo. No
obstante, cuando la especie dada en pren-
da sea un elemento esencial de trabajo
del deudor, indispensable para su susten-
to y de su familia, o sea, un bien destina-
do al servicio público, desempeñará el
cargo de depositario provisional y defini-
tivo el propio deudor, bajo las responsa-
bilidades que implica dicho cargo. Estas
circunstancias las calificará el juez de la
causa. No obstante, cuando la especie
dada en prenda sea un vehículo motori-
zado, la designación de depositario pro-
visional y definitivo será expresamente
renunciable (art. 20, inc. 2°).*
Para estos efectos, el secretario del
tribunal comunicará de oficio el manda-
miento al respectivo síndico o delegado,
a fin de que comparezca a desempeñar
el cargo (art. 21).
e) Realización de la prenda: la venta de
la cosa prendada se efectuará por medio
del martillero designado por el juez, a
costa del deudor. El remate no podrá efec-
tuarse antes de los quince días siguientes
a la notificación del mandamiento de eje-
cución (art. 22, inc. 1°).**
El tribunal podrá ordenar la suspen-
sión del remate siempre que se hubieren
producido antecedentes que la justifiquen
(art. 22, inc. 2°).
En estos casos, para proceder a nue-
vo remate, será menester que el tribunal
lo ordene y el plazo de quince días antes
señalado se contará desde la notificación
correspondiente (art. 22, inc. 2°).
El mínimum para la subasta será el
valor del crédito prendario o del saldo a
que esté reducido, con sus intereses y cos-
tas calculados (art. 23).
Si el remate no se llevare a efecto por
falta de postores el depositario procede-
rá, dentro de los dos meses siguientes, a
la realización de la prenda, en venta pri-
* Reemplazado por el art. 260 N° 1 de la Ley
N° 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Reemplazado por el art. 260 N° 2 de la Ley
N° 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
104
vada o en un nuevo remate, por un pre-
cio no inferior a dos tercios del mínimum
anterior (art. 24).
A falta de interesados y una vez trans-
curridos los plazos antes señalados, el de-
positario procederá al remate de la
prenda sin fijar mínimum (art. 25).
Cada remate se anunciará con cinco
días de anticipación a lo menos, por dos
avisos en un periódico del departamento o
de la cabecera de la provincia que el Juez
designe de entre los de mayor circulación,
si en aquel no lo hubiere, con especifica-
ción de la cosa e indicación del sitio, día y
hora en que tendrá lugar (art. 26).
f) Consignación: dentro de los cinco
días siguientes al remate o venta privada,
el depositario consignará en la Caja Na-
cional de Ahorros (hoy Banco del Estado
de Chile), a la orden del juzgado, el pro-
ducto líquido de la realización y presen-
tará la boleta acompañada de la cuenta
respectiva (art. 27).
g) Ampliación de embargo: el acreedor
podrá pedir ampliación del embargo
cuando la cosa dada en prenda no basta-
re para cubrir el monto del crédito.
En caso de que el juez accediere a la
ampliación, continuará respecto de los de-
más bienes embargados el procedimien-
to conforme a las reglas generales del
juicio ejecutivo (art. 29, inc. 1°).
Cuando se ampliare el embargo, des-
pués de la realización de la prenda, el
cargo de depositario será desempeñado
por el martillero designado por el juez
para la subasta.***
En todo caso, el deudor podrá pedir
dentro del juicio que se aplique íntegra-
mente el procedimiento señalado en la
ley especial, sin perjuicio de los derechos
de terceros (art. 29, inc. 4°).
h) Bienes inembargables: en el juicio que
siga el acreedor para obtener el pago de
su crédito prendario, no podrán embar-
garse, a más de los bienes, derechos y
acciones que las leyes declaran inembar-
*** Reemplazado por el N° 3 del artículo 260
de la Ley N° 18.175, publicada el 28 de octubre de
1982. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
gables, ninguno de los objetos de propie-
dad del deudor con que éste haya amo-
blado o provisto el dormitorio, comedor
y cocina de su casa habitación, salvo aque-
llos que estuvieren gravados con prenda
en favor del ejecutante, con arreglo a esta
ley especial (art. 29, inc. 2°).
Igual disposición se aplicará cuando
se ampliare el embargo, después de la
realización de la prenda (art. 29, inc. 3°).
i) Tercerías: no se admitirán tercerías
de ninguna clase en los juicios ejecutivos
que tengan por objeto la realización de
los bienes gravados con prenda especial
en los contratos de compraventa de co-
sas muebles a plazo (art. 30).
j) El cuaderno ejecutivo y el cuaderno de
apremio: todas las disposiciones legales an-
teriores revelan que el procedimiento eje-
cutivo se desarrolla simultáneamente con
el procedimiento de apremio.
En otras palabras, a diferencia de lo
que acontece en el juicio ejecutivo gene-
ral, aquí no hay que esperar la dictación
de la sentencia definitiva o el transcurso
del plazo para que el deudor oponga ex-
cepciones y no las oponga, para realizar
la especie dada en prenda y embargada.
Hemos visto que el depositario, una
vez que se ha apoderado de la prenda,
transcurridos que sean quince días desde
la notificación del mandamiento, proce-
de a su realización, salvo que el tribunal,
por motivos fundados, ordene su parali-
zación.
Tal sería el caso, cuando el deudor pren-
dario opone excepciones y ellas aparecen
revestidas de fundamento plausible, o cuan-
do se ha dictado sentencia definitiva abso-
lutoria para el deudor y la especie dada en
prenda aún no había sido realizada.
V. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda especial constituida
en los almacenes generales de depósitos
o warrants
1052. Fuentes legales. Esta materia se
rige por la Ley N° 18.690, publicada en
105
el Diario Oficial de 2 de febrero de 1988.
El Decreto Supremo N° 152, del Ministe-
rio de Agricultura, publicado en el Dia-
rio Oficial de 3 de noviembre de 1989,
fija el Reglamento de la Ley.*
1053. Constitución de esta prenda es-
pecial. Tan pronto se efectúa un depósi-
to de mercaderías en los almacenes
generales de depósito o warrants, el al-
macenista debe expedir dos documentos.
a) El certificado de depósito, que está
destinado a servir de acreditivo del domi-
nio de las mercaderías entregadas en de-
pósito; y
b) El vale de prenda, que va anexo al
anterior y que tiene como misión servir
para constituir prenda sobre la mercade-
ría ya depositada (art. 4°).
La prenda de las especies deposita-
das se constituye mediante el endoso del
respectivo vale (art. 6°, inc. 2°).
1054. Campo de aplicación de este jui-
cio. Tiene lugar cuando el deudor no pa-
gare el crédito prendario a su vencimiento,
con el objeto de realizar las mercaderías
depositadas y dadas en prenda y pagarse
así con su producido el acreedor.
Se trata de una gestión desarrollada
por el acreedor frente al dueño del alma-
cén general de depósito antes que de un
verdadero juicio, pues la intervención de
la justicia en estos casos es mínima.
Su labor se reduce a ordenar la sus-
pensión de la realización de la prenda
en caso de que el deudor consigne el
valor del crédito prendario y de sus inte-
reses y gastos.
1055. Tramitación. a) Noticia al alma-
cenista de depósito: si el deudor no pagare
el crédito prendario a su vencimiento, el
tenedor del vale prenda pondrá el hecho
en conocimiento del almacenista, quien
hará la anotación correspondiente en los
libros del almacén (art. 13 inc. 1°, par-
te 1ª).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
b) Solicitud de remate: transcurridos
ocho días desde la anotación anterior, sin
que naturalmente se haya efectuado el
pago, el tenedor del vale pedirá al alma-
cenista que haga subastar por martillero
público la especie dada en prenda, a fin
de que le pague con el producto del re-
mate (art. 13, inc. 1°, parte 2ª)
c) Publicidad de la subasta: se anun-
ciará la subasta por medio de 2 avisos
publicados en un periódico de circula-
ción nacional o regional correspondien-
te a la ubicación del almacén, con tres
días de anticipación, a lo menos, debien-
do especificarse la fecha y el lugar de la
subasta, la fecha de la emisión del vale
de prenda, el nombre del depositante de
la especie y la naturaleza, calidad y canti-
dad de la misma (art. 13, inc. 3°).
d) Comisión martillero: los martilleros
no podrán cobrar una comisión mayor
de medio por ciento (art. 13, inc. 2°).
e) Concurso o muerte del deudor: la ven-
ta de la especie dada en prenda por falta
de pago de la obligación garantida con
ella, no podrá suspenderse en caso de
concurso o muerte del deudor (art. 14,
inc. 1°).
f) Suspensión remate por orden judicial:
la venta de la especie dada en prenda
por falta de pago de la obligación garan-
tida con ella, en cambio, podrá suspen-
derse por orden escrita del juez compe-
tente, dictada previa consignación del
valor de la obligación garantida y de sus
intereses, gastos y derechos (art. 14,
inc. 1°, parte 2ª).
Si la venta fuere suspendida en la for-
ma antes señalada, el tenedor del vale de
prenda tendrá derecho a exigir la entre-
ga inmediata de la suma consignada, rin-
diendo previamente fianza para el caso
de que fuere condenado a devolverla
(art. 15).
g) Producto del remate: El producto de
la subasta sólo será embargable en lo que
exceda de lo que corresponda pagar al
acreedor prendario (art. 14, inc. 2°).
h) Pago al acreedor: el acreedor pren-
dario será pagado con el producto del
remate, con preferencia a cualquier otro
106
acreedor, sin necesidad de acción judi-
cial alguna, deduciéndose previamente lo
que se adeudare por impuestos que gra-
ven el contrato de almacenaje y los gas-
tos de la subasta, como asimismo los
valores adeudados al almacenista por los
servicios prestados (art. 16).
El excedente del producto de la ven-
ta será entregado al tenedor del certifica-
do de depósito (art. 16, parte final).
VI. El juicio ejecutivo sobre realización
de la prenda industrial
1056. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realización de la prenda in-
dustrial se halla reglamentado en la Ley
N° 5.687, de 17 de septiembre de 1935,
sobre contrato de prenda industrial.
En el silencio de la mencionada ley
se aplican las reglas generales del juicio
ejecutivo contenidas en el Código de Pro-
cedimiento Civil (art. 37).
1057. Campo de aplicación de este
juicio. Tiene por objeto realizar los bienes
afectos a prenda industrial y pagar así al
acreedor cuando su crédito principal se
halla vencido.
El contrato de prenda industrial, por
su parte, tiene por objeto constituir una
garantía sobre cosas muebles, para cau-
cionar obligaciones contraídas en el giro
de los negocios que se relacionan con
cualquiera clase de trabajos o explota-
ciones industriales, conservando el deu-
dor la tenencia y el uso de la prenda
(art. 23).
Dicho contrato se perfecciona entre las
partes y respecto de terceros por escritu-
ra pública o privada, debiendo, en este
último caso, ser autorizadas las firmas por
un notario, con expresión de la fecha.
Para todos los efectos legales, se enten-
derá por fecha del contrato la de la auto-
rización. El contrato deberá ser inscrito
en el registro especial de prenda indus-
trial, que lleva el conservador de bienes
raíces de cada departamento (art. 27, incs.
1°, 2° y 3°).
 Manual de Derecho Procesal
1058. Tramitación. En caso de cobro
judicial, la prenda será enajenada o su-
bastada, de acuerdo con las reglas del jui-
cio ejecutivo, salvo las modificaciones
contenidas en la Ley N° 5.687 (art. 37).
Veamos, pues, cuáles son estas modi-
ficaciones al juicio ejecutivo general:
a) Competencia: para determinarla no
se tomará en consideración el fuero per-
sonal de los litigantes, ni se suspenderá
la tramitación del juicio por la declara-
ción de quiebra o concurso (art. 46)
b) Título ejecutivo especial: el contrato
de prenda industrial, celebrado por escri-
tura privada, autorizada por un notario,
tendrá mérito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo (art. 27, inc. final).
c) Excepciones: no se admitirán sino
las excepciones de pago de la deuda, de
remisión, comprobadas por escrito, y de
prescripción. En los demás casos queda-
rán a salvo los derechos del deudor para
que los haga valer en la forma que proce-
da (art. 44).
d) Formalidades del remate: dependen
de la naturaleza de los bienes dados en
prenda.
En efecto, si se trata de bienes mue-
bles susceptibles de venderse en martillo,
serán subastados por un martillero públi-
co designado por el tribunal. En tal caso,
el remate se anunciará por dos veces en
un periódico del territorio en que se en-
cuentren las especies (arts. 37 y 38 inc. 1°).
Cuando el Instituto de Crédito Indus-
trial, hoy Banco del Estado de Chile, es
el acreedor prendario, deberá el juez de-
signar el martillero que aquél le propon-
ga para los efectos de llevar a cabo el
remate (arts. 41, Ley N° 5.687, y 64 DFL
N° 251, de 4 de abril de 1960.*
Si las especies que se tratare de subas-
tar fueren animales, el tribunal dispondrá
que se vendan, sin previa tasación en la
feria que indique, siendo precedida la su-
basta por la publicación de avisos por dos
días en un periódico del departamento
en que se halle la feria designada (art. 39).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
107
En los demás casos, o cuado no pue-
da por cualquier motivo procederse en
la forma antes indicada, la enajenación
de la prenda se hará con arreglo a lo
dispuesto en los artículos 485, 489, 490 y
491** del Código de Procedimiento Ci-
vil, tomando como base para la enajena-
ción la tasación pericial practicada para
otorgar el préstamo (art. 40, inc. 1°).**
Las impugnaciones que se hagan a
esta tasación se tramitarán en forma inci-
dental (art. 40, inc. 2°).
En otras palabras, en estos demás ca-
sos la subasta se efectúa ante el mismo
juez que conoce de la ejecución.
VII. El juicio ejecutivo sobre cobro
de los créditos de los bancos hipotecarios
1059. Fuentes legales. Este juicio eje-
cutivo especial se halla reglamentado en
los artículos 103 a 109 del Decreto con
Fuerza de Ley N° 252, de 4 de abril de
1960, que aprueba el texto de la Ley Ge-
neral de Bancos.***
1060. Campo de aplicación de este
juicio. Sus disposiciones se aplican:
a) A los bancos hipotecarios, consti-
tuidos en conformidad al Decreto con Fuer-
za de Ley N° 252 antes citado, cuando
deban cobrar a sus deudores hipotecarios
las correspondientes cuotas (art. 103); y*
b) Al Banco del Estado de Chile en
los juicios que entable para el cobro de
las operaciones garantizadas con hipote-
ca o de los saldos de precio de venta de
propiedades raíces (art. 63, inc. 1°, DFL
N° 251, de 4 de abril de 1960).
** Véase el art. 19 de la Ley N° 18.118, de 30
de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial
N° 31.270, de 22 de mayo del mismo año, a propó-
sito de los remates judiciales. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
*** El DFL N° 3, del Ministerio de Hacienda,
publicado en el Diario Oficial de 19 de diciembre
de 1997, contiene el texto refundido, sistematiza-
do y concordado de la Ley General de Bancos.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Además, este juicio ejecutivo especial
se aplica tanto cuando la ejecución se si-
gue en contra del deudor personal, cuan-
to ella es ejercida en contra de los
herederos del deudor personal, o bien
en contra del tercer poseedor de la finca
hipotecada (art. 107).*
1061. Tribunal competente. La regla
general es que los litigios que pudieren
suscitarse entre el banco y sus deudores
se someten al conocimiento del juez de
letras en lo civil del domicilio del banco,
cualquiera que fuere su cuantía (art. 109,
inc. 1°).*
Excepcionalmente, y tratándose de los
procedimientos iniciados por los Bancos
Hipotecarios para cobrar a sus deudores
las correspondientes cuotas o dividendos,
será competente de acuerdo a las reglas
generales de la competencia, a elección
del demandante, cualquiera de los jueces
señalados en el artículo 135 del Código
Orgánico de Tribunales (art. 109, inc. 1°).*
El tribunal conocerá este juicio en pri-
mera instancia, pues siempre habrá recur-
so de apelación para ante la Corte de
Apelaciones respectiva (art. 109, inc. 1°).
1062. Régimen de las apelaciones. Las
apelaciones deducidas por el demanda-
do se concederán en el solo efecto devo-
lutivo (art. 109, inc. 1°).*
1063. Tramitación. a) Requerimiento
previo: el juicio se inicia mediante solici-
tud de la institución acreedora, en la que
expondrá que el deudor hipotecario no
ha satisfecho las cuotas o dividendos en
el plazo estipulado y pide que, en conse-
cuencia, sea requerido judicialmente de
pago, bajo apercibimiento legal (art. 103,
inc. 1°).*
El tribunal accederá a esta petición; y
la notificación respectiva, por ser la pri-
mera de una gestión judicial, se practica-
rá personalmente al deudor (art. 40,
CPC).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
108
El deudor tiene un plazo de diez días
para pagar. Se trata de un plazo fatal y de
días corridos. Si no paga el deudor den-
tro de este término, nace para el acree-
dor hipotecario un derecho optativo:
solicitar la entrega del inmueble en pren-
da pretoria; o pedir que se saque a rema-
te (art. 103).*
b) Oposición del ejecutado: el deudor
podrá oponerse, dentro del plazo de cin-
co días, al remate o a la entrega en pren-
da pretoria. Su oposición sólo será
admisible cuando se funde en alguna de
las siguientes excepciones: 1) Pago de la
deuda; 2) Prescripción; y 3) No empecer
el título. En virtud de esta última excep-
ción, no podrá discutirse la existencia de
la obligación hipotecaria, y para que sea
admitida a tramitación deberá fundarse
en algún antecedente escrito y aparecer
revestida de fundamento plausible. Si no
concurrieren estos requisitos, el tribunal
la desechará de plano. La oposición se
tramitará como incidente (art. 103, incs.
2°, 3° y 4°).*
Si no se formulare oposición, o se hu-
biere desechado la formulada, se proce-
derá al remate del inmueble hipotecado
o a su entrega en prenda pretoria al ban-
co acreedor, según corresponda (art. 103,
inc. final).*
c) Entrega del inmueble en prenda preto-
ria: entregado el inmueble en prenda pre-
toria, el banco percibirá las rentas,
entradas o productos del inmueble, cual-
quiera que fuere el poder en que se en-
cuentre y cubiertos las contribuciones,
gastos de administración y gravámenes
preferentes a su crédito, las aplicará al
pago de las cuotas adeudadas, llevando
cuenta para entregar al deudor el saldo,
si lo hubiere. En cualquier tiempo en que
el deudor efectúe el pago de las cantida-
des debidas al banco, le será entregado
el inmueble (art. 104, inc. 1°).*
d) Remate del inmueble hipotecado: en
caso de que el banco opte por pedir el
remate, ordenado que sea, se anunciará
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
por medios de avisos publicados cuatro
veces en días distintos, debiendo mediar
20 días a lo menos entre el primer aviso y
la fecha de la subasta, en un periódico
del departamento en que se siguiere el
juicio, y, si allí no lo hubiere, en uno de
la capital de la provincia. Las publicacio-
nes podrán hacerse tanto en días hábiles
como inhábiles (art. 104, inc. 2°).*
Cuando haya de procederse a nuevo
remate, el número de avisos y el plazo
que debe mediar entre la primera publi-
cación y la fecha de la subasta, se reduci-
rán a la mitad (art. 104, inc. 5°).*
El mínimo y las demás condiciones
del remate serán fijados por el juez sin
ulterior recurso, a propuesta del banco;
pero el mínimo del primer remate no
podrá ser inferior al monto del capital
adeudado, dividendos insolutos, intereses
penales, costas judiciales y primas de se-
guro que recarguen la deuda. Los gastos
del juicio serán tasados por el juez
(art. 104, inc. 4°).*
Llegado el día del remate se proce-
derá a adjudicar el inmueble a favor del
mejor postor; y el banco se pagará de su
crédito sobre el precio del remate.
e) Existencia de otros acreedores hipoteca-
rios: si respecto del inmueble hipotecado
hubiere otros acreedores hipotecarios a
más del banco ejecutante, se les notifica-
rá la resolución que entregue en prenda
pretoria el inmueble al banco o la que
disponga el remate (art. 105).*
Si estos acreedores hipotecarios fue-
ren de derecho preferente al banco, go-
zarán de su derecho de preferencia para
ser cubiertos de las entradas que el in-
mueble produjere en el caso de entrega
de prenda pretoria y sin perjuicio de ésta,
o con el producto de la venta del inmue-
ble en caso de remate (art. 105).*
Los acreedores serán notificados per-
sonalmente para el primer remate y para
los siguientes por cédula, en el mismo
lugar en que se les hubiere practicado la
primera notificación, si no hubieran de-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
109
signado un domicilio especial en el jui-
cio (art. 105, inc. 2°).*
Sin embargo, los créditos del Fisco y
Municipalidades gozarán de la preferen-
cia que les acuerdan los artículos 2472 y
2478 del Código Civil respecto de los cré-
ditos del banco, sólo en cuanto se trate
de impuestos que afecten directamente a
la propiedad hipotecada y que tengan por
base el avalúo de la propiedad raíz, y de
créditos a favor de los servicios de pavi-
mentación de conformidad a las leyes res-
pectivas (art. 105, inc. 3°).*
f) Arrendamiento de la finca hipotecada:
los subastadores de propiedades en juicios
regidos por el procedimiento ejecutivo es-
pecial que analizamos no estarán obliga-
dos a respetar los arrendamientos que las
afecten, salvo que éstos hayan sido otorga-
dos por escritura pública inscrita en el Con-
servador de Bienes Raíces respectivo con
antelación a la hipoteca del banco o auto-
rizados por éste (art. 106, inc. 1°).*
g) Embargos o prohibiciones: en las ena-
jenaciones que se efectúen en estos jui-
cios ejecutivos especiales, no tendrá
aplicación lo dispuesto en los N°s. 3 y 4
del artículo 1464 del Código Civil, y el
juez decretará sin más trámite la cancela-
ción de las interdicciones y prohibicio-
nes que afecten al predio enajenado, aun
cuado hubieren sido decretadas por otros
tribunales (art. 106, inc. 2°).*
En estos casos, los saldos que resulta-
ren después de pagado al banco y los de-
más acreedores hipotecarios, quedarán
depositados a la orden del juez de la cau-
sa para responder de las interdicciones y
prohibiciones decretadas por otros tribu-
nales, y que hubieren sido canceladas en
virtud de lo dispuesto anteriormente
(art. 106, inc. 3°).*
h) Depositario: tan pronto se inicie este
procedimiento judicial, el banco acree-
dor designará un depositario en el carác-
ter de definitivo para que, de acuerdo
con las reglas generales, tome a su cargo
el inmueble hipotecado (art. 108).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
i) Tercerías de dominio: en los juicios
que los bancos hipotecarios sigan en con-
tra de sus deudores, no se tramitarán ter-
cerías de dominio que no se funden en
títulos de dominio vigentes inscritos con
anterioridad a la inscripción de la res-
pectiva hipoteca (art. 109, inc. final).*
VIII. El Juicio ejecutivo sobre cobro
de obligaciones tributarias en dinero
1064. Fuentes legales. Este último jui-
cio ejecutivo se halla reglamentado en el
Título V del Libro III del Código Tribu-
tario, o sea, en los artículos 168 al 199.
El texto definitivo de dicho Código
ha sido fijado por el Decreto N° 287, del
Ministerio de Justicia, de 6 de mayo de
1985.*
1065. Campo de aplicación de este
juicio. Sus normas se aplican a la cobran-
za administrativa y judicial de las obliga-
ciones tributarias que deban ser cobradas
por el Servicio de Tesorerías, de acuerdo
con la ley (art. 168, inc. 1°).
A su vez, las cuestiones que se susci-
ten entre los deudores morosos de im-
puestos y el Fisco, que no tengan señalado
un procedimiento especial, se tramitarán
incidentalmente y sin forma de juicio ante
el propio Tesorero Comunal con infor-
me del Abogado Provincial, el que será
obligatorio para aquél (art. 190, inc. 1°).
Y en lo que fuere compatible con el
carácter administrativo de este procedi-
miento se aplicarán las normas contem-
pladas en el Título I del Libro III del
Código de Procedimiento Civil (art. 190,
inc. 2°).
1066. Tribunal competente. Serán
competentes para conocer en primera ins-
tancia de esta clase de juicios el Tesorero
Comunal respectivo, en el carácter de juez
sustanciador (art. 170, inc. 1°); el Aboga-
do Provincial respectivo (art. 179); y, en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
110
último término, el Juez de letras del De-
partamento correspondiente al domicilio
del demandado al momento de practi-
cársele el requerimiento de pago.**
Será competente para conocer en se-
gunda instancia de estos juicios, la Cor-
te de Apelaciones a cuya jurisdicción
pertenezca el Juzgado anterior (art. 180,
inc. 2°).
En estos juicios, la competencia no se
alterará por el fuero de que pueda gozar
el ejecutado (art. 180, inc. 3°).
1067. Disposiciones especiales de
aplicación general. a) Auxilio de fuerza pú-
blica: en esta clase de procesos, el auxilio
de la fuerza pública se prestará por el
funcionario policial que corresponda a
requerimiento del recaudador fiscal con
la sola exhibición de la resolución del
Tesorero Comunal o del juez ordinario,
en su caso, que ordene una diligencia
que no haya podido efectuarse por opo-
sición del deudor o de terceros (art. 172).
b) Notificaciones: en los procesos se-
guidos en contra de varios deudores mo-
rosos, las resoluciones que no sean de
carácter general sólo se notificarán a las
partes a que ellas se refieran, y en todo
caso las notificaciones producirán efec-
tos separadamente respecto de cada uno
de los ejecutados (art. 175, inc. 1°).
c) Certificaciones: los recaudadores fis-
cales podrán estampar en una sola certi-
ficación, numerando sus actuaciones y
cumpliendo con lo dispuesto en el artícu-
lo 61 del Código de Procedimiento Civil,
las diligencias análogas que se practiquen
en un mismo día y expediente respecto
de diversos ejecutados (art. 175, inc. 2°).
d) Representación y patrocinio: en todos
los asuntos de carácter judicial que se pro-
duzcan o deriven del cobro, pago o ex-
tinción de obligaciones tributarias y
créditos fiscales, asumirá la representación
y patrocinio del Fisco, el abogado provin-
** La referencia hecha al Juez de letras del
Departamento debe entenderse referida al Juez de
letras de comuna.
