DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO

CONTRATACIONES DEL
ESTADO

MODULO I

INTRODUCCIÓN A LAS
CONTRATACIONES DEL ESTADO

CAPITULO 05
SUJETOS EXCLUIDOS DE
LA LEY DE
CONTRATACIONES DEL
ESTADO
 DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO

2018
6. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA
NORMATIVA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO.
EL artículo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado modificada por el Decreto
Legislativo N° 1341 establece que esta Ley no es de aplicación para:

a) Contratos bancarios y financieros que provienen de un servicio financiero, lo que

incluye a todos los servicios accesorios o auxiliares a un servicio de naturaleza
financiera, salvo la contratación de seguros y el arrendamiento financiero, distinto de
aquel que se regula en la Ley N°. 28563 o norma que la sustituya.

b) Las contrataciones que realicen los órganos del Servicio Exterior de la República,
exclusivamente para su funcionamiento y gestión, fuera del territorio nacional.

c) Las contrataciones que efectúe el Ministerio de Relaciones Exteriores para atender la

realización en el Perú, de la transmisión del mando supremo y de cumbres
internacionales previamente declaradas de interés nacional, y sus eventos conexos,
que cuenten con la participación de jefes de Estado, jefes de Gobierno, así como de
altos dignatarios y comisionados, siempre que tales contrataciones se encuentren
por debajo de los umbrales establecidos en los tratados u otros compromisos
internacionales que incluyan disposiciones en materia de contratación pública, de los
que el Perú es parte.

d) La contratación de notarios públicos para que ejerzan las funciones previstas en la

presente norma y su reglamento.
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e) Los servicios brindados por conciliadores, árbitros, centros de conciliación,

instituciones arbitrales, miembros o adjudicadores de la Junta de Resolución de
Disputas y demás derivados de la función conciliatoria, arbitral y de los otros medios
de solución de controversias previstos en la Ley y el reglamento para la etapa de
ejecución contractual.

f) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos

específicos de una organización internacional, Estados o entidades cooperantes,
siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o donaciones
ligadas a dichas operaciones.

g) Los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes de directorios,

que desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades o Empresas del
Estado.

h) La compra de bienes que realicen las Entidades mediante remate público, las que se
realizan de conformidad con la normativa de la materia.

i) Las asociaciones público privadas y proyectos en activos regulados en el Decreto

Legislativo Nº 1224 y Decreto Legislativo Nº 674.

En la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado a diferencia de su predecesora,

los supuestos de inaplicación han sido trasladados a un artículo diferente, el artículo 4.
Respecto del listado presente en el Decreto Legislativo N° 1017 se han eliminado 11
supuestos de inaplicación. No obstante, los supuestos restantes desarrollados en el
artículo 4 de la Ley N° 30225, si se formaron parte del texto del Decreto Legislativo N°
1017. La eliminación de estos supuestos durante la transición del Decreto Legislativo N°
1017 a la Ley N° 30225, se debe fundamentalmente a lo siguiente:

Primero, a que no se trata de contrataciones de bienes, servicios u obras, sino de

operaciones de naturaleza y finalidad distinta y que además están regulados por
normas específicas, entre estos se encuentra:

La materia de endeudamiento y administración de deuda (literales c y d); actos de

disposición y administración de bienes del Estado (literales h y n), la modalidad de
ejecución presupuestal directa (literal ñ), conocida como ejecución de obra por
administración directa, definida por la Ley N° 28411 como aquella que se produce
cuando la Entidad con su personal e infraestructura es el ejecutor presupuestal y
financiero de las Actividades y Proyectos así como de sus respectivos componentes,
que si bien no está regulada íntegramente por ley no constituye un contrato de
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ejecución de obra, lo que no implica que los bienes y servicios necesarios para la
ejecución de la obra se encuentre fuera de la aplicación de la ley de contrataciones.

