TEMA I.

- DERECHO DE ALIMENTOS

CAPITULO I.- ANTECEDENTES

1) ETIMOLOGÍA.-

El vocablo “alimentos” proviene del latín “alimentum” o “ab aleve”, que

significa nutrir, alimentar. En la enciclopedia jurídica Omeba se define
jurídicamente como los alimentos a “todo aquello que una persona tiene
derecho a percibir de otra – por ley o declaración judicial de convenio - para
atender a su subsistencia, habitación, vestido, asistencia médica, educación e
1
instrucción”.

Cabanellas lo refiere como “las asistencias que en especie o en dinero, y por

ley, contrato o testamento, se dan a una o más personas para su manutención
y subsistencia; esto es, para comida, bebida, vestido o instrucción cuando el
alimentista es menor de edad2.

Aparicio Sánchez entiende por alimentos a “los recursos o asistencia que uno
está obligado a proporcionar a otra, para que coma, se vista, tenga habitación
y cure sus enfermedades”3.

Barbero sostiene que “el deber en determinadas circunstancias es puesto por

ley a cargo de ciertas personas de suministrar a ciertas otras medios
necesarios para la vida.”4

2) CONCEPTO.-
El concepto de alimentos posee más de una connotación. Comúnmente se
entiende por alimento cualquier sustancia que sirve para nutrir, pero cuando
jurídicamente nos referimos a él, su connotación se amplía en tanto comprende

1 Chunga Chávez, Carmen. (2003) Alimentos. En Código Civil Comentado, Gaceta Jurídica, Lima-Perú, Junio, Primera Edición,
Tomo III.

2 Citado por ibídem.

3 Citado por ibídem.

4 Citado por ibídem.

todas las asistencias que se prestan para el sustento y la sobrevivencia de una
persona y que no se circunscribe solo a la comida. Jurídicamente por alimentos,
deben entenderse la prestación en dinero o en especie de una persona, en
determinadas circunstancias (indigente, incapaz, etc.), puede reclamar de
otras, entre las señaladas por la ley, para su mantenimiento y subsistencia; es
pues, todo aquello que, por ministerio de ley o resolución judicial, una persona
tiene derecho a exigir de otra para vivir

3) DEFINICIÓN.-
El tratadista francés Josserand, al referirse a la obligación alimentaria, expresa
que “es el deber impuesto jurídicamente a una persona de asegurar su
subsistencia de la otra; como toda obligación, implica la existencia de un
acreedor y de un deudor, con la particularidad de que el primero está, por
hipótesis en necesidad y el segundo en condiciones de ayudar” 5. Para Aguilar6
Es la obligación que tienen los padres de atender a la subsistencia de su
progenie; es el deber que no termina tan solo con la provisión de elementos
materiales necesarios para su supervivencia, sino que se hace extensivo a su
formación integral, hasta que estén debidamente capacitados para subvenir
decorosamente a su propia subsistencia.

Según Cabanellas7 los alimentos son las asistencias que por ley contratos o
testamentos se dan a algunas personas para su manutención y subsistencia en
nuestro medio Manuel campana que los alimentos “son una relación
interpersonal, un derecho subjetivo que forma parte de los derechos de crédito,
pues sitúa al deudor y acreedor uno frente de otro, es decir, alimentante y
alimentista frente a frente”.

5 Josserand, Louis. Derecho civil. Volumen 2, tomo I, jurídicas Europa América,

buenos aires, 1950 – 1952, pg. 303

6 Aguilar cornejo, Marcelo. Derecho a los alimentos. Ed. Ebieli, lima, 1994. Pg.
53.

7 Cabanellas de torres, Guillermo. Diccionario jurídico elemental. Heliasa. Bs.

As 1982.
Complementando lo señalado, los alimentos comprenden jurídicamente todo
aquello que permite el sustento y sobrevivencia del ser y que no se
circunscribe exclusivamente al aspecto comestible, comida no es lo único. Para
lograr estos objetivos se debe procurar otorgar los mayores recursos
disponibles, es decir, una amplia base de cálculo para su fijación.

Nuestra legislación cumple con definir a los alimentos.

Código civil en su artículo 472 indica que: “se entiende por alimentos lo que
es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica
según la situación y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor
de edad, los alimentos comprende también su educación, instrucción y
capacitación para el trabajo”.

Código del niño y adolescentes, en su artículo 92. Manifiesta que: “se

entiende por alimentos lo necesario para el sustento. Habitación, vestido,
educación, instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia médica y
recreación del niño y adolescente. También se considera como alimentos los
gastos de embarazo de la madre desde la concepción hasta la etapa del
posparto”.

Los alimentos son prestaciones de orden familiar dirigidas a la satisfacción de

las necesidades vitales de aquella persona que no puede proveérselas por sí
misma.

4) FINALIDAD Y PRESUPUESTOS
La obligación alimentaria comprende cómo se tiene dicho a todo un conjunto
de prestaciones cuya finalidad no solo es la estricta supervivencia de la
persona necesitada, sino también su mejor inserción social, pues existen varias
prestaciones que no son alimentarias en estricto sentido como la educación,
instrucción y capacitación para el trabajo, recreación, gastos de embarazo,
etc., que engloban también su contenido y que se sustentan en razones
familiares y de solidaridad social.

La finalidad de esta institución es brindar el sustento para que la persona

humana pueda desarrollarse íntegramente. No solo se contribuye al desarrollo
biológico del ser sino el mantenimiento y sustento social, por ello la recreación
y la educación son factores importantes para el beneficiario. En suma, lo que
rige los alimentos es la asistencia. Dice Méndez costa 8 que su finalidad es
obviamente asistencial y, en sí, extrapatrimonial, por encontrarse en juego la
conservación de la vida. Los alimentos como obligación y derecho, se
sustentan en los siguientes presupuestos esenciales:

a) Vinculo legal.- se trata de una relación familiar reconocida por la

ley. Cónyuges, convivientes e hijos. Los alimentos derivan de la
voluntad o del parentesco.
b) Necesidad del alimentista.- está basado en el requerimiento en el
menester del alimentista de no poder atender su manutención per se.
Se traduce en el hecho de que el solicitante de alimentos es menor
de edad anciana, incapaz, persona con discapacidad o falta de
trabajo.
c) Posibilidad del alimentante.- aquel obligado a satisfacer las
necesidades debe estar en la aptitud de atender dichos
requerimientos. No se permite que quien en sí mismo no puede
atenderse ni sufragar sus gastos mal se haría en comprometerlo con
terceros. En este caso predomina el derecho a conservar la propia
existencia.
d) Proporcionalidad en su fijación.- este presupuesto corresponde a
un tema de equidad, de equilibrio y justicia.
Debemos partir siempre de la misma premisa que los alimentos no
pueden ser utilizados como medio de participar en el patrimonio del
alimentante ni mucho menos de obtener su fortuna. Los alimentos
son otorgados por una cuestión ad necessitatem. El alimentista es
quien necesita, no quien exige participar- tal cual accionista – en las
utilidades o nuevos ingresos del alimentante. “la cuota alimentaria no
tiene por finalidad hacer participar al alimentado de la riqueza del
alimentante sino, cubrir la necesidades del primero”.
Veamos la siguiente ecuación:

Alimentos= vinculo legal+ necesidad+

posibilidad
Proporcionalidad
8 MENDEZ COSTA María Josefa. Derecho de Familia. Tomo III, Rubinzal-culzoni,
Buenos Aires, [Link] 451
 Estos cuatro presupuestos se encuentran taxativamente reconocidos
en el artículo 481 del código civil.

5) FUENTES DE LOS ALIMENTOS

La institución de los alimentos tiene dos fuentes principales:

a) La ley.- uno de los requisitos para regular los alimentos es que la ley
establezca su obligación.
La norma legal impone los alimentos por diversos motivos; sin
embargo, siempre tendrán como base un mismo sostén ético: el
deber de asistencia y solidaridad para la conservación de la vida y
salud de la persona.
El artículo 475 del código civil establece: que la obligación
alimentaria se atribuye entre personas de parentesco matrimonio.
Incluso, acabado este último, la continuación de los alimentos entre
ex cónyuges obedece al estado de negligencia y extrema necesidad
tal como se señala en el artículo 350 o, en su caso la invalidez del
matrimonio se rige por las reglas del divorcio, artículo 281.
Igualmente el caso del hijo alimentista, articulo 415, se fundamenta
en el compromiso con la mujer por parte de quien con ella mantuve
relaciones coitales, imponiendo la carga, no a título de
indemnización, sino de mantención en favor de quien se presume su
hijo sin existir prueba que acredite que lo sea. Entre ex convivientes,
el artículo 326 dispone la obligación alimentaria en favor del
abandonado, con el propósito de velar por su subsistencia ante las
dificultades que puedan presentársele para obtener los medios
suficientes y atender sus necesidades materiales, luego de concluida
la unión estable. Asimismo, se permite que las personas que hayan
vivido en casa del causante o alimentado por su cuenta dicha carga
permanezca hasta por tres meses luego de producido el deceso,
articulo 870. En cuanto a las instituciones de amparo familiar
tenemos que tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la
condición de este y proteger y defender su persona, articulo 526, la
misma situación le corresponde al curador, articulo 568 y 576. Tutor y
curador deben prestar alimentos bajo sanción penal.
La ley se constituye en la fuente principal de los alimentos.
 b) La autonomía de la voluntad.- la otra fuente de la obligación
alimentaria es la voluntad.
Sin estar obligados por ley las personas imponen alimentos, por
pacto o por disposición testamentaria, basándose en fundamento
ético.
En el caso de convenio alimentario que se regule por las
disposiciones del contrato de renta vitalicia, se estipula la entrega de
una suma de dinero u otro bien fungible para que sean pagadas en
los periodos pactados hasta el cumplimiento de determinada
condición o plazo resolutorio. También se presenta en el supuesto
delegado de alimentos (artículo 766) ambas circunstancias se rigen
por disposiciones generales del derecho alimentario.
La autonomía de la voluntad constituye una fuente subordinada o
secundaria de los alimentos.

6) BASE LEGAL.-

En el ordenamiento jurídico peruano encontramos una amplia regulación: en la

constitución establece como deber y derecho de los padres alimentar, educar y
dar seguridad a sus hijos (artículo 6).

 Código civil (artículo 472 y ss.)

 Código de los niños y adolescentes (artículo 92 y ss.)
 Reglamento de deudores alimentarios
 Ley general de salud (artículo 10)

7) EVOLUCIÓN HISTÓRICA.-
Los alimentos como prestación reconocida por los pueblos de la antigüedad. Su
desarrollo jurídico se inicia en el derecho romano de la etapa de Justiniano, en
el pueblo romano el concepto “del todopoderoso” se veía reflejado a través de
las potestades del pater, figura de la que se vio influenciada por el derecho
cristiano de modo tal que al poder absoluto de la institución de la patria
potestad, que comprendía prerrogativas como el jus exponendi, el jus vendedi
y el jus et necis, se antepone officium en el accionar del pater, otorgándole no
solo facultades sobre quienes se encuentre bajo su dominio sino además
obligaciones a favor de los mismos. De esta manera aquellas prerrogativas que
inicialmente integraban el poder del pater, desaparecen en la etapa
justinianea.

Con la concepción de la autoridad del pater familia la protección a la familia no

fue la misma ni tan intensa como en nuestros días. El origen del deber de
alimentar a los parientes aparece como tal en la era cristiana.

El digesto se refiere a la extinces de un res cripto (respuesta por escrito y para

un caso concreto que daba el emperador a una consulta, exposición o petición,
solicitada por un magistrado o un ciudadano) en el que se obliga a los
parientes a darse alimentos recíprocamente.

En el derecho romano se hacía referencia a las cibara, vestitus, habitatio,

valetudinis impendía (comida, vestido, habitación, gastos de enfermedad, etc.),
concediendo estos derechos a los hijos y nietos a los descendientes
emancipados, y mutuamente a los ascendientes de estos

En el derecho germánico la obligación alimentaria fue el resultado de la

constitución de la familia como tal y no se configuro como una obligación legal
pero había casos en los que nacía también de una obligación legal. Tal es el
caso de la justae nuptiae que impone la obligación alimentaria a los consortes,
de esa manera en el digesto se establece que “si alguno de estos se negara a
dar alimentos se señalaran losa alimentos con arreglo a sus facultades pero
sino se prestase se le obligara a dar cumplimiento a la sentencia y
vendiéndolas”.

En el derecho medieval dentro del régimen feudal se estableció en deber

alimentario existente entre el señor feudal y su vasallo.

Por otro lado el derecho canónico introdujo varias clases de obligaciones

alimentarias por un criterio extensivo por razones de parentesco espiritual,
fraternidad y patronato; es así que bajo esta influencia el derecho moderno
recoge el derecho de pedir alimentos y la obligación de prestarlo.

En el derecho contemporáneo los alimentos constituyen una obligación

definida; debiendo tomar en cuenta que existen tres líneas de pensamiento.
  Es aquella para la cual la atención de personas necesitadas se
producen como obligación jurídica exclusivamente dentro del círculo
familiar; si se lleva a cabo fuera de él, constituye caridad o
beneficencia.
 La segunda es aquella según la cual la obligación de prestar
alimentos constituye básicamente una obligación publica que
corresponde al estado, donde el ente público toma a su cargo la
asistencia de indigentes por medio de beneficios de jubilación,
subsidios a la ancianidad, a las enfermedades, a la desocupación,
etc.
 La tercera es aquella que busca establecer líneas de enlace entre el
obligado y el necesitado y en orden de prioridades. Solo así se explica
que algunas legislaciones consagren la relación alimenticia entre el
suegro, suegra, yerno y nuera así como también por extraños.

En toda época el derecho de alimentos es fundamental ya que con ello el ser

humano aplaca y satisface las necesidades primordiales para su sustento y
mantenimiento de una buena salud, por ello, desde el estadio más antiguo al
más moderno, la cobertura de dicha tensión permitirá la sobrevivencia del ser
humano.

8) EVOLUCIÓN HISTÓRICA EN EL PERÚ

En nuestro país, el decreto del 13 de noviembre de 1821, expedido por el

ministro Hipólito Unánue, representan el primer hito que marca el nacimiento
del derecho de alimentos a inicios de la república. Dicho decreto expresaba:
“los niños expósitos deben encontrar su principal protección en el supremo
magistrado a que los encomienda la divina providencia en el acto mismo que
las madres los arrojan de si a las casas de misericordia”.

El objeto de esta norma era establecer la obligación del estado de provenir y

aliviar los sufrimientos de los menores, entendiéndose obviamente que parte
de esta tutela consistía en proveerles alimentos necesarios para su
subsistencia.
La estructura de los alimentos en nuestro medio, tomando en cuenta su
tradición, es considerar a su prestación como necesaria. No solo permite la
subsistencia y desarrollo del beneficiario, sino que fija la obligación de
asistencia social, el deber de brindar un sostenimiento y permitir el desarrollo
de la persona.