 Manual de Derecho Procesal
cial que corresponda; no obstante, el Fis-
cal de la Tesorería General podrá asumir
la representación del Fisco en cualquier
momento. Lo anterior sin perjuicio de las
atribuciones que sobre estas materias les
competan a otros organismos del Estado.
El abogado provincial podrá designar, bajo
su responsabilidad, procurador a alguno
de los funcionarios de tesorerías.*
e) Posiciones: ni el Fiscal de la Tesore-
ría General ni los Abogados Provinciales
estarán obligados a concurrir al tribunal
para absolver posiciones y deberán pres-
tar sus declaraciones por escrito en con-
formidad a lo dispuesto por el artículo 362
del Código de Procedimiento Civil
(art. 186, inc. 2°).
f) Inhabilidades: para inhabilitar a los
recaudadores fiscales será necesario ex-
presar y probar alguna de las causales de
implicancia o recusación de los jueces,
en cuanto les sean aplicables (art. 187).
g) Comparecencia en la segunda instan-
cia: se tendrá como parte en la segunda
instancia al respectivo Abogado Provin-
cial, aunque no comparezca personalmen-
te a proseguir el recurso (art. 191).
h) Queja: los contribuyentes podrán
reclamar ante el Abogado Provincial que
corresponda de las faltas o abusos come-
tidos durante el juicio por el juez sustan-
ciador o sus auxiliares, y el Abogado
Provincial deberá adoptar las resolucio-
nes que tengan por fin poner pronto re-
medio al mal que motiva la reclamación,
las que obligarán a dichos funcionarios
debiendo informar al Tesorero Provincial
que corresponda para la adopción de las
medidas administrativas y aplicación de
las sanciones que procedan (art. 193).
i) Colaboración funcionaria: los nota-
rios, conservadores, archiveros y oficiales
civiles estarán obligados a proporcionar
preferentemente las copias, inscripciones
y anotaciones que les pida la Tesorería
Comunal. El valor de sus actuaciones lo
* Modificación introducida por la Ley N° 18.110,
de 26 de marzo de 1982. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
111
percibirán a medida que los contribuyen-
tes enteren en Tesorería las respectivas
costas de cobranza (art. 194).
Los funcionarios que puedan contri-
buir, en razón de sus cargos, al esclareci-
miento y control de la cobranza o de los
derechos que el Fisco haga valer en juicio,
proporcionarán oportunamente la docu-
mentación que se les solicite (art. 195).
j) Corrección de errores o vicios: el Teso-
rero Comunal en cualquier estado de la
causa, de oficio o a petición de parte, dic-
tará las resoluciones que procedan para
corregir los errores o vicios manifiestos de
que adolezca el cobro, tales como duplici-
dad o modificación posterior de boletines
u órdenes de ingresos que le sirven de
fundamento (art. 177, inc. 3°).
1068. Tramitación en particular. a) El
título ejecutivo: constituyen título ejecuti-
vo, por el solo ministerio de la ley, las
listas o nóminas de los deudores que se
encuentren en mora, las que contendrán,
bajo la firma del Tesorero Comunal que
corresponda, la individualización comple-
ta del deudor y su domicilio, con especi-
ficación del periodo y de la cantidad
adeudada por concepto de impuestos o
de sanciones en su caso y del tipo de tri-
buto, número en el rol si lo hubiere y de
la orden de ingreso, boletín o documen-
to que haga sus veces (art. 169, inc. 1°).
b) Auto cabeza del proceso: el Tesorero
Comunal respectivo, actuando en el ca-
rácter de juez sustanciador, despachará
el mandamiento de ejecución y embar-
go, mediante una providencia que estam-
pará en la propia nómina de deudores
morosos, que hará de auto cabeza del pro-
ceso (art. 170, inc. 1°).
El mandamiento de ejecución y em-
bargo podrá dirigirse contra todos los deu-
dores a la vez y no será susceptible de
recurso alguno (art. 170, inc. 2°).
En consecuencia, el juicio se inicia
de oficio y sin necesidad de presentar de-
manda alguna.
c) Requerimiento de pago: la notifica-
ción del hecho de encontrarse en mora y
el requerimiento de pago será practica-
 Mario Casarino Viterbo
do al deudor personalmente, por el re-
caudador fiscal, quien actuará como mi-
nistro de fe, o bien, en las áreas urbanas
por carta certificada, cuando así lo deter-
mine el juez sentenciador atendidas las
circunstancias del caso. Con todo, si el
ejecutado no fuere habido, circunstancia
que se acreditará con la certificación del
recaudador, se le notificará por cédula
en los términos prevenidos por el artícu-
lo 44 del Código de Procedimiento Civil:
en este caso no será necesario cumplir
con los requisitos señalados en el inciso
primero de dicho artículo, ni se necesita-
rá nueva providencia del Tesorero Comu-
nal respectivo para la entrega de las copias
que en él se dispone. En virtud de esta
notificación se entenderá, para todos los
efectos legales, válidamente practicado el
requerimiento (art. 171, inc. 1°).
d) Lugares hábiles: además de los luga-
res indicados en el artículo 41 del Código
de Procedimiento Civil, la notificación
podrá hacerse, en el caso del impuesto
territorial, en la propiedad raíz de cuya
contribución se trate; sin perjuicio de la
facultad del Tesorero Comunal para ha-
bilitar, con respecto de determinadas per-
sonas, día, hora y lugar. Tratándose de
otros tributos, podrá hacerse en el domi-
cilio o residencia indicado por el contri-
buyente en su última declaración que
corresponda al impuesto que se le cobra
(art. 171, inc. 4°).
e) El embargo: practicado el requeri-
miento en alguna de las formas ya seña-
ladas, sin que se obtenga el pago, el
recaudador procederá a la traba del em-
bargo, pero tratándose de bienes raíces
no surtirá efectos respecto de terceros sino
una vez que se haya inscrito en el Con-
servador de Bienes Raíces respectivo
(art. 171, inc. 2°).
En igual forma se procederá en caso
de bienes embargados que deban inscri-
birse en registros especiales, tales como
acciones, propiedad literaria o industrial,
bienes muebles agrícolas o industriales
(art. 171, inc. 3°).
Tratándose de bienes corporales mue-
bles, los recaudadores fiscales, en caso de
112
no pago por el deudor en el acto del
requerimiento, podrán proceder de in-
mediato a la traba del embargo, con el
solo mérito del mandamiento y del reque-
rimiento practicado, dejando constancia
en el expediente de todas estas diligen-
cias (art. 173, inc. 2°).
En cuanto al cobro del impuesto te-
rritorial, el predio se entenderá embar-
gado por el solo ministerio de la ley, desde
el momento en que se efectúe el requeri-
miento, pero no surtirá efectos respecto
de terceros sino una vez que se haya ins-
crito en el Conservador de Bienes Raíces
respectivo (art. 173, inc. 1°).
Para facilitar el embargo, los recau-
dadores fiscales podrán exigir de los deu-
dores morosos una declaración jurada de
sus bienes y éstos deberán proporcionar-
la. Si así no lo hicieren y su negativa hi-
ciere impracticable o insuficiente el
embargo, el Abogado Provincial solicita-
rá de la justicia ordinaria apremios cor-
porales en contra del rebelde (art. 171,
inc. final).
Practicado el embargo, el recaudador
fiscal confeccionará una relación circuns-
tanciada de los bienes embargados bajo
su firma y sello, la que además será fir-
mada por el ejecutado o persona adulta
de su domicilio y en caso de no querer
firmar, dejará constancia de este hecho
(art. 174).
Podrá ordenar ampliación del embar-
go el Tesorero Comunal, siempre que
haya justo motivo para temer que los bie-
nes embargados no basten para cubrir la
deuda de impuestos morosos, intereses,
sanciones y multas (art. 174, inc. 2°).
f) La oposición: el ejecutado podrá
oponerse a la ejecución ante la Tesorería
Comunal respectiva, dentro del plazo de
diez días hábiles contados desde el re-
querimiento (art. 176, inc. 1°).
Se aplicarán a la oposición del ejecu-
tado las normas contenidas en los artícu-
los 461 y 462 del Código de Procedimiento
Civil (art. 176, inc. 3°).
La oposición del ejecutado sólo será
admisible cuando se funde en alguna de
las siguientes excepciones: pago de la deu-
 Manual de Derecho Procesal
da, prescripción y no empecer el título al
ejecutado (art. 177, inc. 1°).
En virtud de esta última excepción
no podrá discutirse la existencia de la obli-
gación tributaria y para que sea admitida
a tramitación deberá fundarse en algún
antecedente escrito y aparecer revestida
de fundamento plausible. Si no concu-
rrieren estos requisitos, el tribunal la de-
sechará de plano (art. 177, inc. 1°).
Las demás excepciones del artícu-
lo 464 del Código de Procedimiento Ci-
vil se entenderán siempre reservadas al
ejecutado para el juicio ordinario o co-
rrespondiente, sin necesidad de petición
ni declaración expresa (art. 177, inc. 2°).
g) Tramitación y fallo de las excepciones:
serán aplicables para la tramitación y fallo
de las excepciones opuestas por el ejecu-
tado, las disposiciones de los artículos 467,
468, 469, 470, 472, 473 y 474 del Código
de Procedimiento Civil, en lo que sean
pertinentes (art. 181, inc. 1°).
El Tesorero Comunal sólo podrá pro-
nunciarse sobre las excepciones en caso
que las acoja (art. 178).
Si no las acoge, se entienden reserva-
das para el Abogado Provincial, a quien
le remitirá el cuaderno principal y en cua-
derno separado las excepciones (art. 178).
El Abogado Provincial, a su vez, de-
berá pronunciarse sobre las excepciones
en resolución fundada y notificada por
cédula (art. 179).
Si el Abogado Provincial no acoge las
excepciones, remite los cuadernos al tri-
bunal ordinario que corresponda para su
fallo (art. 180).
h) Recursos: falladas las excepciones
por el tribunal ordinario, la resolución será
notificada a las partes por cédula, las que
podrán interponer todos los recursos que
procedan, de conformidad y dentro de los
plazos señalados en el Código de Procedi-
miento Civil (art. 182, inc. 1°).
113
El recurso de apelación suspende la
ejecución del fallo; pero si el apelante
fuere el ejecutado, para que opere la sus-
pensión deberá consignar, dentro de quin-
to día de la concesión del recurso, una
suma equivalente a la cuarta parte de la
deuda (art. 182, inc. 2°).
i) Cumplimiento del fallo: si no hubiere
oposición o habiéndola hubiere sido re-
chazada por sentencia ejecutoriada o en
los casos en que no debe suspenderse, el
juez ordenará el remate de las especies
muebles, previo retiro y designación de
un depositario definitivo, por la casa de
martillo que corresponda al lugar del jui-
cio (art. 184).
La subasta de los bienes raíces será
decretada por el juez de la causa, a solici-
tud del Abogado Provincial, cualesquiera
que sean los embargos o prohibiciones
que les afecten (art. 185, inc. 1°).
Las formalidades de publicidad se re-
ducen a dos publicaciones y en los térmi-
nos señalados por el artículo 185, inc. 2°.
Consignado el precio del remate y en
el plazo de quince días, se dará conoci-
miento de la subasta a los jueces que ha-
yan decretado embargos o prohibiciones
de los mismos bienes (art. 189, inc. 1°).
El saldo que resulte, después de paga-
das las contribuciones y los acreedores hi-
potecarios, quedará depositado a la orden
del juez de la causa para responder a di-
chos embargos y prohibiciones, quien de-
cretará su cancelación (art. 189, inc. 2°).
En los casos de realización de bienes
raíces en que no hayan concurrido inte-
resados a dos subastas distintas decreta-
das por el juez, el Abogado Provincial
podrá solicitar que el bien sea adjudica-
do al Fisco por su avalúo fiscal, debiendo
en este caso pagar al ejecutado el saldo
que resultare a favor de éste previamente
a la suscripción de la escritura de adjudi-
cación (art. 199, inc. 1°).
 Capítulo Primero
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE ÁRBITROS
DE DERECHO
1069. Fuentes legales. Los juicios se-
guidos ante los árbitros de derecho es-
tán reglamentados en el Párrafo 1°, del
Título VIII, del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, o sea, en los artícu-
los 628 al 635.
1070. Concepto. Los árbitros de de-
recho se someten tanto en la tramitación
cuanto en el pronunciamiento de la sen-
tencia definitiva, a las reglas que la ley es-
tablece para los jueces ordinarios, según la
naturaleza de la acción deducida, y fallan
con arreglo a la ley (arts. 223, inc. 2°, COT
y 628, inc. 1°, CPC).
Tres elementos, en consecuencia, carac-
terizan a los árbitros de derecho:
a) La tramitación, la cual se ajusta a
las mismas reglas que la ley establece para
los jueces ordinarios, según la naturaleza
de la acción deducida.
Ejemplo: los jueces árbitros de dere-
cho podrán conocer de un juicio ordina-
rio de mayor, de menor o de mínima
cuantía, de un juicio sumario, de una que-
rella posesoria, de un juicio especial del
contrato de arrendamiento, etc.;
b) El pronunciamiento de la sentencia
definitiva, el cual también se ajusta a las
mismas reglas que la ley establece para
los jueces ordinarios.
Se trata de los requisitos de forma y,
por consiguiente, la sentencia definitiva
deberá contener los señalados en el ar-
tículo 170 del Código de Procedimiento
Civil; y
c) El fallo, el cual se dicta con estric-
ta sujeción a la ley.
Esto último dice relación con el as-
pecto de fondo de la sentencia definitiva.
117
1071. Tramitación. Hemos dicho que
los árbitros de derecho se someten en su
tramitación a las mismas reglas que la ley
establece para los jueces ordinarios, según
la naturaleza de la acción deducida.
Empero, esta identidad no es com-
pleta, porque existen ciertas reglas especia-
les aplicables a los juicios seguidos ante
los árbitros de derecho.
Estas reglas especiales dicen relación
con las siguientes materias, que estudia-
remos en particular:
a) Notificaciones;
b) Actuario; y
c) Testigos.
1072. Notificaciones. En los juicios
arbitrales se harán las notificaciones per-
sonalmente o por cédula, salvo que las par-
tes unánimemente acuerden otra forma de
notificación (art. 629 CPC).
Se excluye, en consecuencia, la notifi-
cación por el estado, en razón de que sus
formalidades son propias y exclusivas de
los tribunales ordinarios; y se agrega, en
cambio, la forma de notificación que las
partes unánimemente acuerden, en atención
a que su voluntad es la suprema ley en los
juicios arbitrales. Ejemplo: notificación por
carta certificada, por telegrama, etc.
1073. Actuario. Toda la substancia-
ción de un juicio arbitral se hará ante un
ministro de fe designado por el árbitro, sin
perjuicio de las implicancias o recusaciones
que puedan las partes reclamar; y si está
inhabilitado o no hay ministro de fe en
el lugar del juicio, ante una persona que,
en calidad de actuario, designe el árbitro
(art. 632, inc. 1°, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Son ministros de fe y, por consiguien-
te, personas legalmente capacitadas para
servir de actuarios a los jueces árbitros
de derecho: los secretarios, los recepto-
res y los notarios.
Excepcionalmente puede ser actuario
cualquiera persona, siempre que en el lu-
gar en que se siga el juicio no exista mi-
nistro de fe o, de existir, se encuentre
inhabilitado.
Ahora bien, cuando el árbitro deba
practicar diligencias fuera del lugar en que
se siga el compromiso, podrá intervenir
otro ministro de fe o un actuario desig-
nado en la forma antes expresada y que
resida en el lugar donde dichas diligen-
cias han de practicarse (art. 632, inc. 2°,
CPC).
1074. Testigos. Existe un principio fun-
damental: los jueces árbitros sólo podrán
tomar las declaraciones de los testigos que
voluntariamente se presten a darlas en esta
forma (art. 633, inc. 1°, parte 2ª, CPC).
En otras palabras, no podrá el árbi-
tro compeler a ningún testigo a que concu-
rra a declarar ante él (art. 633, inc. 1°,
parte 1ª, CPC). La razón de este impedi-
mento no es otra que la de que carece
de imperio.
Ello no quiere decir que si el testigo
no concurre voluntariamente a declarar,
está exento de la obligación de deponer;
pues, cuando alguno se niegue a decla-
rar, se pedirá por conducto del árbitro al
tribunal ordinario correspondiente que
practique la diligencia, acompañándole
los antecedentes necesarios para este ob-
jeto (art. 633, inc. 2°, CPC).
El tribunal ordinario, en tal caso, pue-
de adoptar dos actitudes:
a) Tomar él mismo la declaración al tes-
tigo, decretando las medidas de apremio
que sean de rigor; o
b) Cometer la diligencia al mismo ár-
bitro de derecho asistido por un minis-
tro de fe (art. 633, inc. 3°, CPC). Para ello,
como se comprende, pondrá a su dispo-
sición al testigo rebelde, mediante los
apremios consiguientes.
118
Por último, cada vez que un juez ár-
bitro de derecho necesite pedir la cola-
boración del tribunal ordinario, como ser,
para el examen de los testigos, para la
práctica de cualquiera otra diligencia, etc.,
le dirigirá la comunicación que correspon-
da, acompañándole los antecedentes ne-
cesarios para estos objetos (arts. 633,
inc. 2°, y 634 CPC).
Se trata, en consecuencia, de casos
evidentes de jurisdicción delegada; y la ma-
nera de hacerla funcionar es enviando el
correspondiente exhorto, sin intervención
de terceros extraños.
1075. Pluralidad de árbitros. Si hay
un solo árbitro no existe problema, por
cuanto debe intervenir en todos los actos
de substanciación del juicio, como, asi-
mismo, en el pronunciamiento de la sen-
tencia definitiva.
Si los árbitros son dos o más, todos
ellos deberán concurrir al pronunciamien-
to de la sentencia y a cualquier acto de
substanciación del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa (art. 630,
inc. 1°, CPC).
No poniéndose de acuerdo los árbi-
tros, se reunirá con ellos el tercero, si lo
hay, y la mayoría pronunciará resolución
(art. 630, inc. 2°, CPC). Los árbitros y el
tercero acordarán la sentencia en la for-
ma prevenida por el Código de Procedi-
miento Civil (hoy contemplada en el
Código Orgánico de Tribunales) para el
acuerdo de las sentencias de los tribuna-
les colegiados (art. 237, inc. 2°, COT).
En el caso de no resultar mayoría en
el pronunciamiento de la sentencia defi-
nitiva o de otra clase de resoluciones, se
estará a lo dispuesto en el artículo 631
del Código de Procedimiento Civil
(art. 238 COT); o sea, habrá que distin-
guir según si la resolución es o no sus-
ceptible del recurso de apelación.
Si la resolución no es apelable, habrá que
subdistinguir si el compromiso es volun-
tario o forzoso. Si es voluntario, quedará
sin efecto el compromiso. Si es forzoso, se
procederá a nombrar nuevos árbitros
(art. 631, inc. 1°, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
Cuando pueda deducirse, en cambio,
el recurso de apelación, cada opinión se es-
timará como resolución distinta, y se ele-
varán los antecedentes al tribunal de
alzada, para que resuelva como sea de
derecho sobre el punto que haya motiva-
do el desacuerdo de los árbitros (art. 631,
inc. 2°, CPC).
¿Qué ha querido significarse con esto
último?
Según unos, el tribunal de alzada ven-
dría a desempeñar la función de un ter-
cero en discordia, de suerte que el fallo
así acordado, a su vez, sería susceptible
del recurso de apelación.
Otros, en cambio, estiman que la la-
bor del tribunal de alzada es la de un
verdadero tribunal de segunda instan-
cia; de manera que, elevadas estas di-
versas opiniones en grado de apelación,
serán confirmadas y revocadas, según
corresponda, llegándose así a obtener
la sentencia.
1076. Recursos. Las sentencias que
pronuncien los jueces árbitros de dere-
cho serán susceptibles de los recursos de
apelación y de casación, tanto en la forma
cuanto en el fondo (arts. 239, inc. 1°, COT
y 767 CPC).
Dichos recursos serán conocidos por
el tribunal ordinario que corresponda,
como si se tratara, en buenas cuentas, de
un juicio entregado a la jurisdicción de
esta última clase de tribunales (art. 239,
inc. 1°, COT); a menos que, para cono-
cer de esos recursos, se hubiere designa-
do también un tribunal arbitral de derecho
en el acto del compromiso u otro poste-
rior (art. 239, inc. 1°, COT).
Ejemplo: apelo de la sentencia arbitral
para ante la Corte de Apelaciones res-
pectiva; recurro de casación en el fondo
para ante la Corte Suprema.
Sin embargo, si las partes son mayo-
res de edad y libres administradoras de
sus bienes, pueden válidamente renunciar
a cualquiera de los recursos menciona-
dos (art. 239, inc. 1°, COT).
En atención a que los árbitros de de-
recho, lo mismo que los jueces ordinarios,
119
se encuentran bajo la superintendencia
correccional de la Corte Suprema, estima-
mos que también puede recurrirse en gra-
do de queja en contra de ellos, en caso de
faltas o abusos cometidos en el ejercicio
de su cargo (arts. 79 C.P. del E. y 540
COT).*
1077. Ejecución de las resoluciones.
Es previo distinguir según sea la naturale-
za de la resolución arbitral que se quiere
ejecutar.
En efecto, tratándose de resoluciones
arbitrales que no constituyan sentencia
definitiva, o sea, decretos, autos o sentencias
interlocutorias, corresponde al árbitro or-
denar su ejecución (art. 635, inc. 2°,
CPC).
En cambio, para la ejecución de la sen-
tencia definitiva, hay que subdistinguir se-
gún si el plazo para el cual fue nombrado
el árbitro está o no vigente.
a) Si este plazo está vencido, sólo po-
drá exigir la ejecución de la sentencia
definitiva al tribunal ordinario que co-
rresponda; y
b) Si este plazo no está vencido, se po-
drá ocurrir al árbitro que la dictó, o al
tribunal ordinario correspondiente, a elec-
ción del que pida su cumplimiento
(art. 635, inc. 1°, CPC).
Sin embargo, cuando el cumplimien-
to de la resolución arbitral –cualquiera
que sea su naturaleza– exija procedimien-
tos de apremio o el empleo de otras medidas
compulsivas, o cuando haya de afectar a
terceros que no sean partes en el compro-
miso, deberá ocurrirse a la justicia ordi-
naria para la ejecución de lo resuelto
(art. 635, inc. 3°, CPC).
La primera de estas excepciones se jus-
tifica como consecuencia de que care-
cen de imperio los jueces árbitros; y la
segunda, porque el tercero a quien afec-
ta la sentencia arbitral, no ha sido parte
en el compromiso, y mal puede, de con-
siguiente, sometérsele a la jurisdicción
arbitral.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Se ha discutido también, en la prácti-
ca, el alcance de la frase “procedimientos
de apremio o el empleo de otras medi-
das compulsivas”. Según unos, ella sólo
dice relación con el uso de la fuerza pú-
blica. Para otros, debe dársele a dicha fra-
se una interpretación del orden jurídico;
o sea, como sinónima de las medidas de
coacción o de apremio contempladas por
el legislador dentro del juicio ejecutivo.
120
Y ¿en qué forma se cumplen las reso-
luciones arbitrales?
En conformidad a las reglas señala-
das en el Título XIX del Libro I del Có-
digo de Procedimiento Civil, puesto que
allí se reglamenta la ejecución de las re-
soluciones pronunciadas por los tribuna-
les chilenos, sin atender a si se trata de
tribunales ordinarios, arbitrales o espe-
ciales.
 Manual de Derecho
Capítulo
Segundo
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE ÁRBITROS
ARBITRADORES
1078. Fuentes legales. Los juicios se-
guidos ante los árbitros arbitradores es-
tán reglamentados en el Párrafo 2°, del
Título VIII, del Libro III del Código de
Procedimiento Civil, o sea, en los artícu-
los 636 al 643.
1079. Concepto. Los árbitros arbitra-
dores están obligados a guardar en sus
procedimientos y en su fallo las reglas que
las partes hayan expresado en el acto cons-
titutivo del compromiso, y si éstas nada
hubieren convenido, a las que se estable-
cen para este caso en el Código de Pro-
cedimiento Civil, y fallarán obedeciendo
a lo que su prudencia y la equidad le
dictaren (arts. 223, inc. 3°, COT y 636
CPC).
Tres elementos caracterizan también
a los árbitros arbitradores:
a) La tramitación, la cual se ajustará a
las reglas que las partes hayan convenido
en el acto del compromiso, y a falta de
éstas, a las que para este caso señala la
ley procesal civil;
b) El pronunciamiento del fallo, se en-
tiende en cuanto a su aspecto formal, el
cual se ciñe por las mismas normas ante-
riores, o sea, en primer término se recu-
rre al compromiso y, en su silencio, en
seguida, a las reglas que para este caso
contiene la ley procesal civil; y
c) El pronunciamiento del fallo, en su
aspecto de fondo, el cual debe ser un fiel
acatamiento a lo que la prudencia y la
equidad les dictaren.
Sin embargo, en los casos en que la
ley lo permita, podrán concederse al ár-
bitro de derecho facultades de arbitrador,
en cuanto al procedimiento, y limitarse al
121
Procesal
pronunciamiento de la sentencia defini-
tiva la aplicación estricta de la ley. La tra-
mitación se ajustará en tal caso a las reglas
pertinentes establecidas para los árbitros
arbitradores (arts. 223, inc. 4°, COT y 628,
inc. 2°, CPC).
1080. Tramitación. El arbitrador no
está obligado a guardar en sus procedimien-
tos y en su fallo otras reglas que las que
las partes hayan expresado en el acto cons-
titutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este
respecto, se observarán las reglas estable-
cidas en los artículos que siguen (art. 636
CPC).
En consecuencia, la tramitación que
deben seguir los árbitros arbitradores la
hallaremos consignada:
a) En el acto constitutivo del com-
promiso; o
b) En el Código de Procedimiento
Civil, o sea, en el párrafo 2°, Título VIII,
Libro III.
