1.

INTRODUCCIÓN
En este capítulo desarrollaré lo referente al delito fuente o
previo, empezando por su concepto según la doctrina predominante;
asimismo, explicaré los distintos sistemas de tipificación del delito
previo en la legislación comparada y su evolución legislativa en el
Perú. Además, explicaré las clases de delitos fuente. Finalmente
desarrollaré lo referente a la autoría y participación delictiva en el
delito fuente.

11. CONCEPTO DE DELITO FUENTE O PREVIO

El Diccionario de la Real Academia Española define a la fuente
como aquel principio, fundamento u origen de algo so . Asimismo,
define a la palabra previo, del latín praevius, que significa
anticipado, que va adelante o que sucede primero» 0. Cuando nos
referimos a la palabra subyacente, esta significa que está por debajo
o detrás de otra cosa.
El concepto clásico tripartito de la teoría del delito define al
ilícito como toda conducta típica, antijurídica y culpable, Cuando
hablamos de delito fuente o previo, nos referimos a toda conducta
típica, antijurídica (desvalor sobre el hecho) y culpable (desvalor
sobre el autor del hecho), que fue cometida con anterioridad a la
consumación del delito de lavado de activos. En algunos delitos,
como cs el caso del encubrimiento y la receptación, se requiere para
su configuración típica de la preexistencia de un delito fuente o
previo91

89 RAE. Recuperado de: < www.rae.es/>.

90 Loc. cit.
91 MuÑoz CONDE, Franciscos Derecho penal parte general, Valencia: Tirant lo
Blanch, 2004, p. 42,

| 59
El.
ŽSTI

AC
Por su parte, ZAMORA SÁNCHEZ refiere que el primer
compon del lavado de activos se origina en una actividad ilícita
que sea capa generar un ingreso para el delincuente. Estas
conductas ilícitas tie como finalidad la obtención de un beneficio
de orden económic Un requisito indispensable para que se
configure el denominado lito fuente o previo es que este se haya
cometido con anterioridad. comisión de ese delito anterior habilita
los bienes que posteriorme van a ser blanqueados 93 . El delito
GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
previo viene a ser de antecedente tiempo y espacio respecto al
delito de lavado, es decir, tiene necesar mente que haberse
cometido con anterioridad.
El delito de lavado de activos, al igual que los delitos de
encub miento y receptación, tiene dentro de su estructura típica un
pres puesto especial referido a la comisión de un hecho delictivo
previo; en este hecho que va a tener origen el objeto material sobre
el que recaer la conducta típica respectiva
CASTILLO ALVA refiere que una de las características más
impor tantes del delito de lavado de activos, tanto en la legislación
peruan como en la extranjera es reclamar que las conductas típicas
de adquirir utilizar, custodiar, recibir, administrar etc., tengan un
origen ilícito procedencia delictiva95 . Es esta procedencia delictiva la
que le da sentidc al delito de blanqueo de capitales, ya que sin delito
previo el blanquec no tendría razón de ser

92 ZAMORA SÁNCHEZ, Pedro, Marcojurídico del lavado de dinero, México:

Mexicana, 2000, p. IO.
93 BLANCO CORDERO, Isidoro, El delito de blanqueo de capitales,
Pamplona: Aranzandi, 2012, p. 273.
94 CAI.LEGARI LUIS, El delito de blanqueo de capitales en España y Brasil, Bogotá:
Sigma, 2003, p. 163.
95 CASTILLO ALVA, José Luis, "La necesidad de determinación del 'delito
previo' en el delito de lavado de activos, una propuesta constitucional", en
Gaceta Penal & Procesal Penal, n.0 4, Lima: octubre 2009, pp. 339 y 340.
96 CASTILLO ALVA, José Luis, "La necesidad de determinación del 'delito
previo' en el delito de lavado de activos, una propuesta constitucional", art.
cit., p. 340.

60
 ACTIVOS CAPÍTULO JURiDICA DEL DELITO

WO DE ero, México: Mexicades, Pamplona: Aran y Brasil, Bogotá:

del 'delito previo' en I , en Gaceta Penal &

imer del $delito previo' en l", art. cit., p. 340.
componente a 11 | NAWRAL.EZA FUENTE

que sea capaz

De igual pensar es GÁLVEZ VILLEGAS, quien señala que la
de :tas ilícitas
propia concepción del delito de lavado de activos denota la
tienen den
presencia de una actividad delictiva preexistente a la que van a estar
económico
vinculados los objetos del delito materia de posterior lavado. Fue
denominado de
bajo esta concepción que se configuró el delito de lavado de activos
anterioridad. La
desde sus inicios en el ordenamiento jurídico norteamericano y
te posteriormente
luego en los distintos Convenios Internacionales»7
de antecedente
en r, tiene En el ámbito de los tratados o convenios internacionales
necesaria- debemos hacer referencia al Convenio sobre blanqueo,
investigación, embargo y comiso delproducto de delitos, el mismo
que fue aprobado en la ciudad francesa de Estrasburgo el 8 de
elitos de encubri
noviembre de 1990. El art. 6 del convenio en mención hace
típica un
referencia a que obliga a las partes a penalizar una serie de
presuelictivo
conductas vinculadas con el lavado de las ventajas económicas
previo; es al
procedentes de la comisión de sea cual fuere la naturaleza de
sobre el que va

97 GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás, El delito de lavado de activos: criterios

más sustantivos y proresales. Análisis del decreto legislativo N. 1106, Lima: Pacífico,
imporgislación 2014, p. 83.
peruana (picas 98 Convenio sobre blanqueo, investigaciÓn, embargo y comiso del producto
de adquirir, n de delitos ] artículo 6 - Delitos de blanqueo l. Cada una de las partes
adoptará aquellas medidas legislativas o de otra clase que puedan ser
origen ilícito de
necesarias para considerar como delitos en virtud de su derecho interno,
que le da cuando sean cometidos de forma intencionada: a. la conversión o
sentido Tevio el transmisiÓn de propiedades, con conocimiento de que dichas propiedades
blanqueo son producto de un delito, con el propósito de ocultar o disfrazar el origen
ilícito de las mismas o de ayudar a cualquier persona que esté implicada en
la comisión del delito base a evadir las consecuencias legales de sus
acciones; b. la ocultación o disfraz de la verdadera naturaleza, origen,
localización, disposición, movimiento, propiedad o derechos en relación con
propiedades, con conocimiento de que dichas propiedades son producto de
un delito; y, sujeta a sus principios constitucionales y a los conceptos
básicos de su sistema jurídico: c. la adquisición, posesión o uso de
propiedades, con conocimiento de que, el momento de su recepción, dichas
propiedades eran
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

producto de un de cometer y ayudar; inducir, facilitar y aconsejar cometer cualquiera de los delitos
delito; d. la que se establezcan de acuerdo con este artículo, 2. A los fines de la puesta en
participación en, práctica o aplicación del apartado 1 del presente artículo: a. será irrelevante que el
asociación o delito base esté sometido o no a la jurisdicción criminal de la parte; b. podrá
conspiración para disponerse que los delitos a que se refiere aquel apartado no sean le aplicación a las
cometer, tentativa personas que cometieron el delito base; c. el conoci| 61
ACTIVOS CAPÍTULO JURiDICA DEL DELITO
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

E
c o ta esta forma de clasificación es que
u un con el fenómeno de la globalización
y a aparecen nuevas formas de
I a co criminalidad global y esto hace que
c nd diariamente se construyan nuevas
l o ici formas delictivas, las mismas que no
I
r m ón estarían incluidas en un catálogo
is pa cerrado o numerus clausus102
i ra
e
ó qu 2. Modelo de categoría específica
l n e
El segundo modelo consiste en remitirse a
pr e se
una categoría específica, que normalmente
i s pu
son delitos muy graves con penas muy altas,
m p ed
dentro de las cuales podemos hacer una
er r a
subclasificación en delitos que producen
o e re
enriquecimiento con la adquisición de un bien
c v ali
determinado (pago por las drogas, la coima en
o ia za
el co-hecho, el dinero recibido por el
n al r
proxenetismo, etc.), y los delitos que evitan
si la la
desprendimiento patrimonial por parte del
st v co
delincuente (apropiación ilícita, defraudación
e a nd
tributaria, etc.)
e d uc
n o ta El CP español, en su art. 13, establece
re d de cuáles son las infracciones que deben ser
al e lic consideradas como delitos graves 104 . Como
iz a tiv refiere CALLEGARI, la determinaciÓn de un
ar ct a. delito para considerarlo como grave,
u i El dependerá de la pena a imponérsele, que en el
n v pr caso de la legislación penal española el art. 33
li o ob del CP establece que serán considerados como
st s, le delitos graves aquellos que tengan una pena
a si m superior a los cincos años, la inhabilitación
d e a absoluta, las inhabilitaciones especiales, entre
o n qu otras
d d e
e o pr 101 Ibid, p, 277.
d el es 102 [oc, cit.
el l en
it
o
s
 ACTIVOS CAPÍTULO JURiDICA DEL DELITO

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asi
l,
ob
.
cit
.,
p.
17
0.

| 63
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

I El.

más i05 Sin embargo, este modelo presenta algunos problemas en los grados de
ejecución del delito previo. En el caso de la ejecución del delito previo que queda en
grado de tentativa, el juzgador tendría que disminuir prudencialmente la pena; similar
problema podríamos encontrar en los casos de complicidad secundaria o responsabilidad
restringida por la edad.

