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En su origen el tributo significó violencia del Estado frente al particular ya que no podía hablarse de garantías.
Un cambio fundamental se produce cuando aparece el principio de legalidad como límite formal, el cual se
complementa con límites en cuanto al contenido de la norma tributaria (límites materiales).
No puede haber tributo sin ley previa que lo establezca (nullum tributum sine lege).
Este principio exige que todo tributo sea sancionado a través de una ley, entendida esta como la disposición
que emana del órgano legislativo conforme a los procedimientos establecidos en la CN (en sentido estricto).
Existe discusión respecto de la amplitud del contenido de la ley tributaria. Para Villegas la ley no debe
limitarse a proporcionar “directivas generales”, sino que ha de contener, al menos los elementos básicos
y estructurantes del tributo (hecho imponible, sujetos pasivos, alícuota, base imponible, así como las
exenciones).
En la Constitución Nacional
Deriva del Art. 17 sobre propiedad privada, el cual además faculta al Congreso a imponer las contribuciones
del Art. 4. Por su parte el Art. 19 dispone que ningún habitante será obligado a hacer lo que no manda la ley,
ni privado de lo que ella no prohíbe.
El Art. 52 atribuye a la Cámara de Diputados en forma exclusiva la iniciativa de las leyes sobre
contribuciones.
Alcance
1. Rige para todos los tributos por igual (impuestos, tasas, contribuciones)
2. Los decretos reglamentarios dictados por el PE no pueden crear tributos ni alterar sus aspectos
estructurantes, asimismo tampoco puede hacerlo el órgano fiscal (vía resoluciones).
3. La CN no contempla excepciones a este principio por vía de delegación.
Delegación Legislativa
Del Art. 76 de la CN surge que como principio general la delegación de facultades legislativas en el PE está
prohibida, siendo excepciones al mismo las cuestiones meramente administrativas (marco temporal, pautas
accesorias, etc.), y los casos de emergencia pública. En estos casos, se debe especificar las materias, las bases
y el plazo conferido al PE para que haga uso de la delegación (política legislativa).
No podrá existir delegación legislativa válida respecto de ninguno de los elementos estructurales de un tributo
(sujetos, hecho imponible, base imponible, delimitación de espacio y tiempo, monto o alícuota). Esta
prohibición se extiende a las exenciones tributarias, respecto de su vigencia y de la definición de sus
elementos estructurales (Selcro S.A. c/Jefatura de Gabinete – 21/10/2003)
Otras consecuencias
- Las leyes son interpretadas conforme a su letra y espíritu, vedando la posibilidad de crear impuestos y
exenciones por analogía.
- Este principio se aplica también para establecer las atribuciones del ente (nacional, provincial o
municipal) que ha creado el gravamen, no pudiéndose exceder de su competencia.
- Desde la perspectiva del Derecho Tributario Penal, no puede haber aplicación de sanciones tributarias
sin ley previa que tipifique la conducta o prescriba hipotéticamente la sanción.
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Jurisprudencia
El cobro de un tributo sin ley que lo autorice es una exacción o un despojo que viola el derecho de
propiedad (CSN, “Destilerías, Bodegas, Viñedos El Globo Ltda. C/Pcia. de San Juan” - 1939).
“Compañía Azucarera Los Balcanes S.A. c. Gobierno de la Provincia de Tucumán”, 19/02/2009.
“Eves Argentina S.A. sobre recurso de apelación IVA” 1993
Son dictados por el PEN, sobre temas que la Constitución reserva al Congreso, sin previa autorización o
delegación de éste. No estaban contemplados por el texto constitucional original y se discutía si eran
constitucionales o no.
Se los incorpora formalmente con la reforma de 1994, con el Art. 99 inc. 3º que establece: El Poder Ejecutivo
no podrá en ningún caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter
legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios
previstos para la sanción de leyes y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, […] podrá
dictar decretos por razones de necesidad y urgencia. Por ende, la CN no permite que mediante decretos de
necesidad y urgencia sean creados tributos ni ilícitos tributarios.
Estado de Necesidad: Debe interpretarse respondiendo a causas muy severas en su apreciación y admisión, y
sólo acontecimientos fundamentales, definitorios de una opción entre la subsistencia y el aplastamiento del
Estado o de la supervivencia del Estado o de la comunidad, explican la presencia cierta y concluyente de un
real estado de necesidad.