Las segundas reglas, como se compren-
de, son esencialmente supletorias de las
primeras; y constituyen lo que podríamos
llamar las normas mínimas de procedi-
miento a que deben ajustar su actuación
los árbitros arbitradores.
1081. Normas mínimas de procedi-
miento. Podemos enumerarlas en la for-
ma siguiente:
a) Oír a los interesados reunidos o
por separado, si lo primero no le es posi-
ble (art. 637 CPC);
b) Recibir y agregar al proceso los ins-
trumentos que le presenten las partes
(art. 637 CPC);
 Mario Casarino Viterbo
c) Recibir la causa a prueba, si cree
necesario decretar este trámite (art. 638,
inc. 1°, CPC);
d) Practicar las diligencias que estime
necesarias para el conocimiento de los
hechos (art. 637 CPC);
e) Practicar solo o con asistencia de
un ministro de fe, según lo estime conve-
niente, los actos de substanciación que
decrete en el juicio (art. 639, inc. 1°, par-
te 1ª, CPC);
f) Consignar por escrito los hechos
que pasen ante el arbitrador y cuyo testi-
monio le exijan los interesados, si son
necesarios para el fallo (art. 639, inc. 1°,
parte 2ª, CPC); y
g) Dar su fallo en el sentido en que
la prudencia y la equidad le dicten
(art. 637 CPC).
1082. Prueba testimonial. Se rige lo
mismo que si se tratara de jueces árbitros
de derecho, por lo dispuesto en los ar-
tículos 633 y 634 del Código de Procedi-
miento Civil (art. 638, inc. 2°, CPC).
1083. Diligencias probatorias practi-
cadas ante los tribunales ordinarios. Las
diligencias probatorias concernientes al
juicio de compromiso que se practiquen
ante los tribunales ordinarios se someterán
a las reglas establecidas para éstos (art. 639,
inc. 2°, CPC).
1084. Pluralidad de arbitradores. Si
son dos o más los arbitradores, deberán
todos ellos concurrir al pronunciamien-
to de la sentencia y a cualquier otro acto
de substanciación, salvo que las partes
acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los ar-
bitradores, se llamará al tercero, si lo hay;
y la mayoría formará resolución.
No pudiendo obtenerse mayoría en
el pronunciamiento de la sentencia defi-
nitiva o de otra clase de resoluciones, que-
dará sin efecto el compromiso si no puede
deducirse apelación. Habiendo lugar a este
recurso, se elevarán los antecedentes a los
arbitradores de segunda instancia, para
que resuelvan como estimen convenien-
122
te sobre la cuestión que motiva el des-
acuerdo (art. 641 CPC).
1085. Contenido de la sentencia de-
finitiva. La sentencia del arbitrador con-
tendrá:
1° La designación de las partes liti-
gantes;
2° La enunciación breve de las peti-
ciones deducidas por el demandante;
3° La misma enunciación de la defen-
sa alegada por el demandado;
4° Las razones de prudencia o de equi-
dad que sirven de fundamento a la sen-
tencia; y
5° La decisión del asunto controver-
tido.
La sentencia expresará, además, la fe-
cha y el lugar en que se expide; llevará al
pie la firma del arbitrador, y será autoriza-
da por un ministro de fe o por dos testi-
gos en su defecto (art. 640 CPC).
1086. Recursos. Será necesario distin-
guir según la clase de recurso de que se
trate. En efecto:
a) El de apelación sólo procederá con-
tra las sentencias pronunciadas por los
arbitradores cuando las partes, en el ins-
trumento en el que constituyen el com-
promiso, expresaren que se reservan
dicho recurso para ante otros árbitros del
mismo carácter y designaren las personas
que han de desempeñar este cargo
(arts. 239, inc. 2°, COT y 642 CPC).
b) El de casación en la forma también
procede en contra de las sentencias de
los arbitradores. Conocerá de él, el tribu-
nal ordinario que corresponda, salvo que
las partes lo hubieren renunciado o so-
metido al conocimiento de otro tribunal
arbitral (art. 239, inc. 1°, COT).
Este recurso se ajusta a las normas con-
tenidas en el Título XIX del Libro III del
Código de Procedimiento Civil; y, en es-
pecial, a la contemplada en el artículo 796,
que dice: “En los juicios de mayor cuantía
seguidos ante arbitradores son trámites
esenciales los que las partes expresen en
el acto constitutivo del compromiso, y, si
nada han expresado acerca de esto, sólo
 Manual de Derecho Procesal
los comprendidos en los números 1° y 5°
del artículo precedente”. (Modificado por
la Ley N° 19.496).
Dicho en otros términos, son trámites
o diligencias esenciales, en la primera ins-
tancia, en los juicios de mayor cuantía
conocidos por arbitradores:
a) El emplazamiento de las partes en
la forma prescrita por la ley; y
b) La agregación de los instrumen-
tos presentados por las partes y la cita-
ción de aquélla contra quien se presenten.
Recordemos que si el recurso de ca-
sación en la forma se funda en la causal
5ª del artículo 768, o sea, en haber sido
pronunciada la sentencia con omisión de
sus requisitos de forma, dicho recurso es
procedente no obstante que este precep-
to se remite al 170, en razón de que su
equivalente, para estos efectos y que de-
berá citarse también como ley que con-
cede el recurso por la causal que se
invoca, es, en cambio, el 642.
En todo caso, la renuncia del recurso
de casación en la forma, según lo ha re-
suelto la jurisprudencia de nuestro tribu-
nales, en manera alguna impide a las
partes recurrir por esta vía, fundado en
las causales de incompetencia y de ultra
petita, en razón de tratarse de causales
de orden público manifiestas y, por con-
siguiente, irrenunciables.
123
c) El de casación en el fondo no proce-
derá, en cambio, en caso alguno en con-
tra de las sentencias pronunciadas por
los arbitradores (art. 239, inc. 2°, COT).
La razón es muy simple: mal puede
haber infracción de ley, cuando dichas
sentencias se pronuncian de acuerdo a la
prudencia y equidad.
d) Por último, también es del caso
señalar, como recurso procedente en con-
tra de las resoluciones expedidas por los
arbitradores, el de queja, siempre que en
su pronunciamiento hayan cometido fal-
ta o abuso susceptibles de enmendarse
por esta vía (arts. 79 C.P. del E. y 540
COT).*
1087. Ejecución de las resoluciones.
Todo cuanto hemos dicho acerca de la
ejecución de las resoluciones pronun-
ciadas por los árbitros de derecho, se
aplica al cumplimiento de las resolucio-
nes pronunciadas por los árbitros arbi-
tradores.
Así lo expresa el artículo 643 del Có-
digo de Procedimiento Civil: “La ejecu-
ción de la sentencia de los arbitradores
se sujetará a lo dispuesto en el artícu-
lo 635”.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino
Capítulo
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE PARTICIÓN DE BIENES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El tribunal; III. El procedimiento;
IV. El fallo particional.
I. Generalidades
1088. Fuentes legales. Los juicios so-
bre partición de bienes se encuentran re-
glamentados en el Título IX del Libro III
del Código de Procedimiento Civil, o sea,
en sus artículos 646 al 666.
Sin embargo, de conformidad con lo
preceptuado en el artículo 648, se extien-
den a los partidores de bienes las reglas
establecidas respecto de los árbitros en el
Título VIII del Libro III del mismo Códi-
go, en cuanto no aparezcan modificadas
en el citado Título IX y sean aplicables a
las cuestiones que aquéllos deben resolver.
Ejemplo: se desea saber la forma o ma-
nera de practicar notificaciones en los jui-
cios sobre partición de bienes; nada
estatuye sobre el particular el Título IX
del Libro III del Código de Procedimien-
to Civil; luego, hay que recurrir a las
disposiciones que sobre esta materia con-
tiene el Título VIII de ese Libro y Códi-
go, o sea, el artículo 629.
1089. Objeto. Los juicios sobre parti-
ción de bienes tienen por objeto, como su
propio nombre lo indica, partir, dividir,
o sea, liquidar una comunidad de bienes
entre los diversos comuneros, entregan-
do a cada uno de ellos lo que le corres-
ponda según su derecho o cuota en la
masa común.
En consecuencia, todo juicio sobre
partición de bienes exige, como presu-
puesto o antecedente previo, la existencia
de la comunidad que se trata de dividir o
liquidar.
Si se suscita controversia entre los inte-
resados acerca de la existencia de la co-
124
Viterbo
munidad que se pretende partir, o bien,
acerca del derecho o cuota de los comu-
neros sobre la cosa común, dichas mate-
rias deberán ser resueltas por la justicia
ordinaria, en conformidad al procedimien-
to que corresponda, y como operaciones
previas a la participación misma.
Pretender, pues, que el juez partidor
resuelva sobre estos últimos particulares,
es llevarlo fuera de la órbita de sus atribu-
ciones y alejarlo de la finalidad u objetivo
de los juicios sobre la partición de bienes;
que se reduce, como ya lo hemos dicho,
nada más que a dividir o liquidar bienes
comunes entre los interesados, a prorrata
de sus derechos o cuotas en la comunidad.
1090. Importancia. Los juicios sobre
partición de bienes revisten excepcional
importancia, porque no sólo tienden a
dividir o liquidar la comunidad provenien-
te de una herencia, sino, además, las co-
munidades que se originen:
a) De la sociedad conyugal disuelta
(art. 1776 CC);
b) De las sociedades civiles disueltas, sal-
vo las anónimas, las cuales, lo mismo que
las sociedades comerciales de toda clase, se li-
quidan por medio de liquidador (arts. 2064
y 2115 CC y 410 C. Com.; y
c) De un cuasicontrato (art. 2313 CC).
El hecho, pues, que estas tres clases
de comunidades se liquiden lo mismo que
una comunidad hereditaria, o sea, en con-
formidad a las reglas del juicio sobre par-
tición de bienes, demuestra la innegable
importancia de estos juicios especiales.
1091. Características. Los juicios so-
bre partición de bienes presentan las si-
 Manual de Derecho Procesal
guientes características generales y fun-
damentales:
a) Son materia de arbitraje forzoso, esto
es, que solamente pueden ser conocidos
por la justicia arbitral, con exclusión de
los tribunales ordinarios o especiales
(art. 227 COT);
b) Son juicios en que la voluntad de las
partes tiene una enorme influencia, pues
en ellos, antes que la decisión del juez, pri-
ma el común acuerdo de los interesados;
c) Son juicios dobles, en el sentido que
cada interesado desempeña al mismo
tiempo el papel de demandante y de de-
mandado;
d) Son juicios universales, porque abar-
can la totalidad del patrimonio de una
persona como acontece con la herencia
del causante, o con la sociedad conyugal,
la sociedad civil, o la comunidad que se
trata de liquidar, etc.;
e) Son juicios complejos, porque pue-
den promoverse y resolverse en ellos tan-
tas cuestiones simples cuantas sean
necesarias para llegar, en definitiva, a la
partición y distribución de los bienes co-
munes;
f) Son juicios de cuantía indetermina-
da, porque si bien puede saberse de an-
temano el monto del caudal común, lo
cierto es que dicho monto y la parte que
a cada uno de los interesados le ha de
corresponder, sólo vendrán a determinar-
se en la sentencia; y
g) Son juicios que no tienen una tra-
mitación preestablecida u ordenada en la ley,
pues se desarrollan en comparendos, tan-
tos cuantos sean necesarios para cumplir
con el objetivo mismo del pleito, que es
dividir o liquidar entre los interesados los
bienes comunes.
1092. Otras maneras de partir bienes
comunes. La partición puede efectuarse
de tres maneras o formas diferentes:
a) Por el causante o testador;
b) Por los partícipes de común acuer-
do; y
c) Por un partidor.
Como se comprende, el primer medio
sólo puede emplearse tratándose de una
125
comunidad hereditaria; los dos restantes son
aplicables a la partición de cualquiera co-
munidad, no importando su origen.
La partición de bienes efectuada por
conducto de un juez partidor, es la única
forma que motiva un juicio, y será, en
consecuencia, también la única objeto de
nuestro estudio.
La partición de bienes efectuada por
el causante o testador y de común acuerdo
por los interesados origina actos jurídicos di-
versos, desprovistos de todo contenido ju-
risdiccional; y serán, por consiguiente,
estudiados en la cátedra de fondo o de
derecho civil.
II. El tribunal
1093. Su composición. El tribunal lla-
mado a conocer del juicio sobre parti-
ción de bienes, en primera instancia, está
constituido por el juez y el actuario.
El juez es el llamado a decidir la con-
tienda. Se le conoce también con los nom-
bres de árbitro, compromisario o partidor.
El actuario, en cambio, se limita a dar
fe de los actos ejecutados o desarrollados
ante el juez partidor.
1094. Nombramiento del juez parti-
dor. La designación del juez partidor puede
ser hecha:
a) Por el causante o testador;
b) Por los coasignatarios de común
acuerdo; y
c) Por el juez ordinario (arts. 1324 y
1325 CC y 646 CPC)
La primera forma, como también se
comprende, sólo tendrá aplicación cuan-
do la comunidad provenga de una he-
rencia.
El nombramiento de juez partidor
efectuado por el difunto será válido cuan-
do conste en instrumento público entre
vivos o en testamento (art. 1324 CC). El
instrumento público tendrá que ser una
escritura pública, o un testamento, cual-
quiera que sea su forma.
Si el testador está facultado para ha-
cer la partición por sí mismo, con mayor
 Mario Casarino Viterbo
razón podrá designar la persona llamada
a efectuarla. Quien puede lo más puede
lo menos.
Suele también acontecer que, poste-
riormente, los coasignatarios no estén
conformes con la designación de juez par-
tidor hecha por el causante. ¿Pueden pres-
cindir de esta designación? La respuesta
parece que debe ser afirmativa, en pre-
sencia de lo dispuesto en el artículo 241
del Código Orgánico de Tribunales, en
cuanto el compromiso concluye por re-
vocación hecha por las partes de común
acuerdo de la jurisdicción otorgada al
compromisario, sin distinguir el origen
de este último.
Es obvio, además, que el nombramien-
to hecho por el difunto sólo habilita al
partidor para partir la herencia quedada a
su fallecimiento; mas no la sociedad conyu-
gal en que haya sido socio, u otros bienes
que posea en comunidad.
Solamente la voluntad del cónyuge
sobreviviente, o la de los demás comune-
ros, podría ampliar la jurisdicción del juez
partidor a los tópicos antes señalados.
En cuanto al nombramiento de juez
partidor por los coasignatarios, requiere
acuerdo de todos los interesados y cons-
tancia escrita.
El común acuerdo de los interesados
es una consecuencia del carácter conven-
cional que entraña el nombramiento de
un partidor (arts. 1325, inc. 3° CC y 232,
inc. 1° COT); y la constancia escrita, una
formalidad propia de toda designación
de árbitro (art. 234, inc. 1°, COT).
Si alguno de los coasignatarios no tu-
viere la libre disposición de sus bienes, el
nombramiento de juez partidor que no
haya sido hecho por el juez ordinario de-
berá ser aprobado por éste (art. 1326,
inc. 1°, CC).
Se exceptúa de esta disposición la mu-
jer casada cuyos bienes administra el ma-
rido; pues bastará en tal caso el consenti-
miento de la mujer, o el de la justicia en
subsidio (art. 1326, inc. 2°, CC).
Por último, si los coasignatarios no se
ponen de acuerdo en la designación del
juez partidor, procederán a nombrarlo con
126
sujeción a las reglas del Código de Procedi-
miento Civil (art. 1325, inc. 5°, CC).
Este último cuerpo de leyes dispone
que “cuando haya de nombrarse parti-
dor, cualquiera de los comuneros ocurri-
rá al tribunal que corresponda, pidién-
dole que cite a todos los interesados a
fin de hacer la designación, y se proce-
derá a ella en la forma establecida para
el nombramiento de peritos” (art. 646,
inc. 1°, CPC).
Dependerá el tribunal correspondien-
te del origen de la comunidad que se
trata de partir: si es hereditaria, el juez
competente será el del lugar en que se
abrió la sucesión, o sea, el del último do-
micilio del causante (art. 148 COT); y si
obedece a otra causa, el juez competente
será el del domicilio de cualquiera de los
interesados (arts. 134 y 141 COT).
Ahora bien, recordemos que la forma
de designar peritos es citando a las par-
tes a una audiencia que tendrá lugar con
sólo las que asistan (art. 414, inc. 1°, CPC).
En consecuencia, la solicitud de nombra-
miento de juez partidor será proveída ci-
tando a los interesados a comparendo
para un día y hora determinados. Esta
resolución será necesario notificarla per-
sonalmente a todos los interesados,
por ser la primera que se practicará en
dicha gestión judicial (art. 40 CPC).
Si los interesados se ponen de acuer-
do en la persona del partidor, prima este
común acuerdo. En caso contrario, la de-
signación la efectuará el juez ordinario, no
pudiendo recaer en tal caso el nombra-
miento en ninguna de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por
cada parte (art. 414, inc. 1°, CPC).
El desacuerdo de los interesados se ma-
nifestará en la misma audiencia –caso de
desacuerdo real– o bien, cuando no con-
curren a ella todos los interesados –caso
de desacuerdo presunto (art. 415 CPC).
Una vez efectuado el nombramiento,
se pondrá en conocimiento de las partes
para que dentro de tercero día deduzcan
su oposición, si tienen alguna incapaci-
dad legal que reclamar contra el nom-
brado. Vencido este plazo sin que se
 Manual de Derecho Procesal
formule oposición, se entenderá acepta-
do el nombramiento (art. 416 CPC).
Pero hay veces en que los interesados
formulan oposición al nombramiento de
juez árbitro, antes que ella se efectúe.
Ejemplo: so pretexto que no existe comu-
nidad que partir o dividir.
Es evidente que se trata de una cues-
tión previa al nombramiento, y que mien-
tras no se resuelva, no puede procederse
a la designación del juez árbitro. Y ¿qué
tramitación debe dársele a esta oposición?
A nuestro juicio, la que corresponda se-
gún las reglas generales, o sea, de acuer-
do al procedimiento ordinario o sumario,
según corresponda (arts. 3° y 680 CPC).
1095. Nombramiento del actuario. El
actuario es designado por el juez partidor,
sin perjuicio de las implicancias o recusa-
ciones que puedan las partes reclamar
(arts. 632, inc. 1°, y 648 CPC).
Este nombramiento lo efectúa, como
tendremos oportunidad de verlo más ade-
lante, al pronunciar su primera resolu-
ción.
1096. Requisitos para ser juez parti-
dor. Se encuentran señalados solamente
en el Código Civil; no como acontece con
los demás jueces árbitros, cuyos requisi-
tos para desempeñar válidamente estos
cargos los indica el artículo 225 del Códi-
go Orgánico de Tribunales.
En efecto, el inciso final de este pre-
cepto establece: “En cuanto al nombra-
miento de partidor, se estará a lo dispuesto
en los artículos 1323, 1324 y 1325 del Có-
digo Civil”.
Por su parte, el inciso primero del
artículo 1323 del Código Civil dice: “Sólo
pueden ser partidores los abogados habi-
litados para ejercer la profesión y que ten-
gan la libre disposición de sus bienes”.
En consecuencia, los requisitos para ser
juez partidor son:
1° Ser abogado;
2° Ser abogado habilitado para ejer-
cer la profesión; y
3° Tener la libre disposición de los
bienes.
127
Los abogados son personas revestidas
por la autoridad competente de la facul-
tad de defender ante los tribunales de
justicia los derechos de las partes litigan-
tes (art. 520 COT).
Pero no basta ser abogado, es preci-
so, además, ser de aquéllos habilitados
para ejercer la profesión, entendiéndose
por tales los chilenos que hayan pagado
la patente municipal a que hace referen-
cia el artículo 3° del DL N° 3.637 de 10
de marzo de 1981 (art. 526 COT).*
A mayor abundamiento, tampoco po-
drán ser jueces partidores:
a) Los jueces letrados y los ministros
de los tribunales superiores de justicia,
por una doble razón: por estarles prohi-
bido ejercer la abogacía y aceptar com-
promisos (arts. 316 y 317 COT); y
b) Los funcionarios auxiliares de la admi-
nistración de justicia, por estarles prohibido
ejercer la abogacía, salvo los defensores
públicos y los procuradores del número
(art. 479 COT); y, en particular, los fisca-
les y los notarios, por estarles prohibido
aceptar compromisos y aceptar y desem-
peñar arbitrajes y particiones, respectiva-
mente (art. 480 COT).
Por último, la libre disposición de bie-
nes entraña actuar libremente, sin el mi-
nisterio ni la autorización de terceras
personas.
1097. Requisitos para ser actuario. El
actuario en el juicio sobre partición de bie-
nes tiene que ser, desde luego, ministro de
fe. Sin embargo, no todos los ministros de
fe pueden ser actuarios en esta clase de
juicios arbitrales. Solamente podrán serlo:
a) Los Secretarios de los Tribunales
Superiores de Justicia;
b) Los Notarios; y
c) Los Secretarios de los Juzgados de
Letras (art. 648, inc. 2°, CPC).
Por exclusión, en consecuencia, no
pueden ser actuarios en esta clase de jui-
cios, los Receptores, a diferencia de lo que
acontece en los demás juicios arbitrales.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
1098. Implicancias y recusaciones del
juez partidor. Están íntimamente ligadas
con la manera o forma como ha sido de-
signado.
Así, si el nombramiento proviene de
la justicia ordinaria, le serán aplicables al
juez partidor todas las causales de impli-
cancia y recusación que el Código Orgá-
nico de Tribunales establece para los
jueces (art. 1323, inc. 2°, CC).
Cuando el nombramiento de juez ár-
bitro ha sido hecho por el difunto, valdrá
la designación aunque la persona nom-
brada sea albacea o coasignatario, o esté
comprendida en alguna de las causales
de implicancia o recusación que estable-
ce el Código Orgánico de Tribunales,
siempre que cumpla con los demás re-
quisitos legales.
Pero cualquiera de los interesados, en
este segundo caso, podrá pedir al juez de
letras* del departamento en donde debe
seguirse el juicio de partición que decla-
re inhabilitado al partidor por alguno de
esos motivos. Esta solicitud se tramitará
de acuerdo con las reglas que, para las
recusaciones, establece el Código de Pro-
cedimiento Civil (art. 1324 CC).
Por último, los jueces partidores nom-
brados de común acuerdo por los intere-
sados podrán ser albaceas o coasignatarios
o personas comprendidas en alguna de
las causas de implicancia o recusación que
establece el Código Orgánico de Tribu-
nales, y a pesar de que entre los interesa-
dos existan personas que no tengan la
libre disposición de sus bienes (art. 1325,
inc. 3°, CC).
Lo anterior no obsta para que, si des-
pués de efectuada la designación sobrevie-
nen causales de implicancia o recusación,
puedan ellas ser hechas valer en contra
del juez partidor inhábil para impedirle
que continúe en el ejercicio del cargo
(art. 1325, inc. 4°, CC).
1099. Constitución del tribunal. Dos
formalidades demuestran que el juez par-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
128
tidor ha quedado legalmente investido
para desempeñar su cargo: la aceptación
y el juramento.
La aceptación es la manifestación de
voluntad del partidor en orden al desem-
peño del cargo con el cual ha sido hon-
rado. Dicha manifestación de voluntad
debe ser expresa: lo exige perentoriamen-
te el artículo 1328 del Código Civil, al dis-
poner que “el partidor que acepta el
encargo, deberá declararlo así”.
En seguida, el juez partidor jurará des-
empeñar el encargo, con la debida fideli-
dad y en el menor tiempo posible
(art. 1328 CC).
La ley no ha señalado la forma como
debe cumplirse con estas dos solemnida-
des; pero, dado que dicen relación con
la constitución del tribunal, lo menos que
puede exigirse es que sea por escrito.
En la práctica, la aceptación y el ju-
ramento se cumplen, concurriendo el
partidor a la escritura pública de nom-
bramiento o ante el ministro de fe que se
lo notifica.
En cuanto a la oportunidad pensamos
que la aceptación y el juramento debe-
rán prestarse una vez efectuado el nom-
bramiento y vencidos los plazos para hacer
valer las correspondientes inhabilidades;
a menos que sea necesaria la aprobación
judicial de dicho nombramiento, en cuyo
caso será preciso esperar la dictación del
correspondiente fallo para que el parti-
dor pueda ejercer sus funciones, previa su
aceptación y el juramento legal (art. 646,
inc. 2°, CPC).
Como ya hemos visto que el juez parti-
dor debe ser abogado habilitado para ejer-
cer la profesión, es en esta oportunidad
en que acepta el cargo y presta el jura-
mento de rigor, en que debe exhibir su
patente al día (art. 4° Ley N° 18.120 en
relación con el art. 3° del DL N° 3.637.*
1100. Plazo para el desempeño del
cargo de juez partidor. La ley señala al
partidor el término de dos años contados
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
desde la aceptación de su cargo. El testa-
dor no podrá ampliar este plazo. Los coa-
signatarios podrán ampliarlo o restringirlo,
como mejor les parezca, aun contra la
voluntad del testador (art. 1332 CC).
Ahora bien, el término que la ley, el
testador o las partes conceden al parti-
dor para el desempeño de su cargo se
contará desde que éste sea aceptado, de-
duciendo el tiempo durante el cual, por la
interposición de recursos o por otra cau-
sa, haya estado totalmente interrumpida
la jurisdicción del partidor (art. 647 CPC).
Ejemplo: un recurso de apelación con-
cedido en ambos efectos.
1101. Responsabilidades y prohibicio-
nes del juez partidor. La responsabilidad
del juez partidor se halla establecida en
el artículo 1329 del Código Civil, en los
siguientes términos:
“La responsabilidad del partidor se
extiende hasta la culpa leve; y en el caso
de prevaricación, declarada por el juez
competente, además de estar sujeto a la
indemnización de perjuicios, y a las pe-
nas legales que correspondan al delito,
se constituirá indigno conforme a lo dis-
puesto para los ejecutores de últimas vo-
luntades en el artículo 1300”.
Además responde el juez partidor
frente a los acreedores de todo perjuicio
por su omisión en formar el lote o hijue-
la pagadora de deudas (art. 1336 CC); y
frente al Fisco, por no haber reservado o
hecho reservar los bienes necesarios para
el pago del impuesto de herencia (art. 68
Ley N° 16.271).