3. Modelo mixto
El sistema mixto incorpora una serie de delitos en concreto, tal es el caso de
Alemania y los Estados Unidos, así como el caso de la legislación peruana 10G .
Lo característico de este modelo es que a pesar de haber establecido de manera
tasada cuáles son los delitos previos que posteriormente podrían ser objeto de
lavado, también se establece una fórmula de tipificación paralela, en la que se
subsumiría a todas aquellas conductas que tenga la capacidad de generar bienes
suscep tibles de blanqueo.

4. Modelo de delito previo procedente de cualquier delito

En este modelo el legislador ha optado por una fórmula en la que
se sanciona los bienes procedentes de cualquier delito, ya sea grave o
Ieve, doloso o culposo, siempre que originen bienes de procedencia
delictiva. Recurriendo al derecho comparado podemos observar que
esta técnica legislativa ha sido utilizada en Argentina, en el art. 303
del CI), que se refiere de manera general a ) bienes procedentes de un
ilícito penal J Similar es el caso de Venezuela, que el art. 35 de su ley
contra el Crimen Organizado y el Terrorismo hace referencia a " )
bienes, fondos, haberes o beneficios, a sabiendas de que provienen
directa o indirectamente de una actividad ilícita l.

105 Loce cit.

106 HINOSTROZA PARIACHI, César, El delito de lavado de activos. Delito fuente;

Lima: Grijley, 2009, pp, 153 y 154.
107 Art. 303, inciso 1, del CP de la nación Argentina.
108 Art, 35, Ley Orgánica contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento
al Terrorismo.

64
 CAPÍTULO JURiDICA DEL. DELITO FUENTE

DE
DURRIEU es defensor de esta técnica legislativa y considera
que es acertada. Si bien en un primer momento el lavado de activos
oblemas en estuvo estrechamente vinculado con el tráfico ilícito de drogas, la
los ejecución misma dinómica del lavado ha hecho que la lista de delitos previos
del zgador se extienda día a día109, por lo que considero acertada su postura, en
tendría ma cuanto a que no es necesario un catálogo o listado de delitos previos
podríamos graves, ya que bastaría con determinar aquellas conductas ilícitas
esponsabilidad que pudieran generar bienes o ganancias susceptibles de blanqueo.
También debemos tener en cuenta que cada inclusión en el catálogo
debe realizarse a través de una reforma legislativa que previamente
debe ser sometida a debate110 En España, la LO 15/2003 modificó el
n concreto, tal CP y amplió el círculo de delitos previos, a todas las infracciones
IO el caso de la previstas en el código sustantivo español
es que a pesar Sin embargo, esta técnica legislativa ha recibido innumerables
delitos previos críticas por parte de la doctrina, ya que se cuestiona el hecho de que
ién se establece la actividad criminal previa pueda configurarse en delitos de
;umiría a todas bagatela o imprudentes, quebrantando el principio de mínima
nes intervenciÓn 112
susceptibles
5. Modelo adoptado por el Perú
El sistema que adoptó el ordenamiento jurídico peruano con la
entrada en vigencia de la ahora derogada ley N. 0 27765, art. 6, fue el
-mula en la
sistema mixto, ya que señala un catálogo de delitos fuente
que , ya sea
específicos y también refiere otros delitos similares que generen
grave o de
ganancias ilegales. La Corte Suprema también se ha pronunciado al
procedencia
respecto a través del fundamento 30 del Acuerdo Plenario N. 0 03
observar que el
-2010/CJ-116, el cual refiere que por delitos similares debe
art. 303 del )
entenderse delitos graves sancionados con penas significativas; sin
cedentes de un
embargo, como lo señala GÁLVEZ VILLEGAS, no se habría
lue el art. 35 de
precisado el criterio jurídico para determinar la
ace referencia a
que provienen
os 109 DuRRIEu, Roberto, El lavado de dinero en la Argentina, Buenos Aires: LexisNexis,
2009, p. 14.
110 Loe. cit.
III BLANCO CORDERO, Isidoro, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 279.
Delito fuente,
1 12 Loc. Cit.
Lima:

| 65
Financiamiento al
ll I LA
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

[ El, El.

gravedad de dichos delitos, pues señalar una pena significativa no resulta un criterio
preciso y abre la puerta a interpretaciones arbitrarias l 13
La Ley vigente, el D. Leg. N. 0 1106 en cuanto a la clasificación
1 de delito previos, repite la técnica legislativa de su antecesora la Ley N. 0 27765 y hace un
listado específico de las actividades criminales como: I delitos de minería ilegal, el tráfico
ilícito de drogas, el terrorismo, los delitos contra la administración pública, el secuestro, el
proxenetismo, la trata de personas, el tráfico ilícito de armas, tráfico ilícito de migrantes, los
delitos tributarios, la extorsión, el robo, los delitos aduaneros o cualquier otro con capacidad
de generar ganancias ilegales . ] ". Como se puede apreciar en la redacción del texto legal, la
estipulación de los delitos similares o semejantes ha desaparecido, tal como refiere GARCÍA
CAVERO, cualquier figura delictiva que genere ganancias podrá ser considerada delito
previo sin exigencia o similitud alguna con lo delitos taxativamente establecidos l 14, con lo
que podemos concluir que la normal penal antilavado peruana no exige ninguna condición
previa específica para la determinación del delito fuente, simplemente basta con que esta
conducta ilícita haya generado dinero de procedencia ilícita.

IV. EVOLUCIÓN LEGISLATIVADELDELITO FUENTE EN EL PERÚ

La primera regulación del delito de lavado de activos en el Peru
se dio a raíz de la suscripción de la Convención de Viena en el año
1988. Fue a raíz de este convenio internacional que el Estado
peruano, al ser parte del mismo, decide adecuar su legislación interna
de acuerdo a las exigencias establecidas en el art. 3 incisos i, ii y iii
de la Convención de Tráfico de Estupefacientes y Sustancias
Psicotrópicas. La primera iniciativa legislativa por parte del Estado
peruano se dio el 8 de no viembre de 1991 con la promulgación del
D. Leg. N 736, en el que

1 13 Gálvez VILLEGAS, Tomás, El delito de lavado de activos: criterios sustantivos

yprocesales. Análisis del decreto legislativo, IV. 0 1106, ob. cit., p. 94. 1 14 Ibid, p. 95.