Segundo, porque se trata de contrataciones específicas reguladas por una norma

especial que define un procedimiento distinto al régimen de contrataciones como
por ejemplo:

El caso de la contratación de personal que trabaja en la administración pública en sus

diferentes regímenes o modalidades (literales a y f ); la contratación de auditorías
externas a las entidades públicas (literal b), las concesiones de recursos naturales y
obras públicas (literal m); la contratación de defensa legal y asesorías para la defensa
del Estado en las controversias internacionales sobre inversión en foros arbitrales o
judiciales (literal q), y las contrataciones que efectúe el Ministerio de Relaciones
Exteriores para atender la realización en el Perú, de la transmisión del mando supremo
y de cumbres internacionales previamente declaradas de interés nacional, y sus
eventos conexos, que cuenten con la participación de jefes de Estado, jefes de
Gobierno, así como de altos dignatarios y comisionados, siempre que tales
contrataciones se encuentren por debajo de los umbrales establecidos en los tratados
u otros compromisos internacionales que incluyan disposiciones en materia de
contratación pública, de los que el Perú es parte.

Tercero, debido a que se trata de contrataciones que deban realizarse con

determinado proveedor, cuando por ejemplo:

Por mandato expreso de la ley o de la autoridad jurisdiccional (literal I). Este numeral
comprende dos supuestos diferentes.

 Cuando a través de una ley, se dispone que una Entidad deba realizar sus
contrataciones con determinado proveedor; como es el caso de las
publicaciones que se deben realizar en el Diario Oficial El Peruano o las
tasaciones que debe efectuar el Consejo Nacional de Tasaciones.

 Cuando por mandato de un juez o de un tribunal judicial se deba contratar a un

determinado proveedor, como sería el caso en que un juez designe un perito
para que efectúe un peritaje en el marco de un proceso judicial en el que una de
las partes es una Entidad del Estado.

En virtud de lo dispuesto por la Ley Nº 29314 - Ley de la Fábrica de Armas y

Municiones del Ejército - FAME S.A.C., cuando las instituciones de las Fuerzas
Armadas, la Policía Nacional del Perú, los Comités de Autodefensa y otros
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organismos del Estado contraten con dicha empresa, la comercialización, desarrollo,

fabricación, modificación, modernización, mantenimiento de sistemas de armas y
municiones de guerra y de uso civil, así como la investigación y desarrollo
tecnológico; y las actividades conexas para abastecer a las Entidades mencionadas,
no resulta de aplicación la Ley ni su Reglamento.

Consecuencia de ello, el artículo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado prescribe

únicamente como supuestos de inaplicación los siguientes supuestos:

a) Los contratos bancarios y financieros que provienen de un servicio

financiero, incluidos todos los servicios accesorios o auxiliares a un servicio
de naturaleza financiera, salvo la contratación de seguros y el arrendamiento
financiero, distinto de aquel que se regula en la Ley N° 28563 o norma que la
sustituya. En materia de contratación pública, los “contratos bancarios”, son
aquellos acuerdos celebrados por las empresas y entidades del sistema financiero
con sus clientes y usuarios —carácter que en dichas operaciones pueden asumir
las Entidades públicas sujetas a la Ley—, con la finalidad de crear, regular,
modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial orientada al desarrollo de
diversas operaciones de intermediación financiera, constituyendo la naturaleza e
importancia de estas operaciones el sustento de que sean reguladas bajo un
ordenamiento especial.

En ese sentido, los contratos bancarios son aquellos detallados en la Ley Nº 26702,
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones (SBS), que celebra una Entidad pública en su calidad de cliente o
usuario, y que se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la Ley, aun cuando
puedan involucrar la erogación de recursos públicos,

Mientras que, los contratos financieros son acuerdos celebrados entre un

prestamista que ofrece recursos financieros a un deudor, y por el cual éste se
compromete a ejecutar determinados actos estipulados en él, como proporcionar
estados financieros o bien no endeudarse más allá de cierto nivel. Es decir, el
objetivo de esta modalidad contractual radica en la necesidad que tiene una de las
partes de obtener liquidez. Por ello se dice que estos contratos son celebrados con
la finalidad de que una organización puede obtener recursos a través del
financiamiento que es la forma como una empresa, persona o institución se agencia
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de los recursos económicos mínimos indispensables para el desarrollo de sus

actividades.

b) Las contrataciones que realicen los organismos de Servicio Exterior de la

República, exclusivamente para su funcionamiento y gestión, fuera del
territorio nacional.