En cuanto a las prohibiciones, es del
caso consultar los artículos 1798 del Có-
digo Civil, 321 del Código Orgánico de
Tribunales y 240 del Código Penal.
1102. Remuneración del juez partidor.
Es principio de justicia que todo trabajo
debe ser remunerado. La labor del juez
partidor no escapa a lo anterior y, por con-
siguiente, debe también ser pagada.
La remuneración del juez partidor se
manifiesta en el pago de honorarios, que
serán determinados de común acuerdo entre
129
él y los interesados, sea al momento de
constituirse el compromiso, o bien du-
rante la tramitación del juicio mismo.
Si no existe este acuerdo, el juez par-
tidor puede estimar sus honorarios en la
sentencia definitiva, o sea, en el Laudo, en
conformidad al derecho que le confiere
el artículo 665 del Código de Procedi-
miento Civil.
En esa parte, el Laudo no constituye
propiamente resolución judicial, sino sim-
plemente una proposición o estimación
de honorarios, la cual necesita para per-
feccionarse de la aceptación de los inte-
resados o comuneros.
En caso de que los comuneros no es-
tén conforme con esta regulación o esti-
mación de sus honorarios hecha por el
mismo juez partidor, podrán reclamar de
ella, cualquiera que sea su cuantía
(art. 665 CPC).
La reclamación se interpondrá en la mis-
ma forma y en el mismo plazo que la ape-
lación, y será resuelta por el tribunal de
alzada en única instancia (art. 665 CPC).
No cabe, por consiguiente, confundir
la reclamación con la apelación, aun cuan-
do ambas pudieren interponerse en igual
tiempo y forma. En efecto, la primera ata-
ca una mera proposición de honorarios y
deja trabada la litis, en cuanto al monto
de los honorarios, para ser resuelta en
única instancia por el tribunal de alzada;
la segunda, en cambio, constituye un ver-
dadero recurso y, como tal, ataca una re-
solución judicial, con el objeto que ella
sea enmendada en conformidad a dere-
cho, en segunda instancia, por el tribu-
nal superior respectivo.
1103. Remuneración del actuario. El
honorario de los actuarios en las particio-
nes de bienes y en los demás juicios de
compromiso será regulado por el árbitro,
y no podrá exceder del cinco por ciento
del honorario de éste y en ningún caso
de la suma de diez mil pesos.
Si hubieren intervenido dos o más ac-
tuarios, el honorario de cada uno será fi-
jado por el árbitro, en atención a la labor
realizada, no pudiendo exceder la suma
 Mario Casarino Viterbo
total de las remuneraciones de los máxi-
mos ya determinados (art. 4° Auto Acor-
dado, de 5 de diciembre de 1941,
expedido por la Corte Suprema, sobre
arancel judicial, y art. 7°, letra m, Ley
N° 7.868, de 25 de septiembre de 1944).
1104. Caracteres del juez partidor.
Son de diversa y variada índole. Así:
a) Es un árbitro, por una doble ra-
zón: primera, porque la partición de bie-
nes es materia de arbitraje forzoso
(art. 227, N° 2°, COT); y segunda, por-
que se extienden a los partidores las re-
glas establecidas respecto de los árbitros
(art. 648, inc. 1°, CPC);
b) Es, por regla general, un árbitro de
derecho, o sea, que tramita y falla con suje-
ción a la ley, por ser éste el carácter que
normalmente revisten los árbitros;
c) Excepcionalmente puede ser árbi-
tro arbitrador, siempre que tal calidad se la
atribuyan las partes mayores de edad y
libres administradores de sus bienes
(arts. 224, inc. 1°, COT, y 648, inc. 1°, par-
te final CPC); y árbitro mixto, por motivos
de manifiesta conveniencia, previa auto-
rización judicial y aun cuando entre los
interesados existan personas incapaces
(arts. 224, inc. 2°, COT, y 628, inc. 3°, y
648, inc. 1°, parte 1ª, CPC);
d) Puede tener un papel activo o pasi-
vo: en el primer caso, cuando entre los
interesados surgen contiendas jurídicas
que el árbitro debe resolver; en el segun-
do, cuando entre los interesados no se
presentan dificultades y el árbitro se limi-
ta a consignar los acuerdos en las actas y
a pronunciar el laudo o fallo arbitral en
conformidad a tales acuerdos;
e) No es un administrador de los bie-
nes comunes, pues esta labor les corres-
ponde a los mismos interesados, como
dueños de dichos bienes, o a la persona
que éstos designen en el papel de admi-
nistrador proindiviso; y
f) No es liquidador de los bienes co-
munes, pues este último, a diferencia de
los jueces llamados a resolver las contien-
das, es un mandatario de los comuneros,
que administra y realiza los bienes comu-
130
nes y que, por último, rinde cuenta de su
gestión; nada de ello acontece con los
jueces partidores.
1105. Competencia del juez partidor.
En relación con la competencia de que
se halla investido el juez partidor, se acos-
tumbra clasificar las materias respectivas
en tres clases:
a) Cuestiones que son de la exclusi-
va competencia del juez partidor;
b) Cuestiones de las cuales jamás pue-
de conocer el juez partidor; y
c) Cuestiones de que puede conocer,
ya el juez partidor, ya el juez ordinario,
según las circunstancias.
Pertenecen a la primera clase o grupo
de aquellas cuestiones que la ley espe-
cialmente les encomienda a los jueces par-
tidores o que, debiendo servir de base
para la repartición, no someta la ley de
un modo expreso al conocimiento de la
justicia ordinaria (art. 651, inc. 1°, par-
te 2ª, CPC).
Son de la segunda clase o grupo aque-
llas cuestiones que nunca podrá conocer
el juez partidor; o sea: a) las controver-
sias sobre derechos a la sucesión por tes-
tamento o abintestato, desheredamiento,
incapacidad o indignidad de los asignata-
rios (art. 1330 CC); y b) las cuestiones
sobre la propiedad de objetos en que al-
guien alegue un derecho exclusivo y que
en consecuencia no deban entrar a la
masa partible (art. 1331 CC).
Queda, por último, una tercera clase o
grupo de cuestiones que pueden ser de la
competencia del juez partidor o del juez
ordinario, según las circunstancias.
Dichas materias son:
a) Las cuestiones relativas a la forma-
ción e impugnación de inventarios y tasa-
ciones en que entenderá el juez partidor
(art. 651, inc. 1°, parte 1ª, CPC), sin per-
juicio de la intervención de la justicia or-
dinaria en la formación de los inventarios
(art. 651, inc. 2°, parte 1ª, CPC);
b) Las cuestiones relativas a las cuen-
tas de los albaceas, comuneros y administra-
dores de los bienes comunes en que
entenderá el juez partidor (art. 651,
 Manual de Derecho Procesal
inc. 1°, parte 2ª, CPC); sin perjuicio del
derecho de los albaceas, comuneros, ad-
ministradores y tasadores para recurrir
también a la justicia ordinaria en cuestio-
nes relativas a sus cuentas y honorarios,
siempre que no hayan aceptado el com-
promiso, o que éste haya caducado o no
esté constituido aún (art. 651, inc. 2°, par-
te 2ª, CPC);
c) Los derechos que tengan que ha-
cer valer sobre los bienes comprendidos
en la partición los terceros acreedores, quie-
nes podrán ocurrir al partidor o a la jus-
ticia ordinaria, a su elección (art. 656
CPC);
d) La forma en que han de adminis-
trarse proindiviso los bienes comunes y el
nombramiento de los administradores, si
no se ponen de acuerdo en ello los inte-
resados, que corresponderá decretar a la
justicia ordinaria mientras no se haya
constituido el juicio divisorio, o cuando
falte el árbitro que debe entender en él
(art. 653, inc. 1°, CPC).
Empero, organizado el compromiso
y mientras subsista la jurisdicción del par-
tidor, a él corresponderá entender en es-
tas cuestiones, y continuar conociendo en
las que se hayan ya promovido o se pro-
muevan con ocasión de las medidas dic-
tadas por la justicia ordinaria para la
administración de los bienes comunes
(art. 653, inc. 2°, CPC); y
e) La ejecución de la sentencia definiti-
va, para lo cual se podrá ocurrir al árbi-
tro que la dictó, si no está vencido el plazo
para el que fue nombrado, o al tribunal
ordinario correspondiente, a elección del
que pide su cumplimiento (arts. 635,
inc. 1°, y 648, inc. 1°, CPC).
III. El procedimiento
1106. Generalidades. Hemos dicho
que el juez partidor es esencialmente un
árbitro. Por consiguiente, se extenderán
a los partidores las reglas establecidas res-
pecto de los árbitros en el Título VIII del
Libro III del Código de Procedimiento
Civil, en cuanto no aparezcan modifica-
131
das por las del Título IX del mismo Li-
bro y sean aplicables a las cuestiones que
aquéllos deben resolver (art. 648, inc. 1°,
parte 1ª, CPC).
Entre estas reglas modificatorias so-
bresale la relativa a que los actos de los
partidores serán, en todo caso, autoriza-
dos por un actuario (art. 648, inc. 2°,
CPC); esto es, cualquiera que sea la cali-
dad del partidor de bienes y la naturale-
za de la actuación.
Ahora bien, los juicios sobre partición
de bienes no tienen una tramitación orde-
nada y preestablecida en la ley, pues las
materias sometidas al conocimiento del
partidor se ventilan en audiencias verbales;
o por medio de solicitudes escritas, cuando
la naturaleza e importancia de las cues-
tiones debatidas así lo exijan. Las resolu-
ciones que se dicten con tal objeto serán
inapelables (art. 649 CPC).
Estas audiencias y solicitudes escritas
serán tantas cuantas sean las materias que
deba decidir el partidor, para conducir
el juicio entregado a su conocimiento a
feliz término, o sea, a la división y liqui-
dación de los bienes comunes.
1107. La primera resolución. No se
halla establecida de manera expresa en
la ley.
La práctica, sin embargo, indica que
en todo juicio sobre partición de bienes
la primera resolución es pronunciada por
el partidor de oficio o a petición de par-
te; y que ella contiene los siguientes ele-
mentos o requisitos:
a) La declaración de tener por cons-
tituido el juicio de compromiso;
b) La citación a las partes a la primera
audiencia o comparendo, señalando al
efecto día, hora y lugar en que se verifi-
cará; y
c) La designación del actuario, a quien
se ordena también que autorice esa pri-
mera resolución.
Como toda primera notificación, de-
berá efectuarse personalmente a las par-
tes, a fin de que queden legalmente
emplazadas en el pleito o juicio de com-
promiso (art. 40 CPC).
 Mario Casarino Viterbo
1108. Las audiencias verbales. Esta
expresión es sinónima de comparendo. Las
audiencias verbales, en consecuencia, son
los comparendos que se realizan en el
juicio sobre partición de bienes con el
objeto de tratar los diversos asuntos o
cuestiones que en dicho pleito interesa
dilucidar.
Se clasifican en audiencias ordinarias
y extraordinarias.
Son ordinarias las que se celebran en
los días y horas prefijados por las partes
y sin nueva notificación. A la inversa, son
extraordinarias las que se realizan fuera
de los días prefijados y con previa notifi-
cación.
Las audiencias ordinarias generalmen-
te se señalan en el primer comparendo;
pero, modificada la designación de día
para esta clase de audiencias, no produ-
cirá efecto mientras no se notifique a to-
dos los que tengan derecho a concurrir
(art. 650, inc. 2°, CPC).
Ahora bien, cuando se designen días
determinados para las audiencias ordina-
rias, se entenderá que en ellas pueden
celebrarse válidamente acuerdos sobre cual-
quiera de los asuntos comprendidos en el
juicio, aun cuando no estén presentes to-
dos los interesados; a menos:
a) Que se trate de revocar acuerdos
ya celebrados; o
b) Que sea necesario el consentimien-
to unánime en conformidad a la ley; o
c) Que sea necesario el consentimien-
to unánime en conformidad a los acuer-
dos anteriores de las partes (art. 650,
inc. 1°, CPC).
En estas audiencias ordinarias, por con-
siguiente, se ventila todo lo que es inhe-
rente a la partición; como ser, facción de
inventario, tasación de bienes, realización
de los mismos, pago de deudas, etc.
Las audiencias extraordinarias, en cam-
bio, tienen por objeto tratar única y ex-
clusivamente acerca de las materias que
motivaron la citación de los interesados.
La iniciativa de ellas le corresponderá tam-
bién a cualquier interesado; y, requerido
al efecto el partidor, sólo le compete de-
cretarla.
132
De toda audiencia se levantará acta,
consignándose en ella los resultados al-
canzados, los cuales se materializan o ad-
quieren la forma de acuerdos (arts. 649 y
650 CPC).
1109. Plazo para formular cuestiones.
Podrá el partidor fijar plazo a las partes
para que formulen sus peticiones sobre
las cuestiones que deban servir de base a
la partición (art. 652, inc. 1°, CPC).
Constituye, como se ve, una facultad
concedida al partidor por la ley, cuyo uso
es de innegable importancia para acelerar
y regularizar, al mismo tiempo, la pronta
y correcta marcha del juicio sobre parti-
ción.
1110. Tramitación, acumulación y fa-
llo de las cuestiones. Cada cuestión que
se promueva será tramitada separadamen-
te, con audiencia de todos los que en
ella tengan interés, sin entorpecer el cur-
so de las demás y sin que se paralice en
unas la jurisdicción del partidor por los
recursos que en otras se deduzcan
(art. 652, inc. 2°, parte 1ª, CPC).
Se trata, en consecuencia, de tres re-
glas del más alto interés, pues tienden a
facilitar la tramitación de cada una de las
cuestiones que pueden promover las par-
tes ante el juez partidor.
Pero ¿a qué procedimiento se ajustará
la tramitación de estas cuestiones? En
nuestra opinión prevalece, en primer tér-
mino, el que las partes unánimemente ha-
yan elegido.
A falta de este acuerdo, el partidor
recurrirá a las reglas generales del procedi-
miento, o sea, aplicará el procedimiento
ordinario, sumario, especial, o inciden-
tal, según corresponda.
De ahí que hayamos señalado, y con
razón, como característica general del jui-
cio sobre partición de bienes, la de ser
un juicio complejo, esto es, compuesto de
diversas cuestiones o juicios parciales.
No obstante que todas estas cuestiones
parciales, por regla general, deben trami-
tarse separadamente, podrán, sin embargo,
acumularse dos o más de ellas cuando sea
 Manual de Derecho Procesal
procedente la acumulación en conformi-
dad a las generales (art. 652, inc. 2°, par-
te final, CPC).
Todavía más: las cuestiones parciales
podrán fallarse durante el juicio divisorio
o reservarse para la sentencia final
(art. 652, inc. 3°, CPC).
1111. Reglas de fondo aplicables al
fallo de las cuestiones. Esta materia, como
se comprende, es propia del derecho subs-
tantivo, y, de por sí, variada y compleja.
Sin embargo, como principio general
se sostiene que el partidor, al tener que
decidir las diversas cuestiones que le plan-
teen los interesados, se atendrá, en pri-
mer término, a la disposición de fondo que
corresponda y, en especial, a las normas
contenidas en el artículo 1337 del Códi-
go Civil acerca de la liquidación y distri-
bución de los bienes hereditarios.
En efecto, de acuerdo con este últi-
mo precepto, el camino a seguir por el
partidor será el siguiente:
1°) Prevalecerá sobre toda otra nor-
ma la voluntad unánime de los interesa-
dos, de suerte que, habiendo acuerdo
sobre una determinada forma de distri-
bución de los bienes comunes, habrá que
ajustarse a ella;
2°) Debe procederse a la división ma-
terial misma de las cosas comunes entre
los interesados, de modo que toquen en
el reparto porciones iguales;
3°) No siendo posible una distribución
por partes iguales, deberán formarse lotes
análogos, y, en seguida, repartírselos de co-
mún acuerdo o a falta de éste, por sorteo;
4°) También habrá que dividir los bie-
nes raíces, en caso de que admitan cómoda
división o de que ésta no lo haga desme-
recer. Éste es un problema técnico, que el
partidor siempre resuelve después de oír
opiniones periciales al respecto;
5°) Si se resuelve que los bienes raí-
ces no admiten cómoda división o que
ésta los hace desmerecer, no habrá más
camino que adjudicarlos entre los intere-
sados, o bien venderlos; y
6°) La venta podrá ser privada o pú-
blica, con o sin admisión de postores ex-
133
traños. Las partes son dueñas de deter-
minar la mejor forma de esta realización.
Si no hay acuerdo, en definitiva resuelve
el partidor.
1112. Otras cuestiones que pueden
suscitarse en el juicio de partición. Estas
otras cuestiones que pueden presentarse
en el juicio sobre partición de bienes, son
las siguientes:
a) Cesación en el goce gratuito de
una cosa;
b) Administración de los bienes co-
munes;
c) Derechos que pueden hacer valer
los acreedores y que afecten a los bienes
comunes;
d) Adjudicación de los bienes comu-
nes; y
e) Licitación de los bienes comunes.
Por la importancia de cada una de
ellas, las estudiaremos en particular.
1113. Administración de los bienes
comunes. Recordemos que esta cuestión
de la administración de los bienes comu-
nes –a la que se la llama proindiviso– pue-
de ser, ya de la competencia de la justicia
ordinaria, ya de la justicia arbitral.
En efecto, mientras no se haya constitui-
do el juicio divisorio o cuando falte el árbi-
tro que debe entender en él, corresponderá
a la justicia ordinaria decretar la forma en
que han de administrarse proindiviso los
bienes comunes y nombrar a los adminis-
tradores, si no se ponen de acuerdo en
ello los interesados (art. 653, inc. 1°, CPC).
A la inversa, organizado el compromiso y
mientras subsista la jurisdicción del parti-
dor, a él corresponderá entender en estas
cuestiones y continuar conociendo en las
que se hayan promovido o se promuevan
con ocasión de las medidas dictadas por
la justicia ordinaria para la administra-
ción de los bienes comunes (art. 653,
inc. 2°, CPC).
Ahora bien, esta cuestión surgirá cuan-
do los copartícipes no se pongan de acuer-
do acerca de la manera de administrar
conjuntamente los bienes; y, ante ello,
cualquiera de los interesados podrá ocu-
 Mario Casarino Viterbo
rrir a la justicia ordinaria o a la justicia
arbitral, según el caso, pidiendo el nom-
bramiento de uno o más administrado-
res y la fijación de los demás pormenores
propios de la administración proindiviso.
El tribunal citará a todos los interesa-
dos a comparendo (art. 654 CPC).
Dicho comparendo se celebrará con
sólo los que concurran (art. 654 CPC).
No estando todos presentes, sólo podrá
acordarse, por mayoría absoluta de los
concurrentes, que represente a lo menos
la mitad de los derechos de la comuni-
dad, todas o algunas de las medidas si-
guientes:
1ª Nombramiento de uno o más admi-
nistradores, sea de entre los mismos inte-
resados o extraños;
2ª Fijación de los salarios de los admi-
nistradores y de sus atribuciones y deberes;
3ª Determinación del giro que deba
darse a los bienes comunes durante la
administración proindiviso y del máxi-
mum de gastos que puedan en ella hacer-
se; y
4ª Fijación de las épocas en que deba
darse cuenta a los interesados, sin perjui-
cio de que ellos puedan exigirlas extraor-
dinariamente, si hay motivo justificado, y
vigilar la administración sin embarazar los
procedimientos de los administradores
(art. 654 CPC).
Si todos están presentes, pero no hay una-
nimidad en cuanto a la persona de los
administradores y demás pormenores, bas-
tará la doble mayoría antes indicada para
que pueda tomarse validamente cualquier
acuerdo al respecto.
En todo caso, el acuerdo unánime de
los interesados prima al respecto, desde
el momento en que la audiencia es para
acordar o resolver lo conveniente sobre
la administración proindiviso (art. 654
CPC); o bien, la doble mayoría antes se-
ñalada.
En defecto de esta última, cualquiera
materia relacionada con la administración
proindiviso será resuelta por el tribunal
que corresponda. Así lo da a entender la
frase “o por resolución del tribunal a fal-
ta de mayoría” (art. 654 CPC).
134
1114. Cesación en el goce gratuito de
una cosa. De conformidad al artículo 2305
del Código Civil “el derecho de cada uno
de los comuneros sobre la cosa común es
el mismo que el de los socios en el haber
social”.
Entre estos derechos de los socios so-
bre las cosas pertenecientes al haber so-
cial, puede señalarse el de servirse de
dichas cosas para su uso personal con tal
que las emplee según su destino ordina-
rio, y sin perjuicio de la sociedad y del
justo uso de los otros (art. 2081, N° 2°, CC).
Este goce, como se comprende, es gra-
tuito; y para ponerle término será necesa-
rio que cualquiera de los interesados
reclame ante el juez partidor.
Oído el o los comuneros que goza-
ban gratuitamente de la cosa común, el
partidor resolverá poniendo término a di-
cho goce gratuito, salvo que él se funde
en algún título especial (art. 655 CPC).
A contar desde este instante, el que
estaba disfrutando gratuitamente de la
cosa tendrá que entrar a pagar a la co-
munidad por el goce. Al respecto, prima-
rá el acuerdo de los interesados; y en su
defecto tendrá que resolver el partidor.
Por cierto que nada adeudará el co-
munero por el goce gratuito de la cosa
común, efectuado con anterioridad a la
dictación de la resolución que le pone
término.
1115. Derechos de los acreedores so-
bre los bienes comunes. También es una
de las cuestiones que pueden llevarse al
conocimiento, ya de la justicia ordinaria,
ya de la justicia arbitral.
El artículo 656 del Código de Procedi-
miento Civil dispone: “Los terceros acree-
dores que tengan derechos que hacer valer
sobre los bienes comprendidos en la par-
tición, podrán ocurrir al partidor o a la
justicia ordinaria, a su elección”.
La elección de la judicatura le com-
pete al acreedor, y no al juez árbitro reque-
rido; de suerte que este último no podría
declararse incompetente, so pretexto que
la judicatura ordinaria es la llamada a in-
tervenir.
 Manual de Derecho Procesal
Estos derechos de los acreedores so-
bre los bienes comunes pueden ser de
cualquiera clase: basta que se refieran o
que digan relación con aquellos bienes.
Ejemplo: un crédito hereditario impago,
un derecho de servidumbre sobre algún
inmueble que pertenece a la comuni-
dad, etc.
Por consiguiente, la cuestión propues-
ta por el tercero se tramitará según fuere
su naturaleza.
1116. Adjudicación de bienes comu-
nes. La adjudicación es el acto en cuya
virtud en el juicio sobre partición de bie-
nes se entrega a un comunero alguna cosa
poseída proindiviso por todos los copar-
tícipes, de manera que pasa así el adjudi-
catario a ser su dueño exclusivo.
Ella no constituye, como erróneamen-
te lo dispone el artículo 703 del Código
Civil, un título traslaticio de dominio. Por
el contrario, la adjudicación es un título
declarativo de ese derecho.
Así lo demuestran los artículos 718 y
1344 de dicho Código. En efecto, el inci-
so primero de estos preceptos dispone:
“Cada uno de los partícipes de una cosa
que se poseía proindiviso, se entenderá
haber poseído exclusivamente la parte
que por la división le cupiere, durante
todo el tiempo que duró la indivisión”. Y
el segundo en su inciso primero agrega:
“Cada asignatario se reputará haber su-
cedido inmediata y exclusivamente al di-
funto en todos los efectos que le hubieren
cabido y no haber tenido jamás parte al-
guna en los otros efectos de la sucesión”.
De ser la adjudicación un título de-
clarativo de dominio, pueden deducirse
tres importantes consecuencias jurídicas:
1ª El adjudicatario no adquiere el do-
minio a virtud de la tradición, o sea, por
la inscripción en el registro conservato-
rio respectivo del título de adjudicación,
sino por el modo de adquirir llamado
sucesión por causa de muerte: la inscripción
sólo se exige como medio de mantener
la historia del inmueble de que se trate;
2ª Si durante la indivisión alguno de
los comuneros ha hecho enajenaciones o
135
constituido por sí solo gravámenes sobre
las cosas comunes, subsistirán sobre la par-
te adjudicada a dicho copartícipe, si hu-
biere sido comprendida en la enajenación
o gravamen. Pero si lo enajenado gravado
se extendiere a más de lo que ha cabido
al comunero, no subsistirá la enajenación
o gravamen contra la voluntad de los res-
pectivos adjudicatarios; y
3ª Si al momento de la adjudicación
hubiere pendiente un embargo, aquélla
será válida; y podrá inscribirse, porque
solamente hay objeto ilícito en la enaje-
nación de las cosas embargadas (art. 1464,
N° 3°, CC), y la adjudicación no es enaje-
nación, sino simple singularización de
dominio de una cosa poseída proindivi-
so, en manos de uno o más copartícipes.
¿Y qué suerte corre el embargo? En
nuestra opinión, habrá que distinguir:
Si la cosa ha sido embargada en ra-
zón de una deuda contraída por el cau-
sante o por todos los interesados de
común acuerdo, subsistirá el embargo, no
obstante la adjudicación.
Si la cosa ha sido embargada en ra-
zón de una deuda contraída por uno de
los comuneros, hay que subdistinguir: a) si
a él se le adjudica la cosa, el embargo
subsiste; y b) si la cosa se adjudica a otro
comunero, el embargo caduca.
Ahora bien, la adjudicación puede
producirse en diversas oportunidades: du-
rante el juicio, en la sentencia y después
de ella.
Durante el juicio, a su vez, puede pro-
ducirse en dos formas:
a) Por acuerdo de los interesados, en
cuya virtud se entrega a uno de los co-
partícipes algún bien común, a cuenta
de su asignación; y
b) Por la concurrencia de cualquiera
de los copartícipes a la licitación de bie-
nes comunes y haberlo rematado para sí.
En el caso a), el acuerdo de los inte-
resados debe ser unánime, aunque no
existe texto legal expreso que así lo con-
sagre. Empero, esta afirmación fluye del
contexto de los artículos 1325, 1334 y 1335
del Código Civil y 657 y 660 del Código
de Procedimiento Civil.