9) NATURALEZA JURÍDICA

La naturaleza jurídica de los alimentos es bastantemente controvertida sobre

todo cuando se le pretende encasillar dentro de los derechos privados. En tanto
a la naturaleza jurídica existen dos vertientes. Aquellos que lo consideran
como una relación jurídica y otra que trata de ubicarlo como derecho
patrimonial o personal.

a) Relación jurídica.- los alimentos determinan una compleja relación

jurídica entendida como un deber y derecho de los padres de alimentar,
educar y dar seguridad a sus hijos (art 6). Pero no se limita solo a los
padres, sino al parentesco. El sujeto de un derecho subjetivo familiar
tiene ante si al titular de un derecho subjetivo idéntico al suyo, de
manera que al derecho de un titular se yuxtapone el deber jurídico
correspondiente al derecho de otro titular, cada sujeto lo es
simultáneamente de un derecho y un deber con respecto al otro sujeto.
Es un derecho reciproco que se mantiene activo o pasivo según el
estado de necesidad del alimentista y posibilidad del alimentante. Quien
hoy da, mañana más tarde está en el derecho de recibirlo respecto de
quien atendió.
Es un derecho que se maximiza, muestra su mayor esplendor, cuando
existe la necesidad y minimiza cuando no la hay.
Por otro lado, se dice que es un derecho personalísimo, nace con la
persona y se extingue con ella, de allí su carácter intransmisible.
La cuestión de saber cuál es la naturaleza jurídica del derecho y la
obligación alimentaria, opina cornejo, ha sido y es aun materia de
controversia.
 b) Tesis patrimonial.- patrimonial es el nombre que se le da a los
alimentos cuando son susceptibles de valoración económica y extra
patrimoniales o personales cuando no son apreciables pecuniariamente 9.
Para MESSINEO el derecho alimentario tiene su naturaleza
genuinamente patrimonial, por ende, transmisible. En la actualidad esta
concepción ha sido superada porque el derecho alimentario no solo es
de naturaleza patrimonial (económica), sino también de carácter extra
patrimonial o personal.
Los alimentos tiene un carácter estrictamente patrimonial, se concretiza
en algo material con significado económico, así estar representados por
dinero para la adquisición de vienen que permitirán el desarrollo de la
persona. Están constituidos por la cantidad de dinero o de bienes con los
que el alimentista provee sustento, vestido, vivienda, asistencia de su
salud y educación al alimentante. Son valorables económicamente y
deben ser exigidos a sujetos determinados. Sobre este sustento el
derecho a los alimentos se asemeja a los patrimoniales, entre estos, a
los obligacionales, no a los derechos personales, no a los reales.
c) Tesis extra patrimonial.- se considera a los alimentos como un
derecho personal o extra patrimonial, en virtud del fundamento ético –
social y del hecho de que el alimentista no tiene ningún interés
económico, ya que la prestación recibida no aumenta su patrimonio, ni
sirve de garantía a sus acreedores, presentándose como una de las
manifestaciones del derecho a la vida, a la integridad, a la salud, al
bienestar, no todos de orden personal. De ello se comprende que siendo
un derecho netamente personal se encuentra adherido a la persona y
persiste a lo largo de su vida, extinguiéndose solo con la muerte del
titular.
Dentro de todo este dilema doctrinario consideramos que la naturaleza
jurídica de los alimentos es derecho subjetivo familiar de contenido
patrimonial pero de finalidad personal, el derecho de alimentos es extra
patrimonial mientras que su contenido es patrimonial.
Ruggiero, Cicu y Giorgio, entre otros, consideran los alimentos como un
derecho personal o extra patrimonial en virtud del fundamento ético-
social y del hecho de que el alimentista no tiene ningún interés

9 Citado por ibídem.

 económico ya que la prestación recibida no aumenta su patrimonio, ni
sirve de garantía a sus acreedores, presentándose como una de las
manifestaciones del derecho a la vida, que es personalísima.
Por esta razón sostiene Ricci, que este derecho eminentemente personal
no forma parte de nuestro patrimonio, sino que es inherente a la
persona, de la cual no puede separarse y con la cual se extingue o
perece. Además así como es consustancial a la persona del derecho de
alimentos, es también personal el deber de prestarlos, lo cual significa
que son intransmisibles.

10) CLASIFICACIÓN DE LOS ALIMENTOS

a) Por su origen .- los alimentos de acuerdo a su origen o causa jurídica,

pueden ser:
 Voluntarios.- llamados convencionales, cuando se constituyen
como resultado de una declaración de voluntad inter vivos o
mortis causa. Los alimentos voluntarios son expresión de la
autonomía privada como fuente de obligaciones.
Son obligaciones que a diferencia de la estrictamente alimenticia
no implican necesariamente la preexistencia de un vínculo de
parentesco y en consecuencia puede establecerse a favor de toda
persona y en cualquier circunstancia objetiva, cuando no
contraríen a las leyes, la moral, ni el orden público.
 Legales.- los alimentos que derivan directamente de la ley, con
independencia de la voluntad, tienen su origen en una disposición
legal y no en la celebración de un negocio jurídico.
La variedad de situaciones a las que la ley vincula un derecho
deber de alimentos y el hecho de que se trate de situaciones
heterogéneas hace imposible, o cuando menos, complicado hallar
elementos comunes para su ordenación. No obstante, podemos
entender que entre todos estos supuestos es posible hacer una
primera clasificación diferenciando aquellos en los que el deber
alimenticio se asienta sobre una relación jurídica familiar del resto.
 Los alimentos que tienen como fuente a la ley, comprenden a
aquellos que deben darse entre el marido y a la mujer, los padres
e hijos, los abuelos y demás ascendientes, a los nietos o
descendientes más remotos, los hermanos, los ex cónyuges, los
concubinos, etc.
 Resarcitorios.- destinados indemnizar a la víctima de un acto
ilícito, por ejemplo al conviviente en caso se produzca la extinción
por decisión unilateral.
b) Por su amplitud
En este rubro tenemos aquello que comprende los alimentos, aquello
que avoca a los mismos. Según Belluscio “se consideran comprendidos
en la obligación alimentaria gastos ordinarios y extraordinarios. Los
primeros son los de subsistencia, habitación y vestuario. Los gastos
extraordinarios son los de enfermedades, asistencia médica, gastos de
farmacia, intervenciones quirúrgicas, internación, etc., los funerarios por
sepelio del alimentado, gastos de mudanza, provisión de libros de
estudios y litisexpensas. En cambio, no se comprenden los gastos
superfluos o impuestos por lujo, la prodigalidad o el vicio.
 Necesarios.- también denominados naturales, indispensable o
escrito. Alimenta Naturalia.
Son los indispensables para la satisfacción de las necesidades
mínimas y primordiales del alimentista. Es brindar los auxilios
necesarios sin tener en cuenta los medios económicos del
alimentante, tales como vitualla, salud, vestuario, habitación.
Implican una noción objetiva, lo que basta para sustentar su vida,
aquellos precisos, necessarium vitae. La ley general de salud
indica que toda persona tiene derecho a recibir una alimentación
sana y suficiente para cubrir sus necesidades biológicas.
El código civil ha recogido este tipo de alimento con carácter
sancionador. Lo reduce a lo estricta y mínimamente necesario
para la sobrevivencia cuando: al acreedor alimentario se
encuentra en estado de necesidad por su propia inmoralidad
(artículo 473, segundo párrafo); cuando ha incurrido en causal de
indignidad o desheredación, (art. 485), en el caso del cónyuge
culpable del divorcio del bien pierde los alimento estos le serán
otorgados si careciere de bienes propios o de gananciales
 suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a
sus necesidades por otro medio (art. 350).
 Congruos.- también denominados amplios o civiles. Alimenta
civilia.
Del lat. Congruus. Dice el diccionario de la real academia española
der: renta mínima de un oficio eclesiástico o civil de una
capellanía para poder sostener dignamente a su titular. En un
sentido amplio se entiende como congruentes, adecuados,
suficientes. Así, una cuota congrua es aquella mínima e
imprescindible.
Comprenden lo indispensable para subsistir modestamente, de
acuerdo a su posición social. Se fijan conforme al rango, condición
de las partes y modus vivendi, necessarium personae.
Que precisar que los alimentos congruos son mayores que los
necesarios. Se otorgan no solo para que el alimentista pueda
subsistir, sino para que lo haga conforme a su posición social. Es
la ley la que establecerá quienes son los alimentistas que pueden
demandar alimentos congruos y quienes pueden demandar
alimentos necesarios.
Mediante el artículo 472 del código civil se regulan los alimentos
congruos cuando se hace referencia a la situación y posibilidades
de la familia, los cuales se diferencian de los estrictamente
necesarios e indispensables para el sustento a los que se reduce
los alimentos por los casos de indignidad, desheredación y por
haberse visto en situación de incapacidad física y mental por su
propia inmoralidad. (Art. 473 y 495).
Los niños y adolescentes son acreedores de una prestación de
alimentos congruos y en ningún caso de los alimentos
estrictamente necesarios. De ser así se afectaría su interés
superior y su derecho al desarrollo integral como derechos
humanos específicos.

Alimentos congruos Alimentos necesarios

  Civiles – amplios  Naturales - precisos –
 Comprenden lo naturales
indispensable para  Permiten la satisfacción
subsistir modestamente de necesidades
de acuerdo a su posición primordiales.
 Se reducen a lo
social. Se fijan conforme al
rango y condición de las estrictamente necesario

partes. para subsistir cuando el

 Cabe precisar que los alimentista se encuentra
alimentos congruos son en estado de necesidad
mayores que los por:
 Su propia inmoralidad
necesarios.
 El artículo 472 del código (art. 473) segundo
regula los alimentos párrafo. O cuando ha
congruos cuando se hace incurrido en causal de
referencia a la situación y indignidad o
posibilidad de la familia. desheredación (art 485).
 De acuerdo a la posición  Lo estrictamente
social. necesario para subsistir.

Los niños y adolescentes son acreedores de una prestación de alimentos

congruos, en ningún caso alimentos necesarios, pues se afectaría su interés
superior y su derecho al desarrollo integral como derechos humanos
específicos.

c) Por su forma.- se relaciona con el tiempo en el que deben prestarse los

alimentos. Se encuentran clasificados en temporales, provisionales y
definitivos.
 Temporales.- solo duran un tiempo. En el caso de la madre, se
otorgan a efectos de los gastos del embarazo, esto es, desde la
concepción hasta la etapa de posparto (art. 92 CNA), siendo estos
reconocidos en Brasil como alimentos gravídicos aquellos
necesarios para la legislación.
 Provisionales.- se conceden en forma provisoria por razones
justificadas o de emergencia. Son decretados por sentencia en la
 que se fijara el pago de una asignación provisional por
mensualidades hasta el señalamiento de la pensión definitiva.
 Definitivos.- son definitivos cuando dejan de ser provisionales y
se conceden en forma fija, concluyente y periódica.
Es una clasificación discutible. Pueden variar de acuerdo a la
necesidad de quien lo pide y las condiciones en que se encuentre
el obligado, lo que lleva a establecer que la pensión estará sujeta
a revisión permanente a petición del interesado.

11) CARACTERÍSTICAS DE LOS ALIMENTOS

Los alimentos tienen ciertas características y particularidades que lo

diferencian de otras obligaciones y derechos. Aun cuando existe alguna
similitud con los caracteres del derecho de las obligaciones, las características
del derecho alimentario son propias.

De acuerdo a la naturaleza de la obligación alimentaria, cuyo objeto es la

sobrevivencia del acreedor, la misma se encuentra dotada de una serie de
características que la distinguen de las obligaciones comunes, tendientes
proteger al pariente o cónyuge necesitado.

El artículo 487 del código establece que el derecho de pedir alimentos es

intransmisible, irrenunciable, instransigible e incompensable.

Sin embargo estas características no son las únicas; de esta manera, la

obligación alimentaria es:

a) Personalísimo.- el derecho de alimentos tiene un carácter

excepcional, es intuito personae; es decir, estrictamente personal,
propisima. Está orientado a garantizar la subsistencia de una persona.
Ambos derecho alimentario y persona, se convierten en un dicitomia
inseparable en tanto subsista el estado de necesidad del alimentista que
tiene derecho a exigirlos, cobrarlos y gozarlos.
El carácter personal del derecho alimentario, resumido en la garantía de
la subsistencia del alimentista, hace que esta se encuentre fuera de todo
comercio, impidiendo así que pueda ser objeto de transferencia, cesión,
compensación, embargo o renuncia. Se establece esta facultad de
 solicitar alimentos al obligado, le corresponde de manera exclusiva al
titular del derecho y solamente se podrá exonerar, limitar o extinguir
según los presupuestos contenidos en el código civil, por tanto no
pueden ser transmitidos a terceras personas y que en todo caso
perdurara hasta que el o los alimentistas necesiten las atenciones de
carácter prioritario.
b) Inembargable.- las cuotas de alimentos no son susceptibles de
embargo. La pensión alimenticia está destinada a la subsistencia de la
persona a favor de quien ha sido fijada. Realizar el embargo seria ir en
contra de esta afinidad y privar de sustento al alimentista; ya que está
considerada como uno de los bienes no susceptibles de embargo. Solo
las pensiones vencidas puede renunciarse, se materia de transacción y
prescribir como todas las obligaciones periódicas. El crédito alimenticio
tampoco puede ser objeto de embargo ni retención. Si se permitiese su
ejecución, el beneficiario quedaría en la indigencia.
c) Reciproco.- el carácter reciproco resulta una de las notas más
resaltantes de este instituto. Este carácter resulta sui genris dentro del
tratado general de las relaciones obligacionales, ya que no existe esta
posibilidad cuando se trata de los demás obligaciones ex iure causae.
Estas siempre contaran con dos contrapartes: el pretensor y el
comprometido. esto implica que la obligación alimentaria se caracteriza
por la reciprocidad que se deben entre si los parientes, tal como se
regula en el numeral 474° del código civil, cuando señala que se deben
alimentos recíprocamente, los cónyuges, los ascendientes y
descendientes y los hermanos.
d) Circunstancial, variable y revisable.- se conoce como la mutabilidad
del quantum de la pensión alimenticia. Las sentencias sobre materia de
alimentos no son definitivas son susceptibles de cambios, sea porque las
circunstancias eminentemente variables en el tiempo y en el espacio,
razón por la que si después de fijados los alimentos sobreviene un
cambio en la situación patrimonial de quien los da o de quien los recibe
puede el interesado reclamar judicialmente la reducción, aumento,
exoneración o extinción. esto significa que una pensión de alimentos
contenida ya sea en una resolución de primera o segunda instancia no
tiene el carácter de definitivo, porque de acuerdo a determinadas
 situaciones el monto fijo o porcentual dispuesto por el órgano
jurisdiccional, se podrá modificar, disminuyéndolo, aumentándolo o
exonerándose al deudor alimentario.
Estos cambios hacen que las sentencias en materia de alimentos no
adquieran la autoridad de cosa juzgada. Los elementos constitutivos,
que sirven de base para fijar la pensión alimenticia, fluctúan con el
correr del tiempo. Además de ello, es necesario trazar límites para que la
obligación de prestar alimentos no sea utilizada ad aeternum.
e) Irrenunciable.- el derecho alimentario se encuentra fuera de todo
comercio, razón por la cual se sostiene que los alimentos son
irrenunciables. Hacerlo equivaldría a la renuncia del derecho mismo.
Consecuentemente, el alimentista quedaría desamparado y estaría
abdicando a la vida.
Sin embargo entendida la diferencia entre el derecho alimentario y
pensión alimenticia podemos decir que estas últimas si pueden ser
materia de renuncia o transacción y compensación en ciertos casos
siempre que se compruebe el mismo origen de las obligaciones. El
derecho a cobrarlas puede ser transferido inter vivos o mortis causa. La
acción de cobro es imprescriptible.
La obligación alimentaria no puede ser objeto de renuncia. Es un
derecho no se puede renunciar al futuro, pero sí a las pensiones
vencidas.
f) A prorrata.- la obligación alimentaria debe prorratearse cuando son
varios los obligados a dar alimentos a otro-; v ale decir. Debe dividirse
atendiendo a la fortuna de los deudores.
g) Proporcionalidad.- esto, es, los alimentos han de ser proporcionales a
la posibilidad del que los da y a la necesidad de quien los recibe.
h) imprescriptible.- la acción de demandar, cobrar y gozar es
imprescriptible en razón de que el derecho para exigir alimentos no se
extingue, en tanto subsista aquel y el estado de necesidad. El código no
consagra expresamente este carácter, pero se desprende de su
Irrenunciabilidad.
i) intransmisible.- la intransmisibilidad del derecho alimentario es
consecuencia de la característica de ser un derecho personalísimo y en
razón de que el derecho alimentario no puede ser objeto de
transferencias inter vivos ni transmisión mortis causa. Muerto el
 alimentista no existe razón para extender este derecho a sus familiares
en razón de que los alimentos fueron destinados a satisfacer
necesidades personales, propias e individuales.
j) instransigible.- se observa que en un principio no es factible que se
pueda lograr la transacción respecto de la obligación de otorgar
alimentos, sin embargo no existe ningún impedimento a fin que
mediante la transacción judicial o extrajudicial se establezca el monto de
la pensión alimenticia mensual que debe abonar el obligado.
Desde que el derecho alimentario no puede ser objeto de concesiones
reciprocas, para poner fin a una relación jurídica familiar.
k) Incompensable.- el alimentante no puede oponer en compensación al
alimentista lo que este le debe por otro concepto, porque la
subsistencia humana no puede trocarse por ningún otro derecho, ni
pueden extinguirse recíprocamente las obligaciones alimentarias.

12) ELEMENTOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.-

Los alimentos están compuestos por:

a) Elemento personal: son los sujetos que la componen.

 Alimentista.- es la persona beneficiada con los alimentos. El
titular del derecho alimentario. Llamado también
derechohabiente, pretensor, beneficiado, acreedor alimentario,
etc. Del artículo 474 del código, que trata sobre las personas que
se deben recíprocamente alimentos, se puede inferir quienes son
las personas beneficiadas. Así tenemos que son:
o El cónyuge (art. 474, inc. 1)
o Los ascendientes y descendientes (art 474, inc. 2)
o Los hermanos (art 474, inc. 3)

Es de destacar que, conforme al tercer párrafo del artículo 326, en caso de que
termine ña unión establece por decisión unilateral, el juez puede conceder, a
elección del abandonado, una cantidad de dinero por indemnización o una
pensión de alimentos. Por lo tanto, la pareja abandonada es también
beneficiara de la prestación alimenticia.

 Alimentante.- es la persona obligada al pago de los alimentos. El

titular de la obligación alimentaria, del deber jurídico de la
pretensión familia. Llamado alimentante, alimentador, obligado,
 deudor alimentario. También derechohabiente, pretensor,
beneficiario, acreedor alimentario, etc.
b) Elemento material.- es la cuota, renta, pago, pensión alimenticia que
el alimentante cumple con el alimentista. Se trata de una deuda de
valor.
Pueden clasificarse en:
 Devengadas: aquellas debidas, atrasadas.
 Canceladas: aquellas pagadas, saldadas
 Futuras: aquellas a devengarse, de cumplimiento mediato.

CAPITULO II.- OBLIGADOS A PRESTAR ALIMENTOS SEGÚN EL CODIGO

CIVIL

1) OBLIGACIÓN ALIMENTARIA DE LOS ASCENDIENTES.- es deber de los

hijos mayores de edad alimentar o sostener a sus padres que han devenido
en incapacidad de subvenir a sus propias necesidades. Es simultanea o
recíprocamente un deber jurídico y moral cuyo origen se encuentra en la
consanguinidad cierta, ficta o presunta, debiendo concurrir dos
circunstancias:
 Estado de necesidad, lo que acontece cuando el ascendiente no
puede proveer a sus subsistencia caso en el cual deberá acreditarlo,
porque no existe en este caso presunción alguna de necesidad.
 Haber el padre prestado alimentos al hijo, que si bien no se
exige de manera directa, pero si indirectamente conforme lo
determina el artículo 398.

Entonces, tienen derecho alimentario, por un lado, los padres matrimoniales,

adoptantes, extramatrimoniales y aún el padre del hijo no reconocido, ni
declarado y por otro, los demás ascendientes como los abuelos paternos y
maternos.

a) Alimentos de los padres .- la ley dispone que se deben alimentos

recíprocamente los ascendientes y descendientes, de donde se infiere
que los padres tiene también un derecho alimentario que esta a cargo
de los hijos, pero existen casos concretos que se pasan a señalar:
  Casos de padres matrimoniales, que no plantean problema alguno
máxime si cumplieron con la obligación de alimentar a sus hijos,
lo que les da derecho para poderlos exigir a su vez.
 Caso del padre adoptante, que por ficción de la ley, tiene también
derecho para exigir as u hijo adoptado a quien alimento
normalmente, a no ser que se trate de un adopción interesada
que sería casi improbable. (art 238 y 377)
 Caso del padre extramatrimonial, que igualmente tiene derecho
de pedir alimentos al hijo que reconoció voluntariamente, pero no
así si el reconocimiento fue tardío, cuando el hijo es mayor de
edad, supuesto en el cual, no confiere al reconocerte derecho
alimentario, salvo que el hijo hubiera consentido en el
reconocimiento o hubiera tenido la posesión constante de hijo.
(art 398)
 Caso de declaración judicial de filiación extramatrimonial,
hipótesis en la cual, la sentencia que declara la paternidad o
maternidad extramatrimonial, produce los mismos efectos del
reconocimiento, pero en ningún caso confiere al padre o a la
madre derecho alimentario alguno. (art 412)
 Caso del padre del hijo puramente alimentista, quien no podrá
exigir alimentos de aquel a quien no reconoció, ni presto
alimentos previamente.( Art 415)
b) alimentos de los demás ascendientes.- el derecho de los abuelos
paternos y paternos están consagrados en la ley con similar enunciado
al de los padres. Si bien tal situación no es exactamente igual, toda vez
que podría tratarse de:
 un abuelo que tiene hijo y nietos, donde el obligado principal es el
hijo, que respecto de el puede ser padre matrimonial,
extramatrimonial que lo reconoció voluntariamente, en forma
tardía, declarado judicialmente o solo alimentista.
 Un abuelo necesitado que solo tiene nieto o nietos pero no hijos,
caso en el que aquellos resultarían los obligados.
 Abuelo necesitado que teniendo hijos y nietos, el primer obligado
no puede dar alimentos por razón de pobreza. En estas
situaciones el problema se resuelve de acuerdo con el derecho de
otros ascendientes más remotos.
2) OBLIGACIÓN ALIMENTARIA DE LOS DESCENDIENTES.- la obligación de
los progenitores es sostener a los hijos es el más importante debe moral y
jurídico. Este derecho se origina en la consanguinidad y otros factores
jurídicos que la reafirman como: el matrimonio de los padres, el ejercicio de
la patria potestad, el goce del usufructo legal, la presunción de paternidad
por haber mantenido trato sexual en la época de la concepción, etc.
En la abrumadora mayoría de los casos el deber de sustentar o alimentar a
los hijos se cumple en forma voluntaria, pero cuando los padres se niegan a
hacerlo solo puede exigirse en forma judicial, sobre todo cuando existe un
estado de necesidad, lo cual significa, que los hijos no pueden valerse por sí
mismos. Tratándose de hijos mayores de edad, dicho estado, deberá
acreditarse necesariamente, ya que respecto de menores funciona la
presunción de necesidad.
a) Hijos matrimoniales.- el derecho alimentario de estos descendientes
cuenta con el más consistente respaldo legal, así la ley dispone que los
cónyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a
alimentar y educar a sus hijos, y cualquiera sea el régimen en vigor
sociedad de gananciales o separación de patrimonios, ambos cónyuges
están obligados a contribuir con el sostenimiento del hogar según sus
respectivas posibilidades y rentas. La suspensión de la patria potestad,
de otro lado, no pone fin al derecho alimentario de los hijos.
Este derecho, en ciertos casos, experimenta modificaciones más o
menos importantes como los siguientes:
 Caso de separación de hecho.- supuesto en el cual, el juez fija los
alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido, observando,
en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores de
edad y la familia o lo que ambos cónyuges acuerden (345,
modificado por ley 27495 de 07. 07. 01).
 Caso de separación convencional.- igualmente el juez fija los
alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido, observando,
en cuanto sea conveniente los intereses de hijos menores de edad
y la familia o lo que ambos consortes acuerden (345).
 Caso de mujer casada que tienen hijo para un tercero.- situación
en la que no procede promover alimentos al verdadero padre por
aplicación de los alimentos 362 y 396 del código civil.
  Caso de invalidez del matrimonio.- si la nulidad o anulabilidad ha
sido declarada por culpa o mala fe de ambos cónyuges, el
régimen alimenticio de los hijos es el que corresponde a los
extramatrimoniales, pero si ambos o uno solo de ellos contrajeron
de buena fe la situación alimenticia de los hijos es semejante a la
de los padres divorciados. (285)

b) Hijos extramatrimoniales.- por disposición legal los padres están

obligados a proveer el sostenimiento, la protección, la educación y la
formación de los hijos, menores según su situación y posibilidades; por
consiguiente, los hijos reconocidos de modo voluntario o declarados
judicialmente tienen derechos alimentarios similares al de los hijos
matrimoniales en virtud del principio de la igualdad de derechos de los
hijos que consagra la constitución.
No obstante dicha disposición es preciso distinguir algunos casos
especiales que conciernen a la extensión del derecho alimentario de los
hijos en general y, por tanto, de los extramatrimoniales. Estos son:
 Caso de hijos mayores de edad que esta siguiendo con éxito
una profesión u oficio, supuesto en el cual, subsiste la obligación
de proveer al sostenimiento de los hijos e hijas solteros mayores
de dieciocho años que estén siguiendo con éxito estudios de una
profesión u oficio hasta los 28 años de edad.
 Caso de los hijos e hijas solteros que no se encuentran en
aptitud de atender a su subsistencia por causas de incapacidad
física o mental debidamente comprobadas, situación en la cual
también subsiste la obligación.
 Caso del hijo mayor de dieciocho años que no se encuentra
con en aptitud de atender su subsistencia por causas,
incapacidad física o mental debidamente comprobadas, situación
en el cual también subsiste la obligación
 Caso del hijo mayor de dieciocho años, cuando la causa que
lo redujo a ese estado fue su propia inmoralidad, situación en la
cual solo podrá exigir lo estrictamente necesario para subsistir.
no se aplica lo dispuesto en el párrafo anterior, cuando el
alimentista es ascendiente del obligado a prestar alimentos
  Caso del alimentista indigno o pasible de desheredación, a
quien se le recorta la amplitud de su derecho a lo estrictamente
necesario para subsistir.

c) Alimentista.- es el hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por

su padre, dice cornejo Chávez pero a quien debe pasar una pensión
alimenticia hasta cierta un varón que hubiese mantenido relaciones
sexuales con la madree en la época de la concepción y a quien la ley no
le niega el derecho a subsistir, por consiguiente, alguien deberá
alimentarlo mientras pueda llegar a valerse por sí mismo.
En ese caso, el hijo solo podrá reclamar una pensión alimenticia hasta la
edad de los dieciocho años del que hubiera tenido relaciones sexuales
con la madre en la época de la concepción.
Como se puede advertir, tratándose de una presunción de paternidad
por tal efecto alimentario, que podía ser destruida por el presunto padre,
si acreditaba que en la época de la concepción la madre llevo una vida
notoriamente desarreglada o tuvo comercio carnal con otro varón y que
a el le fue manifiestamente imposible haber logrado acceso carnal con la
madre. El artículo 416 ha sido derogado por la ley 27048.
d) Otros descendientes con derecho alimentario.- Josserand explica
que la obligación alimentaria existe en la línea recta in infinitum y
reviste carácter de reciprocidad, por ende, los nietos tiene también
derecho alimentario respecto de sus abuelos, los bisnietos de sus
bisabuelos y así sucesivamente.
En el supuesto de que un descendiente ya sea hijo matrimonial o
extramatrimonial (reconocido voluntariamente o declarado de forma
judicial) que no pueda obtener alimentos de su padre, puede pedirlos a
sus abuelos, sean estos a su vez, padres matrimoniales o
extramatrimoniales, reconocidos o declarados del padre primeramente
obligado. En estos supuestos el descendiente tiene derecho a alimentos
y los ascendientes, el deber de proporcionarlos. (Art 45 -2, 478 y 479)
Sin embardo , la obligación frente al hijo alimentista no se extiende a la
línea paterna, por eso, el articulo 480, establece que la obligación de
alimentarse que tiene un padre y su hijo extramatrimonial no reconocido
ni declarado judicialmente, no se extiende a los descendientes y
ascendentes de la línea paterna.
 e) Extinción.- por lo general el derecho alimentario de los hijos y demás
descendientes termina por las causas siguientes:
Por muerte del alimentista porque ella es el fin de la personalidad.
Por cesación de su estado de incapacidad, lo que ocurre normalmente a
los dieciocho años, salvo los casos especiales ya mencionados, de tal
forma que pasada dicha edad surge o resurge el derecho alimentario,
cuando se acredite un estado de necesidad sobreviniente.
Por muerte del alimentante, lo cual no impide para que beneficiario
pueda solicitarlo contra un nuevo obligado. Así el hijo excepto el
alimentista, muerto su progenitor puede solicitarlos a su abuelo, el
bisabuelo ya agotados los ascendientes, contra sus hermanos.
Por haber sobrevenido la pobreza del obligado, que si bien no es causal
de extinción, al menos lo es para suspender dicha obligación, lo que no
impide para que el beneficiario no ejerza su derecho contra el siguiente
obligado.

3) DERECHO ALIMENTARIO DE LOS COLATERALES

a) Derecho alimentario de los hermanos.- Por disposición de la ley
también se deben alimentos recíprocamente los hermanos y tiene su
origen en los lazos sanguíneos que los unen, como es lógico se
requiere que uno de los hermanos se halle en estado de necesidad y
que el otro goce de una expectable posición económica que le
permita atender las necesidades primordiales del otro. En todo caso
deberá acreditarse de modo indubitable el estado de poder proveerse
así mismo, pero tratándose de hermanos menores se presume tal
estado de necesidad (art 474-3).
Pueden ejercitar sus derechos alimentarios en estos casos las
personas siguientes:
 Los hermanos de padres casados entre sí civilmente.
 Los hermanos cuyos padres no están unidos por el matrimonio.
 Los hermanos germanos, es decir de padre y madre.
 Los medios – hermanos, esto es, quienes lo sean solo por
padre o por la madre.

Si los alimentistas son menores de edad tendrán derecho a los alimentos

necesarios y, si son mayores, tan solo a los alimentos congruos.

b) Alimentos para mayores de edad.-

El código Peruano, asumiendo una posición ecléctica, determina que el mayor
de 18 años solo tiene derecho a lo estrictamente necesario para la subsistencia
cuando la causa de su miseria fuese su propia inmoralidad salvo cuando se
trate del ascendiente del obligado.