El 13 de mayo del 2009 se publicó la Ley de Organización y Funciones del

Ministerio de Relaciones Exteriores, Ley N° 29357, la cual establece en su artículo
3° que “El sector Relaciones Exteriores está integrado por el Ministerio de
Relaciones Exteriores conformado por la Cancillería, sus órganos desconcentrados
en el Perú y los órganos del servicio exterior -integrados por las embajadas, las
representaciones permanentes ante organismos internacionales, las oficinas
consulares, las delegaciones oficiales y las misiones especiales- y la Agencia
Peruana de Cooperación Internacional”.

Sobre el particular, se puede colegir, que no todo el universo del Ministerio de

Relaciones exteriores es considerado, Servicio Exterior de la República, sino solo:

 Las Embajadas

 Las representaciones permanentes ante organismos internacionales

 Las oficinas consulares

 Las delegaciones oficiales

 Las misiones especiales

Mediante Decreto Supremo N° 010-2008-RE, se autorizó al Ministerio de

Relaciones Exteriores a aprobar, mediante resolución ministerial, un nuevo
Reglamento para la Administración de las Asignaciones de las Misiones del Servicio
Exterior de la República.

Dicho reglamento ha sido elaborado a la luz de la nueva estructura orgánica de la

entidad, aprobada mediante Ley N° 29357 - Ley de Organización y Funciones del
Ministerio de Relaciones Exteriores y atendiendo a criterios de economía,
efectividad y eficiencia, a fin de optimizar la gestión administrativa de los Órganos
del Servicio Exterior de la República.
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A la luz de lo establecido en la Ley N° 29357, resulta necesario que el nuevo

reglamento se denomine Reglamento para la Administración de las
Asignaciones de los Órganos del Servicio Exterior de la República.

En ese sentido, mediante Resolución Ministerial N° 1080-2010/RE, se aprobó el

Reglamento para la Administración de las Asignaciones de los Órganos del Servicio
Exterior (en adelante “el Reglamento”).

El Reglamento tiene por finalidad establecer criterios para el uso y disposición de

los recursos del Estado, así como los procedimientos para la administración de las
asignaciones ordinarias y extraordinarias que reciben los Órganos del Servicio
Exterior para sus gastos de funcionamiento y gestión.

c) Las contrataciones que efectúe el Ministerio de Relaciones Exteriores

para atender la realización en el Perú, de la transmisión del mando
supremo y de cumbres internacionales previamente declaradas de interés
nacional, y sus eventos conexos, que cuenten con la participación de jefes
de Estado, jefes de Gobierno, así como de altos dignatarios y comisionados,
siempre que tales contrataciones se encuentren por debajo de los umbrales
establecidos en los tratados u otros compromisos internacionales que
incluyan disposiciones en materia de contratación pública, de los que el Perú
es parte.

Sobre el particular cabe citar la Ley N° 30154, Ley que regula un procedimiento
especial de contratación para la realización en el Perú de transmisiones del mando
supremo y de cumbres internacionales declaradas de interés nacional, y sus
eventos conexos, que cuenten con la participación de jefes de estado, jefes de
gobierno, altos dignatarios y comisionados.

d) La contratación de notarios públicos para que ejerzan las funciones previstas

en la presente norma y su reglamento.

Al respecto, debe indicarse que, de la revisión integral de la normativa de

contrataciones del Estado, se advierte que los notarios públicos intervienen durante
la fase del proceso de selección, cumpliendo algunas funciones tales como:

1. Participar en el acto público de presentación de propuestas dando fe de los

actos que se desarrollan en su presencia.
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2. Si el Comité de Selección no admite la oferta del postor, el notario público

debe mantenerla en custodia hasta el consentimiento de la buena pro, salvo
excepciones.

3. En el supuesto de que dos (2) o más ofertas empaten, la determinación del

orden de prelación de las ofertas empatadas se realiza a través de sorteo.
Para la aplicación de este criterio de desempate se requiere la participación
de notario o juez de paz y la citación oportuna a los postores que hayan
empatado, pudiendo participar en calidad de veedor un representante del
Sistema Nacional de Control.