66
 NATURALEZA JURÍDICA DEL DELITO FUENTE
ACTIVOS

O DE se incorporaron dos artículos (296-A y 296-B) a la sección II,

capítulo 111 del título XII del cp (D. Leg. N. 0 635).
Icativa no El primer artículo está dirigido a aquella persona que interviene
resulta en la inversión, venta, pignoración, transferencia o posesión de las
arbitrarias113 la ganancias o bienes provenientes del benéfico económico del tráfico
clasificación ilícito de drogas, siempre que el agente hubiera conocido ese origen
ltecesora la Ley o lo hubiera sospechado. El segundo artículo describía conductas
[ades criminales propias del lavado que tenían su origen en las actividades criminales
ro de drogas, el vinculadas al tráfico ilícito de drogas y el narcoterrorismo. Este
ca, el secuestro, dispositivo tenía como finalidad reprimir actos de transferencia de
le armas, tráfico un país a otro a través del sistema bancario o financiero con la
ón, el robo, finalidad de lograr el ocultamiento de los activos sucios.
los :nerar
ganancias del Sin embargo, al poco tiempo de estar vigente esta norma, el
texto legal, a Congreso de la República, por razones eminentemente políticas
desaparecido, basadas en pugnas de poderes entre el legislativo y el ejecutivo,
:tiva que genere decide sustituir el Decreto por la Ley N. 0 25404, modificando el art.
ncia o similitud 195 del CP que describía formas agravadas del tipo penal de
lo que podemos receptación, en las que se incluyó el delito de tráfico ilícito de
exige ninguna I drogas y el terrorismo. Fue luego del autogolpe del 5 de abril de
delito fuente, 1992 que el gobierno de emergencia y reconstrucción nacional
;enerado dinero promulgó el Decreto Ley N. 0 25428, donde se vuelve a incluir una
versión mejorada de los arts. 296-A y 296-B que habían sido
derogados por la Ley N.0 25404 115
PE EN EL Además, debemos señalar una modificación desde el ámbito de
PERÚ os en el la penología que se dio con la Ley N. 0 26223, con la que se
Perú se en el modificaba el art. 296-13 respecto a la sanción a imponerse en los
año 1988. casos en que el agente esté vinculado con actividades terroristas o
peruano, al ser sea miembro del sistema bancario; la pena a imponérsele sería la de
de acuerdo a cadena perpetua.
las Ia El 22 de junio del año 2002 se promulgó la Ley N. 0 27765 ''Ley
Convención Penal contra el Lavado de Activos' . Una de las novedades de este
:as. La primera texto
dio el 8 de
no736, en el
115 PRADO SALDARRIAGA, Victor, El lavado de activos y la financiación del
que terror:smo, ob. cit., p. 100, en igual sentido GARcíA CAVERO, Percy, El' delito de
lavado de activos, Lima: Juristas, 2013, p. 62.

sttstantivos proce- | 67
CAPiW1,O ll I LA
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
El. EL

normativo era que se encontraba fuera del articulado del CP. Este modelo
de regulación se caracterizaba por integrar y sistematizar de forma conjunta
normas penales, procesales y de ejecución penal i16 Esta nueva ley
antilavado tuvo que plasmarse de acuerdo a los estándares definidos en el art. 6 inciso I y 2
de la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Trasnacional
(ConvenciÓn de Palermo), del art. I de la Ley Modelo de las Naciones
Unidas sobre el Blanqueo, Decomiso y Cooperación Internacional, así
como del Reglamento y del art. 2 del Reglamento Modelo sobre
Delitos de Lavado de Activos relacionados con el tráfico ilícito de
drogas y otros delitos graves de la CICAD-OEAII
Los art. 1 y 2 de la Ley N. 0 27765 describen las conductas típicas referidas a los actos
de conversión/transferencia y los actos de ocultamiento/tenencia, ambas conductas se
agravan por la condición especial del agente, ya sea funcionario público, agente del sector
del inmobiliario, financiero bursátil. Otra novedad que incorpora el texto normativo es la
referente a los oficiales de cumplimiento o sujeto obligado que omite dolosamente
comunicar las transacciones u operaciones sospechosas que hubiera
detectado según las leyes y normas reglamentarias.
En lo que se refiere a la regulación del delito fuente, el art. 6 de la
Ley N. 0 27765 implantaba novedosas fórmulas respecto a la
determinación jurídica del delito fuente, a diferencia de su antecesora
la ley N. o 25404, en la que se asociaba el lavado de dinero con el
tráfico ilícito de drogas. La primera novedad estaba referida a la
prueba indiciaria como metodología para inferir el conocimiento
ilícito del delito fuente por parte del agente, específicamente a través
de los indicios concurrentes. Asimismo, el legislador establecía un
sistema mixto de tipificación de delito fuente compuesto por un
catálogo tasado de delitos fuentes, en donde además del delito de
tráfico ilícito de drogas se ampliaba la gama

1 16 PRADO SALDARRTAGA, Víctor, El lavado de activos y la financiación del

terrorismo, ob, cit., p. 127,
1 17 PRADO SALDARRIAGA, Víctor, E/ lavado de activos y la financiación del
terrorismo, ob. cit., p. 141.
CAPÍ]IJI.0 11 | DEIXI'O

68
 O DE ACTIVOS
a otros más, como son
pública, secuestro, tributaria,
lei CP. Este delitos aduaneros numerus NATURALEZA JURÍDICA DEL FUENTE

monatizar de los delitos

apertus en la que generar
forma la1 116 cometidos contra la
ganancias ilegales. plasmar
Esta nueva administración
esta fórmula capaces de
ndares definidos proxenetismo,
generar tráfico de menores,
es Unidas ganancias
contra ón de defraudación 11S I y
pudieran generar esa
Palermo), bre el además agregaba
Otra de las novedades una fÓrmula de
Blanqueo,
de delito de lavado de que se también se incluían
Reglamento y
establecía que [...] es otros similares
Ivado de
necesario que las bienes, capaces de
Activos litos
efectos o ganancias, proceso Entendemos que el
graves de la judicial o hayan Con lo cual legislador al
el legislador simplemente momento de abierta
:onductas daba esta más eficiente.
donde se incluye a
típicas actos de Como bien constituyen
otros delitos
oculta)ndición recomendaciones debe tomar
similares ilegales, se
especial del en cuenta en vante que
refería a otros
inmobiliario, ü0 plantea el jurista anular la
delitos graves
normativo es primacía de los Constitucion
ganancia susceptible
ligado que
de posterior lavado.
omite Sin embargo, durante
sospechosas que varios problemas de tres
tarias.
posturas dogmáticas de
Ite, el art. 6 de lavado activos, en
la :cto a la determinante en que se
determiecesora referida a darle una de ya no
la ley N.O tráfico se requería de que la ley
ilícito de penal
establecía
indiciaria como
delito fuente por
ios concurrentes.
tipificación de
elitos fuentes, en 118 Art. 6 de la Ley N.0 22765.
ampliaba la 1 19 PRADO
SALDARRIAGA, ob.
gama cit., p. 183.

:iación del terrorismo,

:iítciõn del terrorismo,

 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
era una regla procesal para la investigación
activos por parte del Ministerio Público, en la
en los delitos materia de la presente ley, no
actividades ilícitas que produjeron el dinero, los
se encuentren sometidas a investigación, sido
objeto de sentencia condenatoria [. . .
no soslayaba la acreditaciÓn del delito fuente, regla de flexibilización para una investigación
refiere PRADO SALDARRIAGA, "estas normas operativas que el órgano jurisdiccional
delitos de lavado de activos, pero lo más relees que ellas no pueden interferir ni tampoco ritos y
principios procesales definidos en la

I su vigencia, esta reforma legislativa presentÓ aplicación práctica, ya que empezaron a colisionar
respecto a la configuración típica del delito relación con la acreditación del delito fuente o de
generan las ganancias ilícitas. La primera estaba autonomía sustantiva al delito de lavado, en
donacreditar mínimamente al delito fuente, a pesar un catálogo tasado de delitos fuente. La

Víctor, El lavado de activos y la financiación del terrorismo,

69

70
GERARDO LUIS SUÁREZ El. DELITO PREVIO EN FL TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

segunda postura se fundamentaba en la acreditación previa del delito

fuente como un elemento normativo objetivo del tipo penal y la
tercera sí debla ser considerada como una condición objetiva de
punibilidad.
Al respecto, la Corte Suprema de la República, mediante el
Acuerdo Plenario N. 0 03-2010/CJ-116 , desarrolló doctrina legal
determinando que "el delito fuente es un elemento objetivo del tipo
legal —como tal debe ser abarcado por el dolo y su prueba
condición asimismo de tipicidad" 1 de esta forma quedo zanjado de
forma momentánea la problemática de determinación del delito
fuente. De igual forma se desarrolló doctrina legal respecto a la
prueba indiciaria en materia de acreditación del delito fuente, " ] en
función a su frecuente ambivalencia, los indicios han de ser plurales
y concomitantes
En el año 2012 se derogó la Ley N. 0 27765 modificada por el D.
Leg. N. 0 926, y se promulgó el D. Leg. IN. 0 1106, titulado "Decreto
Legislativo de Lucha Eficaz contra el Lavado de Activos y otros
Delitos relacionados a la Minería Ilegal y Crimen Organizado" este
novedoso texto normativo, al igual que su antecesora la Ley N
27765, también se encontraba fuera de la parte sustantiva del CP y
tenía normas de caracter procesal y de ejecución penal.
Pero la novedad mas trascendente se da cuando se incorpora el
art. 10 denominado "Autonomía del delito y prueba indiciaria", en el
que se establece categóricamente que "el lavado de activos es un
delito autónomo, por lo que para su investigación y procesamiento
no es necesario que las actividades criminales que produjeron el
dinero, los bienes, efectos o ganancias, hayan sido descubiertas, se
encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o hayan sido
previamente objeto de prueba o de sentencia condenatoria. El
conocimiento del origen ilícito que tiene o que debía presumir el
agente de los delitos que contempla el presente Decreto Legislativo
corresponde a actividades criminales, como los delitos de minería
ilegal, el tráfico ilícito de drogas,