EL mencionado artículo no se aplica al cónyuge, sino a otros alimentistas; su

primer párrafo, en efecto, se refiere al mayor de dieciocho años al preceptuar
que solo tiene derecho a alimentos cuando no se encuentra en aptitud de
atender a su propia subsistencia y de él dice, en su segundo párrafo, que solo
tendrá derecho a lo estrictamente necesario si la causa que lo ha reducido a la
miseria fuese su propia inmoralidad; y ordinariamente no se es cónyuge sino a
partir de los dieciocho años. Por lo tanto, tratándose de otros alimentistas, la
regla general es que su derecho a alimentos termina cuando cumple dieciocho
años y solo por excepción lo mantiene o lo adquiere más de esa edad cuando
se halla de esa edad cuando se halla estado de necesidad ( y entonces
únicamente en lo estrictamente necesario si la causa de tal estado fuese
inmoralidad), mientras que el cónyuge, que normalmente sólo puede serlo a
partir de los dieciocho años de edad, tiene derecho alimentario como regla
general10

4) DERECHO ALIMENTARIO DE EXTRAÑOS

a) Alimentos temporales de la madre soltera.-por mandato de la

ley y, solo por excepción, la madre del hijo extramatrimonial
voluntariamente reconocido o judicialmente declarado respecto de su
padre tiene derecho a alimentos temporales, sesenta días anteriores
y sesenta posteriores al part. Se trata pues del derecho alimentario
de una persona extraña, que se justifica por el estado de necesidad
en que se encuentra (la madre soltera) y que en el fondo constituye
una forma de alimentar al hijo.
Esta acción puede ser intentada antes del nacimiento del hijo y
también después de dicho acontecimiento, pero no antes de que
transcurra un año desde la fecha de su nacimiento, porque de lo

10 Obcit, manual de derecho de familia; ediciones jurídicas lima – Perú; pág.

302 - 303
 contrario caduca el derecho. Esta es un acción penal, intransmisible e
intransferible, que debe ser dirigida contra el padre os sus herederos
e interponer ante el juez del domicilio del demandado o de la
demandante. (Art 414)

b) Alimentos de personas que vivieron en casa del causante.- por

disposición de la ley las personas que hayan vivido en la casa del
causante o fueran alimentadas por cuenta de este, pueden exigir al
albacea o a los herederos que continúen con la atención de estos
beneficios durante tres meses y con cargo a la masa hereditaria. Se
trata entonces de otro caso de alimentos para extraños (art 870).

c) Alimentos de los concubinos.- se trata de otro caso de alimentos

entre extraños precisamente de quienes han formado una unión de
hecho por el tiempo y las condiciones establecidas por la ley, que si
bien no mantiene vínculos consanguíneos,, sin embargo por
disposición legal tiene derecho a una prestación alimentaria según
los casos
El código establece que la unión voluntariamente realizada o
mantenida por un varón y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y deberes semejantes al
matrimonio origina una sociedad de bienes que se sujeta al régimen
de la sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre
que dicha unión haya durado por lo menos dos años continuos.
La unión concubinaria, entre otros supuestos, termina por decisión
unilateral, en cuyo caso el juez puede conceder a elección del
abandonado, una cantidad de dinero en concepto de indemnización o
una pensión de alimentos, además de los derechos que le
corresponden en el régimen de gananciales. Se supone, luego que el
abandonado ha elegido la pensión alimentaria (art 326).

5) PRORRATEO, EXONERACIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN

ALIMENTICIA

a) Prorrateo.-
Implica repartición, división proporcional de una cantidad entre varios que
tienen un derecho común. Es la partición equitativa del cual económico
disponible que tiene el alimentante frente a más de un alimentista. Para que se
configure este supuesto es necesaria la prestación de alimentistas
concurrentes respecto de un solo alimentante.

No procede el prorrateo cuando el deudor posee rentas suficientes para cubrir

todas las pensiones fijadas.

El prorrateo nos lleva a preguntarnos:

¿Qué rentas son las que pueden destinarse compulsivamente a cubrir las
prestaciones alimentarias y en qué porcentaje?

Tratándose de rentas no provenientes del trabajo puede embargarse el cien por

ciento; es decir, no hay límites. Si se tratare de rentas cuya fuente es el
trabajo, como son las remuneraciones, el embargo procede hasta el sesenta
por ciento, del total de sus ingresos con la sola deducción de los descuentos
establecidos por ley, tal como lo establece el artículo 648 inciso 5 del código
procesal civil.

La ley no ha establecido criterios para fijar estas porciones. Sin embargo, la

proximidad en grado de parentesco respecto del obligado otorgara mayor
porcentaje: los hijos y cónyuges recibirán mayor parte que los hermanos u
otros ascendientes.

El artículo 95 del CNA señala que la obligación alimentaria puede ser

prorrateada entre los obligados si es que es criterio del juez se hallan
materialmente impedidos de cumplir dicha obligación de forma individual. En
este caso, losa obligados pueden acordar el prorrateo mediante conciliación
convocada por el responsable también puede ser iniciada por los acreedores
alimentarios, en caso de que el pago de la pensión alimentaria resulte
inejecutable.

b) Exoneración.-

en términos generales viene a ser la liberación del cumplimiento de la

obligación alimentaria dispuesta por la ley civil que prevé que si el obligado se
encuentra en un proceso de disminución de su capacidad económica tanto así
que ponga en peligro su propia subsistencia o que, en su defecto, ha
desaparecido en el alimentista el estado de necesidad, puede solicitarse la
exoneración de la obligación de seguir prestando alimentos, toda vez que las
sentencias en materia de derecho alimentario no adquieren la categoría de
cosa juzgada.

 Exoneración por disminución de sus ingresos.- al respecto,

el artículo 483 del código en su primera parte, refiere que: “el
obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere de
seguir prestándolos, si disminuyen sus ingresos de modo que no
puedan atender a la obligación sin poder en peligro su propia
subsistencia (…)”. La norma se justifica en tanto que el deudor
debe estar en posibilidades de atender con alimentos al
necesitado, pero si al darlos va a devenir en estado de necesidad
e incluso poner en peligro su propia subsistencia, entonces esta
obligación debe desplazarse hacia otros obligados, tal como lo
señala el artículo 478 del código civil al referirse al cónyuge
deudor de los alimentos; sin embargo, esta disminución de
ingresos debe ser suficientemente acreditada en el proceso
respectivo.
 Exoneración por cesación del estado de necesidad
efectiva.- el artículo 483 del código en la parte final del primer
párrafo señala que puede solicitarse la exoneración de los
alimentos “(…) si ha desaparecido en el alimentista el estado de
necesidad”.
Los alimentos son derechos vitales que sirven a la persona para
que pueda seguir viviendo, por ello su carácter de los alimentos
de irrenunciable, pero se justifican en tanto que exista un estado
de necesidad. Por ello se ha establecido que al desaparecer el
estado de necesidad del alimentista el alimentante puede solicitar
la exoneración de los alimentos. Claro está que este estado de
necesidad puede reaparecer en el acreedor, por lo que el deudor
nuevamente tendrá que asumir su obligación alimentaria.
  Exoneración por presunta cesación del estado de
necesidad.- se presenta cuando el alimentista deja de tener el
requerimiento de ser sostenido. Si por el contrario, el acreedor
desea seguir con los alimentos tiene que probar su estado de
necesidad o los supuestos del artículo 424 del código, seguir con
éxito estudios para una profesión u oficio y las hijas e hijos
solteros que no se encuentren en aptitud de atender a sus
subsistencia por casusas de incapacidad física o mental
debidamente comprobadas.
c) Extinción.-

Es cuando cesa definitivamente la obligación alimentaria, concluye sin

posibilidad alguna de reaparecer. No se trata de casos de desaparición de las
causas de cesación de la obligación alimentaria, en razón de que esta puede
restablecer. Así ocurre si el deudor adquiere bienes o el acreedor pierde los que
tenía y vuelve a tener necesidad de los alimentos, o bien cuando cesa la
conducta viciosa y persiste la necesidad.

En el caso de los alimentos se extingue la obligación únicamente por muerte,

sea del alimentante o del alimentista.

El código regula esta extinción de la obligación alimentaria en su artículo 486,

“la obligación de prestar alimentos se extingue por la muerte del obligado o del
alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 728. En caso de muerte
del alimentista sus herederos están obligados a pagar los gastos funerarios”.

El fundamento del precepto descansa en la naturaleza estrictamente personal

de la obligación de alimentos y en su carácter intransmisible. Por lo tanto tras
las muerte del alimentante, la acción de alimentos no se trasmite a los
herederos, únicamente pasan a los herederos las pensiones devengadas y no
pagadas, en cuanto son deudas del causante que han perdido su carácter de
personalísimas para equiparse a las demás patrimoniales.

En nuestro derecho, la obligación de dar alimentos cesa por:

 Muerte del alimentista.- la muerte pone fin a la persona señala

el artículo 61 de código civil.
 En tal merito se extingue el derecho alimentario al dejar de existir
la persona necesitada y consecuentemente, se suprime la
obligación del alimentante, se asimilan a esta regla la declaración
de muerte presunta y en la práctica podría decirse que los casos
de ausencia y desaparición producen efectos de exoneración de la
obligación alimentaria en tanto no es habido el titular del
derecho.
 Muerte del alimentante.- la obligación alimentaria no es
transferible.
Fallecido el alimentante se extingue la obligación, claro esta que
esta muerte puede ocurrir cuando el alimentista permanezca en
estado de necesidad y por lo tanto, con derecho de alimentos. En
esta circunstancia vendrá otro obligado a atender los alimentos,
dejara su puesto secundario para convertirse en obligado principal
pero no porque haya recibido esa obligación el deudor fallecido,
sino porque su vínculo jurídico con el alimentista lo convierte en
deudor principal.
 Muerte del deudor alimentario – hijo alimentista
 Acción contra el presunto padre.- el hijo
extramatrimonial no reconocido ni declarado que prueba
que si madre tuvo trato sexual en la época de la concepción
con un varón, demanda a este por alimentos y obtendrá
una pensión. En primero lugar, este no es hijo ni aquel
padre. Son simplemente, acreedor y deudor. El deudor debe
cumplir con su obligación alimentaria hasta que el acreedor
cumpla 18 años de edad, subsistirá esta obligación si este
se encuentra incapacitado física o mentalmente.
Si ocurre la muerte del deudor, cuando el acreedor aún no
tiene el derecho, entonces sus herederos reciben esta
deuda y deberán honrarla en cualquiera de las formas que
establece el artículo 874 del código. Sin embargo, estos
herederos no tendrán que pagar al acreedor más de lo que
habría recibido como heredero si hubiese sido reconocido o
judicialmente declara. Otro de los límites del derecho
alimentista está dado por la edad hasta donde se extiende
 su derecho, esto es, dieciocho años de edad. Alcanzado
cualquier de los límites, a los que debe sumarse el artículo
728 del código referido a la cuota disponible, se extingue el
derecho alimentario de este acreedor.
 Acción contra los herederos.- el artículo 417 del código
regula la posibilidad del alimentista de accionar contra los
herederos para que se le fije una pensión alimentaria si no
tuvo oportunidad de demandar en vida al presunto padre.
El artículo 874 del código señala que esta deuda
alimentaria es una deuda de la herencia, deuda contraída
por el causante y cuyo pago por excepción se transfiere a
sus herederos, luego nos indica que en concordancia con el
artículo 728, que la citada deuda grava en lo que fuera
necesario la parte de libre disposición de la herencia a favor
del alimentista. Los herederos pueden pagar esta deuda
asumiendo uno de ellos la obligación por disposición del
testador, o por acuerdo de los herederos puede asegurarse
su pago mediante hipoteca u otra garantía o calculando el
monto de la pensión alimenticia durante el tiempo que falta
para su extinción y entregando al alimentista o a su
representante legal el capital representativo de la renta.
 Otras formas de extinción
 Por divorcio.- el divorcio disuelve el vínculo del
matrimonio, única causa que liga a los cónyuges para el
establecimiento de los deberes recíprocos de fidelidad,
asistencia y alimentos. Sin embargo, si se declara el
divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el otro
careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o
estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus
necesidades por otro medio, el juez le asignara una pensión
alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de
aquel (art. 350, segundo párrafo). Asimismo, el ex cónyuge
puede, por causas graves, pedir la capitalización de la
pensión alimenticia y la entrega del capital correspondiente
(art 350, tercer párrafo). El indigente debe ser socorrido por
 su ex cónyuge aunque hubiera dados motivos para el
divorcio (ART 350, cuarto párrafo).
Las obligaciones alimentarias cesan automáticamente si el
cónyuge alimentista contrae nuevas nupcias o cuando
desaparece el estado de necesidad. En este caso, el
obligado puede demandar la exoneración y el reembolso
(art 350, último párrafo).

6) REAJUSTE DE LA PENSIÓN ALIMENTICIA

La pensión alimenticia es modificable, variable. Esta es la principal

característica de la obligación alimenticia, el reajuste o modificación.

Se incrementan o reduce según el aumento o la disminución que experimente

la necesidad del alimentista y las posibilidades del alimentante.

a) Aumento.- procede de acuerdo a las necesidades del alimentista.

Debe fundamentarse en nuevos antecedentes que no existían al
tiempo del proceso, por ejemplos:
Respecto del alimentista: cambios en el nivel de estudios. Resulta
obvio que un estudiante de nivel medio necesita más recursos
económicos que uno de nivel básico y a su vez, un estudiante de
nivel universitario requiere mayores recursos que uno de nivel medio.
Respecto del alimentante: aumento en los ingresos si en un principio
el monto de la pensión de alimentos fue menor porque la situación
del alimentante no le permitía cumplir con su deber de manera
óptima, una vez que su situación mejore es posible solicitar un
aumento de la pensión de alimentos en atención a su nuevo
escenario económico.
b) Reducción.- procede cuando el alimentante no se encuentra en las
condiciones de proporcionar los alimentos fijados, sea por quedarse
sin trabajo, haber obtenido uno nuevo con menor sueldo o tener
otras cargas que alimentar. Asimismo, cuando el alimentista, ya no
quiere el quantum que vino recibiendo.
Las sentencias que derivan de procesos de alimentos no adquieren la
autoridad de cosa juzgada material, solo pueden tener la calidad de
 cosa juzgada formal, en razón de que los elementos que se toman en
cuenta para fijar la pensión fluctúan con el correr del tiempo.

7) CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA.-

La prestación debida por el alimentante va dirigida a la satisfacción de las

necesidades del alimentista y, como tal, debe comprender todos aquellos actos
encaminados a proporcionarle lo que precise para vivir. Sobre el alimentante
recae la obligación de atender la subsistencia de quien carece de medios para
hacerlo por sí mismo, y esa obligación puede cumplirla de dos formas
diferentes: entregándole periódicamente una cantidad de dinero o
satisfaciendo directamente sus necesidades, acorde con la propia finalidad de
la obligación.

a) En dinero.- el cumplimiento en dinero se lleva a cabo mediante el

pago de una pensión previamente estipulada. El alimentista recibe
los alimentos a los que tiene derecho a través de la entrega periódica
de una cantidad de dinero fijada convencional o judicialmente y
calculada en proporción a sus necesidades y las posibilidades del
alimentante. Esta forma se cumplimiento s ele conoce también con el
nombre de prestación en forma civil o pensión pecuniaria,
probablemente en contraposición a la posición in natura o prestación
natural.
La pensión representa un valor patrimonial, susceptible de ser
exigido por la vía judicial, obviamente en una determinada cantidad
de dinero. La deuda alimenticia es una deuda de valor y, lo debido en
concepto de alimentos, no es una suma cifrada. Es un poder
adquisitivo con el que el acreedor pueda hacer frente a sus
necesidades.
Existen acreedores rebeldes en tanto no pagan su obligación
alimentaria. Frente a ello existen medidas efectivas para su
cumplimiento:
 Delito de omisión de asistencia familiar
 Medidas cautelares como:
a. Asignación anticipada de alimentos
b. Impedimento de salida del país
 c. Embargos. Retención de remuneraciones de hasta el
60%
b) En especie.- la prestación in specie o in natura se lleva a cabo
mediante la satisfacción de los alimentos en sus mismos productos.
Puede directamente acogerse y mantenerse el alimentista en sus
necesidades vitales. Es una forma de cumplimiento perfectamente
válida que normalmente se da cuando no hay conflicto entre la pareja
y no se ha roto la solidaridad familiar.11
Frente al pago de una pensión alimenticia, esta modalidad ofrece la
ventaja de hacer la obligación. Menos gravosa por parte del
alimentante. El mantenimiento en la propia casa supone un gasto
menor que la entrega periódica de una suma de dinero. Incluso en
algunos supuestos, puede ser la única forma de hacer frente a la
obligación si no dispone de recursos suficientes para soportar el
continuo desembolso de una pensión. Además puede ser la forma
más adecuada de cumplir si es buena la convivencia entre las partes
y ambas están de acuerdo con ello.
c) Mixtos.- son las prestaciones alimentarias cumplidas parte en dinero
y parte en especie. Es una forma bastante práctica tomando en
cuenta que el pago de las prestaciones se da de forma
complementaria tomándose en cuenta el beneficio de ambas partes,
tanto de quien los da como de quien los recibe. Resultaría absurdo
negar la prestación en especie a aquel alimentante que recibe su
sueldo en productos de primera necesidad, así como también sería
demasiado permitir que el alimentante vaya, compre y entregue
alimentos en especie en razón de que esa actividad debe ser propia
de quien lleva y organiza las labores del hogar donde vive el
alimentista, sin embargo cada caso amerita un estudio y posición
particular. En ambos casos, amerita que se fije una pensión mixta.

8) EL PROCESO DE ALIMENTOS EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL

a) Filiación y alimentos.- por la ley N° 29821 permite que tanto la

pretensión de declaración de paternidad extramatrimonial como la de
11 Borda Guillermo A. ob cit., p 355
 alimentos puedan acumularse en forma originaria y accesoria en un
solo proceso, modificando los artículos 1, 2, 3, 4 y 5 de la ley N°
28457, ley que regula el proceso de filiación judicial de paternidad
extramatrimonial.
Esta norma integra dos procesos, el de filiación y el de alimentos,
aligerando de plano la solución de las pretensiones. Los alimentos
derivan de la filiación y esta última, con su sola determinación no era
suficiente para exigir el pago de las pensiones sino que requería de
proceso aparte, si bien especial en su trámite, implicaba un hecho
gravoso más para la parte más débil de las relaciones extramaritales,
la madre y el hijo.

9) El PROCESO DE ALIMENTOS EN EL CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y

ADOLESCENTES
a) DEFINICIÓN

Artículo 92°.- se considera alimentos lo necesario para el sustento, habitación,

vestido, educación, instrucción y capacitación para el trabajo, asistencia
médica y recreación del niño o del adolescente. También los gastos del
embarazo de la madre desde la concepción hasta la etapa del postparto.

Etimológicamente deriva de la voz latina “alimentum”, y esta a su vez de

“alere” que significa alimentar, también proviene del prefijo “alo”, que implica
nutrir.12

Se establece que por alimentos se entiende cualquier sustancia que sirve para
cubrir, pero desde el punto de vista jurídico su concepto se amplia, porque
comprende todas las asistencias que se prestan para el sustento y la
sobrevivencia de una persona y que no se circunscribe únicamente a la
comida.

Según Guillermo Cabanellas por alimentos se entiende las asistencias que por
ley, contratos o testamentos se dan a algunas personas para su manutención y
subsistencia, esto es, para comida, bebida, vestido, habitación y recuperación

12 Cornejo Chávez, Héctor. Ibídem pág. 227

de la salud. Además de la educación e instrucción, cuando el alimentista es
menor de edad.

b) OBLIGADOS

Artículo 93°.- Es obligación de los padres prestar alimentos a sus hijos. Por
ausencia de los padres, o desconocimiento de su paradero, prestando
alimentos en el orden de prelación siguiente:

 Padres
 Los hermanos mayores de edad
 Los abuelos
 Los parientes colaterales hasta el tercer grado; y
 Otros responsables del niño o del adolescente.

La naturaleza de la obligación alimentaria se dirige a proteger al familiar o

cónyuge necesitado fundamentándose en la sobrevivencia del acreedor
alimentario, estableciéndose que la pretensión alimentaria se sustenta para los
hijos mayores de edad, en estado de abandono o necesidad, aunque la
legislación nacional también protege a los hijos mayores de edad, siempre que
estos se encuentre siguiendo estudios profesionales o técnicos con éxito.

En este sentido se anota que el deber de prestar alimentos se origina desde la

característica de la reciprocidad alimentaria, criterio que se basa en la
solidaridad y asistencia humana, como también del vínculo familiar.

En el numeral en comentario señala taxativamente a las personas que en un

primer momento y en estricto orden de prelación deberán asumir su
responsabilidad alimentaria frente al niño, niña y adolescente, a fin que se
pueda desarrollar plenamente.

A continuación examinaremos la forma en la que opera el orden de prelación

normado por el artículo 93 del CNA.

Padres: en el primer lugar de prelación frente a las necesidades alimentarias

de un niño o adolescentes se encuentre sus padres. El traslado de la obligación
se da en dos casos puntuales: ausencia de los padres o desconocimiento de su
paradero. Esta obligación subsiste aun en el caso de la suspensión o pérdida
de la patria potestad, tal como se encuentra regulado en el artículo 94 del CNA.
Hermanos mayores de edad: siendo parientes colaterales de segundo grado
se encuentran antes de losa ascendientes, a diferencia de lo señalado en el
artículo del código civil. La norma no hace diferencia entre hermanos
unilaterales o bilaterales.

Los ascendientes: los abuelos se encuentran en el tercer lugar en el orden de

prelación.

Los parientes colaterales hasta el tercer grado: es decir, hasta el tío o

hermano del padre alimentante.

La norma incluye como obligados alimentarios a otros responsables

del niño o el adolescente: esto permite que pueda extenderse a personas
distintas que las señaladas en los puntos anteriores. Sin embargo, no existe
una precisión respecto a dichos límites, por lo que debemos entender que se
refiere a tutela y a la colocación familiar, siendo la forma en la que el código
entiende como responsables del niño.

c) SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA

Articulo 94.- la obligación alimentaria de los padres continua en caso de

suspensión o perdida de la patria potestad.

Considerándose que los padres biológicos en ejercicio de la patria potestad ,

tienen el deber t el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus menores
hijos, así como proveer al sostenimiento y educación de sus descendientes,
según lo preceptuado en los numerales 418° y 423° inciso 1) del código civil,
se establece que en la hipótesis que estos sean privados o suspendidos de esta
facultad, en los supuestos previstos en los artículos 463° y 466° del referido
código, permanecerá o contintuara su obligación de carácter alimenticio a
favor de los hijos alimentistas, toda vez que se debe garantizar a plenitud el
adecuado desarrollo tanto físico como psicológico de los beneficiarios.

d) CONCILIACIÓN Y PRORRATEO
Artículo 95°.- la obligación alimentaria puede ser prorrateado entre los
obligados si es que a criterio del juez, aquellos se hallan materialmente
impedidos de cumplir dicha obligación en forma individual.

En este caso, los obligados pueden acordar el prorrateo mediante conciliación

convocada por el responsable. Esta será puesta en conocimiento del juez para
su aprobación.

La acción de prorrateo también puede ser iniciada por los acreedores

alimentarios, en caso de que el pago de la pensión alimentaria resulte
inejecutable.

Por prorrateo de la pensión alimenticia, se debe entender la distribución

proporcional del caudal económico disponible, que tiene un obligado frente a
los alimentistas, los cuales tiene un derecho común en ella; estableciéndose la
precedencia del prorrateo cuando se determina la distribución entre varios
alimentistas de la parte de renta del obligado que deba o pueda destinarse al
cumplimiento del conjunto de estas obligaciones. 13

Se evidencia que para los efectos que se solicite esta pretensión, se debe
configurar la presencia de varios alimentistas concurrentes, en relación a un
solo responsable.

e) COMPETENCIA

Artículo 96°.- el juez de paz es competente para conocer el proceso de

alimentos de los niños o de los adolescentes cuando exista prueba indubitable
del vínculo familiar, así como del cónyuge del obligado y de los hermanos
mayores cuando lo soliciten conjuntamente con estos. El juez conocerá de este
proceso hasta que el último de los alimentistas haya cumplido la mayoría de
edad.

Excepcionalmente, conocerá de la acción cuando el adolescente hubiere

llegado a la mayoría de edad estando en trámite el juicio de alimentos. Cuando

13 Cornejo Chávez, Héctor. Ibídem. Págs. 274 - 276

el vínculo familiar no se encuentre acreditado, será competente el juez
especializado.

f) IMPEDIMENTO

Artículo 97°.- el demandado por alimentos no puede iniciar un proceso

posterior de tenencia, salvo causa debidamente justificada.

En el presente artículo se señala el impedimento legal que tiene el padre

biológico de un alimentista, que debiendo a su irresponsabilidad legal y moral
no brinda la satisfacción de las necesidades elementales de su hijo, en tal
razón, se establece que es inadmisible que el obligado a abonar una pensión
de alimentos no pueda ejercitar una acción sobre tenencia en relación al menor
alimentista, salvo que se observen motivos atendibles o justificados, situación
que deberá ser evaluada en su oportunidad por el juez de familia, previa
opinión del representante del ministerio público y del informe que debe emitir
el equipo multidisciplinario.

TEMA II.- PATRIMONIO FAMILIAR

CAPITULO I.- EVOLUCIÓN HISTORICA

1) ANTECEDENTES
Esta figura tiene como antecedente mediato la legislación norteamericana
donde se origina con el nombre de homestad14, término que traducido al
español es entendido como lugar estable u hogar seguro o firme.
Esta institución del homestad se deriva, a su vez, de la figura jurídica del
homestad lowe la misma que aparece en una ley dada en el estado de
Texas en el año 1839 que fue convertida, en 1863, en ley federal por
Abraham Lincoln.
El objetivo de esta ley federal es la protección de los lotes de terreno de
dominio público otorgados por el estado a núcleos familiares bajo la figura
de preemtion, se trataba de bienes inmuebles que adjudicados a personas
y/o familias que no trabajan considerando la mencionada ley, que con este
solo poseer de manera permanente el inmueble, sus ocupantes expresaban
su voluntad de vivir permanente en él y tenerlo como medio de sustento
para el poseedor y su familia y por ultimo su voluntad de adquirirlo en
propiedad.
El homestad lowe represento un instrumento legal para la colonización de
las inmensas tierras del oeste americano. Constituyo un avance legal en la
protección de las pequeñas propiedades familiares de los colonos frente a
los avances y apetitos comerciales de los grandes terratenientes y de los
traficantes de tierras. Sin embargo, esta ley no termino de llenar
completamente su finalidad. Los mencionados inmuebles quedaban
expuestos a embargos y por ende ñas unidades familiares eran despojadas
de los bienes inmuebles, rurales y urbanos que les servían de habitación y
sustento, quedando en el desamparo las familias que los habitaban.
Como complemento del homestead lowe nace la ley conocida como
homestead exception, que pertenece a la legislación particular de cada
estado. Si objeto sigue siendo proteger la propiedad inmueble de la familia.
Esta ley extiende la protección sobre los bienes familiares otorgando a los
ciudadanos norteamericanos la propiedad e inembargable de un bien
inmueble rural de no más de 50 acres. La inembargabilidad se hace
extensiva a los instrumentos, maquinarias y animales necesarios para la

14 Antigua unidad de superficie del sistema anglosajón equivalente a

64,7497027584 hm (hectómetros al cuadrado).
 explotación del predio. Este beneficio se hizo extensivo a las propiedades
urbanas y a los bienes muebles afectados a las mismas que los que también
se les fijaba un límite, pero en este caso, estaba dado por el valor dinerario
del inmueble y de los muebles afectos a este (inmuebles con un valor no
mayor a los 500 dólares y los muebles con un valor no mayor a los 200
dólares), el exceso sobre este monto dinerario si podía ser embargado.
Esta ley precisaba que la inembargabilidad solo tenía lugar para aquellas
deudas contraídas con posterioridad a la declaración del homestead
exception y no a las deudas anteriores a su constitución. Su fin último es la
protección del patrimonio familiar y cono esto a la mujer e hijos del
constituyente, respecto de las acciones negligentes o dolosas en las que
pudiera incurrirse como consecuencia de mala gestión, estilo de vida u
hecho que podrían traer consigo la perdida de casa – habitación, de su
mobiliario y de cualquier otro elemento que constituya elemento o
herramienta de trabajo y fuente para el sustento familiar con este ley se
busca dar seguridad, tranquilidad y sosiego económico al núcleo familiar
con la protección de los bienes que son el principal elemento para el
sustento, tales como la casa habitación y los elementos que lo integran
como unidad económica familiar y por otro lado asegurar la estabilidad de
las familias y el desarrollo del país en su conjunto, en base a la familia.
Se proyecta, algo así como la inembargabilidad de los bienes del estado.

a) EN EL PERÚ.-

El 14 de noviembre de 1900 se dictó una ley autorizando la venta de inmuebles

por mensualidades en cuyo artículo 9 se expresa: “no es materia de embargo
la suma que por amortización del inmueble hubiese pagado el comprador salvo
el caso de responsabilidad criminal. Tampoco lo será el inmueble una vez
pagado totalmente su precio durante la vida del comprador, de su cónyuge e
hijos menores de edad o mujeres no casadas, a menos que se trate de créditos
contraídos para reparar o mejorar el inmueble mismo”. Luego se dictó la ley
3022 del 28 de diciembre de 1918 sobre venta a plazos de casas sobre obreros
y empleados públicos con sueldos menores de S/ 150. 00 mensuales en ella se
establece que no podrá ser vendida la casa en tanto no hubiera sido pagada
declarándose el mismo privilegio de inembargabilidad concedida por la ley de
1900.
La ley 6619 del 9 de mayo de 1929 sobre construcción de casas para
empleados públicos con una modalidad consistente en la obligatoriedad de los
contratos de contratarse por el comprador una póliza de seguro para que en
caso de fallecimiento del jefe de familia por medio de la cual la compañía se
hiciera pago del precio con el importe de la póliza estableció también, la
inembargabilidad salvo por alimento o responsabilidad criminal. Además se
hizo aplicable la disposición del artículo 99 de la ley de 1900, en favor de los
compradores de lotes de terrenos en la urbanización de lima, callao, Chosica y
balnearios, la ley 7844 del 28 de setiembre de 1933 en su artículo 8 así lo
dispuso.