 Mario Casarino Viterbo
En el caso b) se trata de una verdade-
ra adjudicación y no de un remate; como
sería si el bien lo hubiere subastado un
tercero o extraño a la partición.
El derecho de los comuneros para efec-
tuar adjudicaciones durante el juicio di-
visorio se halla consagrado claramente en
el artículo 660 del Código de Procedi-
miento Civil, al disponer: “Salvo acuerdo
unánime de las partes, los comuneros que
durante el juicio divisorio reciban bienes
en adjudicación...”.
Pero este derecho no puede ser ejer-
citado libremente, pues para adjudicar los
bienes comunes es previo apreciarlos por
peritos nombrados en la forma ordinaria
(art. 657, inc. 1°, CPC).
Podrá, sin embargo, omitirse la tasa-
ción si el valor de los bienes se fija por
acuerdo unánime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre
aquéllas incapaces, con tal que existan
en los autos antecedentes que justifiquen
la apreciación hecha por las partes, o que
se trate de bienes muebles (art. 657,
inc. 2°, CPC).
En otras palabras, la adjudicación de
bienes muebles no requiere de tasación
previa, aun cuando existan incapaces,
siempre y cuando su valor sea determi-
nado de común acuerdo por los intere-
sados. Tampoco requiere de tasación
previa la adjudicación de bienes raíces, aun
cuando existan incapaces, siempre y
cuando su valor sea determinado de co-
mún acuerdo y en autos obren antece-
dentes que justifiquen dicha apreciación.
Ejemplo: la tasación con que figuren en
el rol de avalúos respectivo, una tasa-
ción extrajudicial de alguna institución
de crédito, etc.
Tampoco hay que olvidar que todo
acuerdo de las partes o resolución del
partidor que contenga adjudicación de
bienes raíces se reducirá a escritura pública,
y que sin esta solemnidad no podrá efec-
tuarse su inscripción en el conservador
respectivo (art. 659, inc. 2°, CPC).
Dicha escritura pública es el título de
dominio de la adjudicación y, como tal,
deberá contener todos los antecedentes ne-
136
cesarios, a fin de facilitar su estudio pos-
terior.
En cuanto al aspecto numérico de las
adjudicaciones que se efectúan durante
el juicio divisorio, fácil es advertir que
ellas constituyen verdaderos anticipos he-
chos a los comuneros a cuenta de sus
respectivas cuotas.
De ahí que sea indispensable deter-
minar previamente, por acuerdo de los
interesados, o, en su defecto, por resolu-
ción del partidor, cuál es el haber probable
de cada comunero. La fijación provisio-
nal del haber probable se hará pruden-
cialmente por el partidor (art. 660, parte
final, CPC).
En seguida, salvo acuerdo unánime
de las partes, los comuneros que durante
el juicio divisorio reciban bienes en adju-
dicación, por un valor que exceda del
ochenta por ciento de lo que les corres-
ponda percibir, vale decir, de su haber
probable, pagarán de contado dicho ex-
ceso (art. 660, parte 1ª, CPC).
Y con el objeto de mantener una per-
fecta igualdad entre los comuneros duran-
te el juicio divisorio, los valores que reciban
a cuenta de sus derechos devengarán el
interés que las partes fijen, o el legal cuan-
do tal fijación no se haya hecho, sin per-
juicio de lo que en casos especiales
dispongan las leyes (art. 661 CPC).
Con todo, en las adjudicaciones de
propiedades raíces que se hagan a los co-
muneros durante el juicio divisorio o en
la sentencia final, se entenderá constitui-
da hipoteca sobre las propiedades adjudi-
cadas, para asegurar el pago de los
alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague
de contado el exceso sobre el haber pro-
bable (art. 662, inc. 1°, parte 1ª, CPC).
Al inscribir el Conservador el título
de adjudicación, inscribirá a la vez la hi-
poteca por el valor de los alcances. Podrá
reemplazarse esta hipoteca por otra cau-
ción suficiente calificada por el partidor
(art. 662, inc. 1°, parte final, e inc. 2°,
CPC).
Se trata de una hipoteca legal, porque
su fuente u origen es la ley; y como toda
 Manual de Derecho Procesal
hipoteca, para que se entienda perfec-
cionada, debe inscribirse en los registros
conservatorios respectivos.
El Conservador que omita esta ins-
cripción incurrirá en las responsabilidades
consiguientes.
Esta hipoteca legal será determinada o
indeterminada, según el caso. Así, si se ha
calculado el haber probable, la hipoteca
cubrirá el veinte por ciento restante. En
caso contrario, la hipoteca será indeter-
minada, o sea, estará destinada a garanti-
zar el posible alcance de ese adjudicatario,
cuyo monto, hasta esos momentos, se des-
conoce.
1117. Licitación de bienes comunes.
Es la venta en pública subasta de los bie-
nes comunes, sean muebles o inmuebles,
que se efectúa ante el juez partidor.
Para proceder a esta venta en pública
subasta, es previo apreciar los bienes de
que se trate por peritos nombrados en la
forma ordinaria (art. 657, inc. 1°, CPC).
Sin embargo, del mismo modo que lo
anotamos al tratarse de la adjudicación de
bienes comunes, podrá omitirse esta tasa-
ción si el valor de los bienes se fija de co-
mún acuerdo por las partes, o sus repre-
sentantes, aunque haya entre ellas personas
incapaces, con tal que existan en autos an-
tecedentes que justifiquen la apreciación
hecha por las partes, o que se trate de
bienes muebles, o de fijar un mínimum
para licitar bienes raíces, con admisión de
postores extraños (art. 657, inc. 2°, CPC).
Lo anterior no basta: es preciso, ade-
más, cumplir con las formalidades de publi-
cidad, las que pueden ser resumidas en
las siguientes reglas:
a) El remate deberá ser anunciado
por medio de avisos publicados en un dia-
rio de la comuna o de la capital de la pro-
vincia, si en aquélla no lo hubiere (art. 658,
inc. 1°, CPC);
b) Cuando entre los interesados haya
incapaces, la publicación de avisos se hará
por cuatro veces a lo menos, mediando en-
tre la primera publicación y el remate un
espacio de tiempo que no baje de quince
días (art. 658, inc. 2°, parte 1ª, CPC);
137
c) Si por no efectuarse el remate, es
necesario hacer nuevas publicaciones, se
procederá en conformidad a lo estableci-
do en el artículo 502 (art. 658, inc. 2°, par-
te 2ª, CPC);
d) Los avisos podrán publicarse tam-
bién en días inhábiles, los que no se des-
contarán para el cómputo del plazo
señalado en el inciso anterior (art. 658,
inc. 3°, CPC); y
e) Si los bienes están en otra comuna,
el remate se anunciará también en él, por
el mismo tiempo y en la misma forma
(art. 658, inc. 4°, CPC).
En seguida, se aplicarán todas las re-
glas que ya conocemos, contenidas en el
Código de Procedimiento Civil, acerca de
la licitación o remate en pública subasta
de los bienes embargados en el juicio eje-
cutivo.
Por consiguiente, las bases de la subas-
ta se habrán fijado oportunamente de co-
mún acuerdo por los interesados o, en
su defecto, por resolución del juez parti-
dor; como igualmente se habrá señalado
el día y la hora en que ella ha de realizar-
se. Una vez llegado el día y la hora para
el remate, se calificarán previamente las
cauciones, y luego se adjudicará la cosa al
postor que haya ofrecido el precio más alto.
Y ¿debe extenderse acta de remate?
Nada preceptúa el Código al respecto.
No obstante, es conveniente hacerlo;
y para ello se extenderá el acta en el proto-
colo o registro del actuario, agregándose
copia autorizada de ella al cuaderno de
partición. Dicha acta será firmada por el
partidor, el subastador y el actuario.
Si se trata de bienes raíces, se requie-
re completar el título para los efectos de
su inscripción, o sea, otorgar la corres-
pondiente escritura pública de remate.
Dicha escritura pública será firmada
por el partidor, en razón de que en las
enajenaciones que se efectúan por su con-
ducto, se considerará a éste representan-
te legal de los vendedores, y en tal
carácter subscribirá los instrumentos que,
con motivo de dichas enajenaciones, haya
necesidad de otorgar (art. 659, inc. 1°,
parte 1ª, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Es obvio que dicho instrumento será
también firmado por el subastador, en
señal de aceptación del remate.
Podrá también el partidor autorizar al
comprador o adjudicatario o a un tercero
para que por sí solo subscriba la inscrip-
ción de la transferencia en el conservador
respectivo (art. 659, inc. 1°, parte 2ª, CPC).
Esta escritura pública de remate, aun
cuando la ley tampoco nada expresa, es
conveniente que contenga el mayor nú-
mero de antecedentes, para el estudio pos-
terior de la correspondiente titulación; por
ejemplo: constancia de la constitución del
compromiso, o sea, nombramiento del par-
tidor y solemnidades de la aceptación y el
juramento; copia del acta del comparen-
do en que se acordó el remate y sus con-
diciones; certificado del actuario en que
conste haberse cumplido con las formali-
dades de publicidad; acta del remate; cer-
tificado de ejecutoria de la resolución del
partidor que ordenó extender la escritura
pública de remate; personerías de los man-
datarios o representantes legales de los di-
versos interesados, etc.
1118. Breve recapitulación en orden
a la tramitación. Una vez nombrado el juez
partidor de bienes, aceptará el cargo y pres-
tará el juramento de rigor.
A petición de parte, o de oficio, pro-
nunciará la primera resolución, en la que
dará por constituido el compromiso, ci-
tará a las partes a comparendo para el
día, hora y lugar que se encargará tam-
bién de indicar, y nombrará el actuario
que crea conveniente, siempre que sea
de aquéllos habilitados en conformidad
a la ley.
Esta primera resolución se notificará
personalmente a todos los interesados.
En el primer comparendo se tomarán los
acuerdos de rutina, que en la práctica se
reducen a aprobar el testamento y el in-
ventario, si lo hubieren, determinar e in-
dividualizar a los interesados, fijar la forma
de las notificaciones, señalar los días y
horas en que se verificarán los compa-
rendos ordinarios, precisar el objeto del
compromiso, etc.
138
El acta de este primer comparendo en-
cabezará el cuaderno de actas de audiencias
o comparendos; pues también existirán
otros cuadernos, como ser de documentos,
de rendición de cuentas, de impugnación
de inventarios, etc.
En los comparendos posteriores el parti-
dor se preocupará de provocar acuerdos
en orden a la distribución o liquidación
de los bienes comunes. A falta de acuer-
do, estas materias serán resueltas por el
mismo partidor.
Las cuestiones que promuevan los in-
teresados se ventilarán verbalmente en los
comparendos, o sea, serán planteadas de
viva voz y escuchadas las opiniones de los
demás interesados, también en igual for-
ma; y, en seguida, se adoptará un acuerdo,
o bien, serán resueltas por el partidor.
Sin embargo, estas cuestiones serán
sometidas al conocimiento del partidor
por medio de solicitudes escritas, cuando
la naturaleza e importancia de ellas así lo
exija. El partidor es soberano para deter-
minar una u otra forma de actuación.
Las cuestiones serán tramitadas en
cuaderno separado, y de conformidad al pro-
cedimiento que corresponda, según su na-
turaleza; de suerte que existirán tantos
cuadernos separados cuantas sean las
cuestiones que se hayan suscitado entre
los interesados.
Su fallo podrá pronunciarse en el cur-
so del juicio divisorio, o bien reservarlo
para definitiva.
Una vez que se ha logrado distribuir
y liquidar los bienes comunes, quiere de-
cir que el partidor estará en condiciones
de dictar sentencia; de tal manera que, por
acuerdo de los interesados, o por resolu-
ción del árbitro, es previo llamar a las
partes para oír sentencia.
En esta forma, al juicio sobre parti-
ción de bienes se le deja legalmente en
estado de pronunciarse el fallo definitivo.
IV. El fallo particional
1119. La sentencia definitiva. Los re-
sultados de la partición se consignarán
 Manual de Derecho Procesal
en un Laudo o sentencia final, que resuel-
va o establezca todos los puntos de he-
cho y de derecho que deben servir de
base para la distribución de los bienes
comunes, y en una Ordenata o liquida-
ción en que se hagan los cálculos numé-
ricos necesarios para dicha distribución
(art. 663 CPC).
Por consiguiente, la sentencia definiti-
va que se pronuncia en el juicio sobre
partición de bienes recibe el nombre es-
pecífico de Laudo y Ordenata. Como su
propio nombre lo indica, consta también
de dos partes: el Laudo y la Ordenata, cuya
misión en conjunto es la de servir para
que en ellas se consignen los resultados
de la partición.
Se define el Laudo diciendo que es la
sentencia final que se pronuncia en el jui-
cio sobre partición de bienes, y que resuel-
ve o establece todos los puntos de hecho y
de derecho que deben servir de base para
la distribución de los bienes comunes.
Normalmente el Laudo se limita a es-
tablecer todos los puntos de hecho y de
derecho que deben servir de base para la
distribución de los bienes comunes; o sea,
en él se reproducen y mantienen todos
los acuerdos adoptados por los interesa-
dos en el curso de la partición.
Esta actitud del partidor de bienes en
la sentencia final demuestra su carácter
de juez en potencia, nombre con que lo
distingue más de algún autor.
Pero hay veces en que el partidor de
bienes debe resolver acerca de los puntos
de hecho o de derecho que deben servir
de base para la distribución de los bienes
comunes. En este caso, su labor es la de
un verdadero juez. Estas cuestiones par-
ciales se habrán suscitado en el curso de
la partición, y el árbitro las habrá dejado
para ser decididas en definitiva.
Desde el momento en que el Laudo
es una verdadera sentencia definitiva, co-
menzará por expresar el lugar y la fecha
en que se expide; y en seguida tendrá
que ajustarse a los requisitos de forma
señalados para esta clase de resoluciones
en el artículo 170 del Código de Procedi-
miento Civil.
139
En otros términos, el Laudo contendrá:
a) La forma en que fue designado el
partidor y la individualización de éste;
b) El objeto de la partición;
c) Los antecedentes de la misma;
ejemplo: posesión efectiva, inventario, tes-
tamento, etc.;
d) La individualización de los intere-
sados y si han comparecido por medio
de representantes legales o mandatarios,
también su debida individualización;
e) La manera como fueron oídos los
interesados, y la forma en que fueron tra-
mitadas las diversas cuestiones que pue-
den haberse formulado;
f) La orden de formar el cuerpo co-
mún de bienes, indicando, al mismo tiem-
po, los que deben componerlo;
g) La indicación de las bajas genera-
les;
h) La manera de distribución del ha-
ber líquido entre los interesados, seña-
lando la parte o cuota que a cada uno de
ellos les corresponda en los bienes co-
munes;
i) La orden de formar a cada intere-
sado su correspondiente carta hijuela con
los bienes que deberá también señalar;
j) La orden de formar el cuerpo co-
mún de frutos, si los hubiere, y de sus
correspondientes bajas; y
k) La orden de formar la carta hijue-
la de deudas, si las hubiere, indicando, al
mismo tiempo, la manera y los bienes
como aquéllas deben ser pagadas.
Luego viene la Ordenata o Liquidación,
en la que se hacen los cálculos numéri-
cos necesarios para la distribución de los
bienes comunes. Se la define, de manera
gráfica, como el Laudo traducido a nú-
meros.
En la práctica, la Ordenata se subdivi-
de en partidas. Así, la primera partida con-
tiene el cuerpo común de bienes y sus
respectivos valores; la segunda, las bajas
generales; la tercera, el cuerpo común de
frutos; la cuarta, el cuerpo de intereses;
la quinta, las bajas de los frutos; y la sexta,
el acervo líquido, que resulta de restar
las bajas generales del cuerpo común de
bienes, sin perjuicio de agregar a este úl-
 Mario Casarino Viterbo
timo los frutos y los intereses, y de restar
también las bajas de aquéllos.
Indicará, en seguida, en números, lo
que a cada interesado le corresponda, y
pasará a formarles sus correspondientes
cartas hijuelas. Éstas se componen de dos
partes: el haber y el debe. El haber es la
cantidad que le corresponde percibir al
asignatario, a cualquier título. El debe, lla-
mado también entero, es la enunciación
de los diversos bienes que ha recibido o
que debe recibir el asignatario, en pago
de su cuota.
De estas operaciones puede resultar
el asignatario disminuido o alcanzado. Se
encuentra alcanzado cuando recibe bie-
nes en pago de su cuota por mayor canti-
dad que la que realmente le corresponde.
A la inversa, se encuentra disminuido
cuando recibe de menos. Estos alcances
o disminuciones, que no son sino que
diferencias en contra o a favor de los res-
pectivos asignatarios, se cubren entre ellos
mismos. Así, el adjudicatario disminuido
será pagado por el que aparece alcanza-
do; y, de esta suerte, cada uno recibe, en
definitiva, lo que real y legalmente le co-
rrespondía.
1120. Notificación de la sentencia de-
finitiva. Se entenderá practicada la noti-
ficación del Laudo y Ordenata desde que
se notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento, salvo el caso previsto
en el artículo 666 (art. 664, parte 1ª, CPC).
Estamos en presencia, pues, de una
notificación sui géneris, particular o es-
pecialísima. No se trata, en manera algu-
na, de una notificación personal o por
cédula. El hecho escueto que se pone en
conocimiento del notificado, por el mi-
nistro de fe que corresponda, es el de
haberse dictado sentencia definitiva en
la causa.
Naturalmente que esta forma de no-
tificación no le permite al interesado co-
nocer de inmediato el contenido del
Laudo y Ordenata. Su curiosidad queda-
rá satisfecha, imponiéndose de las deci-
siones que contenga en la oficina del
actuario (art. 664, parte 2ª, CPC).
140
Por excepción, el Laudo y Ordenata
también se entenderá notificado cuando
se ponga en conocimiento de los intere-
sados la resolución del juez ordinario en
que se apruebe o modifique, en caso que
sea necesario someterlo a esta solemni-
dad posterior.
1121. Aprobación judicial de la sen-
tencia definitiva. Esta solemnidad, desti-
nada a proteger los intereses de determi-
nadas personas, que pueden hallarse en
juego en una partición de bienes, es exigi-
da por el artículo 1342 del Código Civil.
En efecto, de conformidad con este
precepto, la partición debe ser sometida
a la aprobación de la justicia ordinaria,
siempre que en la división de la masa de
bienes, o de una porción de la masa, ten-
gan interés:
a) Personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados; o
b) Personas bajo tutela o curaduría.
Además, de conformidad a lo dispues-
to en el artículo 54 de la Ley N° 16.271,
de 10 de julio de 1965, sobre Impuesto a
las Herencias, Asignaciones y Donaciones,
se requiere la aprobación del Laudo y
Ordenata por el juez ordinario, cualquie-
ra que sea la capacidad de los interesa-
dos, en caso de que en esa sentencia el
juez partidor de bienes hubiere determi-
nado el monto del impuesto fiscal a pa-
gar por los asignatarios.*
Ahora bien, la ley civil no ha señala-
do plazo dentro del cual debe someterse
el Laudo y Ordenata a la aprobación de
la justicia ordinaria. Empero, mientras
esta formalidad no sea cumplida, la sen-
tencia final no adquirirá el carácter de
firme o ejecutoriada.
* El DFL N° 1 del Ministerio de Justicia, de
30 de mayo de 2000, contiene el texto refundido,
coordinado y sistematizado de la Ley N° 16.271 de
impuesto a las herencias, asignaciones y donacio-
nes. Esta ley fue posteriormente modificada por
la Ley N° 19.903, publicada en el Diario Oficial de
10 de octubre de 2003, que estableció normas para
el otorgamiento de la posesión efectiva de la he-
rencia.
 Manual de Derecho Procesal
Una vez llegado el Laudo y Ordenata
a poder del juez ordinario, deberá oír al
Defensor de Menores; y evacuado el informe
de este funcionario auxiliar, resolverá,
aprobando lisa y llanamente la sentencia
en examen, o bien modificándola en la par-
te que fuere de derecho. La resolución
se pronunciará teniendo únicamente en
cuenta si el Laudo y Ordenata resguarda
o no los intereses de las personas que
señala la ley de fondo, o sea, el artícu-
lo 1342 del Código Civil.
Esta resolución aprobatoria o modifi-
catoria del Laudo y Ordenata participa
de sus mismos caracteres procesales; de
suerte que, siendo una sentencia definiti-
va, deberá notificarse por cédula.
1122. Recursos en contra de la sen-
tencia definitiva. La sentencia definitiva
pronunciada en el juicio sobre partición
de bienes, o sea, el Laudo y Ordenata,
será susceptible de todos los recursos lega-
les ordinarios; y se tramitarán también en
conformidad a las reglas generales.
Así, el Laudo y Ordenata de primera
instancia será susceptible de los recursos
de apelación y de casación en la forma; pero
con una importantísima modificación en
cuanto al plazo para deducirlos.
En efecto, este plazo es de quince días,
cualquiera que sea el recurso; y se contará
desde la notificación del Laudo y Ordena-
ta si no requiere de la aprobación por parte
de la justicia ordinaria (art. 664, parte fi-
nal, CPC); o bien desde la notificación de
la resolución aprobatoria o modificatoria
del mismo, pronunciada por la justicia or-
dinaria, en caso contrario (art. 666 CPC).
La Corte de Apelaciones respectiva,
conociendo del recurso de apelación, con-
firmará o modificará el Laudo y Ordena-
ta. En este segundo caso, las modificaciones
las introducirá ella misma en la senten-
cia, y no delegando esta función en el
árbitro. Semejante solución no se ajusta
a la ley, y podría justificar la procedencia
de un recurso de casación en la forma,
tendiente a anular el fallo de segunda
instancia, fundado en la omisión de lo
controvertido.
141
Por último, en contra del fallo de la
Corte de Apelaciones, confirmatorio o mo-
dificatorio del Laudo y Ordenata, proce-
derán, a su vez, los recursos de casación
en la forma y en el fondo, para ante la Corte
Suprema.
Tanto en los plazos para interponer-
los cuanto en su tramitación, los referidos
recursos se ajustarán a las reglas genera-
les; pues el plazo de quince días señala-
do en los artículos 664 y 666 del Código
de Procedimiento Civil es excepcional y,
por ende, sólo aplicable a los recursos
que se deduzcan en contra del Laudo y
Ordenata de primera instancia.
En caso de que el partidor, en uso
del derecho que le confiere el artículo 665
del Código de Procedimiento Civil, hu-
biere hecho estimación de sus honorarios en
el Laudo y Ordenata, tal como lo expre-
samos en el número 1091, ello no daría
margen a la interposición de recurso ju-
dicial, sino a la reclamación señalada en
ese mismo precepto, y cuyos efectos, en
su oportunidad, nos encargamos de pre-
cisar.
1123. La nulidad y la partición de bie-
nes. El artículo 1348 del Código Civil dis-
pone que las particiones se anulan o se
rescinden de la misma manera y según las
mismas reglas que los contratos; y que la
rescisión por causa de lesión se concede
al que ha sido perjudicado en más de la
mitad de su cuota.
A primera vista, dicho precepto per-
mitiría anular o rescindir la partición de
los bienes, cualquiera que hubiere sido
la forma o manera como se efectuó, in-
cluso la obtenida por medio de un juicio
de indivisión.
Ahora bien, la solución antes insinua-
da era correcta a la época de la promul-
gación del Código Civil, puesto que, en
conformidad a la antigua legislación es-
pañola, una sentencia pasada en autori-
dad de cosa juzgada podía posteriormente
ser anulada en un nuevo juicio, y por
medio de la acción ordinaria de nulidad.
Sin embargo, hoy día, después de la
vigencia del Código de Procedimiento Civil,
 Mario Casarino Viterbo
en que las sentencias judiciales sólo pue-
den anularse a virtud de los medios que
la ley franquea y dentro del proceso en
que fueron dictadas, la solución del Có-
digo Civil es preciso aceptarla con la de-
bida reserva.
En efecto, si la nulidad de la partición
se funda en un vicio procesal, los medios
también procesales destinados a reclamar-
la serán los recursos o el incidente de nu-
lidad de lo obrado; a la inversa, si el vicio
fundamento de la nulidad es civil o de
fondo, podrá aquélla reclamarse por la vía
ordinaria exclusivamente.
Ejemplos de nulidad procesal: partición
hecha por un juez árbitro cuyo plazo de
duración estuviere vencido; partición he-
cha por un juez árbitro y no sometida a
la aprobación de la justicia ordinaria, en
caso de que la ley la exija, etc.
Ejemplos de nulidad civil: partición he-
cha por un juez partidor que no fue de-
142
signado por todos los interesados; parti-
ción hecha por un juez partidor cuya vo-
luntad aparece viciada por fuerza o dolo;
partición hecha por un juez partidor en
la cual uno de los coasignatarios aparece
perjudicado en más de la mitad de su cuo-
ta, etc.
Según autorizadas opiniones de la cá-
tedra, en caso de duda acerca de si se
está en presencia de una nulidad civil o
procesal hay que inclinarse por esta últi-
ma, o sea, cerrar el paso a la nulidad ci-
vil, asilándose en las prescripciones del
Código de Procedimiento Civil.
Se entiende que todo cuanto hemos
dicho anteriormente no se aplica a las par-
ticiones hechas por el causante o testador
o por los coasignatarios de común acuer-
do, por tratarse de actos o contratos priva-
dos de todo contenido jurisdiccional, y en
los cuales juega en todo su alcance el ya
citado artículo 1348 del Código Civil.
 Capítulo Primero
LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. La oposición.
I. Generalidades
1124. Fuentes legales. Los actos judi-
ciales no contenciosos reciben adecuada
reglamentación en el Libro IV del Código
de Procedimiento Civil, o sea, en los ar-
tículos 817 al 925.
Dicho Libro IV consta de un Título
Primero, que contiene las disposiciones ge-
nerales sobre la materia, y de catorce Tí-
tulos más, en los que se detallan las diversas
gestiones no contenciosas en particular.
La ley procesal civil chilena ha segui-
do, al respecto, el mismo sistema emplea-
do por la Ley de Enjuiciamiento Civil española,
la que es su antecedente legislativo extran-
jero más inmediato. En efecto, esta última
dedica a los actos no contenciosos un li-
bro entero –el Libro III– y en él se contie-
nen tanto las disposiciones generales de
esta clase de actos jurisdiccionales cuanto
las especiales relacionadas con los nego-
cios no contenciosos civiles y, en seguida,
con los comerciales.