1 Fundamento 32 del Acuerdo Plenario IN. 0 03-2010/CJ-1 16. 121

Fundamento 33 del Acuerdo Plenario N. 0 03-201 ()/CJ-1 16.
 GERARDO LUIS TAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
I

70

72
 NATURAIEZA FUENTE

DO DE ACTIVOS
16.
CAPÍTULO 11 | LA DEI. DELITO

previa del el terrorismo, los delitos contra la administración pública, el

delito penal y la secuestro, el proxenetismo, la trata de personas, el tráfico ilícito de
tercera a de armas, tráfico ilícito de migrantes, los delitos tributarios, la
punibilidad. extorsión, el robo, los delitos aduaneros o cualquier otro con
capacidad de generar ganancias ilegales, con excepción de los actos
'dian te el contemplados en el art. 194 del CP. El origen ilícito que conoce o
Acuerdo gal debía presumir el agente del delito podrá inferirse de los indicios
determinando concurrentes en cada caso".
tipo legal —
como cion Como se desprende del texto normativo citado, el legislador
asimismo de a peruano le da una autonomía sustantiva absoluta al delito de lavado
momentánea la de activos. Sin embargo, pareciera ser que dicha autonomía estuviera
De igual forma se direccionada a facilitar la investigación y procesamiento del delito
Iria en materia de de lavado por parte de los órganos competentes, ya que en el
frecuente siguiente párrafo se hace mención a un catálogo tasado de posibles
ambivates"121 delitos que podrían ser considerados dentro del estándar
internacional de actividades criminales previas consideradas como
dificada por el D. graves, y además establece una fórmula abierta en la que se puede
titulado incluir cualquier delito que sea susceptible de generar ganancias
"Decreto ,tos y ilegales, con lo que cualquier conducta delictiva, así sea considerada
otros Delitos do ' de bagatela, podría ser considera como una conducta generadora de
este novedoso 0 ganancias ilícitas que puedan ser objeto de posterior lavado de
27765, también activos.
tenía normas de Esta norma ha sido objeto de innumerables críticas por parte de
un sector importante de juristas en el Perú, ya que la consideran
do se incorpora el como una norma arbitraria que viola distintos preceptos de orden
indiciaria", en de constitucional, como son el principio de legalidad, proporcionalidad,
activos es un imputación concreta, presunción de inocencia, entre otros. A pesar
procesamiento no de ello, esta norma ha seguido vigente hasta su más reciente
dujeron el dinero, modificación con el D. Leg. N. O 1249 publicado en el diario El
rtas, se encuentren Peruano, con fecha 26 de noviembre del 2016. Esta última reforma,
1 sido previamente como refiere DEL CARPIO-DELGADO, en vez de subsanar una
conocimiento del deficiente técnica legislativa puesta de manifiesto por un sector de la
de los delitos que doctrina, en la que los miembros del Poder Ejecutivo han terminado
onde a actividades por configurar una prolijidad de tipos penales con una técnica
co ilícito de legislativa más que cuestionable 122 . Respecto a la reforma legis122
drogas, DEL CARPIO DELGADO, Juana, "Breves comentarios sobre
reforma del 2016 del delito de
16.
| 71
 GERARDO LUIS TAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
I

EL

lativa en relación con el delitofuente, el art. 10 ha sido modificado de la siguiente manera:

el lavado de activos es un delito autónomo, por lo que para su investigación, procesamiento
y sanción [ ] La novedad seria el término sanción, que como refiere MENDOZA
LLAMACPONCA, antes de la reforma el término procesamiento abarcaba el acto pro cesal
sancionatori0 123, ya que dentro de las fases o etapas del proceso penal está el acto judicial
de la sentencia condenatoria, que dentro de su estructura tiene una parte resolutiva
en la que se impone una sanciÓn penal compuesta por una pena y una reparación
civil.

V. CLASES DE DELITOS FUENTE

1. Delitos imprudentes
En la doctrina actual se discute si los bienes o ganancias que se originen en una
conducta criminal previa dolosa, también se podrían dar a través de una conducta culposa.
MuÑOZ CONDE refiere que el núcleo del injusto del tipo imprudente consiste en la
divergencia entre la conducta realmente realizada y la que debería haber sido
realizada en virtud del deber objetivo de cuidado
Respecto a la observación planteada en la pag. 60 referida a los delitos
imprudentes, queda de la siguiente forma: El problema que afrontan los tipos
imprudentes no es de orden dogmático, sino de orden casuístico, ya que si nos
referimos al Código sustantivo peruano, este establece taxativamente que delitos
se encuentran considerados dentro de la categoría de la culpa, por ejemplo
podríamos tomar el homicidio culposo o las lesiones culposas. Los delitos
mencionados anteriormente, por su propia estructura y bien jurídico protegido,
difícilmente podrían generar un bien o ganancia ilegal que sea susceptible de un
futuro
lavado de actiðos", en Actualidad Penal, n, 0 32, Lima: febrero 2017, p. 17.
123 MENDOZA LLMACPONCA, Fidel, "Aspectos penales de la reforma del delito de lavado de activos dispuesta
por el Decreto Legislativo N.0 124", en Actualidad Penal, n.0 32, Lima: febrero 2017, p, 50.
124 MtJÑ07. CONDE, Francisco, Derecho penalparte general, Valencia: Tirant Io Blanch, 2004,
p. 284+

74
 WO DE ACTIVOS CAPiTULO 11 | LA NATURALEZA JURiDICA DEL DELITO FUEN

lavado. Opinión similar es la de BL

l.
) modificado de la refiere que dogmáticamente sí ser
to autónomo, por imprudente pueda ser considerado una activ
La novedad .A embargo, advierte que en la práctica es muy
LLAMACPONCA, materializar, ya que como mencionamos anter
rcaba el acto probabilidades de que un tipo penal imprude
protapas del ganancias.
proceso 'ia, que
De igual pensamiento es GÁLVEZ
dentro de pone una
que dogmáticamente es posible
sanción imprudentes puedan considerarse prev
sin embargo, no es menos cierto que en
muy escasas las posibilidades de qu
culposo pueda generar bienes materi
El efectos y ganancias126 De igual form
sobre esta categoría delictiva no p
ganancias que se propias del delito de lavado, puesto qu
mbién se podrían de los delitos imprudentes, al no habe
IDE refiere que el cometer el delito, no se podría hablar d
os
divergencia entre
ble
ber sido realizada 2. Delitos previos cometidos en el extr
La convención de Palermo es
60 referida a los sancionar el lavado de activos cuand
problema que ico, sido cometidos en el extranjero, es de
sino de orden -ivo del Estad0 128 El art.
peruano, este 6.2 literal c 129, dispone que los delitos
Isiderados dentro
mar el homicidio 125 BLANCO CORDERO, Isidoro, El delito de b
anteriormente, 126 GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás, El delito de la
Ícilmente podrían Análisis del decreto legislativo, N. 0 1106, ob
de un futuro 127 Ibid, p. 95.
GERARDO LUIS TAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
I

7, p. 17. 128 BLANCO CORDERO, Isidoro, El delito de b

del delito de lavado de (ad
Penal, n. 0 32, Lima:
TÄrant lo Blanch, 2004,
129 Convención de Palermo, art. 6,2 literal c.
determinantes incluirán los delitos comet
del Estado parte interesado. No obstante,
un Estado parte constituiran delito determ
correspondiente sea delito con arreglo al
cometido, y constituyese asimismo delito
que aplique o ponga en práctica el presen
d) Cada Estado parte proporcionará

76 |
ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO FUENTE

EL

litos cometidos tanto dentro como fuera de la jurisdicción del Estado

parte interesad0 130 . De igual forma, el art. 6.2 letra a, del Convenio
de Estrasburgo dispone que para la sanción del lavado de activos
será irrelevante que el delito principal quede sometido a la
jurisdicción penal de la parte. El convenio de Varsovia en su art. 9.7
también dispone que los delitos principales de lavado de activos
abarquen las acciones cometidas en otro Estado y habrían constituido
un delito principal si se hubiera cometido en el territorio naciona1 131
Sin embargo, la configuración típica del delito previo cometido
en el extranjero presenta varios problemas, como por ejemplo que
ocurre con comisión de un delito previo cometido fuera del territorio,
que no cumpla con el principio de doble incriminación.
Esto significa que el comportamiento imputado al procesado o
condenado (extraditable) debe ser considerado delito, tanto en el
Estado solicitante como en su par solicitad0 132 BLANCO
CORDERO también refiere que uno de los problemas más referidos
por los autores es el relativo a la calificación jurídica del delito
previo, si esta debe realizarse con la normativa penal del país donde
se cometió el delito previo o con la normativa del país donde se
consumó el delito de lavad0 133 Por ejemplo, en los casos donde se
tratase de un delito grave en el país de origen y este no sea
considerado grave en el país receptor del blanqueo. La doctrina
mayoritaria alemana ha establecido que se debe calificar al delito
previo de acuerdo a la legislación del lugar donde se ha cometid0 134
En el derecho comparado el legislador español ha previsto
expresamente en el art. 301 numeral 4 que: "El culpable será
igualmente

al Secretario General de las Naciones' .