Urgencia: Supuesto en el cual la aplicación de las normas constitucionales y legales vigentes no son
suficientes para conjurar la situación de necesidad y la adopción de medidas tendientes a hacerlo no permiten
esperar el tiempo necesario para dictarlas dentro de lo reglado.
Desde un punto de vista supraconstitucional podrían contar con legitimación cuando se dé:
a) Un hecho donde entre en juego la supervivencia del sistema político o de la sociedad argentina;
b) Inevitabilidad de adopción de una medida destinada a enfrentar idóneamente el caso de necesidad;
c) Aparición de un auténtico supuesto de imposibilidad material o racional de cumplimiento de la
Constitución.
Posiciones doctrinarias respecto de la vigencia de los DNU dictados antes de la reforma y con aplicación
actual:
- Nulos, de nulidad absoluta e insalvable.
- Validez condicionada a expresa ratificación del congreso.
- Validez Plena con obligación de ratificar lo actuado por el PEN, por razones de seguridad jurídica.
La ley 25.148 en su art. 3 ha aprobado “la totalidad de la legislación delegada dictada al amparo de la
legislación delegante preexistente a la reforma constitucional de 1994”
Jurisprudencia
“Caso Peralta, Luis y otro c/Estado Nacional s/amparo” – 27/12/90
La CSJ convalidó la constitucionalidad de un decreto de necesidad y urgencia, de sustancia legislativa, dictado
en el contexto de una grave crisis económica y social (confiscación de fondos de plazos fijos, reintegración
parte en efectivo y parte en bonos). Imponía para la legitimación de los DNU:
a) Real situación de gravísimo riesgo social,
b) Razonabilidad y proporcionalidad de las medidas dispuestas,
c) Inexistencia de medios alternativos adecuados para lograr los fines buscados,
d) La convalidación posterior del Congreso en forma expresa o tácita.
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CAPACIDAD CONTRIBUTIVA
La capacidad contributiva consiste en la aptitud económica de los miembros para contribuir a la cobertura de
los gastos públicos.
Si bien no ha sido consagrado expresamente en la Constitución, goza de consenso general por cuanto deriva
de la interpretación de otros principios reconocidos formalmente, como ser:
- Igualdad Fiscal: “la igualdad es la base del impuesto” (art. 16) puede entenderse como equivalente al
de capacidad contributiva, implica contribución de todos los habitantes según su aptitud patrimonial
de prestación.
- Proporcionalidad: no se refiere al número de habitantes sino a la cantidad de riqueza gravada.
- Equidad: en oposición a la arbitrariedad, implica imposición justa y razonable.
Para Villegas la Constitución emplea terminología que permite interpretar que la intención de los
constituyentes fue que cada persona contribuya a la cobertura de los gastos estatales en “equitativa
proporción” a su aptitud económica de pago público, es decir, a su capacidad contributiva (arts. 41, 16 y 75
inc. 2).
“La capacidad es la diferencia entre la renta bruta del contribuyente y la suma consistente en las
erogaciones indispensables para su consumo más un adecuado porcentaje para ahorro y
capitalización”. (García Belsunce)
Implicancias:
a) Requiere que todos los titulares de medios aptos para hacer frente al tributo contribuyan.
b) Quienes tengan mayor capacidad económica deben tener una participación más alta en las rentas
tributarias del Estado.
c) No puede seleccionarse como hechos imponibles circunstancias o situaciones que no reflejen
capacidad contributiva con idoneidad.
d) El ningún caso el tributo o conjunto de tributos que recaiga sobre un contribuyente puede exceder su
razonable capacidad contributiva, porque de lo contrario se atenta contra la propiedad.
* La capacidad contributiva no se reduce a una simple apreciación económica del sujeto pasivo, sino que a
veces también se conjugan fines extrafiscales, factores de conveniencia y justicia social para la imposición, en
la medida de la razonabilidad (García Vizcaíno).
La capacidad contributiva es la base fundamental de donde parten las garantías constitucionales materiales.
Jurisprudencia
La corte ha entendido que un tributo sólo es constitucional cuando se aplica respecto de una manifestación de
riqueza o capacidad contributiva presente, por lo que resulta ilegítimo querer efectivizarlo respecto de
manifestaciones agotadas o inexistentes (“Navarro Viola de Herrera Vegas c/Estado Nacional s/Repetición” –
1989).