En código civil de 1936 en el libro de derecho de familia, en la parte que se

ocupa de las relaciones de parentesco incorpora esta institución jurídica que
aparece con el nombre de “hogar de familia” facultándose al jefe de familia a
destinar un bien inmueble con tal calidad, el bien inmueble no solo podía ser la
casa televisión sino también aquellos predios destinados a la agricultura a la
industria, con la única limitación que este bien no excediera económicamente
de lo necesario para el sustento o morada del grupo familiar a favor de quien
se estatuía.

Con posterioridad a la dación del código civil de 1936 se dictó la ley número
8512 del 15 de marzo de 1937 que se refiere a los casos de los barrios obreros
declarando que esta no puede venderse durante 20 años y que gozan del
beneficio del hogar de familia inclusive la inembargabilidad.

En el año 1969, se dictó la ley 15037 ley de reforma agraria con algunas
características a las del “hogar de familia” previstas en el código de 1936,
básicamente las que se refiere a la “unidad agrícola familiar” como bien
inmueble inalienable e indivisible. Esto implicaba que el agricultor y su familia
debían cultivar la tierra sin empleo de mano de obra extraña, excepto en
campaña agrícola y que la unidad agrícola no podía ser vendida, ni dada en
garantía.

La constitución política de 1979 en su artículo 5, eleva a rango constitucional

esta institución bajo la misma denominación considerándola dentro del marco
de protección de la familia y fijando las condiciones jurídicas particulares de
esta.

La constitución de 1993 no trata respecto al patrimonio familiar. Pero, presente

debemos tener el hecho de que los tratados en general protegen la vivienda de
la familia ( declaración universal de los derecho humanos, declaración
americana de los derechos del hombre, pacto internacional de derechos
económicos, sociales y culturales, pacto internacional de derechos civiles y
políticos y la convención americana sobre derechos humanos.)

Según Luiz Edson Fachín15 el bien de familia en Brasil fue propuesto por
primera vez bajo el título de “hogar de familia” en 1893 e incluido en la parte
general del código civil con la enmienda del primero de diciembre de 1912, a
través de 4 artículos. En la planificación actual el bien de familia en Brasil es el
edifico residencial urbano o rural, con sus dependencias y accesorios diseñadas
en ambos casos para ser el hogar de la familia y puede incluir valores muebles
cuyos ingresos en la conservación de la propiedad y en la subsistencia de la
familia (a articulo 1711 y ss. Del código brasileño).

2) ORIGEN DEL PATRIMONIO.-

Hasta el presente, no se tienen datos de la fecha exacta en la cual hace su

aparición en la antigüedad la figura del patrimonio de la familia, sin embargo
se podrá pensar que en los sistemas jurídicos antiguos, el primer concepto de
patrimonio de familia, se origina en la necesidad que tenían las personas de
crear un sistema jurídico para proteger a la familia en relación con sus bienes
de sus congéneres y tratar de salvaguardar así sus intereses.

Diversos tratadistas coinciden en que el patrimonio depende en su existencia

de la familia, ya que de ella derivan todas las cuestiones referentes al
patrimonio. Se tiene conocimiento que nuestros antepasados tenían su propia
reglamentación para proteger sus bienes que pertenecían a una familia.

15 Fachín, Luiz Edson, estatuto jurídico do patrimonio mínimo. Renovar, rio de

janeiro, 2001, pág. 143.
En México el dato más antiguo que se conoce es durante el periodo
precortesiano, en el cual de acuerdo a las necesidades de la familia que
habitaban los barrios se les daban una porción de parcela, a esta figura se le
denominaba “Calpulli”.

En lo referente a las raíces hispánicas del patrimonio podemos hablar del Fuero
de Castilla a favor de los campesinos, mismo que era integrado por la casa que
habitaban, por el huerto, por sus armas y su caballo, dichos bienes eran
inembargables. El antecedente inmediato del patrimonio Mexicano se debe al
honestad, originándose en el Estado de Texas en el año de 1839, esta figura se
dio en dos formas diferentes, la primera es el denominado de la casa
habitación y el segundo denominado el rural. La forma de casa habitación tiene
su fundamento en la protección judicial que al jefe de familia se le prestaba,
para que los acreedores no pudieran disponer del patrimonio esencial para el
subsistema de su familia, el jefe de familia pedía a la autoridad que declarare a
su favor la honestad, y una vez otorgado le daba publicidad y lo inscribía en el
registro y solamente el jefe de familia podía disponer de él, con el
consentimiento de su cónyuge, por testamento. Para evitar el abuso de
ordenamientos jurídicos limitaron el honestad, pues muchas personas trataron
de realizar fraude de acreedores.

Una gran cantidad de países conocen y regulan esta institución, aunque con
nombres y expresiones diversas, pero con la misma esencia y es así que
podemos mencionar a países como Canadá que en el año de 1878 introdujo
esta figura, Francia que por la ley la implemento en 1894 y Alemania que la
contempla en su Constitución.

Por lo que respecta a México, en su regulación jurídica, se encuentra plasmada

en su Constitución. Ejemplo de esto es el artículo 27 Constitucional en su
fracción XVII, párrafo tercero señala que: “Las leyes locales organizaran el
patrimonio de familia, determinando los bienes que deben constituirlo, sobre la
base que será inalienable y no estará sujeto a embargo ni gravamen alguno”.

Es así que el Código Civil Federal y en nuestro caso el del Estado, han señalado
los medios para cumplir con el lineamiento Constitucional y proteger a la
familia, sin embargo es necesario adecuar nuestra legislación local para
contemplar como patrimonio de familia, no solo la casa habitación de la misma
sino los bienes necesarios para el adecuado sustento económico de la familia.

El artículo 123 Constitucional en su fracción XXVIII dispone lo siguiente:

“Las leyes determinaran bienes que constituyan el patrimonio de familia,

bienes que serán inalienables, no podrán sujetarse a gravámenes reales ni
embargos, y serán trasmisibles a título de herencia con simplificación de las
formalidades de los juicios sucesorios.8 Señalando que las leyes locales
organizaran el patrimonio de familia, fijando los bienes que deben constituirlo,
el cual estará protegido por las leyes en beneficio para la familia.

3) TEORÍAS SOBRE EL PATRIMONIO.-

Acerca de las teorías sobre el patrimonio, existen dos principales denominadas

La teoría Clásica o Subjetiva.- La primera teoría considera al conjunto de

bienes, derechos, obligaciones y cargas que integran el patrimonio, como
reflejo de la personalidad, siendo así una entidad abstracta que se mantiene
unida en forma constante con la persona jurídica.

Solo las personas pueden tener un patrimonio, ya que solo ellas son capaces
de tener derechos y obligaciones, Toda persona necesariamente debe tener un
patrimonio, ya que este es una entidad abstracta y no comprende únicamente
los bienes presentes del individuo, sino también aquellos que podrá adquirir en
el futuro. En esta teoría el patrimonio también se refiere a la aptitud del
individuo de poseer, es decir la posibilidad futura de tener bienes, derechos y
obligaciones.

Toda persona solo puede tener un patrimonio, es decir nunca podrá tener dos o
más patrimonios, al ser el patrimonio una emanación de la misma, participa de
las cualidades de unidad e indivisibilidad que la caracterizan. El patrimonio es
inalienable durante la vida de su titular, no puede existir una enajenación total
del patrimonio durante la existencia del individuo al que pertenezca, ya que
sería como admitir que la personalidad puede enajenarse. Sin embargo y como
consecuencia cuando el titular del patrimonio fallece, lo trasmiten totalmente a
sus herederos, exceptuando los derechos y las obligaciones que concluyen con
la muerte.
La Teoría Objetiva o Económica.- La segunda es la denominada
comúnmente en la doctrina como la teoría del patrimonio de afectación.
Conforme a esta doctrina la noción del patrimonio ya no se confunde con la
personalidad, ni se le debe atribuir características de indivisibilidad e
inalienabilidad, ya que estas son propias de las personas, sin dejar por ello de
existir relación entre estos conceptos, pero no de identidad o proyección del
concepto de persona sobre el patrimonio, de tal manera que este sea una
emanación de aquella, por lo que se ha definido al patrimonio como una
universalidad o conjunto de bienes y deudas, inseparablemente ligados, todos
ellos afectados a un fin económico. Por lo tanto siempre que encontremos un
conjunto de bienes, derechos y obligaciones destinados a la realización de un
fin determinado, estaremos en presencia de un patrimonio.

Estas dos tesis son las que tienen mayor relevancia en el Derecho

Mexicano, porque parten del común denominador de que todo el patrimonio

gira en torno a un eje económico o pecuniario que lo sustenta y esta idea es la
recogen las legislaciones federales y locales de nuestro país, al considerar el
patrimonio de una persona un ente jurídico y económico que puede
transmitirse por medio de una venta o por herencia o bien ser sujeto de
obligaciones y además pueden protegerse de forma particular un bien o grupo
de bienes a efecto de asegurar el sustento económico y la protección de
familias de nuestro país.

CAPITULO II.- GENERALIDADES

1) CONCEPTO
Según Zannoni el patrimonio familiar “consiste en la afectación de un inmueble
urbano o rural a la satisfacción de las necesidades de sustento y de vivienda
del titular y su familia, en consecuencia se lo sustrae a las contingencias
económicas que pudieran provocar en lo sucesivo, su embargo o enajenación”.
16

16 ZANNONI, Eduardo A. derecho civil. Derecho de familia. Tomo 1, 2 edición

actualizada y ampliada. Astrea buenos aires, 1989 pg. 558 y ss.
Para Cornejo Chávez la figurad el patrimonio, introducida con este nombre de
la constitución de 1979, consiste en la afectación de un inmueble para que
sirva de vivienda a miembros de una familia o de un predio destinado a la
agricultura, la artesanía, la industria o el comercio para proveer a dichas
personas de una fuente de recursos que asegure su sustento. 17

Según Bossert, el propósito es crear un sistema mediante el cual pueda el

propietario de un inmueble, asegurar la vivienda para él y sus familiares, o
asegurarles el sustento a través de los ingresos que pueden obtener con el
trabajo personal que desarrollan en ese inmueble

2) DEFINICIÓN
El patrimonio familiar es una institución jurídica del derecho de familia de
amparo familiar, protectora del bien inmueble más importante para la vivienda,
de sustento, permanencia y desarrollo de la familia. Este bien puede ser
urbano o rural, terreno de construcción, donde viva familia o donde se
desarrolle sus actividades económicas sean estas agrícolas, industriales,
artesanales o comerciales.

3) NATURALEZA JURÍDICA.-

respecto de la naturaleza jurídica del patrimonio familiar, se lo considera como

una institución del derecho real ubicada dentro del derecho de familia
orientado hacia el amparo familiar, que se instituye a favor de determinados
bienes que constituyen el patrimonio de una unidad familiar con la finalidad de
s preservación, desarrollo y protección socioeconómica.

Está dirigida a la afectación de un bien (acción in rem, recae sobre las cosas)
en beneficio de las personas (acción in persona, recae sobre los sujetos).

El patrimonio familiar no es un patrimonio autónomo, es un patrimonio

afectado con un gravamen

Para Cadoche “solo las cosas inmuebles, de ubicación indistinta urbana o rural,
que sirvan de techo para la familia o que sean la fuente de producción de los

17 CORNEJO Chávez, Héctor. Derecho de familiar peruano. 10 ediciones, gaceta

jurídica, lima 1999.
recursos necesarios para el sustento familiar, son susceptibles de ser afectados
18
a este régimen especial de protección.

Méndez costa diferencia en cuanto a la naturaleza jurídica del inmueble y a la

de los derechos de los beneficiarios y del constituyente. El inmueble queda
fuera del comercio. En cuanto a los derechos de los sujetos, estos son derechos
subjetivos ubicados dentro de los derechos de familia patrimonial, en cuanto al
beneficiario, es la facultad de exigir la inalienabilidad e inejecutabilidad del
bien frente a quien intente desconocerlo y en cuento al constituyente, siendo el
dueño continua en su calidad de tal, presentándose como un derecho de
dominio restringido dado que partir de su constitución y hasta la desafectación
los actos de disposición están limitados.

Según Fernández clérigo19 se trata de una propiedad indivisa e indivisible de las

familias, así como limitada, vinculada a la existencia de la comunidad familiar.

4) DIFERENCIAS

a) Entre patrimonio familiar y patrimonio común.-

El patrimonio común puede estar sujeta a hipotecas ser transferible disponer

de la manera que crea conveniente de ella además de la cual es propietaria, si
bien también loes del patrimonio familiar esta guarda diferencias en cuanto a
la finalidad no es transferible es inembargable y sirve para el sustento y
vivienda familiar.

b) Con el usufructo.-

El patrimonio guarda relación con el usufructo porque ambas figuras confieren

facultades de uso y disfrute temporal de bienes ajenos, especialmente de
aquellos que no son consumibles y en los que quedan reservaos los poderes de
disposición.
18 Cadoche, Sara Noemí. Derecho de familia. Tomo I, Rubinzal y Culzoni S.C.C,
santa fe, 1982.

19 Fernández clérigo, Luis. El derecho de familia en la legislación comparada.

Editorial hispano – comparada, México 1947.
Pero también se advierten diferencias importantes como las siguientes: el
patrimonio familiar es esencialmente inalienable, en tanto que el derecho de
usufructo- excepto el legal- puede ser transferido a título oneroso gratuito, El
primero es inembargable salvo en lo que respecta a los frutos que puede serlo
hasta las dos terceras partes, mientras que el usufructo puede ser gravado
siempre que no haya prohibición expresa.

El patrimonio familiar se constituye por personas expresamente determinadas

por ley, lo que no ocurre en el usufructo. En ese sentido cualquier persona no
puede formar parte del patrimonio familiar, en tanto que en el segundo, puede
ser cualquier persona natural jurídica, pero jamás el propietario.

Además, para la formación del patrimonio familiar se requiere que la persona

interesada no tenga deudas, cumpla con la forma escrituraria y el trámite de
respectivo procedimiento, en cambio el usufructo precisa de un inventario y de
la correspondiente tasación de bienes, así como de la garantía señalada en el
título constitutivo. El primero se forma mediante la aprobación judicial, en tanto
que, el segundo, por ley, por un contrato o acto jurídico unilateral, y aun por
testamento.

c) Con el derecho de uso y habitación.-

En igual forma se hallan algunas semejanzas desde que en ambas figuras el

uso recae en un bien no consumible o más propiamente sobre una casa o parte
de ella para que sirva de morada u otros fines concretos. En ese entender los
derechos de uso y habitación se extienden a la familia del usuario salvo
disposición distinta; peor también existen diferencias que son sumamente
puntuales.

En efecto, las diferencias antes mencionadas sobre el patrimonio familiar y el

usufructo son válidas también para el caso específico del derecho de uso y
habitación. Así, son beneficiados del patrimonio familiar solo los conyugues, los
hijos, y otros descendientes menores e incapaces, los padres y otras
ascendientes que se hallen en estado de necesidad y os hermanos menores e
incapaces del constituyente. En cambio, el derecho de uso y habitación, se
extiende solo a la familia del usuario, salvo disposición distinta
 d) Con el régimen patrimonial del matrimonio.-

Es obvio que el patrimonio familiar no significa de manera alguna patrimonio

perteneciente a los conyugues, menos de patrimonio en copropiedad familiar
de los esposos e hijos, aun cuando podría darse ese caso.