130 BLANCO CORDERO, Isidoro, Elde/ito de blanqueo de capitales, ob, cit., p.
287.
131 Loe. cit.
132 Alvarez CHAUCA, Manuel, Extradición, Lima: ldemsa, 2009, p. 62.
133 BLANCO CORDERO, Isidoro, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit.,
p. 288,
GERARDO LUIS TAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
I

134 ARANGUEZ SÁNCHEZ, Carlos, El delito de blanqueo de capitales, Madrid:

Marcial Pons, 2000, p 195,

78 |
 CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO FUENTE

ADO DE
castigado aunque el delito previo del que provinieran los bienes o los
actOS penados en los apartados anteriores hubiesen sido cometidos,
dicción del total o parcialmente, en el extranjero"135 Para ARANGUEZ esta
Estado a a, del técnica legislativa no resulta del todo clarificadora, ya que no
Convenio Ido de establece con precisión si la calificación del delito grave que da
activos será origen al dinero ilícito debe establecerse de acuerdo a la legislación
jurisdicción penal extranjera o nacional 136 De igual forma refiere que la solución sería
también dispone que la calificación del delito previo debe ser en el país en el que este
rquen las se blanquee137
acciones delito
principal si En Brasil, la Ley N. 0 9613 de 1998 prevé expresamente en su
art. 2 num. II que: "no depende del proceso o juzgamiento de los
crímenes antecedentes referidos en el artículo anterior, aunque sean
revio cometido en realizados en otro pais Para LUIS CALLEGARI, esta norma
iemplo que ocurre presenta algunos problemas, ya que el legislador brasilero ha optado
I territorio, que no por un sistema cerrado de incriminaciÓn, por lo que solo pueden ser
considerados delitos previos extranjero aquellos que esté
lo al procesado o considerados como tales en la ley brasileña 139
tanto en el
En Argentina el CP de la nación en su art. 279, inc. 4 dice: "Las
Estado )ORDERO
disposiciones de este capítulo regirán aun cuando el delito
también r los
precedente hubiera sido cometido fuera del ámbito de aplicación
autores es el esta
especial de este Código, en tanto el hecho precedente también
debe realizarió el
hubiera estado amenazado con pena en el lugar de su comisión" 140 El
delito previo elito
legislador argentino es muy claro en la redacción del texto, ya que
de lavad0 133 delito
senala expresamente como refiere DURRIEU que la norma exige
grave en el I país
que el delito previo también esté amenazado con pena en lugar de su
receptor del lecido
comisión
que se debe {el
lugar donde se

ha previsto expree 135 CP español, art. 301, num. 4.

será igualmente 136 ARANGUEZ SÁNCHEZ, Carlos, El delito de blanqueo de capitales, ob. cir., p.
195.
137 Loe. cit.
138 Ley N.0 9613 del 3 de marzo de 1998, art. 2 núm. ll.
'es, ob. cit., p. 287. 139 CALLEGARI, Luis, El delito de blanqueo de capitales en España y Brasil, ob.
cite, p. 235.
p. 62. 140 CP de la Nación Argentina, art. 279, inc/ 4.
'es, ob. cit., p. 288. 141 DURRIEU, Roberto, El lavado de dinero en la Argentina, ob. cit., p, 140.
tales, Madrid:
Marcial
DEL. | 75
GERARDO LUIS TAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS
I

El. 2

En el caso del Perú, el legislador no ha previsto ninguna fórmula

expresa dentro del D. Leg. N.0 1106, para establecer la comisión de
delitos previos cometidos en el extranjero que pudieran configurar
alguna modalidad de blanqueo. Sin embargo, el legislador peruano
ha previsto una fórmula en CP peruano en su art. 2 num. 4, referente
al principio de extraterritorialidad en el que la ley peruana se aplica a
todo delito cometido en el extranjero, cuando "atenta contra la
seguridad o la tranquilidad pública o se traten de conductas
tipificadas como lavado de activos, siempre que produzcan sus
efectos en el territorio de la república"142 Con esta fórmula el
legislador ha dejado establecido que todo delito previo que sea
cometido en el extranjero y que sea blanqueado en territorio
nacional, se tipificará de acuerdo a la legislación nacional.
Si bien es cierto en estos casos se debe cumplir con el principio
de la doble incriminación, este se ha ido debilitando con el pasar de
los años y se ha vuelto un obstáculo para la cooperaciÓn judicial
internacional 3 Por su parte, TOYOHAMA ARAKAKI señala que si
el hecho configura alguno de los delitos considerados como previos
en la legislación nacional, aun cuando en la legislación extranjera
esté considerado como otro tipo penal, se configura igualmente el
delito de lavado. Este argumento tiene su fundamento en una
necesidad político criminal que descansa en los convenios
internacional, en contra de la delincuencia organizada4

3. Delitos de defraudación tributaria

Actualmente está vigente la discusión dogmática sobre si el
delito tributario debe ser considerado un tipo de delito fuente. En
algunos tribunales del mundo, ya se han manifestado a favor admitir
que el fraude

2 D. Leg. N. 0 635, CP 1991, art. 2 num. principio de extraterritorialidad.

3 GÁLVEZ VILLEGAS, Tomás, FI delito de lavado de activos: criterios sustantivos y
procesales. Análisis del decreto legislativo, IV. 0 1106, ob. cit., p. 136.
4 TOYOHAMÂ ARAKAKI, Miguel, "El delito de lavado de activos. Referencias sobre
el origen ilícito de los activos", en Gaceta Penaly Procesal Penal, n.0 17, Lima:
noviembre 2010, p. 25. GÁLVEZ VILLEGAS, El delito de lavado de activos, ob, cit.,
p. 137.

80 |
 ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO FUENTE

) DE
Iterritorialidad. rios sustantivosy pro36, os. Referencias sobre Penal, n. 0 17,
Lima; do de activos, ob. cit.,
inguna fórmula | LA DEL

la comisión de fiscal constituye una modalidad de delito previo de blanqueo de

eran configurar capitales, como es en el caso de Francia o Italia 14î . Otros países como
Idor peruano ha Bélgica y Alemania se limitan a tenerlo dentro del catálogo de delitos
1. 4, referente graves 146
al 1 se aplica a GÁLVEZ VILLEGAS refiere que "el dinero de quien no pagó
todo ta la sus impuestos no es un dinero producto del delito fiscal y, por lo
seguridad o adas tanto, no puede ser objeto del delito de lavado de activos", por el
como lava'l contrario este dinero se ha obtenido por otros medios lícitos (diversas
territorio de la actividades o negocios del agente) y, por lo tanto, se han incorporado
establecido que válidamente a su patrimonio; en consecuencia, el agente tiene
y que sea blan) titularidad, al contrario de lo que sucede con los objetos, efectos y
a la legislación ganancias provenientes de un delito previo. Si analizamos esta
postura, los delitos tributarios no podrían ser considerados delitos
el principio de previos.
la pasar de los En el derecho comparado, la legislación penal española sobre la
años prevención del blanqueo de capitalesyfinanciación del terrorismo
internacionali43 considera como bien precedente de una actividad:
o configura
alguslación Todo tipo de activos cuya adquisición y posesión tenga su origen en un
delito, tanto materiales como inmateriales, muebles o inmuebles,
nacional, o
tangibles o intangibles, así como los documentos o instrumentos
como otro tipo jurídicos con independencia de su forma, incluidas la electrónica o la
argumento tiene digital, que acrediten la propiedad de dichos activos o un derecho sobre
e descansa en los mismos, con inclusión de la cuota en el caso de los delitos contra la
los organizada hacienda pública, con lo que se establece que la evasión tributaria en el
144 caso español constituye un bien precedente de actividad delictiva J47

El Tribunal Supremo español en la sentencia 974/2012 consideró

que tanto el delito fiscal como el de blanqueo pueden ser penados
sobre si el delito simultáneamente y por lo tanto la cuota delictiva defraudada a la
e. En algunos Hacienda
trilitir que el
fraude

| 81
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

BLANCO lavado de activos", en Gaceta Penal & Procesal Penal, n. 0 19, Lima: enero
CORDERO, 2011, pp. 160 y 161.
Isidoro, "Los 146 BLANCO CORDERO, Isidoro, "Los tributos como objeto material del
tributos como delito de lavado de activos", art. cit., p. 161.
objeto material 147 BLANCO CORDERO, Isidoro, "Los tributos como objeto material del
del delito de delito de lavado de activos", art. cit., pp. 161 y 162.