LÍMITES MATERIALES
GENERALIDAD
Se refiere al carácter extensivo de la tributación, de modo que cuando una persona se encuentra en las
condiciones descritas por la ley, debe pagar. Nadie debe ser eximido por privilegios personales, de raza, clase,
linaje, etc. a fin de salvaguardar la igualdad del art. 16 de la CN.
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El límite a este principio está dado por las exenciones, desgravaciones y otros beneficios tributarios que deben
ser conferidos por razones económicas, sociales o políticas, pero nunca por privilegios personales o de clase, y
tienen carácter excepcional2.
“El gravamen se debe establecer en tal forma, que cualquier persona cuya situación coincida con la señalada
como hecho generador del crédito fiscal, debe ser sujeto del impuesto”. Flores Zavala.
IGUALDAD
También llamado principio de “isonomía”. El art. 16 de la CN dispone que todos los habitantes son iguales
ante la ley y que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.
Este principio no alude a la igualdad numérica, sino a la igualdad basada en la capacidad contributiva
(comprendiendo ésta a la valoración política3 de una realidad económica, en la medida en que sea razonable);
excluye todo distingo arbitrario, injusto u hostil contra personas o categorías de personas.
Exige el cumplimiento de dos requisitos:
1. Igual trato en iguales circunstancias y
2. Trato diferencial para circunstancias desiguales.
En ciertos casos, en los cuales además del fin fiscal se persigue uno extrafiscal, la ley puede,
excepcionalmente, realizar distinciones que no se basen en la capacidad contributiva, siempre que las mismas
sean justificadas y razonables (no arbitrarias). Esto en razón de la Cláusula de Progreso del art. 75 inc. 184 de
la CN (con ampliación en inc. 19).
PROPORCIONALIDAD
Es mencionada por el art. 4 de la CN que dispone que el Tesoro Nacional está conformado, entre otros
recursos, por “… las demás contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la población imponga el
Congreso Nacional…”. Esto debe entenderse en armonía con el art. 16, por lo tanto, la fijación de
contribuciones por los habitantes de la Nación debe hacerse “en proporción” a sus singulares manifestaciones
de capacidad contributiva, o sea, a su capacidad de tributar.
Por otra parte, el art. 75 inc. 2 dispone que las contribuciones directas que imponga el Congreso Nacional
tienen que ser “proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación”.
La Corte Suprema ha entendido que la proporcionalidad a que se refiere la Constitución quiere establecer no
una proporcionalidad rígida, sino graduada. Esa graduación se funda en el propósito de lograr la igualdad de
sacrificios en los contribuyentes. En consecuencia, se ha aceptado el impuesto progresivo, porque se funda
sobre la base de la solidaridad social, en cuanto exige más a quien posee mayor riqueza, porque supone que
éste podrá sufragarlo sin mayor sacrificio de su situación personal. Constituye una suerte de equidad vertical,
sustenta las reglas a aplicar frente a circunstancias diferentes.
EQUIDAD
Deriva del art. 4 de la CN, el cual preceptúa que las contribuciones que imponga el Congreso deberán recaer
en forma “equitativa” sobre la población. Para García Belsunce va más allá del derecho positivo, se vincula al
concepto de justicia y constituye el criterio de valoración de ese mismo ordenamiento positivo.
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Villegas se opone a los beneficios tributarios otorgados con fines extrafiscales o de promoción porque entiende que quiebran
el sistema tributario, hay peligro de que se promuevan actividades por amiguismo y no por necesidad pública y por la
corrupción que reina en nuestro país.
3 Si se aplicara el criterio científico de las finanzas concluiríamos que todos o al menos la mayoría de los impuestos generan
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La Corte Suprema ha sostenido que escapa a la competencia de los jueces pronunciarse sobre la conveniencia
o equidad de los impuestos o contribuciones creados por el Congreso Nacional o las legislaturas provinciales.
Posteriormente, el criterio cambió en el sentido de que, un tributo es equitativo cuando no se viola el derecho
de propiedad y el de trabajar libremente (Luqui).