No acontece lo mismo con el derecho
francés e italiano, pues en ellos los Códi-
gos del ramo entremezclan los actos judi-
ciales no contenciosos con los juicios
especiales; ni con el derecho alemán, en
que existe una ley especial sobre la mate-
ria, de fecha 20 de mayo de 1898.
1125. Conceptos. Son actos judicia-
les no contenciosos aquellos que según
la ley requieren la intervención del juez
y en que no se promueve contienda algu-
na entre partes (art. 817 CPC).
Dos son, en consecuencia, los requisi-
tos que caracterizan a los actos judiciales
no contenciosos:
145
1° Existencia de una ley que requie-
ra la intervención del juez; y
2° Ausencia de contienda entre partes.
No importa la clase y ubicación de la
ley que exija la intervención del juez en
un determinado acto; lo indispensable es
que ella exista para que pueda el magis-
trado intervenir. Normalmente esta ley es
de fondo, y se encuentra en alguno de
los Códigos, como el Civil, el Comercial,
el de Minas, etc.; o bien, formando parte
de algún cuerpo legal especial.
Si se pretende que un juez interven-
ga en un determinado acto judicial no
contencioso, en circunstancias que nin-
guna ley requiere de su ministerio, sólo
le corresponde abstenerse, por carecer en
absoluto de competencia. Ejemplo: una
persona plenamente capaz, para dar ma-
yor solemnidad a un contrato de com-
praventa que proyecta celebrar, pide
previamente autorización judicial.
Recordemos que no acontece lo mis-
mo en los actos judiciales contenciosos.
Reclamada la intervención del tribunal,
en forma legal y en negocios de su com-
petencia, no podrá excusarse de ejercer
su autoridad ni aun por falta de ley que
resuelva la contienda sometida a su deci-
sión (art. 10, inc. 2°, COT).
Contienda entre partes equivale a jui-
cio o pleito, o sea, a la controversia ac-
tual que se produce entre dos o más
personas sobre un derecho y que se so-
mete al fallo de un tribunal.
En consecuencia, para determinar si
se trata de un acto judicial contencioso o
voluntario, es preciso mirar al fondo del
negocio antes que a su aspecto formal.
Habrá contienda cuando se pida algo en
 Mario Casarino Viterbo
contra de otra persona, no importando
la actitud que frente a dicha petición ella
asuma. Si su conducta es pasiva, no por
eso el negocio dejará de ser contencioso.
La falta de pretensiones contrapuestas,
pues, es lo único que caracteriza a los
negocios judiciales no contenciosos.
Cuando un juez conoce de un acto
judicial no contencioso se dice que está
ejerciendo jurisdicción voluntaria. A ella se
refiere expresamente el artículo 2° del
Código Orgánico de Tribunales, que dice:
“También corresponde a los tribunales
intervenir en todos aquellos actos no con-
tenciosos en que una ley expresa requie-
ra su intervención”.
Los actos judiciales no contenciosos
son también conocidos con la denomina-
ción de gestiones o negocios pertenecien-
tes a la jurisdicción voluntaria; y de ahí
que las expresiones acto judicial, gestión
o negocio sean sinónimas.
1126. Características. Los actos judi-
ciales no contenciosos presentan una do-
ble y fundamental característica, que los
distingue claramente de los asuntos con-
tenciosos:
1ª Son esencialmente revocables por el
mismo tribunal que conoció de ellos; y
2ª Siempre dejan a salvo los derechos
de los terceros, quienes pueden impedir
su formación oponiéndose; o bien, pidien-
do posteriormente, esto es, una vez for-
mados, que sean dejados sin efecto, en
sede contenciosa.
Ahora bien, la manera de obtener la
revocación o enmienda de un acto judi-
cial no contencioso es ejercitando el in-
teresado el recurso de revocación o modifi-
cación en contra de la sentencia que le
pone término, y a que se refiere el ar-
tículo 821 del Código de Procedimiento
Civil.
Los terceros, por su parte, tienen dos
caminos o maneras de defender sus de-
rechos que pueden considerar amagados
por un negocio no contencioso:
a) Deduciendo oposición en los térmi-
nos señalados en el artículo 823 del Có-
digo de Procedimiento Civil; o
146
b) Pidiendo sean dejados sin efecto
en juicio contradictorio posterior.
El recurso de revocación o modifica-
ción y la oposición antes señalados serán
objeto de estudio especial.
1127. Su enumeración. El Libro IV
del Código de Procedimiento Civil regla-
menta los actos judiciales no contencio-
sos, que a continuación enumeramos:
a) La habilitación para comparecer
en juicio;
b) La autorización judicial para re-
pudiar la legitimación de un interdicto;
c) La emancipación voluntaria;
d) La autorización judicial para re-
pudiar el reconocimiento de un interdic-
to como hijo natural;
e) El nombramiento de tutores y cu-
radores y el discernimiento de estos car-
gos;
f) El inventario solemne;
g) Los procedimientos a que da lu-
gar la sucesión por causa de muerte;
h) La insinuación de donaciones;
i) La autorización judicial para ena-
jenar, gravar o dar en arrendamiento por
largo tiempo bienes de incapaces, o para
obligar a éstos como fiadores;
j) La venta en pública subasta;
k) Las tasaciones;
l) La declaración del derecho al goce
de censos;
m) Las informaciones para perpetua
memoria; y
n) La expropiación por causa de uti-
lidad pública.
Sin embargo, dicha enumeración no
es taxativa, porque fuera del Código de
Procedimiento Civil, también existen ac-
tos judiciales que participan de las carac-
terísticas de los no contenciosos, los que,
por ende, se rigen por las disposiciones
generales que en aquel cuerpo de leyes
se contienen.
Ejemplos: la muerte presunta (arts. 80 y
siguientes CC); el pago por consignación
(arts. 1598 y siguientes CC); la notifica-
ción de la cesión de créditos personales
(arts. 1902 y 1903 CC); del procedimien-
to de constitución de las concesiones mi-
 Manual de Derecho Procesal
neras (arts. 34 y siguientes del C.M.;* la
rectificación de partidas de estado civil
(art. 18 Ley sobre Registro Civil); la auto-
rización judicial para adoptar (art. 5° Ley
sobre Adopción); la legitimación adopti-
va (art. 6° Ley N° 16.346); la gestión de
cambio de nombres o apellidos (Ley
N° 17.344); etc.
1128. La competencia. Los actos ju-
diciales no contenciosos, como los perte-
necientes a la jurisdicción contenciosa,
son distribuidos entre los diversos tribu-
nales de la República, en conformidad a
ciertas reglas llamadas de competencia.
La competencia del tribunal puede
ser también absoluta y relativa; siendo fac-
tores determinantes de la primera el fue-
ro, la materia y la cuantía, y de la segunda,
el territorio.
El factor fuero carece de toda trascen-
dencia para determinar la competencia
absoluta de los tribunales en los nego-
cios no contenciosos. Así lo preceptúa ex-
presamente el artículo 133, inc. 2°, del
Código Orgánico de Tribunales; y lo rei-
tera el artículo 827 del Código de Proce-
dimiento Civil, en los siguientes términos:
“En los asuntos no contenciosos no se
tomará en consideración el fuero perso-
nal de los interesados para establecer la
competencia del tribunal”.
Otro tanto acontece con el factor
cuantía, pues todos los negocios pertene-
cientes a la jurisdicción voluntaria son de
cuantía indeterminada; o sea, que no son
susceptibles de determinada apreciación
pecuniaria, no obstante que, en algunos
de ellos, el valor numérico o económico
aparece ostensible. Ejemplos: dación de
posesión efectiva de una herencia, insi-
nuación de una donación, autorización
judicial para enajenar un bien raíz de in-
capaz, etc.
Por exclusión, tenemos que el único
factor determinante de competencia ab-
soluta que nos queda es la materia. De
conformidad a ella, los actos judiciales
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
147
no contenciosos son entregados, en pri-
mer término, a los jueces de letras (art. 45,
número 2°, letra c) COT)* y el nombra-
miento de curador ad litem, que es de la
competencia de la judicatura que conoce
del pleito (art. 494 CC).
Precisada la jerarquía, clase o catego-
ría del tribunal llamado a conocer de un
acto judicial no contencioso, en confor-
midad al factor materia, determinante, a
su vez, de la competencia absoluta, es del
caso señalar cuál tribunal dentro de esa
jerarquía, clase o categoría es el llamado,
concretamente, a conocer de dicho acto
o gestión.
El factor territorio es el que viene en-
tonces en nuestra ayuda, o sea, el que
determina la competencia relativa; y que
se halla consagrado en el artículo 134 del
Código Orgánico de Tribunales, en los
siguientes términos: en general, es juez
competente para intervenir en un acto
no contencioso, el del domicilio del inte-
resado, sin perjuicio de las reglas estable-
cidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales.
Si en el domicilio del interesado exis-
ten dos o más jueces de igual jurisdic-
ción, se dividirá su ejercicio, por lo que
respecta a los negocios no contenciosos,
en conformidad al turno semanal, que
comenzará a desempeñarlo el juez más
antiguo, continuando los demás por or-
den de antigüedad (art. 175 COT).
Ahora bien, la incompetencia relati-
va del tribunal para conocer de un nego-
cio contencioso civil puede ser subsanada
mediante la prórroga de jurisdicción
(art. 181 COT). No acontece lo mismo
en los actos judiciales no contenciosos,
pues ella se encuentra implícitamente pro-
hibida al permitir que la prórroga sola-
mente opere en los negocios contenciosos
civiles (art. 182 COT).
Las reglas de competencia relativa en
los negocios de jurisdicción voluntaria,
en consecuencia, a virtud de lo anterior-
mente expresado, participan de las ca-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
racterísticas de las de la competencia ab-
soluta, lo cual equivale a sostener que son
de orden público, irrenunciables y sus-
ceptibles de declararse en cualquier ins-
tante.
Sin embargo, una vez dictada la sen-
tencia definitiva en el negocio no con-
tencioso, y cumplida que ella haya sido,
pensamos que no podría anularse por in-
competencia, sea absoluta o relativa, del
tribunal que la pronunció, porque, ha-
ciendo aplicación de los principios gene-
rales, tales hechos sanean o purgan
cualquier vicio de nulidad.
II. El procedimiento
1129. Disposiciones comunes. Los ac-
tos judiciales no contenciosos se rigen en
primer término, por las disposiciones espe-
ciales contenidas en el Libro IV del Códi-
go de Procedimiento Civil; y en seguida
por las disposiciones comunes aplicables
a todo procedimiento que constituyen el
Libro I del mismo Código.
Ejemplos: nada expresa el Libro IV
acerca de la notificación: en su silencio
rigen las reglas del Libro I sobre el parti-
cular; nada estatuye el Libro IV sobre re-
soluciones judiciales: en su silencio se
aplican las normas contenidas en el
Libro I sobre dicha materia; etc.
1130. Iniciación de un acto judicial
no contencioso. La persona que desea
poner en actividad la jurisdicción volun-
taria por parte del Poder Judicial, se pre-
sentará por escrito pidiendo la declaración
o protección jurídica que corresponda.
A esta persona se la conoce con el
nombre de interesado; y al escrito en cues-
tión, con el de solicitud. Interesado, pues,
es lo contrapuesto a parte litigante, llá-
mese demandante o demandado y solici-
tud, lo contrario del escrito de demanda.
La solicitud será presentada por el in-
teresado ante el tribunal que correspon-
da, o sea, ante el que tenga competencia
para conocer de la gestión de que se trate;
y, por ser la primera, tendrá que otorgarse
148
mandato a persona habilitada y aparecer
patrocinada por abogado también habili-
tado (arts. 4° CPC y 2° Ley N° 18.120, de
30 de abril de 1982, publicado en el Dia-
rio Oficial de 18 de mayo del mismo año).*
En esta forma se habrá iniciado un
asunto judicial, llamado también, indis-
tintamente, acto, gestión o negocio no
contencioso o perteneciente a la jurisdic-
ción voluntaria.
1131. Tramitación. En seguida es del
caso analizar la tramitación que deben
experimentar los actos judiciales no con-
tenciosos en el tribunal ante el cual han
sido radicados.
Existen tres reglas fundamentales:
1ª) Si el Código de Procedimiento Ci-
vil o las leyes especiales contienen reglas
especiales acerca de la tramitación de un
determinado acto judicial no contencio-
so, se aplicarán las tales reglas (a contra-
rio sensu de lo dispuesto en el inciso
primero, parte 1ª, del artículo 824 del Có-
digo de Procedimiento Civil).
Consiste simplemente en la aplicación
del conocido principio de que las reglas
especiales priman sobre las generales
cuando entre ellas hubiese oposición.
Ejemplos: el Código reglamenta las ges-
tiones de dación de posesión efectiva de
la herencia, de autorización para enaje-
nar o gravar bienes raíces de incapaces,
de información para perpetua memoria,
etc.; luego, dichas gestiones se tramita-
rán en conformidad a las normas espe-
ciales que para cada una de ellas contiene
su Libro IV;
2ª) Si el Código de Procedimiento Ci-
vil o las leyes especiales no contienen reglas
particulares acerca de la tramitación de un
determinado acto judicial no contencio-
so, pero exigen, en cambio, proceder con
conocimiento de causa, habrá que sub-
distinguir:
a) Si los antecedentes acompañados
no lo suministran, mandará el tribunal ren-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
dir previamente información sumaria
acerca de los hechos que legitimen la pe-
tición, oirá después al respectivo defen-
sor público, según corresponda (art. 824,
inc. 2°, CPC); y
b) Si los antecedentes acompañados,
por el contrario, suministran el conoci-
miento de causa exigido por la ley acerca
de los hechos que legitiman la petición,
se limitará a oír al ministerio público o al
respectivo defensor público, según corres-
ponda, y en seguida resolverá en definiti-
va, como fuere de derecho (a contrario
sensu, art. 824, inc. 2°, CPC); y
3ª.) Si el Código de Procedimiento
Civil o las leyes especiales no tienen seña-
lada una tramitación especial para el acto
judicial no contencioso en referencia, ni
tampoco ordenan obrar con conocimien-
to de causa, procederá el tribunal de pla-
no (art. 824, inc. 1°, CPC).
En otras palabras, en este último caso,
el tribunal accederá o denegará la solici-
tud de jurisdicción voluntaria sin orde-
nar trámite alguno previo.
1132. Régimen probatorio. Es princi-
pio de derecho que en todo asunto judi-
cial deben probarse los hechos que sirven
de fundamento al derecho que se invoca.
Los negocios no contenciosos tampo-
co escapan a este principio elemental;
pues el interesado que desea ver acogida
su solicitud, tendrá también que acredi-
tar los hechos que la legitiman.
Sin embargo, dada la naturaleza es-
pecial de esta clase de negocios judicia-
les, el régimen de la prueba se aleja
sensiblemente del que impera en los jui-
cios o asuntos contenciosos.
Dicho régimen probatorio se manifies-
ta, porque:
1°) Los hechos pertinentes se acredi-
tan por medio de informaciones sumarias
(art. 818, inc. 2°, CPC).
Se entiende por información sumaria
la prueba de cualquiera especie, rendida
sin notificación ni intervención de con-
tradictor y sin previo señalamiento de tér-
mino probatorio (art. 818, inc. 3°, CPC).
149
Ejemplos: la agregación de un docu-
mento, la presentación de un informe pe-
ricial extrajudicial, la declaración de
testigos, etc.
Es del caso recordar que las informa-
ciones sumarias de testigos en los actos
de jurisdicción voluntaria son recibidas
por el Receptor, en cuanto ministro de
fe pública (art. 390, inc. 2°, COT).
Este medio sumario de acreditar los
hechos es legalmente aceptable aunque
los tribunales hayan de proceder en al-
gunos de estos actos con conocimiento
de causa; pues, en tales casos, no es ne-
cesario que se les suministre este cono-
cimiento con las solemnidades ordina-
rias de las pruebas judiciales (art. 818,
inc. 1°, CPC).
2°) Asimismo decretarán de oficio las
diligencias informativas que estimen con-
venientes (art. 820 CPC).
En razón de las funciones tutelares
ejercidas por los jueces en los negocios
no contenciosos, la ley les entrega esta
importante facultad de oficio para que se
formen un mejor convencimiento, no sólo
a través de las pruebas suministradas por
los interesados, sino además por los re-
sultados de aquellas diligencias.
Desde el punto de vista procesal, es-
tas diligencias informativas son verdade-
ras medidas para mejor resolver; pero
doblemente excepcionales, porque:
a) No están taxativamente enumera-
das por el legislador, o sea, puede el juez
ordenar cualquiera que estime conve-
niente; y
b) Se decretan en cualquiera etapa
de la gestión, sin que sea necesario que
ella se encuentre en estado de sentencia.
3°) Los tribunales apreciarán pruden-
cialmente el mérito de las justificaciones
y pruebas de cualquiera clase que se pro-
duzcan (art. 819 CPC).
En estos negocios, por consiguiente,
la prueba legal cede el paso a la prueba
moral o del libre convencimiento. Tanto
es así que este último puede adquirirse
por el juez a través de justificaciones o
de pruebas, cualesquiera que ellas sean.
 Mario Casarino Viterbo
Ejemplo: aun por el conocimiento perso-
nal que tenga de los hechos.
1133. Las resoluciones. El Libro IV del
Código de Procedimiento Civil no contie-
ne clasificación alguna acerca de las reso-
luciones que pueden pronunciarse en los
negocios de jurisdicción voluntaria.
En su silencio, debemos recurrir al
artículo 158 y concluir afirmando que, en
esta clase de negocios, las resoluciones
que se dicten pueden revestir el carácter
de sentencias definitivas, sentencias inter-
locutorias, autos y decretos.
Será sentencia definitiva, en consecuen-
cia, la que pone fin a la instancia, resol-
viendo la petición que ha sido objeto de
la gestión o negocio no contencioso.
Ejemplos de sentencia definitiva: la que
concede la posesión efectiva de una he-
rencia, la que discierne el cargo de guar-
dador, la que niega lugar a enajenar o
gravar el bien raíz de un incapaz, etc.
Ejemplos de decreto: el que ordena reci-
bir una información sumaria de testigos,
el que ordena pasar los autos en vista al
defensor de menores, etc.
Ahora bien, las sentencias definitivas en
los negocios no contenciosos expresarán:
1°) El nombre, profesión u oficio y
domicilio de los solicitantes;
2°) Las peticiones deducidas;
3°) Las razones que motiven la reso-
lución, cuando el tribunal deba proce-
der con conocimiento de causa; y
4°) La resolución o decisión del tri-
bunal (art. 826, inc. 1°, CPC).
Como se ve, estas sentencias definiti-
vas también constan de tres partes: exposi-
tiva, o sea, los números 1° y 2°; conside-
rativa, o sea, el número 3°, pero su
exigencia está condicionada a que se tra-
te de un negocio en el cual el tribunal
deba proceder con conocimiento de cau-
sa; y resolutiva, o sea, el número 4°.
Lo mismo que las sentencias que se
expiden en las causas entre partes, las
pronunciadas en los negocios no conten-
ciosos se copiarán en el libro respectivo
que llevará el secretario del tribunal
(art. 826, inc. 2°, CPC).
150
1134. Los recursos. Contra las reso-
luciones dictadas podrán entablarse los
recursos de apelación y de casación, según
las reglas generales (art. 822, parte 1ª,
CPC).
Ejemplo: se pide autorización judicial
para enajenar un bien raíz de una mujer
casada. El juez niega lugar a la autoriza-
ción. Se puede recurrir de casación en la
forma y de apelación para ante la Corte
de Apelaciones respectiva.
Imaginemos que la Corte confirme la
sentencia de primera instancia. En con-
tra del fallo de la Corte de Apelaciones
podemos recurrir de casación en la for-
ma y en el fondo para ante la Corte Su-
prema.
Sin embargo, los trámites de la apela-
ción son los establecidos para los inci-
dentes, o sea, no existe la expresión de
agravios (art. 822, parte 2ª, CPC).
También es del caso hacer notar que
si el recurso de casación en la forma se
funda en la causal 5ª del artículo 768, o
sea, en haber sido pronunciada la sen-
tencia con omisión de sus requisitos de
forma, habrá que mencionar expresa y
determinadamente el artículo 826, so
pena de que dicho recurso sea declarado
inadmisible por defectos en su formaliza-
ción (arts. 772, inc. 2°, y 780, inc. 1°,
CPC).
De menor aplicación práctica, aunque
también procedentes en esta clase de ne-
gocios, son los recursos de inaplicabilidad
(art. 80 C.P. del E.), de queja (art. 536
COT) y de hecho (arts. 196 y 203 CPC).*
1135. En especial, de la revocación
o modificación. Es otro recurso que
procede en contra de las resoluciones
pronunciadas en los actos judiciales no
contenciosos, pero típico de esta clase de
asuntos.
En efecto, tiene por objeto obtener la
revocación o modificación de una reso-
lución pronunciada en los negocios de
jurisdicción voluntaria de parte del mis-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
mo juez que la pronunció, en las condi-
ciones que la ley señala, y sin sujeción a
los términos y a las formas establecidos
para los asuntos contenciosos.
Sus características más sobresalientes son:
1ª Solamente puede ser interpuesto
por el interesado (art. 821, inc. 1°, CPC).
Sabemos que el “interesado” es la per-
sona que promueve el acto judicial no
contencioso.
En iguales términos se ha referido a
esta persona el artículo 134 del Código
Orgánico de Tribunales, al señalar que
en los asuntos de jurisdicción voluntaria
será juez competente el del domicilio del
“interesado”.
Si un tercero desea que se revoque o
modifique una resolución judicial no con-
tenciosa, tiene abierto el camino de la
oposición, o bien el de la vía ordinaria.
Las gestiones no contenciosas origi-
nan relaciones procesales exclusivas en-
tre el solicitante o interesado y el tribunal
llamado a intervenir; por consiguiente,
el tercero que se sienta agraviado, por
ser extraño a ellas, sólo tiene la vía de la
oposición o del juicio declarativo corres-
pondiente.
2ª Se interpone el recurso ante y para
el mismo tribunal que pronunció la reso-
lución recurrida.
En este aspecto, la revocación o mo-
dificación que estamos analizando, se ase-
meja a la reposición y a la aclaración,
rectificación o enmienda estudiadas den-
tro de los negocios contenciosos; tanto
es así que en los negocios voluntarios el
primero de los recursos mencionados
hace innecesaria la interposición de este
último.
3ª Procede únicamente en contra de
las resoluciones negativas y de las afirmati-
vas con tal que esté pendiente su ejecución.
Resolución negativa será aquella que no
accede a lo pedido por el interesado den-
tro de la gestión no contenciosa. Ejemplo:
la que niega lugar a la autorización judi-
cial solicitada para enajenar un bien raíz
de un incapaz, en razón de no haberse
acreditado la necesidad o la utilidad ma-
nifiesta en la operación proyectada.
151
Resolución afirmativa, por el contrario,
será aquella que accede a lo pedido por
el interesado dentro de la gestión no con-
tenciosa. Ejemplo: la que concede la pose-
sión efectiva de una herencia, la que
ordena protocolizar un testamento cerra-
do, etc.
Sin embargo, no basta estar en pre-
sencia de una resolución afirmativa para
que proceda en su contra el recurso de
revocación o modificación. Requiere, ade-
más, que dicha resolución se encuentre
incumplida, o sea, pendiente en su eje-
cución.
¿Cuándo ello acontecerá? Es difícil dar
un criterio general que comprenda todas
las resoluciones afirmativas incumplidas
pronunciadas dentro de los negocios ju-
diciales no contenciosos por la variedad
de los actos que los componen.
En principio, puede sostenerse que
la resolución afirmativa está pendiente en
su ejecución, cuando el solicitante aún
no ha obtenido la finalidad perseguida
por medio de la gestión voluntaria pro-
movida.
Ejemplos: Se autoriza a un represen-
tante legal para que proceda a vender un
bien raíz de su representado y bajo las
condiciones que en la misma autorización
se indican. Dicha resolución estará cum-
plida cuando se celebre el correspondien-
te contrato de compraventa.
Se le nombra judicialmente curador
general a un menor de edad y se ordena
discernir el cargo por escritura pública.
Dicha resolución estará cumplida desde
el momento en que se ha extendido, fir-
mado y autorizado la escritura pública de
discernimiento.
Se concede la posesión efectiva de una
herencia a los herederos del causante. Di-
cha resolución se considera cumplida des-
de el momento en que se ha inscrito en
los registros conservatorios respectivos.
4ª Para que prospere es necesario que
hayan variado las circunstancias que moti-
varon su dictación.
Se trata, por consiguiente, de un re-
curso fundado, si es que se pretende que
sea acogido, en razones diversas de aque-
 Mario Casarino Viterbo
llas que se invocaron en la solicitud pri-
mitiva.
5ª No está sujeto a término ni a forma-
lidad legal especial alguna para interpo-
nerlo.
Esta última característica hace que la
revocación o modificación se diferencie
fundamentalmente del resto de los recur-
sos procesales.
1136. La cosa juzgada y las resolucio-
nes no contenciosas. En conformidad a
las reglas generales, las sentencias defini-
tivas o interlocutorias firmes producen la
acción o la excepción de cosa juzgada
(art. 175 CPC).
¿Hasta qué punto este principio tie-
ne cabida en los negocios judiciales no
contenciosos?
Hemos visto que las resoluciones no
contenciosas negativas y las de igual ca-
rácter afirmativas pero incumplidas pueden
revocarse o modificarse en cualquier mo-
mento; luego, no tienen el carácter de
firmes o ejecutoriadas, y, por consiguien-
te, mal pueden producir la acción o la
excepción de cosa juzgada.
A la inversa, las resoluciones no con-
tenciosas afirmativas una vez cumplidas no
pueden revocarse o modificarse; luego,
desde su ejecución adquieren el carácter
de firmes o ejecutoriadas y, por ende, se
hace innecesario estudiar si producen la
acción de cosa juzgada.