La expresión patrimonio familiar pareciera estar referida a los bienes que se

sustentan la vida de la familia y las obligaciones que con tal fin se contraigan,
pero no es así. El patrimonio familiar es una institución de amparo familiar
quien cumple las finalidades concretas, en tal mito que el régimen patrimonial
concierne a la vida económica del matrimonio.

Otra defenecía más acusada al respecto la tenemos cuando se afirma que el

patrimonio familiar se refiere específicamente al hogar de familia y se trata de
un concepto distinto del patrimonio común de la sociedad conyugal. El primero
es una institución de amparo familiar y, el segundo, una que rige la vida
económica del casamiento.

5) ELEMENTOS DEL PATRIMONIO

Tenemos a los sujetos y a los objetos.

a. Sujetos.- Son las personas naturales que intervienen en el

patrimonio familiar podemos distinguir a los sujetos
constituyentes y a los sujetos beneficiarios.
 Constituyente:

Los sujetos de constituyentes se refieren a aquellas personas naturales que

como propietarias de un bien pueden afectar o constituir un patrimonio familiar
son tres los componentes: persona natural propietaria y capacitas de
disposición.

Para tener la calidad de constituyente se requiere;

 Ser propietario de un bien.

 No tener deudas, el articulo 494 c.c. establece que para ejercer el
derecho de constituir patrimonio familiar es requisito esencial no tener
deudas cuyo pago sea perjudicado por la constitución”.

El articulo 493 C. C. establece quienes pueden constituir patrimonio.

  Cualquiera de los cónyuges respecto de os bienes de su propiedad
 Los conyugues de común acuerdo sobre los bienes de la sociedad
 El padre o la madre que haya enviudado o de haya divorciado, sobre sus
bienes propios.
 El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad.
 Cualquier persona dentro de los límites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento.
 Beneficiario.-

Con aquella persona en cuyo provecho se constituye el patrimonio familiar a fin

de que el inmueble afectado le sirva d vivienda o les provea recursos para su
sustento. En el ordenamiento jurídico peruano, conforme a lo dispuesto en el
artículo 495 C.C.

 Conyugues
 Hijos y otros descendientes menores e incapaces
 Padres y otros ascendientes que se encuentren en estado d necesidad.
 Hermanos menores o incapaces del constituyente
b. Objeto

El objeto del patrimonio familiar está referido al bien inmueble que puede ser
constituyo como tal, puede ser afectados como patrimonio familiar, de acuerdo
al artículo 489.

 La casa habitación,
 Un predio destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el
comercio.

El patrimonio familiar no puede excederse de lo necesario para la morada o el

sustento de los beneficiarios. Para bautista toma también es posible afectar un
inmueble destinado a la industria el comercio o consultorio profesional y el
inmueble destinado parcialmente a vivienda y explotación lucrativa.

Los bienes a afectarse deben.

 Corresponder al instituyente, ser de su propiedad

 Su valor no debe exceder lo necesario para la morada o el sustento de
los beneficiarios.
 no deben tener carga limitación o situación que restrinja su propiedad.
Constituido el patrimonio nace a obligación legal de habitarla y explotar
directamente el predio.

6) CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DEL PATRIMONIO

En el ordenamiento jurídico peruano, en virtud del artículo 488 del código

civil, se regulan las características y efectos jurídicos del patrimonio
familiar.
Sin embargo antes de ello, debemos precisar que el patrimonio familiar solo
se constituye sobre bienes inmuebles destinados a la habitación o
explotación para vivir o trabajar.
a. Inalienabilidad.-

Implica la posibilidad de enajenar el bien. Este expresamente prohibido que el

bien constituido como patrimonio familiar sea transferiblemente prohibido que
el bien constituido como patrimonio familiar sea transferido a título oneroso o
gratuito, individualmente o en su totalidad. No puede ser objeto de venta,
donación, permuta, dacción en pago, renuncia, legado ni mejora testamentaria.

Esta prohibición tiene como fundamento su propia naturaleza.

Al haber sido constituido a favor de ciertos beneficiarios no podrá ser

transferido, tampoco dado en garantía, salvo que se desafecte. La
desafectación implica que readquiera la calidad de bien transferible siendo el
propio instituyente con la anuencia de las personas a favor de quienes se
instituyo quien, previo los tramites que señala la ley, realice el acto jurídico que
los libere de dicha carga.

En doctrina no falta quien opine que la inalienabilidad y la ingravabilidad del

patrimonio familiar deberían ceder cuando se cuenta con el asentimiento del
cónyuge. No obstante, el patrimonio familiar, en nuestro ordenamiento jurídico,
no puede ser enajenado con el consentimiento de este

b. Indivisibilidad.-

Este carácter refiere que el bien es una unidad natural destinada en su

totalidad a la habitación y/o subsistencia de los integrantes de una familia, el
mismo no admite decisión, no solo por disposición leal sino por los perjuicios
que originarían principalmente, la pérdida de valor que tal acto acarreara,

El patrimonio familiar, a partir de su constitución, se convierte en una unidad

económica y ruidosa de naturaleza indivisible que trae consigo la existencia
legal de una propiedad por disposición legal sobre este, por lo que esta
condición de indivisibilidad no admite ninguna clase de división o separación.

c. Inembargabilidad.-

Implica la imposibilidad de sometimiento del bien a gravamen. Al ser

considerado el patrimonio familiar un mínimum su Inembargabilidad o
imposibilidad de sometimiento a gravamen, lo distinguen e identifican frente a
otras instituciones civiles permitiendo a duda beneficiados estabilidad y
seguridad jurídica

Tanto el bien inmueble como sus fritos son inembargables.

La Inembargabilidad no es absoluta. Los frutos que produzca el patrimonio

familiar pueden ser gravados dentro de sus dos terceras partes siempre que
sirvan para asegura deudas resultantes de condenas resultantes de: condenas
penales, de tributos referidos al bien y de otros cobros judiciales derivadas d
pensiones alimenticias (art 429) son tres exclusivas excepciones.

 Condenas penales: su fundamento es proteger los intereses de la víctima

o de sus deudos de un hecho delictivo cometido por el beneficiario del
patrimonio familiar, en el supuesto en el cual el embargo solo alcanza a
la parte de los frutos que corresponde al beneficiario sentenciado como
autor e delito. Se afectará la presente proporcional que le corresponde.
 Pago de tributos: situación en la que se privilegia al estado como
acreedor. cabe precisar que el ordenamiento jurídico peruano, el tributo
debe estar referido al bien. La Inembargabilidad no funciona respecto de
impuestos o contribuciones adeudados al fisco.
 Obligaciones alimenticias: el principio de Inembargabilidad cede ante el
derecho de igualdad de todos los alimentistas. Se sustenta en la
protección d estos y en la propia institución del patrimonio familiar que
 garantiza estos de los beneficiarios por lo cual, la misma institución, no
puede servir para a perjudicar a otros alimentistas.

En los tres casos los límites de los dos tercios no puede ser sobrepasado.

Como sostiene cornejo Chávez20 el embargo sobre los bienes del patrimonio
familiar conlleva a un problema que no siempre tiene fácil solución, referido a
la forma como va a trabarse el embargo, presentándose dos supuestos:

 En caso de vivienda. Sus e trata de una vivienda que es ocupada

directamente por los miembros de la familia y por lo tanto, el bien no
produce fruto alguna, surge la pregunta de si la excepción de
Inembargabilidad no funciona cuando se trata de una vivienda o si, se
trata debe estimarse la renta que produciría de ser alquilado y obligar al
constituyente a pagar al acreedor hasta dos tercios de dicha renta. Caso
en el cual el problema no se habrá resuelto dado que si él constituyente
no paga la renta que se le ha asignado se produciría la cuestión de
saber cómo embargar los frutos estimados, sin que ello ocasione
posteriormente rematar el bien.
El art. 492. C. C. No autoriza el embargo y remate del bien mismo sino
solo de los frutos hasta las dos terceras partes, concluyendo que en tal
supuesto no funciona la excepción de Inembargabilidad. Así pues, dicho
dispositivo establece que “los frutos del patrimonio familiar son
embargables hasta las dos terceras partes, únicamente para asegurar
las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al
bien y de las pensiones alimenticias y.
 En caso de predio rustico o explotación si es trabajado directamente
por los miembros de la familia, la Inembargabilidad funcionara en forma
de intervención, administración y/o retención del monto de sus
obligaciones o el precio delos frutos o productos que adquieren del
patrimonio familiar hasta el máximo que señala el artículo 492. La
anotación de las resoluciones de determinación, órdenes de pago o

20 CORNEJO CHAVEZ Derecho De Familiar Peruano. Tomo II 6* Edición,

Editorial Librería Atdium Lima, 1987, Pág. 316
 resoluciones de multa no se encuentran de los supuestos de
embargabilidad de los bienes constituidos en patrimonio familiar.
El hecho de que de que se encuentre limitada la embargabilidad no
quiere decir que no se puedan dictar otras medidas cautelares como la
de no innovar, aquella situación de hecho o de derecho que conserva la
situación actual.
El bien es inembargable solo hasta el límite de valor por el que se
hubiere constituido, de modo que si es embargable sobre el exceso.

d. transmisibilidad sucesoral.-

El art 488 repitiendo el art 5 de la constitución de 1979, señala que el

patrimonio familiar es trasmisible por herencia. La constitución de 1993 obvia
esta institución. El código civil de 1936, por su parte señalaba en el artículo
473 que el hogar de familia subsiste después de la muerte del propietario solo
si este. Por acto de última voluntad hubiese dispuesto que pase a sus
herederos.

El hecho de que el constituyente fallezca no afecta a la institución, no se

produce la desafectación ni se extinguirá el patrimonio familiar en la medida
que sus beneficiarios continúen siéndolo. Esto implica una suspensión en el
derecho de los herederos a participación del bien afecto. El patrimonio solo se
extingue a falta de beneficiarios. Aunque muera el constituyente el patrimonio
permanece y los beneficiarios continúan en tal calidad y suspendiéndose los
derechos a la partición del bien de familia a los herederos.

En nuestra legislación “la trasmisión hereditaria no se refiere al bien que esta

afecto al patrimonio familiar, sino a la condición legal que recae sobre el bien.
Objeto del patrimonio familiar y que como sabemos entraña prerrogativas
facultades a favor delo beneficiarios a si pese a la muerte del constituyente el
bien seguirá afecto a favor de los familiares. Situación contraria es cuando l
beneficiado muere, caso en el cual el patrimonio se extingue.

7) FINALIDAD.-
El patrimonio familiar tiene la finalidad de coadyuvar al amparo familiar, se
orienta a brindar protección jurídica a los miembros de la familia mediante la
afectación de determinados bienes del instituyente.

Esta institución está orientada a garantizar el núcleo domestico contra el riesgo

de desamparo, de quedar privado de lo más elemental de sus medios de
subsistencia: un techo o una fuente de recursos para subsistir. Estos bienes
permiten el sustento y satisfacción de las necesidades básicas de la habitación
y alimentación del grupo familiar a favor de los cuales se instituye. Los bienes
sobre los cuales se constituye son inmuebles, rurales y urbanos, siempre
deberán de estar destinados a dar albergue o, en su caso, servir como sustento
económico de la familia.

Por medio de la afectación que importa una carga para el bien, se sustrae
cualquier contingencia económica que se pudiera presentar en el futuro dado
que adquieran entre otras, las características de Inembargabilidad e
inalienabilidad

Borda expresa que: “la crisis por la que atraviesa la familia en las sociedades
contemporáneas y las dificultades económicas que conspiran contra su solides
han hecho surgir la necesidad de una legislación protectora”. 21

8) BASE LEGAL.-
La institución del patrimonio familiar está regulada en el código civil
peruano en la sección cuarta, amparo familiar título I- alimentos y bienes de
familia, capitulo II- patrimonio familiar, art 488 al 501, en el código procesal
civil art. 795 al 801 y en la ley de procedimientos notariales no contenciosos
la consta, de 1993 a diferencia de la anterior obvia su tratamiento.
9) ADMINISTRACIÓN.-

Es la acción encaminada a cuidar de los bienes y buscar su aplicación más

conveniente para asegurar la normal productividad del bien y de esta manera
proveer la habitación y el sustento de la familia, la administración del
patrimonio familiar está regulado en el artículo 497 del C. C. de acuerdo al

21 BORDA A. Guillermo. Tratado De Derecho Civil. Familia Novena Edición

Editorial Perrot, Buenos Aires, 1993, pp. 270-271
citado dispositivo “la administración del patrimonio familiar corresponde a
constituyente o a la persona que este designe”. Esta norma carece de
antecedentes n el código de 1936.

Lo común es la administración del patrimonio familiar es que quede en manos

de la persona que lo constituyo o en la persona que este designe.

El administrador del patrimonio debe cuidar del bien y buscar que sirva para el
propósito constitutivo y servir de sustento y/o vivienda de sus beneficiarios. El
administrador podrá ser sustituido en caso de fallecimiento, muestre descuido
en proveer con los frutos de los bienes de familia a los intereses de los
beneficiados, también el cónyuge del constituyente tiene derecho a que la
administración pase a otro administrador. En el caso falten ambos conyugues
será e el juez quien designara el nuevo administrador.

En lo que se refiere a la persona que el constituyente designe para la

administración del bien sobre el cual recae el patrimonio familiar, cabe precisar
que en este caso se presenta la figura dela representación.

Otro aspecto a considerar es el hecho que durante la vigencia del patrimonio

familiar puede presentarse las siguientes situaciones:

 Si el conyugue no está en condiciones de atender convenientemente la

administración en los casos del art. 294 del código civil, el primer inciso
contempla el caso del INTERDICCION es así que la administración de los
bienes, propios o sociales, del conyugue interdicto recaerá sobre el otro
conyugue, también se considera el caso de la desaparición de uno de los
conyugues, lo que nos pondría frente a una curatela interina de los
bienes del conyugue desaparecido, no podríamos contemplar dentro de
la administración del bien sobre el cual se constituyó patrimonio familiar
aquellos bienes del conyugue declarado judicialmente ausente, por
cuanto eta ocasiona e fenecimiento de la sociedad de gananciales y el
establecimiento de la separación del patrimonio(art. 318, inc. 4 C. C. )
 Si se descuida proveer con los frutos de sus bienes a los intereses de la
familia en este caso el otro conyugue puede pedí el patrimonio familiar
 constituido pese a la administración del otro, conforme al artículo 305
del c. c.
 Por mala gestión de la administración.

Por otro lado disuelto el matrimonio sea por divorcio o muerte de uno de los
conyugues, se presentan los siguientes casos:

 Si el cónyuge supérstite o cuyo matrimonio ha sido disuelto por divorcio

o haya sido invalidado, siendo beneficiario y propietario al mismo tiempo
del bien, continuar en la administración
 Si el conyugue no es propietario del bien, la administración recaerá en la
pena que designo el constituyente para que administre dicho patrimonio.
 Si falta ambos conyugues y no se ha hecho designación alguna por el
constituyente o por el cónyuge supérstite, la administración corresponde
al hijo mayor. En cualquier otro caso el juez designara el administrador.