4. Las ofertas económicas deben permanecer cerradas y quedar en poder de un

notario público o juez de paz hasta el acto público de otorgamiento de la
buena pro.

5. En virtud de lo expuesto, debe indicarse que el supuesto de inaplicación del

presente literal, ha sido previsto para la contratación de notarios públicos
cuando las Entidades requieran que estos participen en los procedimientos de
selección, ejerciendo alguna de las funciones previstas en la Ley y/o el
Reglamento.

6. No obstante, cuando se requiera contratar a un notario público para que este

participe en actos o actuaciones distintos a los antes mencionados, sí debe
observarse las disposiciones de la Ley y el Reglamento para su contratación,
a menos que el monto de la contratación sea igual o inferior a ocho unidades
impositivas tributarias (8 UIT), supuesto en el cual dicha contratación se
encontraría fuera del ámbito de la normativa de contrataciones del Estado, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 3 de la Nueva Ley.

e) Los servicios brindados por conciliadores, árbitros, centros de conciliación,

instituciones arbitrales, miembros o adjudicadores de la Junta de Resolución
de Disputas y demás derivados de la función conciliatoria, arbitral y de los
otros medios de solución de controversias previstos en la Ley y el reglamento
para la etapa de ejecución contractual.

“En este punto, es oportuno precisar que conforme a lo establecido en el numeral

45.1 del artículo 45 de la Ley, “Las controversias que surjan entre las partes sobre
la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez del
contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según acuerdo entre las
partes.”; asimismo, de acuerdo a lo dispuesto en el segundo párrafo del citado
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dispositivo, “Las partes pueden recurrir a la Junta de Resolución de Disputas en las

contrataciones de obras, de acuerdo al valor referencial y demás condiciones
previstas en el reglamento, siendo sus decisiones vinculantes.”

Como se aprecia, las controversias que surgen durante la etapa de ejecución

contractual, correspondiente a una contratación bajo el ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado, se resuelven a través de los medios de
solución de controversias previstos en la Ley y el Reglamento, que son: i) el
arbitraje; ii) la conciliación; y, iii) la Junta de Resolución de Disputas.

En ese sentido, se puede colegir que los servicios enmarcados en el supuesto de

inaplicación previsto en el literal e) del artículo 4 de la Ley, son aquellos servicios
derivados de los medios de solución de controversias establecidos para la etapa de
ejecución contractual de una contratación realizada bajo el ámbito de la normativa
de contrataciones del Estado.

En relación con lo anterior, corresponde precisar cuáles son los servicios derivados
de la función conciliadora y arbitral, y de los otros medios de solución de
controversias previstos para la etapa de ejecución contractual, que se encuentran
excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, en
virtud al supuesto contemplado en el literal e) del artículo 4 de la Ley.

Sobre el particular, es importante indicar que el primer párrafo del numeral VI de la

Directiva Nº 013-2005/CONSUCODE/PRE, “Precisa los Alcances de Causal de
Inaplicación de Normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado”, establece
que debe entenderse por “demás servicios derivados de la función conciliatoria y
arbitral” a aquellos “servicios necesarios para el cabal cumplimiento de las
funciones de los árbitros y/o conciliadores e inherentes a los procedimientos de
conciliación y/o arbitraje, como pueden ser los servicios de peritaje, secretaría
arbitral, inspecciones y similares”.

Por lo expuesto, se advierte que el supuesto de inaplicación de la normativa de

contrataciones del Estado previsto en el literal e) del artículo 4 de la Ley se
encuentra referido, exclusivamente, a la contratación de los servicios de árbitros,
centros de arbitrajes, conciliadores y centros de conciliación, así como a los
servicios derivados de la función conciliadora, arbitral y de los otros medios de
solución de controversias -tales como los de peritaje, secretaría arbitral,
inspecciones y similares- previstos en la Ley y el Reglamento, para la etapa de
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ejecución contractual de una contratación realizada bajo el ámbito de la normativa

de contrataciones del Estado”.

f) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y

procedimientos específicos de una organización internacional, Estados o enti-
dades cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeuda-
miento externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones.

g) Los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes de

directorios, que desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades o
Empresas del Estado.