Queda entonces resuelta la aparente contradicción, al interpretar que el Poder Judicial no puede controlar
cuestiones de política fiscal como la necesidad del recurso o la magnitud del tributo, salvo que sean
vulneradas otras garantías constitucionales (ej., no confiscatoriedad, razonabilidad, etc). Es así que se vincula
a este principio estrechamente con el de no confiscatoriedad, pues por la falta de equidad5 (al violarse el
derecho de propiedad), se puede llegar a una imposición confiscatoria.
NO CONFISCATORIEDAD
5 Pero no alcanza con que sea no equitativo, pues para alegar inconstitucionalidad, esa inequidad debe llegar a la confiscación
de bienes (CSJ, “Banco Ítalo-Argentino de San Juan c/ Provincia de San. Juan” 14/10/40)
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“López López, Luis y otro v/Pcia. de Santiago del Estero” – 24/04/92
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“Navarro Viola de Herrera Vegas, Marta” – 19/12/89
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RAZONABILIDAD
Es considerada por la doctrina una garantía innominada y se alude a ella en el Preámbulo, tiene su raíz en el
art. 28 y se trata como garantía implícita en el art. 33 de la CN. Tiene como contracara la arbitrariedad.
La razonabilidad es una exigencia constitucional que da contenido de justicia a la legalidad como principio
formal. Implica adecuación de los medios a los fines perseguidos (mayor aplicación en materia penal).
Consiste en la equivalencia entre el hecho antecedente de la norma jurídica y el hecho consecuente de la
prestación o sanción, teniendo en cuenta las circunstancias sociales que motivaron el acto, los fines
perseguidos y el medio que como prestación o sanción establece dicho acto (Linares).
Según García Belsunce puede funcionar de forma independiente o como complemento de integración o
valoración del resto de las garantías constitucionales.
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Superposición de Tributos
La superposición de tributos trae aparejados indeseables efectos económicos, encareciendo costos y precios,
asimismo, origina multiplicidad de administraciones tributarias, con mayor onerosidad recaudatoria y
molestias a los contribuyentes. Aumenta, además, la presión fiscal.
La superposición de gravámenes no es de por sí inconstitucional, en la medida en que cada uno de los tributos
que configuren la múltiple imposición hayan sido sancionados por entes políticos con competencia para
crearlos. Puede ser inconstitucional cuando por su conducto se viola alguna garantía constitucional o cuando
implica una extralimitación de la competencia territorial del poder que sancionó el gravamen.
Para Villegas, “hay doble (o múltiple) imposición cuando el mismo destinatario legal tributario es
gravado dos (o más) veces por el mismo hecho imponible, en el mismo período de tiempo y por parte de
dos (o más) sujetos con poder tributario”.
Entonces los requisitos para que haya doble (o múltiple) imposición son: a) unidad de sujeto pasivo, b) unidad
de objeto, c) unidad de tiempo, d) unidad de impuesto, e) pluralidad de sujetos activos.
Aclara el autor que la identidad del hecho imponible (objeto) deriva del mismo hecho generador, y no importa
qué nombre se asigne a los tributos impuestos en distintas jurisdicciones. Por lo tanto, si se grava determinada
manifestación de capacidad contributiva del mismo sujeto dos o más veces, hay doble o múltiple imposición,
independientemente de la denominación de cada uno de los tributos.
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g) Deducciones Fiscales: Consisten en que un nivel permita deducir de la base imponible de un tributo
importes ingresados por tributos de otro nivel.
h) Correspondencia Fiscal: Procura que las unidades descentralizadas (provincias, municipalidades) se
autofinancien, con un correspondiente menor apoyo financiero de los niveles superiores de gobierno
por lo sistemas de coparticipación (García Vizcaíno).
i) Convenios o Acuerdos Jurisdiccionales: Celebrados entre las provincias o entre municipalidades
para resolver de forma racional el problema de la doble o múltiple imposición (Ej: Convenio
Multilateral).
RÉGIMEN DE COPARTICIPACIÓN
Evolución
- 1934: Unificación de Impuestos internos (Ley 12.139) – Primer antecedente de ley-convenio en el
país.
- Sobre la base inicial continuaron evolucionando distintos regímenes de reparto de recursos tributarios
a medida que se creaban nuevos impuestos o se redefinían las distribuciones de los existentes. No
existía un régimen único, sino varios dispersos en diversas leyes.
- 1973: Se establece a través de la Ley 20.221 el primer régimen global de coparticipación entre la
Nación y las provincias. Tenía un plazo de 10 años (hasta 1983) pero el gobierno militar lo prorroga
hasta 1984.