No acontece lo mismo con la excep-
ción de cosa juzgada en relación con las
resoluciones no contenciosas afirmativas
cumplidas.
En nuestra opinión, habrá que distin-
guir según se trate de terceros o del inte-
resado que promovió la correspondiente
gestión de jurisdicción voluntaria.
Respecto de los terceros, es incuestio-
nable que dichas resoluciones no pueden
producir cosa juzgada. La razón es obvia:
no han sido partes en la gestión respecti-
va y, por consiguiente, tienen abierto el
camino para obtener la anulación o mo-
dificación de una resolución no conten-
ciosa, se entiende, por la vía contenciosa
posterior.
152
En cuanto al interesado, desde el mo-
mento en que la resolución afirmativa ha
sido cumplida, adquiere el carácter de
firme o ejecutoriada y debe producir la
excepción de cosa juzgada.
No obstante, se tratará de una excep-
ción de cosa juzgada sui generis, esto es,
que la hará valer el mismo tribunal que
conoció de la gestión no contenciosa, opo-
niéndose a alterar la resolución afirmati-
va cumplida, la que por tal razón está
firme; u otro tribunal, en caso de que el
mismo interesado pretendiere iniciar di-
versa gestión tendiente a obtener la dic-
tación de una nueva resolución no
contenciosa que viniere a contradecir la
primitivamente ya dictada y cumplida.
Así lo exigen la seguridad de los nego-
cios jurídicos y, en especial, los intereses
de los terceros que pueden derivarse de
las resoluciones no contenciosas firmes.
1137. Archivo y copias. Los procesos
que se formen sobre actos no contencio-
sos quedarán en todo caso archivados, lo
mismo que los de negocios contenciosos.
Si se da copia de todo o parte del pro-
ceso, se dejará en él testimonio de este
hecho con expresión del contenido de
las copias que se hayan dado (art. 828
CPC).
III. La oposición
1138. Fuente legal. Hasta estos mo-
mentos, hemos estudiado las gestiones de
jurisdicción voluntaria en su desarrollo
normal, o sea, como una relación proce-
sal directa y simple entre el interesado
que la promueve y el tribunal llamado a
conocer de ella.
Hay veces, sin embargo, que un acto
no contencioso puede llegar a perjudicar
los intereses de terceros, quienes podrán
pedir la anulación o modificación de la
resolución respectiva en juicio contradic-
torio posterior; o bien, oponerse al acto
o gestión cuando aún está pendiente.
La elección de este segundo camino
lo permite el artículo 823 del Código de
 Manual de Derecho Procesal
Procedimiento Civil, el cual consagra la
institución procesal llamada de la oposi-
ción a los actos no contenciosos o a las
gestiones de jurisdicción voluntaria.
Dicho precepto dice:
“Si a la solicitud presentada se hace
oposición por legítimo contradictor, se
hará contencioso el negocio y se sujetará
a los trámites del juicio que corresponda”.
“Si la oposición se hace por quien no
tiene derecho, el tribunal, desestimándo-
la de plano, dictará resolución sobre el
negocio principal”.
Por su parte, la anulación o modifica-
ción de una resolución no contenciosa en
juicio posterior, seguido entre el tercero per-
judicado y el interesado en la gestión pri-
mitiva, es la consecuencia de la falta del
efecto de cosa juzgada que dichas resolu-
ciones producen respecto de aquél, como
tuvimos la oportunidad de expresar.
1139. Titular de la oposición o del
legítimo contradictor. Hemos dicho que
los terceros que se sienten perjudicados
con el acto no contencioso que se trata
de formar pueden impedir su realización
oponiéndose a él.
Sin embargo, este derecho a oponer-
se no puede hacerlo valer cualquier per-
sona: la ley exige que se trate de un
legítimo contradictor (art. 823, inc. 1°, CPC).
¿Qué entendemos por tal?
No hay definición legal al respecto,
ni tampoco normas que señalen qué per-
sonas revisten este carácter en cada una
de las gestiones no contenciosas en parti-
cular.
La ley civil alude a esta calidad cuan-
do enumera los requisitos que deben con-
currir para que un fallo dictado en
asuntos de estado civil produzca efectos
respecto de toda clase de personas a pe-
sar de que no hayan sido partes en el
juicio respectivo (art. 316, N° 2°, CC).
El antecedente legislativo extranjero de
nuestro Código, o sea, la Ley de Enjuicia-
miento Civil española, reglamentando la ins-
titución de la oposición a los actos no
contenciosos, emplea la expresión “tener
interés”, en vez de “legítimo contradictor”.
153
En el Proyecto Lira o Proyecto de 1884
se emplea la frase “por alguno que tenga
personalidad para formularla”. La Comi-
sión Revisora, encargada de dar forma
definitiva al mencionado proyecto, esti-
mó obscura dicha frase y la reemplazó
por la expresión “legítimo contradictor”,
que es la que tiene la ciencia del dere-
cho para expresar esta idea.
La historia fidedigna del estableci-
miento de la ley demuestra, pues, que la
expresión legítimo contradictor hay que
entenderla en el mismo sentido en que
la emplean los que profesan las ciencias
jurídicas.
En consecuencia, de acuerdo con este
método interpretativo, concluimos afir-
mando que legítimo contradictor en una ges-
tión de jurisdicción voluntaria es todo
aquel que invoca un título, una calidad o
una condición que lo autorizan para opo-
nerse a las pretensiones del interesado.
Ejemplos: el marido es legítimo con-
tradictor para oponerse a la autorización
que pide la mujer para litigar en su con-
tra; el heredero testamentario es legíti-
mo contradictor del heredero abintestato
para oponerse a que se conceda a este
último la posesión efectiva de la heren-
cia; el guardador testamentario o legíti-
mo, según el caso, es legítimo contradictor
del guardador dativo para oponerse a que
se discierna en su favor la respectiva guar-
da, etc.
1140. Oportunidad para formular la
oposición. La oposición a un acto no con-
tencioso, lo mismo que los demás dere-
chos, debe tener una oportunidad dentro
del proceso para hacerla valer, so pena
de ser desechada.
Pero tampoco nada dice al respecto
la ley procesal civil; y, ante el silencio del
legislador, dos teorías se han formulado.
Según unos, la oposición debe ser pre-
sentada por el tercero antes que el tribu-
nal que está conociendo de la gestión no
contenciosa dicte sentencia, acogiendo las
peticiones del interesado.
Se fundan para ello en lo preceptua-
do en el inciso 2° del artículo 823 del
 Mario Casarino Viterbo
Código de Procedimiento Civil, puesto
que dispone que si la oposición se hace
por quien no tiene derecho, el tribunal,
desestimándola de plano, dictará resolu-
ción sobre el negocio principal.
Ejemplo: se pide el nombramiento de
un curador dativo. Una vez nombrado di-
cho curador, ya no podría oponerse el
tercero al referido nombramiento. Sólo
le quedaría a salvo para reclamar el jui-
cio posterior.
Según otros, cuya opinión compartimos,
la oposición puede presentarse por el ter-
cero desde que se ha iniciado la gestión
voluntaria hasta mientras la sentencia de-
finitiva que le pone término no haya sido
cumplida.
Argumentan en apoyo de esta tesis
que la intención del legislador, al intro-
ducir la institución de la oposición a los
actos no contenciosos, fue velar por los
derechos de los terceros a fin de que no
sean lesionados mediante dichos actos; y,
en seguida, se preguntan: ¿desde qué mo-
mento se produce esta lesión?
Desde el momento en que la senten-
cia no contenciosa se cumple; luego,
mientras está pendiente su ejecución, hay
posibilidad de evitar la lesión permitien-
do la intervención del tercero por medio
de la oposición.
Esta última opinión concuerda con
lo estatuido en el artículo 882 del Códi-
go de Procedimiento Civil, en cuanto or-
dena publicar la resolución que concede
la posesión efectiva de una herencia, con
el objeto evidente de que comparezcan
los terceros perjudicados a hacer valer sus
derechos.
Si la oposición sólo se pudiere hacer
valer antes de dictar resolución en el ne-
gocio principal, carecería de objeto el
cumplimiento de las formalidades de pu-
blicidad ya indicadas.
1141. Tramitación de la oposición.
Una vez formulada oposición por un ter-
cero a la gestión de jurisdicción volunta-
ria, a falta de precepto especial y en
atención a que se trata de una cuestión
accesoria promovida en el curso de la
154
principal, que requiere especial pronun-
ciamiento del juez, será necesario trami-
tarla en forma incidental.
En otros términos, de la oposición se
conferirá traslado por tres días al intere-
sado; y, con lo que éste exponga o en su
rebeldía, el tribunal recibirá a prueba el
incidente, o bien lo fallará.
La prueba versará especialmente acer-
ca del título, calidad o condición alegada
por el tercero, como fundamento de su
oposición; y en su apreciación el tribunal
procederá prudencialmente, sin las exi-
gencias propias de la prueba en los nego-
cios contenciosos, pues el asunto aún no
ha perdido su carácter de voluntario.
El juez resolverá el incidente aceptando,
o bien rechazando la oposición formulada.
Aceptará la oposición siempre que
constate que ella es tal, que ha sido for-
mulada por legítimo contradictor y que
se ha hecho valer en tiempo o momento
oportuno. En caso contrario, la desesti-
mará.
Estas resoluciones serán susceptibles
de recursos de acuerdo con las reglas ge-
nerales.
El incidente en referencia será de pre-
vio y especial pronunciamiento; y, como tal,
se tramitará en la misma pieza de autos y
suspenderá la marcha del negocio prin-
cipal, o sea, del acto no contencioso
(art. 87 CPC).
1142. Efectos de la oposición. Depen-
derán fundamentalmente de la suerte que
corra la oposición en la resolución que
falle el incidente respectivo.
En efecto, si la resolución acepta la
oposición, una vez firme o ejecutoriada,
tendrá la virtud de transformar el nego-
cio de voluntario en contencioso.
A la inversa, si la resolución desecha la
oposición, también una vez firme o ejecu-
toriada, permitirá renovar la tramitación
del negocio voluntario, dictándose sen-
tencia, o cumpliéndose la ya dictada, se-
gún fuere el caso.
1143. Tramitación del juicio posterior.
Hemos dicho que, una vez firme la reso-
 Manual de Derecho Procesal
lución que acepta la oposición, el nego-
cio judicial que se había iniciado primiti-
vamente como de carácter voluntario
adquiere, desde ese momento, naturale-
za contenciosa.
Ahora bien, ¿de acuerdo a qué trámi-
tes se substanciará este juicio posterior?
En conformidad a los trámites del juicio
que corresponda (art. 823, inc. 1°, par-
te 2ª, CPC). Dicho en otros términos, la
naturaleza de la acción determinará el
procedimiento a seguir. Podrá ser, en con-
secuencia, el ordinario o el especial, se-
gún el caso; y aun, a veces, el incidental
(art. 823 CPC).
Pero hay más. Todo juicio se inicia a
virtud de demanda del actor, en la que
hace valer la acción o acciones que le
competen. En este caso ¿en qué instante
se interpone la demanda y quién es, con-
secuencialmente, actor?
Según unos, junto con aceptarse la opo-
sición, deberá tenerse como demanda la
solicitud de jurisdicción voluntaria, como
contestación el escrito de oposición y, en
155
seguida, conferirse traslado para replicar,
si el juicio posterior debe ser tramitado
de acuerdo al procedimiento ordinario.
Según otros, junto con aceptarse la opo-
sición, deberá tenerse como demanda el
escrito en que ésta haya sido formulada
y, en seguida, conferirse traslado para con-
testar; se entiende siempre y cuando el
juicio vaya a ser tramitado en conformi-
dad al procedimiento ordinario.
Una tercera opinión estima que junto
con aceptarse la oposición, el tribunal
debe limitarse a declarar contencioso el
negocio iniciado como voluntario y, en
seguida, ordenar que se deduzca deman-
da por quien corresponda.
Por fin, hay quienes sostienen que no
cabe formular reglas a priori y que debe-
rá ser demandante quien trate de alterar
la situación existente; a menos que la ley
prevea expresamente a quien correspon-
de asumir dicho rol procesal.
En conformidad a esta cuarta y última
opinión, normalmente será demandante
el opositor.
 Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Segundo
DE ALGUNOS ACTOS NO CONTENCIOSOS
EN PARTICULAR
SUMARIO: I. El inventario solemne, II. La dación de la posesión efectiva
de la herencia; III. La autorización judicial para enajenar, gravar o dar
en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar
a éstos como fiadores.

I. El inventario solemne 1147. Diversas personas que intervie-

1144. Fuentes legales. El inventario
solemne, como acto judicial no conten-
cioso, se encuentra reglamentado en el
Título VII del Libro IV del Código de Pro-
cedimiento Civil, o sea, en los artícu-
los 858 al 865.
1145. Definición. Inventario solemne
es el que se hace, previo decreto judicial,
por el funcionario competente, y con los
requisitos que la ley expresa (art. 858,
inc. 1°, CPC).
También se considera inventario solem-
ne para todos los efectos legales el que
practica el Servicio de Impuestos Internos
en las gestiones sobre dación de posesión
efectiva de herencias inferiores a cincuen-
ta unidades tributarias anuales (arts. 34 y
36 Ley N° 16.271, de 10 de julio de 1965).*
1146. ¿Quién decreta su formación? En
primer término, la justicia ordinaria. Así se
desprende de la misma definición del in-
ventario solemne antes reproducida.
Pueden también decretar la forma-
ción de inventario solemne los jueces ár-
bitros en los asuntos de que conocen
(art. 858, inc. 2°, CPC).
* Los artículos 34 a 37 de la Ley N° 16.271 fue-
ron derogados por la Ley N° 19.903, publicada en
el Diario Oficial de 10 de octubre de 2003, que es-
tableció normas para el otorgamiento de la pose-
sión efectiva de la herencia.
El inventario practicado conforme las normas
de la Ley 19.903, se considerará como inventario
solemne para todos los efectos legales (art. 4°
inc. 3°).
nen en la diligencia. Dichas personas pue-
den ser:
a) El notario (art. 859, N° 1°, CPC).
Es el ministro de fe que interviene en la
diligencia; su presencia le atribuye auten-
ticidad al acto de que se trata. Con auto-
rización del tribunal, podrá hacer las veces
de notario otro ministro de fe o un juez
de menor cuantía (art. 859, N° 1°, CPC).
Ejemplo: un receptor.
b) Los testigos (art. 859, N° 1°, CPC).
Deben ser dos, y reunir las siguientes cali-
dades: mayores de dieciocho años, saber
leer y escribir y ser conocidos del notario.
c) El manifestante (art. 859, N° 2°,
CPC). Es la persona que hace la relación
de los bienes que se van a inventariar.
Dicha persona debe ser el tenedor de los
bienes, siempre que esté presente. A
contrario sensu, si el tenedor de los bie-
nes no está presente, hará la manifesta-
ción cualquier interesado. Ante todo, el
notario o el funcionario que lo reempla-
ce, si no conoce a la persona del mani-
festante, se cerciorará de su identidad y
la hará constar en la diligencia.
d) Cualquier interesado que, según la
ley, tenga derecho de asistir (art. 860,
inc. 1°, CPC). Ejemplo: un codueño de
los bienes a inventariar, un heredero de
los bienes a inventariar, etc.
e) El mandatario de los interesados,
siempre que tenga poder bastante (art. 860,
inc. 3°, CPC).
f) El defensor de ausentes, en represen-
tación de los interesados que residan en
país extranjero y que no tengan consti-
tuido procurador con poder bastante
(art. 860, inc. 3°, CPC).

156
 Manual de Derecho Procesal
1148. Formalidades legales. La facción
de inventario solemne implica el cumpli-
miento de un triple grupo de formalidades
legales: previas al inventario, coetáneas al
mismo y posteriores a su confección.
1°) Las formalidades legales previas
consisten en:
a) La presentación de solicitud por el
interesado en que pide se decrete la fac-
ción de inventario solemne. Ejemplo: un
guardador que desea inventariar solem-
nemente los bienes de su pupilo.
b) El decreto del juez en que, accedien-
do a la solicitud anterior, fija día y hora
para la diligencia (art. 858, inc. 1°, CPC).
En ese mismo decreto el juez podrá de-
signar al funcionario que reemplace al
notario.
c) La citación de los interesados co-
nocidos y que según la ley tengan dere-
cho de asistir al inventario (art. 860,
inc. 1°, CPC).
La forma de la citación difiere según
sea la clase de los interesados. Así si se
trata de codueños de los bienes que de-
ban inventariarse y que residan en el te-
rritorio jurisdiccional, la citación se hará
personalmente (art. 860, inc. 2°, parte 1ª,
CPC). En cambio, a los demás codueños
y a los otros interesados, se les citará por
medio de avisos publicados durante tres
días en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia, o de la capital de
la región, cuando allí no lo haya (art. 860,
inc. 2°, parte final, CPC).
En representación de los interesados
que residan en país extranjero se citará
al defensor de ausentes, a menos que por
ellos se presente procurador con poder
bastante (art. 860, inc. 3°, CPC).
2°) Las formalidades coetáneas al in-
ventario mismo comprenden:
a) Expresar en letras el lugar, día, mes
y año en que comienza y concluye cada
parte del inventario (art. 859, N° 3°, CPC).
b) Hacer constar en la diligencia de
haberse cerciorado de la identidad del ma-
nifestante, en caso de que no fuere cono-
cido del ministro de fe (art. 859, N° 2°,
CPC).
157
c) Dejar constancia en la diligencia de
haberse hecho la citación de los interesa-
dos en forma legal (art. 860, inc. 4°, CPC).
d) Insertar en el inventario la descrip-
ción o noticia de los bienes que en él se
contienen en la forma prevenida por los
artículos 382 y 384 del Código Civil
(art. 861, inc. 1°, CPC).
e) Constancia del juramento que pres-
te el tenedor de los bienes o el que hace
la manifestación de ellos, en el sentido
de que no tiene otros que manifestar y
que deban figurar en el inventario
(art. 859, N° 4°, CPC).
f) Firma del tenedor o manifestante,
de los interesados que hayan asistido, del
ministro de fe y de los testigos (art. 859,
N° 5°, CPC).
3°) Por último, las formalidades le-
gales posteriores consisten en que, una vez
concluido el inventario, se protocolizará en
el registro del notario que lo haya forma-
do, o en caso de haber intervenido otro
ministro de fe, en el protocolo que desig-
ne el tribunal (art. 863, inc. 1°, CPC).
El notario deberá dejar constancia de
la protocolización en el inventario mis-
mo (art. 863, inc. 2°, CPC).
1149. Caso en que los bienes a in-
ventariar existan en diversos territorios
jurisdiccionales. Por regla general pue-
den figurar en el inventario los bienes
que existan fuera del territorio jurisdic-
cional (art. 861, inc. 2°, CPC).
Sin embargo, si hay bienes que in-
ventariar en otro territorio jurisdiccional y lo
pide algún interesado presente, en tal caso
se expedirán exhortos a los jueces res-
pectivos, a fin de que los hagan inventa-
riar y remitan originales las diligencias
obradas para unirlas a las principales
(art. 862 CPC).
1150. Ampliación de inventario so-
lemne. Es extensiva a todo inventario la
disposición del artículo 383 del Código
Civil (art. 864 CPC).
En otros términos, si después de he-
cho el inventario se encontraren bienes
 Mario Casarino Viterbo
de que al hacerlo no se tuvo noticia, o
por cualquier título acrecieren nuevos bie-
nes a la hacienda inventariada, se hará un
inventario solemne de ellos, y se agregará
al anterior.
1151. Inventario solemne y tasación.
Cuando la ley ordene que al inventario se
agregue la tasación de los bienes, podrá el
tribunal, al tiempo de disponer que se in-
ventaríen, designa también peritos para
que hagan la tasación, o reservar para más
tarde la operación (art. 865, inc. 1°, CPC).
Si se trata de objetos muebles podrá
designarse al mismo tiempo notario o fun-
cionario que haga sus veces para que prac-
tique la tasación (art. 865, inc. 2°, CPC).
II. La dación de la posesión efectiva
de la herencia
1152. Fuentes legales. Esta gestión ju-
dicial no contenciosa se encuentra regla-
mentada en el párrafo 3°, Título VIII,
Libro IV del Código de Procedimiento
Civil, o sea, en los artículos 877 al 884.*
1153. Concepto y objetivos. La pose-
sión efectiva de la herencia se obtiene
mediante la dictación de una resolución
judicial o administrativa por parte del Di-
rector Regional del Servicio de Registro
Civil e Identificación, recaída en un ne-
gocio o gestión no contenciosa, en la que
se reconoce la calidad de heredero y se
otorga a éste la posesión efectiva de los
bienes hereditarios.
* “La Ley N° 19.903, publicada en el Diario
Oficial de 10 de octubre de 2003, estableció nor-
mas para el otorgamiento de la posesión efectiva
de la herencia. Tratándose de posesiones efectivas
de herencias, originadas en sucesiones intestadas
abiertas en Chile, la nueva ley dispone que serán
tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Iden-
tificación, y será otorgada por resolución fundada
del Director Regional del Servicio, correspondien-
te a la oficina en que se hubiese iniciado el trámi-
te. Las demás serán conocidas por el tribunal
competente de acuerdo a lo dispuesto en el Códi-
go de Procedimiento Civil (arts. 1° y 2°).
158
Ahora bien, los objetivos de esta reso-
lución judicial son los siguientes:
a) Determinar y reconocer la calidad
de heredero;
b) Habilitar al heredero putativo para
ganar por prescripción el dominio de los
bienes (arts. 704 y 1269 CC);
c) Mantener la historia de la propie-
dad raíz; y
d) Permitir a los herederos que dis-
pongan de los bienes muebles sin más
trámite, y de los inmuebles una vez prac-
ticadas las inscripciones a que se refiere
el artículo 688 del Código Civil, sin per-
juicio del pago o garantía de pago del
impuesto fiscal respectivo.
1154. Clases de gestiones de posesión
efectiva de la herencia. Según sea el títu-
lo o calidad invocado por el heredero
para pedir la posesión efectiva de la he-
rencia, ésta puede ser testamentaria o abin-
testato.
Según el cuerpo o masa de bienes, la
posesión efectiva de la herencia puede ser
superior a cincuenta unidades tributarias
anuales;** o bien, inferior a esta cantidad.
Esta última clasificación reviste espe-
cial importancia para los efectos de la di-
versa tramitación de una u otra gestión.
A contar de la entrada en vigencia de
la Ley N° 19.903, todas las posesiones efec-
tivas intestadas se someten al procedimien-
to ante el Registro Civil, independiente-
mente del cuerpo o masa de bienes.
1155. ¿A quién se concede la pose-
sión efectiva de la herencia? Se dará la
posesión efectiva de la herencia al que la
pida exhibiendo un testamento aparente-
mente válido en que se le instituya here-
dero (art. 877 CPC).
Se dará igualmente al heredero abin-
testato que acredite el estado civil que le
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1°, N° 7, del Decreto Ley N° 3,545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
to. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
da derecho a la herencia, siempre que
no conste la existencia de heredero testa-
mentario, ni se presenten otros abintes-
tatos de mejor derecho (art. 878 CPC).
En todo caso, la posesión efectiva se
entenderá dada a toda la sucesión, aun cuan-
do uno solo de los herederos la pida
(art. 881, inc. 1°, CPC); y para pedir que se
conceda, es necesario acreditar la muerte,
real o presunta, del testador o de la perso-
na de cuya sucesión se trata (art. 887 CPC).
Conforme la Ley N° 19.903, la pose-
sión efectiva podrá solicitarse por cual-
quier persona que invoque la calidad de
heredero y será otorgada a todos los que
posean dicha calidad, de conformidad a
los registros del Servicio de Registro Civil
e Identificación, aun cuando no hayan
sido incluidos en la solicitud y sin perjui-
cio de su derecho a repudiar la herencia
de acuerdo a las reglas generales. Tam-
bién será concedida a quienes acrediten
esa calidad, conforme a las reglas genera-
les, incluso si no se encuentran inscritos
en Chile (arts. 2° y 6° Ley N° 19.903).
1156. La solicitud inicial. La posesión
efectiva de la herencia se pide al tribunal
respectivo mediante solicitud escrita, en
la cual se expresará:
a) El nombre, apellido, profesión u
oficio, estado civil, lugar y fecha de la
muerte y último domicilio del causante
(art. 879, inc. 2°, CPC);
b) Si la herencia es o no testamenta-
ria (art. 879, inc. 2°, CPC); y
c) Los nombres, apellidos, domicilio
y calidades de los herederos en cuyo fa-
vor se pide la posesión efectiva (art. 879,
inc. 1°, CPC).
Dicha solicitud inicial debe ir apareja-
da de los siguientes instrumentos:
a) Copia autorizada del testamento, si
la herencia fuere testamentaria (art. 879,
inc. 2°, parte final, CPC);
b) Copia autorizada de las partidas
de estado civil que acrediten el parentes-
co entre los herederos y el causante y
que les da derecho a la herencia (art. 878
CPC);
159
c) Inventario simple, confeccionado
en los términos de los artículos 382 y 384
del Código Civil, y firmado por todos los
que hayan pedido la posesión efectiva
(art. 880 CPC); y
d) Partida de defunción o sentencia
judicial, según el caso, que acredite la
muerte, real o presunta, del causante
(art. 887 CPC).
Si se trata de posesiones efectivas in-
testadas, éstas se piden ante el Servicio de
Registro Civil e Identificación, a través de
un formulario confeccionado para tal efec-
to por el servicio, en el que deberán indi-
vidualizarse todos los herederos indicán-
dolos por sus nombres, apellidos, roles
únicos nacionales, domicilio y calidades
con que heredan, pudiendo tramitarse
electrónicamente de acuerdo a las forma-
lidades establecidas en el reglamento.
En la solicitud se expresará, además,
el nombre, apellido, rol único nacional,
profesión u oficio, estado civil, lugar y
fecha de la muerte y último domicilio del
causante (art. 3° Ley N° 19.903).
Se debe también acompañar a la soli-
citud el inventario y valorización de los
bienes, confeccionado conforme las nor-
mas del art. 4° de la ley.