“En el marco de la normativa de contrataciones del Estado, el objeto de una

contratación puede consistir en: la compraventa de bienes, la prestación de
servicios o la ejecución de obras, como se desprende de la definición de
“contratación” prevista en el numeral 12 del Anexo Único del Reglamento, “Anexo
de Definiciones”.

En este anexo se define al “servicio en general”, como “La actividad o labor que
realiza una persona natural o jurídica para atender una necesidad de la entidad,
pudiendo estar sujeta a resultados para considerar terminadas sus prestaciones”.

De esta definición se desprende que la prestación de servicios puede consistir tanto

en la acción misma de prestar un servicio a una Entidad, como en la acción que
genera un resultado o producto concreto para la Entidad.

Ahora bien, dada la amplitud del género “prestación de servicios”, este puede
consistir en diversas prestaciones, muchas de ellas no tipificadas en el
ordenamiento civil, pues las contrataciones del Estado tienen la finalidad de
satisfacer las necesidades de las Entidades, las que pueden ser muy amplias y
diversas; sin embargo, puede distinguirse tipos de prestaciones de características
similares entre ellas y de reiterada contratación por parte de las Entidades, como la
consultoría o la locación de servicios, entre otras.

En cuanto a la locación de servicios, debe indicarse que ni la Ley ni el Reglamento

han previsto una definición de este tipo de prestación, por lo que para delimitar su
contenido y alcance resulta necesario recurrir, supletoriamente, al ordenamiento
civil. Así, el artículo 1764 del Código Civil establece que “Por la locación de
servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus
servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una
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retribución.”, y el artículo 1765 precisa que “Pueden ser materia del contrato toda
clase de servicios materiales e intelectuales”.

Partiendo de las disposiciones citadas se tendría que, en el marco de la normativa

de contrataciones del Estado, la locación de servicios sería un contrato por el cual
el contratista (locador) se obliga a prestar a la Entidad (comitente) sus servicios
(materiales o inmateriales) por un cierto tiempo o para un trabajo determinado, a
cambio del pago de una retribución o contraprestación con cargo a fondos públicos.
Debe resaltarse que, en este tipo de contrato, el contratista se encuentra obligado a
prestar sus servicios a la Entidad en las condiciones pactadas, pero con
independencia respecto de esta, dicho de otra manera, el contratista presta sus
servicios sin encontrarse subordinado a la Entidad. Ello sin perjuicio de las
prerrogativas que la Ley y el Reglamento le han otorgado a la Entidad, en su
calidad de garante del interés público que subyace a toda contratación.

Como se aprecia, la locación de servicios es una de las prestaciones comprendidas

en el ámbito de aplicación de la Ley y su Reglamento; por tanto, si una Entidad
requiere contratar una locación de servicios con cargo a fondos públicos,
deberá observar las disposiciones de la Ley y su Reglamento para tal efecto.

En este punto debe precisarse que, en el numeral 3.3 del artículo 3 de la

Ley, se establecen los supuestos de inaplicación de estas norma; entre
estos, el establecido en el literal f ): “Los contratos de locación de servicios o
de servicios no personales que celebren las Entidades con personas
naturales, con excepción de los contratos de consultoría. Asimismo, estarán
fuera del ámbito de la presente norma, los contratos de locación de servicios
celebrados con los presidentes de directorios o consejos directivos, que
desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del
Estado”.

Al respecto, es necesario señalar que las contrataciones de trabajadores,

empleados, servidores y funcionarios públicos, sujetos a los regímenes de la
carrera administrativa o laboral de la actividad privada, según corresponda,
se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la Ley, de conformidad con
lo dispuesto en el literal a) del numeral 3.3 de su artículo 3 45.
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No obstante, dadas las restricciones presupuestarias para la contratación de

personal bajo el régimen laboral correspondiente a cada Entidad, se
generalizo entre las Entidades el uso de los “contratos de locación de
servicios o de servicios no personales” para la contratación de personas
naturales, las que, pese a denominarse “locadores de servicios”, en estricto
se desempeñaban como empleados subordinados de las Entidades.