82 |
 ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO
FUENTE

El.

pública es un bien procedente de una actividad delictiva a efectos de

delito de blanqueo.
Sin embargo, la conducta previa basada en el delito fiscal
también presenta algunos problemas de orden dogmático; tal como
lo refiere GOMEZ-BENITEZ, el primer problema es que el dinero
que está siendo evadido o no declarado no necesariamente tiene que
provenir de una actividad delictiva. El segundo problema es que la
imposición de la pena por el delito fiscal y blanqueo del monto
dinerario defraudado incurrirían en la vulneración del principio de
non bis in ídem/ "8
En el caso peruano, el art. IO del D. Leg. N. 0 1106 establece
taNativamente que:
''El conocimiento del origen ilícito que tiene o que debía presumir el
agente de los delitos que contempla el presente D. Leg. corresponde a
actividades criminales como los delitos de minería ilegal, el tráfico
il{cito de drogas, el terrorismo, los delitos contra la administración
pública, el secuestro, el proxenetismo, la trata de personas, el tráfico
ilícito de armas, tráfico ilícito de inmigrantes, los delitos tributarios, la
extorsión, el robo, los delitos aduaneros o cualquier otro con capacidad
de generar ganancias ilegales

Como se puede apreciar en el caso peruano, el legislador sin

ningún tipo de restricción ha incorporado dentro de su catálogo de
delitos previos a los delitos tributarios de forma abierta, sin ningún
tipo de restricción, con lo que se puede considerar delito fuente
cualquiera de las modalidades de defraudación tributaria reguladas
en D. Leg. N. O 813 "Ley Penal Tributaria

148 GÓMEZ-BENíTEZ, José, "El delito previo al delito de blanqueo de

capitales y a vueltas con el delito fiscal", en Gomez Acebedo & Pompo,
Madrid: 2014. Recuperado de: <http://bit.ly/2qHfc9Z>.
149 D. Leg. IN, 0 1 106. Decreto Legislativo de Lucha Eficaz Contra el Lavado
de Activos y Otros Delitos Relacionados a la Minería Ilegal y Crimen
Organizado, art. I O.
150 D. Leg. N.0 813, Ley Penal Tributaria.

| 83
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

g end capacida ente la acción penal como el poder jurídico

o d mediante cuyo ejercicio, a través de la puesta
f rove en conocimiento al órgano jurisdiccional de
i nir la noticia criminal, se solicita la apertura o
•islador
s de aprobación formal del proceso penal
sin
c una haciendo surgir en aquel la obligación de
ninálog
a posi pronunciarse sobre la misma 151 . La
o de
l ción Constitución Política del Perú en el art. 139
delitos
t de inciso 3, consagra como un derecho de
ningún
a la carácter procesal el derecho a la tutela
tipo de
m rio jurisdiccional efectiva. Asimismo, el art. 159
te
b defr incisos 1 y 5, le atribuyen al Ministerio
cualqui
i aud Público como misión sustancial la promoción
era de
é ado de oficio o a petición de parte de la acción de
en D.
n íde la justicia 152 El CP peruano en su título V, art.
Lege N.
m! o
78 establece cuáles son las causales de
o 48 ) extinción de la acción penal dentro de las que
m 6 se encuentran la muerte del imputado,
o esta prescripción, amnistía y el derecho de gracia,
blec y por autoridad de cosa juzgada las demás no
.ueo de
l e ta- capitales y a
tienen mayor importancia para el tema en
o ladrid: 2014. cuestión.
Recu-
lebía El análisis que debemos hacer es ¿qué
r presu ocurría si las conductas ilícitas previas que
ontra el
e mir Lavado de pudieran haber generado efectos o ganancias
f el irimen
Leg. ilegales, posteriormente hubieran sido objeto
i Organizado,
de extinción de la acción penal? Hay distintas
corre LA
e spon DEL opiniones en la doctrina nacional vigente,
r de 1 GÁLVEZ VILLEGAS sostiene que la
e ilegal
4. El extinción de la acción penal en cualquiera de
, el
tráfic delito sus formas no cambia la naturaleza del origen
l o a fuente delictivo de los efectos o ganancias, ya que el
u admi cuya hecho de que no se pueda perseguir
e nistra acción penalmente al autor del delito previo no
ción :
rsona penal se legaliza los activos procedentes del mismo, y
e ha al ingresar los activos ilícitos en el sistema
s, el
s tráfic extinguid financiero, igualmente afectan el bien jurídico
t o o protegido por el lavado de activos 153
á t
itos
tribut Se En cuanto a la prescripción como forma
s arios, define de extinciÓn de la acción penal, CARO
la tro jurídicam CORIA refiere que en los casos de
i con

84 |
 ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO FUENTE

p .
152 S Análisis
AN del
MA decreto
RTI legislati
N vo, ob.
CA cit., p.
ST 137.
RO, con cita
Cés de
ar, CARO
Der CORIA
ech .
o
pro
ces
al
pen
al,
ob.
cit.,
p.
307
.
153 G
ÁL
VE
Z
VI
LL
EG
AS,
To
más
, El
deli
to
de
lav
ado
de
acti
vos
:
crit
erio
s
sust
anti
vos
y
pro
ces
a/es

| 85
GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAI. DE LAVADO DE

I EL Acrwos

de ser peligroso a no serlo, y la inexistencia del objeto peligroso

determina la idoneidad absoluta de la conducta para cometer lavado
de activos. De igual forma señala que al haber prescrito el delito
subyacente, la presunción de inocencia del agente se mantiene
intacta ante el deber persecutor del Estad0 154
Sin embargo, también debemos agregar que no es posible que se
considere un delito previo a aquel que ya prescribió, y por el paso
del tiempo se hace innecesaria su persecución penal, ya que si
tenemos en cuenta que las resoluciones judiciales que ponen
definitivamente fin al proceso penal producen efectos de cosa
juzgada material, por lo que se estaría vulnerando un principio de
orden constitucional amparado en el art. 139 inciso 13 de la
Constitución Política del Perú, en el que se cautela como un
principio de la función jurisdiccional la prohibición de revivir
procesos fenecidos con resolución ejecutoriada, enumerando como
supuestos que producen efectos de cosa juzgada la amnistía, el
indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripción155

5. El delito de lavado de activos como delito fuente

El delito de lavado de activos se materializa a través de un
conjunto de pasos u operaciones sucesivas dentro del sistema
financiero. Lo que debemos determinar es si ¿una vez que ya se ha
consumado el delito de lavado, se pueden realizar nuevas
operaciones sobre bienes que ya han sido lavados? Esta forma
delictiva ha sido denominada como el lavado en cadena. En
principio no habría ningún problema en que el lavado de activos
sirva como delito previo para un nuevo proceso de lavado distinto al
inicial 156

154 [bici, p. 139.