1157. La resolución respectiva. El tri-
bunal, en vista de la solicitud en que se
pide la posesión efectiva de la herencia y
de sus anexos, puede adoptar tres dife-
rentes actitudes:
a) Concederla;
b) Denegarla; o
c) Exigir mayores antecedentes.
La resolución que concede la posesión
efectiva de la herencia contendrá:
a) El nombre, apellido, profesión u
oficio, lugar y fecha de la muerte, y últi-
mo domicilio del causante;
b) La calidad de la herencia, indican-
do el testamento cuando lo haya, su fe-
cha y la notaría en que fue extendido o
protocolizado;
c) La calidad de los herederos, de-
signándolos por sus nombres, apellidos,
profesiones u oficios y domicilio;
 Mario Casarino Viterbo
d) La orden de protocolizar el inven-
tario simple que contiene los bienes de la
herencia cuya posesión efectiva se solicita,
sellado previamente en cada hoja por el
secretario (art. 881, incs. 2° y 3°, CPC); y
e) Dejar constancia de haber cumpli-
do con el trámite de solicitar informe al
Servicio de Registro Civil e Identificación
respecto de las personas que posean pre-
suntamente la calidad de herederos con-
forme a los registros del Servicio, y de los
testamentos que aparezcan otorgados por
el causante en el Registro Nacional de
Testamentos (art. 881, inc. 1°, CPC, mo-
dificado por art. 15 N° 2 Ley N° 19.903).
Si se trata de posesiones efectivas in-
testadas, conforme la Ley N° 19.903, ésta
será otorgada por resolución fundada del
Director Regional respectivo, quien pue-
de concederla, pedir que se complemen-
ten los antecedentes, suspendiendo la tra-
mitación, o rechazarla. Si la solicitud fuere
rechazada, cualquiera otra que se presen-
te en relación con la herencia será cono-
cida por el mismo Director, al cual le será
remitida por la oficina del Servicio que la
reciba (art. 5°, inc. 1°, Ley N° 19.903).
La resolución que conceda la pose-
sión efectiva contendrá las mismas men-
ciones requeridas para la solicitud.
Asimismo, contendrá el inventario y valo-
ración de los bienes presentados y dis-
pondrá su publicación (art. 5°, inc. 2°, Ley
N° 19.903).
Las resoluciones que dicte el Direc-
tor Regional en estas materias se encuen-
tran exentas del trámite de toma de razón
(art. 5°, inc. 3°, Ley N° 19.903).
1158. Formalidades de publicidad y
protocolización del inventario. La resolu-
ción que concede la posesión efectiva de
la herencia se publicará en extracto por
tres veces en el diario de la comuna o de
la capital de la provincia, o de la capital
de la región.
El secretario deberá dejar constancia en
el proceso que se hicieron las publicacio-
nes en forma legal (art. 882, inc. 5°, CPC).
El inventario se protocolizará en la no-
taría que el mismo tribunal designe.
160
Por su parte, conforme dispone la Ley
N° 19.903, la resolución que conceda la
posesión efectiva de la herencia intesta-
da será publicada en extracto por el Ser-
vicio de Registro Civil e Identificación en
un diario regional correspondiente a la
Región en que se inició el trámite, en día
1° o 15 de cada mes o el día hábil si-
guiente, si éstos recayeren en día sábado
o feriado. Sin perjuicio de los medios com-
plementarios de publicidad que establez-
ca el reglamento, el Servicio mantendrá
a disposición del público un ejemplar de
las publicaciones en cada una de sus ofi-
cinas (art. 7° Ley N° 19.903).
1159. De las inscripciones. Una vez
que se haya cumplido con las formalida-
des de publicidad de la resolución que
concedió la posesión efectiva de la he-
rencia en la forma antes señalada, el in-
teresado pedirá que se ordene inscribir
dicha resolución en los registros conser-
vatorios respectivos.
Esta segunda solicitud deberá ir apare-
jada de una copia autorizada del inventa-
rio protocolizado; y el tribunal la oficiará
al Servicio de Registro Civil e Identifica-
ción dando conocimiento de este hecho
(art. 882, inc. 3°, CPC)
Ahora bien, ¿dónde se efectúa la ins-
cripción?
En el Registro de Propiedad del Con-
servador de Bienes Raíces del territorio
jurisdiccional en que haya sido pronun-
ciada la resolución de posesión efectiva, con
indicación de la notaría en que se proto-
colizó el inventario y la enumeración de
los bienes raíces que en él se compren-
dan (art. 883, inc. 1°, CPC).
Con el mérito de esa inscripción, los
conservadores deberán proceder a efec-
tuar las especiales que procedan, sin nece-
sidad de otro trámite (art. 883, inc. 2°,
CPC).
Se trata de las inscripciones contem-
pladas en el artículo 688 del Código Ci-
vil, y que se practican cuando entre los
bienes hereditarios existan inmuebles, o
sea, de las llamadas inscripciones espe-
ciales de herencia.
 Manual de Derecho Procesal
Tampoco hay que olvidar que esta úl-
tima disposición también exige la inscrip-
ción del testamento, junto con la del
decreto que concede la posesión efectiva
de la herencia, si ella es testamentaria.
Cuando entre los bienes hereditarios
no haya inmuebles, la inscripción de la po-
sesión efectiva sólo se hará en el Conser-
vador del territorio jurisdiccional en donde
se haya concedido (art. 883, inc. 3°, CPC).
De donde se infiere que cuando en-
tre los bienes hereditarios haya inmuebles,
y éstos se encuentren situados en diversos
territorios jurisdiccionales, la resolución
judicial que concede la posesión efectiva
de la herencia y el testamento si lo hu-
biere, se inscribirán en cada uno de los
territorios jurisdiccionales en que estén
situados dichos inmuebles, sin perjuicio
de las especiales de herencia que tam-
bién procedan.
Según dispone la Ley N° 19.903, efec-
tuada por el Servicio de Registro Civil e
Identificación la publicación en extrac-
to en un diario regional de la resolu-
ción que otorgó la posesión intestada, el
Director Regional competente ordenará
inmediatamente la inscripción de la re-
solución en el Registro Nacional de Po-
sesiones Efectivas.
El hecho de haberse inscrito la resolu-
ción en este Registro, será acreditado por
el Servicio mediante un certificado que
contendrá todas las menciones señaladas
en el inciso tercero del artículo 5° y, con
su mérito, los interesados podrán reque-
rir las inscripciones especiales que proce-
dan, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 74 del Código Tributario.
En todo caso, el Conservador de Bie-
nes Raíces devolverá al requirente la soli-
citud de inscripción de un inmueble, si
los datos de su individualización conteni-
dos en el certificado no coinciden con
los de la inscripción vigente.
Una vez inscrita, la resolución que se
pronuncie sobre la solicitud no podrá ser
modificada, sino en virtud de resolución
judicial y sin perjuicio de lo dispuesto en
los artículos 9° y 10 de la Ley (art. 8°, Ley
N° 19.903).
161
La misma Ley N° 19.903 modificó el
artículo 688 del Código Civil, disponiendo
que en el momento de deferirse la heren-
cia, la posesión efectiva de ella se confiere
por el ministerio de la ley al heredero; pero
esta posesión legal no habilita al heredero
para disponer en manera alguna de un
inmueble, mientras no preceda:
1° La inscripción del decreto judicial
o la resolución administrativa que otor-
gue la posesión efectiva: el primero ante
el conservador de bienes raíces de la co-
muna o agrupación de comunas en que
haya sido pronunciado, junto con el co-
rrespondiente testamento, y la segunda
en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas;
2° Las inscripciones especiales preve-
nidas en los incisos primero y segundo
del artículo 687: en virtud de ellas po-
drán los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios, y
3° La inscripción prevenida en el in-
ciso tercero del artículo 687: sin ésta no
podrá el heredero disponer por sí solo
de los inmuebles hereditarios que en la
partición le hayan cabido.
1160. El inventario solemne y la ges-
tión de dación de posesión efectiva de la
herencia. Hay veces que los interesados
en una herencia están obligados a confec-
cionar inventario solemne. Ello acontecerá:
a) Cuando entre los herederos exis-
tan personas incapaces (art. 1284 CC); y
b) Cuando entre los partícipes de los
gananciales hubiere menores, dementes
u otras personas inhábiles para la admi-
nistración de sus bienes (art. 1766,
inc. 2°, CC).
En tales eventos, la confección de in-
ventario solemne se pedirá junto con la
dación de la posesión efectiva de la he-
rencia, y la resolución que conceda esta
última terminará ordenando dicha fac-
ción (art. 881, inc. 3°, CPC).
Todavía más: el aviso en que se publi-
que la concesión de la posesión efectiva
de la herencia podrá también utilizarse
para anunciar la facción del inventario so-
lemne (art. 882, inc. 2°, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Conforme lo dispone la Ley N° 19.903,
el inventario practicado, se considerará
como inventario solemne para todos los
efectos legales (art. 4°, Ley N° 19.903).
1161. Las adiciones, supresiones o
modificaciones del inventario. Las adicio-
nes, supresiones o modificaciones que se
hagan en el inventario cuando se trate
de bienes raíces, deberán protocolizarse
en la misma notaría en que se protocoli-
zó el inventario y anotarse en el registro
conservatorio, al margen de la inscripción
primitiva (art. 883, inc. 4°, CPC).
Se trata, por consiguiente, de una do-
ble formalidad: protocolización en la misma
notaría en que se protocolizó el inventario
primitivo y anotación al margen de la ins-
cripción que concedió la posesión efectiva;
pero siempre que las adiciones, supresio-
nes o modificaciones digan relación con
bienes raíces, y cualquiera que sea la clase del
inventario, es decir, solemne o simple.
Por su parte el art. 9° de la Ley
N° 19.903 dispone que las adiciones, su-
presiones o modificaciones que se hagan
al inventario o valoración se materializa-
rán a través de un formulario, confeccio-
nado al efecto por el Servicio de Registro
Civil e Identificación, dejándose constan-
cia en la respectiva resolución o inscrip-
ción, según corresponda, y dándose aviso
conforme a lo dispuesto en el artículo 7°.
Las formalidades de este procedimiento
serán fijadas en el Reglamento, y el Servi-
cio percibirá por su tramitación, según co-
rresponda, el arancel que se establece en
el inciso segundo del artículo 11 de la ley.
1162. Posesión efectiva de herencias
cuyo cuerpo o masa de bienes no exceda
de cincuenta unidades tributarias anua-
les.* Están sometidas en su tramitación a
un régimen excepcional:
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1°, N° 7, del Decreto Ley N° 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981.
La Ley N° 19.903 derogó los artículos 33 a 37
y el título del párrafo que los contiene.
162
a) Podrán solicitarse en formularios es-
peciales que hará el Servicio de Impuestos
Internos (arts. 884 CPC y 33 Ley N° 16.271);
b) La resolución judicial que conce-
de la posesión efectiva de la herencia de-
berá ordenar expresamente que la gestión
se tramitará en conformidad a las reglas
especiales que estamos señalando (art. 33,
inc. 2°, Ley N° 16.271);
c) La resolución judicial que conce-
de la posesión efectiva de la herencia se
publicará únicamente por dos veces y en
los avisos se expresará que dicha gestión
está sometida a esta tramitación especial
(art. 35, inc. 1°, Ley N° 16.271);
d) El inventario y la tasación serán
confeccionados por el Servicio de Impues-
tos Internos, entregándoles una copia a
los interesados (art. 34 Ley N° 16.271);
e) Dicho inventario y tasación, aun
cuando simple en su confección, se con-
siderará solemne para todos los efectos le-
gales (art. 36 Ley N° 16.271);
f) Las actuaciones judiciales y nota-
riales y las de los conservadores de bienes
raíces que se produzcan en los trámites
necesarios, hasta las inscripciones especia-
les de herencia inclusive, se cobrarán en
este caso con un cincuenta por ciento de
rebaja (art. 37 Ley N° 16.271);
g) El inventario deberá protocolizarse
en conformidad a las reglas generales
(art. 35, inc. 2°, Ley N° 16.271); y
h) Una vez publicada la resolución
que concede la posesión efectiva de la
herencia y protocolizado el inventario, el
juez ordenará la inscripción de dicha re-
solución (art. 35, inc. 2°, Ley N° 16.271).
Es de advertir que esta tramitación
especial sólo podrá aplicarse cuando el
cuerpo o masa de los bienes hereditarios
no exceda de cincuenta unidades tribu-
tarias anuales,** o sea, en este caso, nin-
guna influencia tiene el haber líquido
hereditario.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1°, N° 7, del Decreto Ley N° 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
to. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
1163. El impuesto a las herencias,
asignaciones y donaciones. Se rige por las
disposiciones de la Ley N° 16.271, de 10
de julio de 1965, modificada por el Decre-
to Ley N° 3.545, de 16 de diciembre de
1980, publicado en el Diario Oficial de 7
de enero de 1981, y por Ley N° 19.903,*
publicada en el Diario Oficial de 10 de
octubre de 2003, que estableció normas
para el otorgamiento de la posesión efec-
tiva de la herencia intestada, y su aplica-
ción y fiscalización están a cargo del
Servicio de Impuestos Internos (art. 1°).
Dicho impuesto se aplica sobre el va-
lor líquido de la respectiva asignación o
donación con arreglo a una escala pro-
gresiva, según el monto de éstas en rela-
ción a determinadas unidades tributarias
anuales (art. 2°).
El impuesto se recargará en un 20%
cuando el asignatario sea pariente colate-
ral de segundo, tercero o cuarto grado
con el causante, y en un 40%, si el paren-
tesco fuera más lejano o ninguno (art. 2°).
Se entiende por asignación líquida la que
corresponda al heredero o legatario, una
vez deducidas del cuerpo o masa de bie-
nes que el difunto ha dejado, determina-
das partidas; como ser, los gastos de última
enfermedad y entierro del causante, las
costas de publicación del testamento, de
la posesión efectiva, las deudas heredita-
rias, la porción conyugal, etc. (art. 4°).
Hay determinadas asignaciones que
están exentas de este impuesto. Ejemplos:
las que se dejen a la beneficencia públi-
ca; las asignaciones por causa de muerte
que correspondan al cónyuge y cada as-
cendiente, o adoptante, o a cada hijo
adoptado o la descendencia de ellos; las
que no excedan de cincuenta unidades
tributarias anuales** dejadas a determi-
nados parientes; las destinadas exclusiva-
mente a un bien público y cuya exención
* La Ley 19.903 derogó el Título VII de la Ley
N° 16.271, artículos 48 y 49.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1°, N° 7, del Decreto Ley N° 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial, de 7 de enero de 1981.
163
sea decretada por el Presidente de la Re-
pública, etc. (arts. 2° y 18).
Ahora bien, para determinar el mon-
to sobre el cual debe aplicarse el im-
puesto, se considerará el valor que
tengan los bienes al momento de defe-
rirse la herencia en conformidad a las
siguientes reglas:
a) El avalúo con que figuren los bie-
nes de raíces en esa fecha para los efec-
tos del pago de las contribuciones. Los
bienes inmuebles o adherencias y por des-
tinación excluidos del avalúo, que no se
encuentren expresamente exentos del
impuesto establecido en la presente ley
deberán ser valorados de acuerdo a las
normas establecidas en el artículo 46 bis.
No obstante lo anterior, los inmue-
bles adquiridos dentro de los tres años
anteriores a la delación, se estimarán en
su valor de adquisición, cuando éste fue-
re superior al de avalúo;
b) El promedio del precio que los
efectos públicos, acciones y valores mobi-
liarios hayan tenido durante los seis me-
ses anteriores a la fecha de la delación
de las asignaciones;
c) El valor de los bienes muebles, bie-
nes situados en el extranjero y demás res-
pecto de los cuales la ley no establece
regla de valoración, serán considerados
en su valor corriente en plaza. Para el
ejercicio de la facultad establecida en el
artículo 64 del Código Tributario, el Ser-
vicio de Impuestos Internos deberá citar
al contribuyente dentro de los sesenta días
siguientes a la presentación de la decla-
ración del impuesto o de la exención del
mismo;
d) No obstante, si dentro de los nue-
ve meses siguientes a la delación de la
herencia, se licitaren bienes en subasta
pública con admisión de postores extra-
ños, se tomará como base para determi-
nar el monto imponible, el valor en que
hayan sido subastados (art. 46).
La determinación definitiva del monto
imponible tiene cuatro formas para ser
efectuada:
a) Por partición hecha por acto en-
tre vivos o por testamento;
 Mario Casarino Viterbo
b) Por liquidación hecha ante el juez
letrado que haya dictado la resolución
de posesión efectiva, cuando fuere pro-
cedente;
c) Por laudo y ordenata dictados en
juicio de partición; y
d) Por escritura pública de partición
(art. 48).
La manera más usual de hacer esta de-
terminación es mediante liquidación he-
cha ante el juez que concedió la posesión
efectiva de la herencia.
Este trámite se cumple una vez termi-
nada la gestión de dación de la posesión
efectiva de la herencia; y en atención al
nexo que presenta con esta última, se efec-
túa dentro de los mismos autos.
En la solicitud respectiva en que se for-
mula la liquidación del impuesto se pro-
vee: informe del Servicio de Impuestos
Internos; una vez evacuado dicho infor-
me, el tribunal resuelve determinado el
monto de dicho impuesto (art. 49).
El impuesto deberá declararse y pagarse
simultáneamente dentro del plazo de dos
años, contado desde la fecha en que la
herencia se defiera, y el pago deberá efec-
tuarse en la Tesorería del departamento
en donde se haya concedido la posesión
efectiva de la herencia.
Si el impuesto no se pagare dentro
del plazo de dos años, se adeudará, des-
pués del segundo año, el interés penal
indicado en el artículo 53 del Código Tri-
butario.
Estos intereses no los declararán ni
pagarán aquellos interesados que paguen
dentro del plazo el impuesto correspon-
diente a sus asignaciones (arts. 50 y 60).
La declaración y pago simultáneo de
los impuestos se hará de conformidad a
las normas que fije el Servicio de Impues-
tos Internos, pudiendo, incluso, determi-
nar que respecto de asignaciones o
donaciones que estuvieren exentas de im-
puesto, no se presente la declaración.
Asimismo, el Servicio de Impuestos
Internos establecerá la forma en que se
acreditará el pago del impuesto o la cir-
cunstancia de resultar exento, para todos
los efectos legales.
164
En todo caso, tratándose de posesio-
nes efectivas que se tramiten ante el Ser-
vicio de Registro Civil e Identificación, al
presentar la solicitud respectiva se deberá
indicar si las asignaciones correspondien-
tes están afectas o exentas de impuesto.
De resultar exentas la totalidad de las asig-
naciones, con la constancia de ello en la
respectiva solicitud se tendrá por cumpli-
da la obligación de declarar el impuesto
que establece esta ley.
III. La autorización judicial para
enajenar, gravar o dar en arrendamiento
por largo tiempo bienes de incapaces,
o para obligar a éstos como fiadores
1164. Fuente legal. La autorización
judicial para enajenar, gravar o dar en
arrendamiento por largo tiempo bienes
de incapaces, o para obligar a éstos como
fiadores, origina otra frecuencia y no me-
nos importante gestión perteneciente a
la jurisdicción voluntaria.
Su fuente legal está constituida por el
Título X, del Libro IV, del Código de Pro-
cedimiento Civil, el cual, a su vez, consta
de solamente un artículo, el 891 del men-
cionado cuerpo de leyes, cuyo texto es el
siguiente:
“Cuando deba obtenerse autoriza-
ción judicial para obligar como fiador
a un incapaz, o para enajenar, gravar
con hipoteca, censo o servidumbre, o
para dar en arrendamiento sus bienes,
se expresarán las causas o razones que
exijan o legitimen estas medidas, acom-
pañando los documentos necesarios u
ofreciendo información sumaria para
acreditarlas.
En todo caso se oirá el dictamen del
respectivo defensor antes de resolver en
definitiva.
Si se concede la autorización fijará el
tribunal un plazo para que se haga uso
de ella.
En caso de no fijar plazo alguno, se
entenderá caducada la autorización en el
término de seis meses”.
 Manual de Derecho Procesal
1165. Objetivo de la gestión. La au-
torización judicial es una formalidad exi-
gida por la ley de fondo para la validez
de determinados actos jurídicos y, según
el tenor del artículo 891 antes transcrito,
su objetivo es cuádruple: a) obligar como
fiador a un incapaz (ejemplo: art. 404
CC); b) enajenar bienes de un incapaz
(ejemplos: arts. 255, 393 y 1754 CC);
c) gravar con hipoteca, censo o servidum-
bre bienes raíces de un incapaz (ejem-
plos: arts. 255, 393 y 1754 CC); y d) dar
en arrendamiento, por largos años, bie-
nes raíces de un incapaz.
Hoy este último caso carece de apli-
cación práctica, porque los preceptos de
la ley de fondo que requerían de esta
formalidad habilitante han sido modifi-
cados en el sentido de suprimir dicha au-
torización y de fijar, en cambio, otro
efecto para el evento de que el represen-
tante legal del incapaz celebre contratos
de arrendamiento sobre bienes raíces de
este último excediéndose en determina-
dos plazos (ejemplo: art. 407 CC).
1166. Tribunal competente. A fin de
precisar cuál es el tribunal competente
llamado a conocer de esta gestión no con-
tenciosa será necesario distinguir previa-
mente su objetivo.
En efecto, para aprobar o autorizar la
enajenación, hipotecación o arrendamien-
to de inmuebles, es competente el juez
del lugar donde éstos estuvieren situados
(art. 153 COT). Es obvio que este mismo
juez será el competente en caso de que se
requiera autorización judicial para gravar
con censo o servidumbre bienes raíces de
un incapaz. Esta regla especial de compe-
tencia presume que el juez del lugar don-
de estuvieren situados los inmuebles cuya
enajenación o gravamen se pretende es el
que está en mejores condiciones de apre-
ciar su valor o estado físico, como tam-
bién la utilidad que puedan reportar al
incapaz dichas operaciones.
En los demás casos, tales serían si se
tratara de solicitar autorización judicial
para obligar como fiador a un incapaz o
para enajenar o empeñar los muebles pre-
165
ciosos o que tengan valor de afección per-
tenecientes a una persona sujeta a guar-
da, será juez competente el del domicilio
del interesado, o sea, el del incapaz o
dueño de esos muebles en conformidad
a la regla general de competencia con-
templada en el artículo 134 del Código
Orgánico de Tribunales.
1167. Procedimiento. La gestión será
promovida por el respectivo representante
legal del incapaz y en su solicitud expresa-
rá las causas o razones que exijan o legiti-
men la autorización judicial impetrada.
En otras palabras, deberá demostrar que
la autorización requerida es indispensa-
ble y beneficiosa para los intereses del
incapaz.
Y para ello acompañará los documen-
tos necesarios u ofrecerá información su-
maria para acreditar tales extremos.
Recordemos que se entiende por infor-
mación sumaria la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificación ni inter-
vención de contradictor y sin previo seña-
lamiento de término probatorio (art. 818,
inc. 3°, CPC).
En todo caso, antes de pronunciar sen-
tencia definitiva, el tribunal oirá el dicta-
men del respectivo defensor (art. 891,
inc. 2°, CPC). Se trata de funcionario auxi-
liar de la administración de justicia de-
nominado Defensor Público. Su opinión
acerca de la procedencia o improceden-
cia de la autorización judicial solicitada,
la manifiesta en un informe llamado “vis-
ta”, según los usos forenses.
1168. La sentencia definitiva. Es aque-
lla resolución que pronuncia el tribunal,
sea concediendo, sea denegando la auto-
rización judicial solicitada. Sus requisitos
de forma, a falta de disposición legal espe-
cial, deberán ajustarse a los exigidos por
el artículo 826 del Código del ramo para
toda clase de sentencias definitivas, natu-
raleza procesal que, sin duda, reviste la a
que nos estamos refiriendo.
Cabe destacar que la sentencia defi-
nitiva que concede la autorización judi-
cial debe ser previa a la celebración de la
 Mario Casarino Viterbo
enajenación, del gravamen, del arrenda-
miento o de la fianza, según el caso; pues
si fuere posterior la justicia aparecería ra-
tificando o validando un acto manifiesta-
mente nulo, lo cual no ha sido aceptado
por el legislador.
Además, la sentencia definitiva que
concede la autorización judicial debe ser
especial, entendiendo por tal aquella que
se refiere a bienes y a actos específicos,
siendo ineficaz una autorización genéri-
ca, pues el conocimiento de causa exigi-
do en esta clase de negocios, o sea, la
necesidad o utilidad para los intereses del
incapaz en la celebración del acto o con-
trato que se proyecta solamente podrá
apreciarse adecuadamente en el primer
caso y no así en el segundo, porque su
propia vaguedad lo impide.
En fin, también debemos no olvidar
que ella debe ser determinada, o sea, que
debe precisar el bien o la cosa objeto de
la autorización y las condiciones y demás
particularidades del acto o contrato que
la respectiva autorización judicial permi-
te ejecutar o celebrar.
1169. Plazo o caducidad de la mis-
ma. Si el tribunal decide acceder a la so-
licitud presentada por el interesado, tiene
166
dos caminos a seguir: a) fijar un plazo para
que se haga uso de la autorización con-
cedida (art. 891, inc. 3°, CPC); o b) no
fijar plazo alguno para ello (art. 891,
inc. 4°, CPC).
En el primer caso, la fijación de un
plazo le proporciona al tribunal la seguri-
dad de que no han variado las circuns-
tancias o condiciones que justificaron la
concesión de la autorización y, por ende,
que están debidamente resguardados los
intereses del incapaz.
En el segundo caso, esto es, cuando
no se señala plazo alguno para hacer uso
de la autorización, ella se entenderá cadu-
cada en el término de seis meses (art. 891,
inc. 4°, CPC). El plazo se contará obvia-
mente a partir de la fecha de la respectiva
autorización, siendo fatal dada la expre-
sión “en” utilizada por el legislador, y ca-
ducará la autorización, esto es, se extin-
guirá vencido dicho plazo por el solo
ministerio de la ley sin mayores trámites.
En consecuencia, el solicitante que
pretenda utilizar esa autorización judicial,
vencido el plazo de seis meses a contar
desde la fecha en que fuere concedida,
tendrá la certeza que el acto o contrato
celebrado en tales condiciones adolecerá
de nulidad.