Esta práctica requería que los “locadores de servicios” fueran contratados a

través de procesos de selección, pues como se ha precisado en el punto
anterior, las Entidades se encuentran obligadas a contratar la locación de
servicios observando las disposiciones de la Ley y su Reglamento

Cabe resaltar que los “contratos de locación de servicios o de servicios no

personales” celebrados por las Entidades con personas naturales
merecieron incluso un tratamiento especial en la normativa presupuestal.
Así, las Leyes Anuales de Presupuesto del Sector Público y sus normas de
desarrollo previeron medidas de austeridad y/o límites a la ejecución del
presupuesto de acuerdo al siguiente detalle:

a) Precisando que solo sería posible celebrar “contratos de locación de

servicios o de servicios no personales” con personas naturales cuando los
recursos estuvieran previstos en los presupuestos autorizados y, por otro
lado, cuando el locador que se pretendía contratar no realizara actividades o
funciones equivalentes a las que desempeñaba el personal establecido en el
Cuadro para Asignación de Personal (CAP) de la Entidad, debiendo efectuar
funciones de carácter temporal y eventual.

b) Señalando que solo podría efectuarse el pago por honorarios a las personas
naturales que prestaran “contratos de locación de servicios o de servicios no
personales” en la Entidad, siempre que se encontraran registradas en la
base de datos con que opera la Dirección Nacional del Presupuesto Público;
o, en su defecto, haciendo referencia al “Módulo de Control del Pago de
Planillas y de los Servicios No Personales (MCPP-SNP)” que el Ministerio de
Economía y Finanzas implantó en su oportunidad, con el objeto de mantener
actualizada la Base de Datos con las Altas y Bajas del personal activo,
pensionistas y de los contratados por locación de servicios.
DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO

c) Habilitando a las Entidades a prorrogar, directa y sucesivamente, los

contratos de “contratos de locación de servicios o de servicios no per-
sonales” suscritos con personas naturales, que se encontraran vigentes
hacia el final de un determinado ejercicio. Asimismo, señalando que era
posible celebrar nuevos “contratos de locación de servicios o de servicios no
personales” siempre y cuando fuera para el reemplazo de aquel que venía
prestando servicios y cuya relación contractual hubiera culminado.

d) Es así que, en los años previos a la emisión de la Ley, el uso generalizado

de los “contratos de locación de servicios o de servicios no personales” para
evadir las restricciones legales a la contratación de personal subordinado en
las Entidades, generó confusión respecto del contenido y alcance de la
locación de servicios, pues esta implica la prestación de un servicio a la
Entidad, en condiciones de independencia frente a esta, y no con sub-
ordinación a esta, como en los “contratos de locación de servicios o de
servicios no personales”.

e) Justamente, con la emisión del Decreto Legislativo N° 1057, que regula el

Régimen Especial de Contratación Administrativa de Servicios (CAS), se
buscó regularizar la situación de aquellas personas naturales que fueron
contratadas como “locadores de servicios”, a través de los “contratos de
locación de servicios o de servicios no personales”, pero que se desempe-
ñaban como personal subordinado de las Entidades, estableciéndose un ré-
gimen especial para tal efecto, el cual prevé su propios procedimientos para
la contratación de personal, no siendo aplicable la Ley ni su Reglamento.

f) Sin embargo, la Ley fue emitida con anterioridad a la emisión del Decreto
Legislativo Nº 105750, por lo que, al establecerse el supuesto de
inaplicación del literal f) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, se mantuvo
la referencia a los “contratos de locación de servicios o de servicios no
personales que celebren las Entidades con personas naturales”, con la
finalidad de excluir del ámbito de aplicación de Ley la contratación de
“locadores de servicios” que carecían de independencia o autonomía frente
a las Entidades.

g) No obstante, emitido el Decreto Legislativo Nº 1057, debe entenderse que

cuando la Ley, en el literal f) del numeral 3.3 de su artículo 3, establece que
no es aplicable a los “contratos de locación de servicios o de servicios no
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personales que celebren las Entidades con personas naturales”, en realidad

está excluyendo de su ámbito de aplicación a la “Contratación Administrativa
de Servicios”, máxime si la Primera Disposición Complementaria Final del
referido decreto legislativo dispone que las referencias normativas a los
“servicios no personales” se entiendan realizadas a la “Contratación
Administrativa de Servicios”.