10) PRINCIPIOS QUE INSPIRAN EL PATRIMONIO FAMILIAR

a. Principio de preservación.-

El patrimonio familiar como institución, fue creado para preservar la vivienda

de la familia frente a posibles deudas que pudiesen contraer el jefe de familia y
que pusiera en peligro del hogar que sirve de vivienda o fuente de sustento.

La finalidad de este principio es que el bien constituido sirva a la familia de

vivienda así como para el sostenimiento y crianza delos hijos que sea una
fuente de recursos para asegurar la subsistencia de familia y la proteja del
desamparo, para esto es necesario que el patrimonio familiares mantenga
indiviso durante la vida del constituyente y mientras subsista la situación de
necesidad de las personas, a favor de las cuales se ha instituido.

b. Principio de dignidad.-

Está basado en la premisa “todo ser humano ha sido creado con iguales
derechos y esos derechos son inalienables”.

Este principio comprende los derechos a la vida y la búsqueda del bienestar

espiritual y material del ser humano, quien es de un orden superior con
respecto a los demás ser del cosmos. Y a ese valor lo denominamos “dignidad
humana”. Aplicando la institución del patrimonio familiar podemos concluir que
este se hace presente como un respeto a la familia en general y a sus
integrantes en particular teniendo en cuenta lo que este representa para la
sociedad por lo que merece una protección social económica y jurídica
especial, este instituto jurídico tiende a la publica protección d la situación
material y oral de la familia, impide en cierta medida, que terceros o sus
propios integrantes atenten contra ella y en especial, contra lo necesario para
el sustento del bienestar de sus integrantes.

c. principio de protección a la familia.-

El patrimonio familiar está orientado a brindar a la familia en casos de estado

de necesidad atravesó de la asignación de un bien suficiente que le permita
vivir o trabajar apropiadamente a sus integrantes, se inspira en la necesidad
de proteger a la familia, brindar la seguridad jurídica a los beneficiarios,
garantizándoles que contaran con un viene le permita asegurar su
supervivencia, el cual no podrá ser afectado por terceros. Acroterio de Lobo 22
en el conflicto entre la seguridad jurídica producto de la garantía y el crédito,
fruto de la evolución de las sociedades, de naturaleza obligacional, y el
derecho a la morada de naturaleza existencial, el derecho boto por l segundo
creando una sólida institución familiar.

Precisa Zannoni que el interés familiar protege la constitución del bien de

familia. De un lado, realiza un a finalidad de orden económico pues permite la
conservación del inmueble en el patrimonio del titular y por otro lado la
finalidad del orden social, pues permite que la familia habite bajo un mismo
techo, por eso una vez constituido el inmueble el bien de familia, su régimen es
de orden público y, por ende, los beneficiario no puede renunciar válidamente
a sus afectos.23

d. principio de necesariedad.-

22 LOBO Paulo: Familias (Direitos Civil) Saravia Sao Paulo, 2008. P 369

23 ZANONI, Eduardo A. Ob cit…p. 558 y ss. Principio de necesariedad.

Constituye un principio fundamental al proteger las necesidades primaria de la
familia esto es vivienda, amparando de esta manera a los miembros de la
familia de las necesidades primarias y protegiéndolas ante un eventual
desamparo que pudiere producirse tanto a los mayores como a los menores de
edad que requieren trabajar para sustentar a los segundos, ambos en su
calidad de miembros integrantes dela familia.

e. principio de solidaridad.-

Es un principio que deriva de la desigualdad del ser humano. Al tener la

institución del patrimonio familiar como sujetos beneficiarios a los familiares
del constituyente en estado de incapacidad o d necesidad, se advierte que la
afectación de un bien se realiza por el instituyente con la intención de proteger
a quienes están en desamparo.

La solidaridad debe entender como la voluntad de una persona que está

dispuesta a afectar un bien que no excede de lo necesario para la morada, con
la finalidad de garantizar la seguridad y protección de otra persona
(beneficiario)

11) COMPETENCIA.-

Nuestro sistema legal sigue un sistema muy restringido para la constitución del
patrimonio familiar, tal como lo señala el artículo 496 de código civil tomando
en cuenta los requisitos para su constitución. En inicio se trató de un sistema
judicial pero con la publicación de la ley 26662 en su artículo 1 las personas
tienen la facultad de dirigirse ante el juez o notario.

a) vía judicial.-

Son competentes los jueces civiles y los de paz letrados de conformidad con el
artículo 23 y 750 de código procesal civil. La competencia de los juzgados de
paz es exclusiva si la solicitud de constitución de patrimonio familiar contiene
una estimación no mayor a cincuenta unidades de referencia procesal, caso
contrario la conocerá el juez civil. En el proceso n contenciosa de constitución
de patrimonio familiar es competente del juez del lugar del domicilio de la
persona que la fomenta o en cuyo interés se promueve.
 En os casos de constitución, de modificación o extinción del patrimonio
familiar, el juez oirá la opinión del ministerio público antes de expedir la
resolución.

Se tramita de la siguiente mentira:

Se presentara una solicitud ante el órgano que corresponda luego podrá ser
admitida o declarada improcedente o inadmisible, síes la segunda se da tres
días para que se subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de archivar
el expediente, esta resolución expugnable (art. 551 y 752 del código procesal
civil)

Si el juez declara improcedente la solicitud ordenara la devolución de los

anexos presentados(551 último párrafo y 752 del código procesal civil) si
admite la solicitud fijara la fecha para la audiencia de actuación y declaración
judicial la que dobra realizarse dentro de los 15 días siguientes, salvo lo
dispuesto en el art. 758 del C. P. C. Referido a las causa especiales de
emplazamiento (art. 754 primer párrafo del pc)

El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro de 5 días de

notificado con la resolución admiraría, anexando los medios probatorios que
estime pertinentes, los que se realizaran en la audiencia d actuación y
declaración judicial (art 753 pc)

De haber contradicción el juez ordenara los medios probatorios que la

sustenten.

Concluid el tramite entregara copia certificada de lo actuado al interesado,

manteniéndose el original en el archivo del juzgado, o expedirá la resolución
que corresponda si es el caso, siendo esta inimpugnable (754 parte final pc).

b) El patrimonio familiar en la ley de competencia notarial en

asuntos no contenciosos.-

Es requisito indispensable para que tramite notarial e consentimiento unánime

de los interesados. Si alguno de ellos en cualquier momento de la tramitación
manifiesta oposición debe suspenderse inmediatamente su actuación y remitir
lo actuado al juez correspondiente bajo responsabilidad.
El fundamento es que el notario no tiene facultad jurisdiccional

Teniendo en cuenta que en el patrimonio familiar es un acto constitutivo de

derecho debe inscribirse. La inscripción se efectuar en el registro de la
propiedad inmueble o en el registro predial urbano, para ello e notario cursara
el respectivo parte notarial. En este caso el registrador efectuar un calificación
legal del título.

Los artículos 23 y 24 de la ley 26662 establece el trámite a seguir para la

constitución del patrimonio familiar y que en síntesis podemos decir que son: la
minuta con la declaración expresa de no tener dudas pendientes, acompañado
de las partidas que acrediten el vínculo del constituyente con los beneficiarios,
el certificado de los gravámenes del predio, el notario ordena la publicación de
un extracto de esta solicitud y si transcurrido diez días desde la última
publicación n hay oposición extiende la escritura pública y cursara las partes
pertinentes al registro de la propiedad inmueble.

12) REQUISITOS.-

Los requisitos para constituir patrimonio familiar están referidos tanto a la

forma como se manifiesta en la declaración de voluntad del constituyente,
como también a los requisitos procedimentales para su constitución. En el
derecho comparado surgen diferentes sistemas sobre las formas que adopta la
constitución del patrimonio familiar es así que tenemos:

 El sistema libre según el cual, no se exige el cumplimiento de formas

rigurosas para la constitución del hogar de familia, bastando en muchos
casos que la familia ocupe una casa y en otro se hace indispensable la
publicidad y notificación para obtener derechos frente terceros. Este el
sistema que se sigue en Norteamérica y que puede variar de un estado a
otro. Hay que tener en consideración que el origen contemporáneo del
patrimonio familiar se encuentran ellas leyes federales de Norteamérica
y que a partir de ese ejemplo llamado honestad, se ha incorporado en
diversas legislaciones
 El sistema restringido; que pide una forma determinada a constituir el
patrimonio de familia mediante el cumplimiento de ciertas formalidades
  El sistema aún más restringido; que exige escritura pública,
inscripción registral y publicidad como ocurre en el peor.

Respecto a los requisitos del ordenamiento jurídico, art 496 del código civil.

 Formalizar solicitud ante el juez o notario.

Precisar su nombre y aliados, edad, estado civil y domicilio
Individualizar el predio que propone afectar.
Aportar la prueba instrumental de no hallarse el predio sujeto a
hipoteca, anticresis o embargo registrado
Señalar alas beneficiarios con precisión del vínculo familiar que lo
une a ellos
 Acompañar a la solicitud la minuta de constitución del patrimonio cuya
autorización pide.
 Publicar un extracto de la solicitud por dos días incendiarios en el diario
oficial o de edictos judiciales. O aviso en el juzgado donde no lo hay.
 Aprobación por el juez o notario.
 Elevación de la minuta a escritura pública.
 Inscripción en el registro respectivo.

En los casos de constitución, modificación o extinción del patrimonio familiar el

juez oirá la opinión del ministerio público antes de expedir resolución.

El código procesal civil respecto a los requisitos de solicitud de constitución,

señala en el art. 796 que además de lo previsto en el art. 751 se acompañara
e indicara en la solicitud:

 Certificado de gravamen del predio a ser afectado

 Minuta d constitución del patrimonio familiar.
 Documentos públicos que acrediten la relación familiar invocada.
 Los datos que permitan individualizar el predio; y
 Los nombres de los beneficiarios y el vincula que los une con el
solicitante.

13) BIENES SOBRE LOS QUE RECAE EL PATRIMONIO

a) Valor del inmueble
b) Terreno desprovisto de construcción
c) Construcción precaria
d) Inmueble destino a industria comercio o consultorio profesional
e) Inmueble parcialmente destinado a vivienda y explotación lucrativa
f) Ampliación de la afectación
g) Suma de dinero que reemplaza al inmueble
h) Permuta
 14) MODIFICACIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR.-

El art. 501 de código civil permite la modificación del patrimonio de acuerdo a

las circunstancias que se presenten para lo cual debería observarse el mismo
procedimiento que para su constitución, básicamente podemos referenciar el
caso de los beneficiarios, en el sentido de lo que puede quitarse alguno y/ o
colocarse toros para o cual deberá realizarse el correspondiente tramite de
modificación.

Al respecto el art. 800 del pc, prescribe que a modificación y extinción del
patrimonio familiar se solicitara ante el juez que lo constituyo, quien, previa
opinión del fiscal, la declara procediéndose, luego, a su inscripción en los
registros públicos. Para la modificación del patrimonio familiar se sigue el
mismo procedimiento que el señalado para su constitución. Este procedimiento
podrá llevarse a cabo a nivel judicial o notarial. Si a constitución del patrimonio
familiar s efecto a través del trámite judicial ello no es óbice para que su
modificación pueda ser hecha a nivel notarial. 24

15) DESAFECTACIÓN.-

Implica que se libere el bien, que quede sin carga el bien afectado readquiere
la calidad de transferible, embargable siendo el constituyente con la anuencia
de las personas a favor de quienes se instituyo. Los beneficiarios, previo los
trámites que señala la ley, quien realiza este acto jurídico familiar cumpliendo
con la misma forma con la que se constituyó.

16) EXTINCIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR

El patrimonio familiar se extingue, de acuerdo con el art. 499 del código civil:

 Cuando todos los beneficiarios dejan de serlo conforme al artículo 498

del c. tratándose de conyugues por divorcio, invalidación y muerte; los
hijos y los hermanos menores o incapaces cuando llegan a la mayoría de
edad, desaparece la incapacidad fallecen; los padres y otros
ascendientes, cuando desaparece el estado de necesidad o mueran
 cuando, sin autorización del juez los beneficiarios, dejan de habitar la
vivienda o de trabajar el predio durante un año continuo.
24 ELVIS INJOQUE, Sharon, Ob Cit. P 334
  Cuando ha pedido de los beneficiarios el juez lo declara extinguido,
habiendo necesidad de ello o mediando cusa grave. Este supuesto
permite que los mismos beneficiarios puedan solicitar la extinción del
patrimonio familiar siempre y cuando acrediten una causa grave; este
trámite se llevara a cabo a nivel judicial, a fin de que con la facultad
discrecional que posee pueda comprobar la causa grave in vacada.
 Cuando fuere expropiado el inmueble sobre el que se constituye el
patrimonio familiar en este caso el producto de la apropiación debe ser
depositado en una institución de crédito para constituir nuevo
patrimonio familiar. Durante un año, el justiprecio depositado será
inembargable. Cualquiera de los beneficiarios puede exigir dentro de los
6 primeros meses que se constituya el nuevo patrimonio familiar, si al
término del año mencionado no se hubiera construido o promoviendo a
constitución de un nuevo patrimonio, el dinero será entregado al
propietario de los bienes expropiados. Las mismas reglas son de
aplicación en los casos de destrucción del inmueble, cuando ella genere
una indemnización.

17) DECLARACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LA EXTINCION.-

Si uno de los beneficiarios pierde tal condición el patrimonio familiar se

extinguirá respecto de él, no de los demás beneficiarios.

El patrimonio solo se extinguirá cuando el último beneficiario deje de serlo.

Para su extinción debe seguirse los mismos pasos que para su constitución. No
existe ninguna prohibición para que la extinción de un patrimonio familiar
constituido judicialmente pueda seguirse notarialmente o viceversa, asimismo
el art. 500 del CC. Establece que “la extinción del patrimonio debe ser
declarada por el juez y se inscribe en los registros públicos”

La extinción deberá ser declarada por el juez y se inscribirá en los registros

correspondientes y, tal como se tiene manifestado que este instituto puede ser
modificado según las circunstancias, observando el mismo procedimiento para
su constitución En general se puede sostener que la figura llegara a su término
cuando haya cumplido íntegramente su constitución, cuando han desaparecido
los requisitos y exigencias en que se sustentaba o sobrevienen hechos actos
ajenos, respecto a esto el CC. Puntualiza los casos en que termina el
patrimonio familiar, la extinción puntualiza en el artículo 500 que debe ser
inscrita en el registro público, y en el art 501. Permite que el patrimonio se
modifique al variar las circunstancias del constituyente

Así pues la extinción del patrimonio familiar no opera de pleno derecho con la
sola acreditación de las cúsales para su extinción contempladas en el art 499.
Sino que es solicitada, declarada por el juez o el notario- e inscrita

18) CESE DE LA CONDICIÓN DE BENEFICIARIOS

Las circunstancias por las cuales los beneficiarios cesan, en tal condición, están
señalados en el art. 498 en el código civil y son:

 Los conyugues cuando dejan de serlo o mueren

 Los hijos menores o incapaces y los hermanos menores o incapaces,
cuando mueren o llegan a la mayoría de edad o desparece la
incapacidad
 Los padres y otros ascendentes cuando mueren o desaparece el estado
de necesidad