86 |
DE ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO

155 LAMAS SUÁREZ, Gerardo Luis, "La falta de determinación del delito
fuente en la ley penal contra el lavado de activos", en Gaceta Penal &
Procesal Penal, 30, Lima: octubre 2010, p 160.
156 ARANGUEZ SÁNCHEZ, Carlos, El delito de blanqueo de capitales, Madrid:
Marcial Pons, 2000, p. 193.

| 87
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN El. TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

AVADO DEI,

peligroso El problema radica en establecer el momento preciso en el que

determier lavado se blanquearon los activos y de ahí establecer el momento en cl que
de activos. elito se empieza la ejecución del nuevo delito de lavad0 157 . El
subyacente, la ordenamiento jurídico referente al blanqueo de capitales en el Perú
Itacta ante el deber señala en su art. IO un catálogo o listado de delitos que podrían ser
susceptibles de blanqueo, y también cualquier otro con capacidad de
10 es posible que generar ganancias ilegales . . ] También podrá ser considerado autor
se ó, y por el paso del delito y por tanto sujeto de investigación y juzgamiento por
del a que si tenemos lavado de activos, quien ejecutó o participó en las actividades
en flnitivamente fin criminales generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias t. . J".
al Iterial, por lo que Con esta fórmula el legislador peruano deja abierta la posibilidad de
se :ional amparado que el delito de blanqueo, por su gravedad y capacidad de generar
en Perú, en el que ganancias ilegales, pueda ser considerado un delito previo.
se onal la Es importante resaltar que para que se configure el lavado en
prohibición )riada, cadena, debemos precisar que los activos blanqueados producto del
enumerando gada la delito previo que se obtengan como resultado de la consumación del
amnistía, el ión blanqueo, deben ser utilizados en un nuevo delito previo, ya que de
no darse esta figura estaríamos ante un delito continuado, ya que se
te
estaría blanqueando, sobre las mismas ganancias delictivas que
IVés de un originó el primer delito previo.
conjunto 1 Por ejemplo, se lleva a cabo un proceso de blanqueo de un
financiero. Lo que delito previo "X" que generó una ganancia ilegal, ese blanqueo a su
sumado el delito de vez genera una ganancia "Y". Esa misma ganancia ilegal o dinero va
e bienes que ya a ser utilizada por una organización criminal dedicada al
han ada como el narcotráfico, para poder acopiar cocaína. El tráfico de esa cocaína va
lavado na en que el a generar una ganancia y esta va a ser posteriormente blanqueada; en
lavado proceso de ese caso nos encontraríamos en un típico caso de blanqueo en
lavado cadena.

del delito fuente en la 9 Procesal

penal, n. 0 30,
157 TOYOHAMA ARAKAKI, Miguel, "El delito de lavado de activos. Referencias
'*itales, Madrid: Marcial sobre el origen ilícito de los activos", art. cit., p. 26.

88 |
DE ACTIVOS CAPÍTULO 11 NATURALEZA JURÍDICA DELITO

6. Los grados de ejecución del delito fuente

Se entiende al intercriminis como la secuencia de etapas constitutivas de un delito 5 Este
proceso cuenta con dos fases: una interna y otra externa. La fase interna se desarrolla en la
mente del autor, es lo que se conoce como ideación delictiva. En la fase externa se
desarrollan los actos preparatorios, tentativa, consumación y agotamiento del hecho
delictiv0 159
La primera etapa también es conocida como la deliberación. Es cuando el
agente toma la decisión de cometer el ilícito pena1 67 . Este proceso mental puede
ser materializado instantáneamente o durar un tiempo mayor i61 La doctrina
mayoritaria ha sido unánime respecto a la impunidad de esta fase primigenia, es
decir, esta etapa no genera ninguna responsabilidad penal. Está claro que de acuerdo a lo
señalado por la doctrina mayoritaria no sería posible sancionar la fase interna o de ideación
de la persona que va a cometer un delito previo.
La segunda etapa o fase está conformada por los actos
preparatorios. Como refiere HURTADO Pozo, son la primera
manifestaciÓn exterior de la resolución criminal 8 . Los actos
preparatorios son las primeras conductas externas ubicadas entre la
fase interna y ejecución del hecho delictiv0 9 Sin embargo, un sector
de la doctrina está a favor de la anticipación de la barrera de
punibilidad, ya que para determinados casos, esta técnica legislativa
es descrita en la actualidad como el derecho penal del enemigo.
En cuanto a si la comisión delictiva del delito previo puede ser
sancionada en su fase externa de actos preparatorios, BLANCO
CORDE-

5 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe, Derecho penal Parte general, Lima: Grijley, 2006,
p. 415, 159 [oc. cit.
6 HURTADO POZO, José, Manual de derecho penal. Parte general, Lima: Grijley,
2005, p. 796.
7 Loc. cit.
8 Loce cit.
9 VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe, Derecho penal. Parte general, ob. cit., p.418.

| 89
 DE ACTIVOS CAPÍTULO 11 JURÍDICA DELITO FUENTE

:tapas se ha de negar la sanción de blanqueo de bienes procedentes de actos

constituuna preparatorios impunes; sin embargo, refiere que sí se deben
interna y del sancionar los bienes procedentes de actos preparatorios sancionados
autor, es lo se de manera expresa, en la medida que estos puedan generar bienes
desarroIgotami que sirvan para la ejecución del delito previo 164
ento del
BLANCO CORDERO ilustra el problema a través de un
ejemplo: Imaginemos el caso de personas que conciertan para la
deliberación. ejecución de un delito de tráfico de drogas y resuelven ejecutarlo
Es pena1 160. (punible como la conspiración en virtud del art. 373 de CP español
Este ente o en relación con el art. 368 del CI)), de manera que reciben un
durar un lánime anticipo en dinero para ello". Otro ejemplo interesante es el que
respecto etapa plante ARANGUEZ SÁNCHEZ: "en el caso de un sujeto que acepta
no genera t•do a una cantidad de dinero por auxiliar ejecutivamente a otro que ha
lo señalado la resuelto cometer un asesinato, pero no ha comenzado todavía la
fase interna o ejecución del hecho" 165 En el caso planteado el tema se centra en si
previo. el sujeto que recibe el dinero como coautor o participe del plan
previo del asesinato decide blanquear ese dinero, el cual puede tener
:os
un origen lícito, con lo cual no habría ningún delito previo, ni
preparatorios.
siquiera en grado de tentativa, que podría ser susceptible de
estación exterior
blanqueo. Sin embargo, en el derecho comparado en la legislación
son las primeras
suiza ya están a favor de la sanción del blanqueo que tiene bienes
cución del
v procedentes de actos preparatorios punibles según el CP suizo en su
hecho .stá a
art. 260 166
favor de la Ira
determinados I La tercera etapa dentro de este esquema es la tentativa, que se
como el derecho materializa desde que el agente comienza la ejecución de un delit0
167
La doctrina ha sido unánime en establecer que la tentativa debe
previo puede ser ser sancionada penalmente, por lo que el legislador ha tenido que
BLANCO preverlo expresamente. En el caso peruano, esta regulación se
CORDE- encuentra descrita en el art. 16, CP peruano.

meral, Lima: Grijley, 164 BLANCO CORDERO, Isidoro, ''Los tributos como objeto material del
delito de lavado de art, cit., p. 285.
165 ARANGUEZ SÁNCHEZ, Carlos, E/ delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p.
eneral, Lima: Grijley, 196.
166 BLANCO CORDERO, Isidoro, "Los tributos como objeto material del
delito de lavado de activos", art. cit., p. 283,
167 HURTADO POZO, José, Manual de derecho penal. Parte general, ob.
eral, ob. cit., p.å18. cit., p. 797,
| NXWRALEZA
DEL

RO ha sido | 83
categórico en que
 DE CAPÍTULO JURÍDICA DELITO
FUENTE

Son dos las categorías descritas en este dispositivo legal. La

primera, la tentativa inacabada, se da cuando el agente no ha
realizado los actos necesarios para alcanzar el resultado propuesto,
por factores externos o porque decide desistir lGS La segunda, es la
tentativa inacabada, se da cuando el agente ha realizado todos los
actos necesarios para el resultado propuesto, pero por circunstancias
externas o decisión propia decide desistirse. 169 BLANCO
CORDERO sí está a favor de la tentativa en casos de actividad
criminal previa, siempre que exista un hecho típico y antijurídico,
del cual se deriven bienes que pueden scr susceptibles de blanqueo
de capitales' 0. De igual parecer es DEL CARPIO DELGADO, sin
embargo, ella considera que el delito previo de ejecución imperfecta
debe merecer la misma pena que el delito grave 171
GÁLVEZ VILLEGAS asume una posición diametralmente
distinta. El refiere que es irrelevante el grado de ejecución, siendo
suficiente que la acción delictiva previa o en grado de tentativa o
consumada haya generado una ganancia ilicita que posteriormente
pueda ser objeto de lavado de activos. En cuanto a la consumación
no haremos mayor desarrollo, ya que la polémica actual en los
grados de ejecución de delito previo está centrada en las categorías
que hemos referido.