En virtud de lo expuesto, debe indicarse que se encuentran dentro del ámbito de

aplicación de la Ley y su Reglamento las contrataciones de locaciones de
servicios que lleven a cabo las Entidades señaladas en el numeral 3.1 del
artículo 3 de la Ley, asumiendo la obligación de pagar al contratista una
retribución o contraprestación con cargo a fondos públicos, con excepción
de los “los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes
de directorios o consejos directivos, que desempeñen funciones a tiempo
completo en las Entidades o empresas del Estado”, conforme a lo previsto
en el literal f) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley”52.

h) La compra de bienes que realicen las Entidades mediante remate

público, las que se realizan de conformidad con la normativa de la
materia.

Cabe señalar que de conformidad con lo establecido en el artículo 15º de la Ley Nº

27728, Ley del Martillero Público, el martillero está autorizado a pactar sus
honorarios en forma libre, y a falta de pacto se aplica el arancel.

Sobre el particular, el artículo 18º del Reglamento de la Ley del martillero Público,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 008-2005-JUS consigna los aranceles
conforme al siguiente detalle.

a) El 5% más IGV, sobre el primer precio por el que se adjudicó el bien teniendo
como tope máximo hasta 25 UIT; el pago de la comisión será a cargo del
comprador, comitente o ejecutante según sea el caso.

b) El 3% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 25 UIT por el
que se adjudicó el bien teniendo como tope máximo hasta 50 UIT; el pago de la
comisión será a cargo del comprador, comitente o ejecutante según sea el
caso.

c) El 2% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 50 UIT por el
que se adjudicó el bien teniendo como tope máximo hasta 100 UIT; el pago de
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la comisión será a cargo del comprador, comitente o ejecutante según sea el

caso.

d) El 0.5% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 100 UIT por
el que se adjudicó el bien; el pago de la comisión será a cargo del comprador,
comitente o ejecutante según sea el caso.

Como se puede apreciar, la norma establece la posibilidad que la obligación de

pagar por los servicios prestados por el Martillero Público, recaigan directamente en
el comprador, por lo que se deduce que los recursos con los que se materializaría el
pago provendrían, en tales casos, del adjudicatario y no constituirían fondos
públicos.

Por consiguiente, en caso la contratación de martilleros públicos se ejecute con

cargo a recursos directamente aportados por el comprador, dicha contratación se
encontraría excluida en el ámbito de aplicación la Ley y de su Reglamento, pues no
se cumpliría el supuesto general para su aplicación”.

i) Las asociaciones público privadas y proyectos en activos regulados en el

Decreto Legislativo Nº 1224 y Decreto Legislativo Nº 674.

El Decreto Legislativo N° 1341 ha incorporado al artículo 4° dela Ley N° 30225 el

literal i) el cual precisa como supuesto excluido del ámbito de aplicación no sujeto a
supervisión las Asociaciones Público Privadas, reguladas por el Decreto Legislativo
N° 1224, Decreto Legislativo del Marco de Promoción de la Inversión Privada
mediante Asociaciones Público Privadas y Proyectos en Activos, por cuanto, dada
la modalidad, naturaleza, condiciones, procesos y en general toda cuestión
relacionada con el desarrollo de las APPs, se encuentran ya dispuestos en los
dispositivos antes mencionados, los cuales tienen una naturaleza incompatible con
el régimen general de contratación pública.

Las APPs, son modalidades de participación privada en las que se incorpora

experiencia, conocimientos, equipos, tecnología, y se distribuyen riesgos y
recursos, preferentemente privados, con el objeto de crear, desarrollar, mejorar,
operar o mantener infraestructura pública y/o proveer servicios públicos bajo los
mecanismos contractuales permitidos por el marco legal vigente.

En segundo lugar, también se excluye a los proyectos en activos, los cuáles

son los activos de titularidad del Estado canalizados a través del Organismo
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Promotor de la Inversión Privada, de conformidad con el Artículo 31 del DL

N° 1224 y con el Decreto Legislativo N° 674.

SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA

NORMATIVA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO SUJETOS A
SUPERVISIÓN.
El artículo 5 de la Ley N° 30225 modificada por el Decreto Legislativo N° 1341 precisa
que están sujetos a supervisión del Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado (OSCE), los siguientes supuestos excluidos de la aplicación de la Ley:
a) Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades
Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transacción. Lo señalado en el
presente literal no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos en
el Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco.
b) La contratación de servicios públicos, siempre que no exista la posibilidad de
contratar con más de un proveedor.
c) Los convenios de colaboración u otros de naturaleza análoga, suscritos entre
Entidades, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras propios de la función
que por Ley les corresponde, y no se persigan fines de lucro.

d) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos

específicos de una organización internacional, Estados o entidades cooperantes, que
se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones
representen por lo menos el veinticinco por ciento (25%) del monto total de las
 DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO

contrataciones involucradas en el convenio suscrito para tal efecto o provengan de

organismos multilaterales financieros.

e) Las contrataciones que realice el Estado Peruano con otro Estado, siempre que ese
otro Estado realice las prestaciones de bienes, servicios u obras, a través de sus
propios organismos, dependencias o empresas de propiedad estatal.
f) Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el país cuando se
cumpla una de las siguientes condiciones: i) se sustente la imposibilidad de realizar
la contratación a través de los métodos de contratación de la presente Ley; ii) el
mayor valor de las prestaciones se realice en territorio extranjero; o iii) el ente rector
del sistema nacional de salud advierta que la contratación resulta más ventajosa para
la satisfacción de las necesidades de los usuarios del sistema. Las contrataciones
deben efectuarse conforme a los compromisos internacionales vigentes.
g) La contratación de seguros patrimoniales con proveedores no domiciliados siempre
que las Entidades sustenten que la contratación resulta más ventajosa para la
satisfacción de sus necesidades y se realice en concordancia con los compromisos
internacionales vigentes. Para tal efecto, la Entidad debe verificar que la empresa de
seguros a contratar pertenece a un Estado clasificado con grado de inversión, que es
supervisada por la autoridad competente de su país y que cuenta con la clasificación
de riesgo mínima.

En cada uno de los supuestos antes citados cabe precisar lo siguiente:

a) Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades
Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transacción. Lo señalado en el
presente literal no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos
en el Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco.

En ese sentido, el literal a) del artículo 5 de la Ley establece que la normativa de

contrataciones del Estado no es aplicable para Las contrataciones cuyos montos
sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al
momento de la transacción; precisando que, dichas contrataciones se encuentran
sujetos a supervisión por parte del OSCE y que no es aplicable a las contrataciones
de bienes y servicios incluidos en el Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco.

Como puede advertirse, el supuesto de exclusión citado está dado en función del
monto de la contratación; es decir, sin importar el objeto de la contratación - esto
incluye los contratos de servicios- si el monto de la misma es igual o inferior a ocho
(8) Unidades impositivas Tributarias (UIT) dicha contratación se encuentra fuera del
 DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO

ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, pero bajo la

supervisión del OSCE únicamente en los aspectos referidos a la configuración del
supuesto excluido de ámbito de aplicación

Es necesario precisar que estas compras están sujetas a los requisitos que
establezca el reglamento. No obstante ello, si bien el monto […] no es una suma
elevada y tal vez el costo de gestión de someterla a un procedimiento de selección
no siempre se puede justificar, debe tenerse en cuenta que la elevación no creará
riesgos de corrupción en la medida que los requisitos y mecanismos de supervisión
sean los más apropiados, por lo que se hace necesario un seguimiento permanente
en el observatorio de compras estatales.

Sobre el particular es necesario precisar la obligación de que se registre en el

Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) todas las
contrataciones que realicen las Entidades, sea que se encuentren dentro o fuera del
ámbito de aplicación de la misma, con independencia de su cuantía y la fuente de
financiamiento. Ello, consideramos, promueve la mejora de la supervisión y control
ciudadano de las contrataciones públicas.