VI. EL PARTÍCIPE DEL DELITO PREVIO COMO AUTOR DEL

DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
En este punto, la discusión se centra en si el cómplice del delito
previo que posteriormente realiza una conducta de lavado puede
responder por ese delito, En principio no habna ningún problema, si
partimos de la premisa de que el autor del delito previo también
puede ejecutar actos de blanqueo. Por la misma regla se le podría
aplicar al cómplice primario que contribuyó de forma indispensable
para la comisión de ese ilícito y posteriormente llegará a contribuir
con el blanqueo.

168 VILLAVICENCIO TÉRREROS, Felipe, Derecho penal Parte general, ob, cit., p.
436.
169 Lac- cit.
170 BLANCO CORDERO, Isidoro, "Los tributos como objeto material del
delito de lavado de activos", art. cit., p.284.
171 ARANGUEZ SÁNCHEZ, Carlos, El delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p.
197.
GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN El. TIPO PENAL DE LAVADO
DE ACTIVOS

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 DE CAPÍTULO JURÍDICA DELITO FUENTE

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 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN El. TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

de prueba según la doctrina se pueden clasificar atendiendo a la

relación del hecho objeto de la misma, en prueba directa e indirecta
En la primera, como refiere el profesor TARUFFO, el elemento
esencial de esta distinción es la conexión entre el hecho principal en
litigio y el hecho que constituye objeto material inmediato del medio
de prueba 17G Sin embargo, cuando nos referimos a la prueba
indirecta, esta sirve para establecer en el proceso penal cómo sucedió
un hecho que no ha sido directamente probad0 177 . Se considera
prueba indirecta, porque el hecho que se quiere acreditar no se
obtiene directamente sino a partir de otro hecho conocido y probado,
el cual me va a permitir inferir el hecho desconocido a través de la
lógica y las máximas de la experœncra178

Actualmente, el estándar internacional en lo que es legislación

en materia de lavado de activos ha optado por establecer que el
lavado es un delito de naturaleza autónoma, por lo que no se
requerirla de la determinación del delito previo para su configuración
típica, sino que bastaría con acreditarlo a través de indicios. En el
medio nacional GÁLVEZ VILLEGAS refiere que el delito previo y
las acciones de lavado son totalmente independientes y están alejadas
unas de otras l y que para su determinación serán suficientes los
indicios razonables lS0

la pruebas deben referirse a los hechos objeto de imputación y a la vinculación del

imputado con los mismos —esos son los hechos que deben probarse—, así como
que las pruebas valoradas tengan un carácter incriminatorio y, por ende, pueden
sostener un fallo condenatorio [Casación N. 0 3-2007, de 07-1 1-07 Alva/ Sanchezl
l". SAN MARTIN, Derecho procesa/ penal Lecciones, 201 p. 499•
175 KIELMANOVICH, Jorge 1„., Teoría tle pruebay medios Buenos Aires: Rubinzal—
Culzoni, 2004, p. 32.
176 TARUFFO, Michele, la prueba, Madrid: Marcial Pons, 2008, p. 60.
177 VÁSQUEZ SOTELO, José Luis, Presunción y prueba indiciaria, Madrid;
Colex editor, 2006, p. 67.
178 Loc. cit.
179 GÁLVEZ VILLEGAS, Tomas Aladino, E/ delito de lavado de activos: criterios
sustantivos)' procesales. Análisis de/ decreto legislativo N. 0 | 106, ob. cit., p. 1 51
180 Ibid, p. 132, "La prueba idónea para los casos de lavado de activos es la prueba
indiciaria, por lo que no puede pretenderse la existencia de prueba directa para

94
 JURÍDICA DELITO FUENTE

DO DE ctivos,• criterios sustanti. cit„ p. 151. de activos es la prueba de prueba directa para
CAPiWLO 11 | [A NATURALEZA DEL

ACTIVOS endo También refiere que nuestra normativa no hace referencia a un delito
a la relación previo concreto y específico, sino más bien utiliza el término
"actividad criminal", que está referido de forma genérica y abstracta
directa175 a cualquier hecho delictivo ISI
FEO, el Por su parte, PAUCAR CHAPPA concluye que "la prueba
elemento :cho indiciaria en el delito de lavado de activos es cúmulo de indicios
principal en plurales, concomitantes y reforzados entre sí. que van a acreditar un
ediato del medio hecho principal materializado en una operaciÓn de lavado de activos
prueba indi [i Para ToYOHAMA esta problemática afecta la persecución penal,
recta, ;ucedió un ya que de tener que esperar una sentencia firme para poder acreditar
hecho prueba al delito previo, esto afectaría la operatividad de las investigaciones
indirecta, de blanqueo, ya que estas se tendrían que paralizar por un tiempo
directamente sino indeterminad0 183
me va a permitir
las máximas de la Por su parte, la Corte Suprema de la república en el Acuerdo
Plenario N . 0 03-2010, fundamentos 32, 33 y 34 señala que "el
conocimiento a título de dolo directo o eventual puede inferirse a los
e es legislación indicios concurrentes en cada caso "184 Si bien es cierto este
en cer que el plenario fue hecho en base a la derogada ley N. 0 27765, a la fecha no
lavado o se ha existido ningún acuerdo plenario que le quite vigencia, por lo que
requeriría de los órganos jurisdiccionales siguen aplicándolo con el D. Leg. N. 0
•acion típica, sino 1106, ya que su art. 10, no hace mayor desarrollo en lo que se refiere
el medio nacional a prueba indiciaria, simplemente se dice que se debía presumir. En el
Icciones de caso del derecho
lavado s de otras]
9
y que ios acreditar los hechos". SALAS BETETA, Christian, "El delito de lavado de activos y
razonables ISO su dificultad probatoria en el Código Procesal Penal del 2004", en Gaceta Penal &
Procesal Penal, 11.0 35, Lima: mayo 2012, p. 49.
181 'Más aun, nuestra normatividad actual no se refiere a 'delito previo', que implica
ión y a la vinculación considerar a un delito concreto y específico cometido en determinada fecha, por
deben probarse—, así determinada persona, en determinado lugar y en determinadas circunstancias, el
mismo que deba acreditarse en un debido proceso", GÁLVEZ VILLEGAS, Tomas
ninatorio y, por ende,
Aladino, El delito de lavado de activos: criterios sustantivos y procesales. Análisis
07, de 07-11-07 Alva/ del decreto legislativo IV, 0 1106, p. 152.
mes, 2015, p. 499. 182 PAUCAR CHAPPA, Marcial, "La prueba indiciaria en el delito de lavado de
'batorio, Buenos Aires: activos", en Gaceta pena/ & Procesal penal, 11.0 52, Lima: octubre 2013, p. 168.
183 TOYOHAMA ARAKAKI, Miguel, "El delito de lavado de activos. Referencias
p. 60. sobre el origen ilícito de los activos", art. cit., pp. 24 y 25.
Madrid: Colex 184 Fundamento Neo 35 del Acuerdo Plenario N. 0 03-2010.
editor,
 GERARDO LUIS LAMAS SUÁREZ EL DELITO PREVIO EN TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

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EL

comparado en países 18i como España, Argentina y Brasil también se

recurre a la acreditación del delito previo a través de la acreditación
de la prueba por indicios.

185 "La jurisprudencia española se ha pronunciado en reiteradas ocasiones acerca de que el origen delictivo de los
bienes es evidentemente un elemento del tipo penal objetivo que debe ser objeto de la prueba y, en ese sentido, se
debe destacar que no rige al respecto ninguna regla especial. Lo que ha reiterado en numerosas sentencias es que no
es necesaria una sentencia condenatoria por el delito previo BLANCO CORDERO, Isidoro, "Los tributos como
objeto material del delito de lavado de activos", art. cit., p 331v "En definitiva de acuerdo con lo dicho en el caso
hMirkin', no se exige la existencia de un proceso judicial en el que se investigue el hecho precedente, ni mucho
menos una sentencia firme constatando isión del mismo". DURRIEU, Roberto, El lavado de dinero en la Apgentina,
133. "La jurisprudencia brasileña confiere el mismo tratamiento a la (ación; es decir, no hay la necesidad de una
sentencia penal condenatoria que afirme la ocurrencia del crimen antecedente", CALLEGARI, LUIS, El delito de
blanqueo de capitales en Españay Brasil, ob. cit., p. 233.