- 1985 - 1987: No hubo régimen de coparticipación vigente (se siguió aplicando el anterior)
8Condiciones: tendrá como cámara de origen el Senado; requiere para su sanción mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada cámara; no puede modificarse unilateralmente, ni reglamentarse por el PEN, y necesita posterior
aprobación por las provincias.
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- Diciembre de 1987: se aprueba la Ley 23.548 que con diversas modificaciones es la que actualmente
continúa vigente. De acuerdo con la CN debería haber sido modificado antes de 1996. Es una ley-
convenio a la que todas las provincias adhirieron.
CONVENIO MULTILATERAL9
En virtud del carácter territorial del impuesto sobre los ingresos brutos, se planteó el problema de las dobles
imposiciones, en razón de las actividades interjurisdiccionales, al cual se da solución mediante la celebración
de acuerdos interjurisdiccionales, como el convenio multilateral. A ello se sumó la cuestión de las dobles
imposiciones por municipalidades de una misma provincia, lo que se resuelve mediante un racional sistema
adoptado en el ámbito provincial.
El convenio multilateral10 vigente está destinado a delimitar el alcance del poder tributario de las partes
intervinientes cuando una actividad es ejercida en más de una jurisdicción. Lo cual sucede cuando los
ingresos brutos provenientes de un proceso único, son comercialmente inseparables, por lo que son atribuidos
a más de una jurisdicción.
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la Ley de Coparticipación tiene por fin evitar la doble imposición vertical, el Convenio Multilateral busca evitar la doble
imposición horizontal, es decir, entre pares.
10 Órgano de Control: Comisión Arbitral, integrado por representantes de las provincias.
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No están alcanzadas por el convenio las actividades ejercidas por un mismo sujeto en distintas jurisdicciones, pero
completando en cada una de ellas todo el proceso económico.
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Distribución: salvo casos especiales, los ingresos brutos del contribuyente, originados por actividades objeto
del convenio, se distribuyen entre las jurisdicciones de la siguiente forma:
1) 50 % en proporción a los gastos efectivamente soportados en cada jurisdicción (sueldos, alquileres,
reparaciones, etc.), salvo las erogaciones que el convenio prohíbe computar (costo de materia prima,
propaganda, tributos, intereses, etc.)
2) 50 % en proporción a los ingresos brutos provenientes de cada jurisdicción.
La discusión doctrinaria acerca del alcance del régimen municipal y el grado de dependencia del municipio
con relación a la provincia, no fue pacífica. Existen diversas posturas, a saber:
a) Son AUTÓNOMOS y tienen poderes tributarios originarios (Fonrouge): Son históricamente
anteriores a la Nación y Provincias y su vigencia está garantizada por cláusulas constitucionales
expresas (arts. 5 y 123 CN.)
b) Son ENTIDADES AUTÁRQUICAS y sus facultades tributarias son sólo las que les otorguen las
constituciones y leyes provinciales, sus poderes don delegados (Jarach, García Belsunce): hay
municipios posteriores a la CN y el art. 5 establece que las provincias son las que les otorgan poderes
tributarios.
c) Las provincias no delegan poder tributario, sino competencia tributaria por mandato constitucional
(José M. Martin)
Tal discusión tuvo una importancia decisiva en la adopción del principio de la autonomía municipal por su
influencia en la legislación de las provincias.
Jurisprudencia
EVOLUCIÓN DE LA JURISPRUDENCIA
- 1911 – Doctrina Clásica: Las municipalidades son meras delegaciones administrativas de los poderes
provinciales, por lo tanto carecerían de autonomía, y poseerían, en cambio, autarquía (“Municipalidad
de la Plata c/Ferrocarril del Sud” - 01/06/1911). En igual sentido se expide la CSJ en la causa “P.
Césari y Cía. c/Ferrocarril Central Argentino” - 1916.
- 1929: En “Municipalidad de Gral. Pueyrredón c/Soc. Jockey Club de Mar del Plata” puntualiza que
son organismos de gobierno esenciales para el régimen constitucional, destacando que no pueden ser
confundidas con una oficina administrativa más.
- 1933: El Tribunal Supremo admitió la facultad de crear impuestos del Concejo Deliberante, dentro de
las atribuciones que la ley le confiera (Club Atlético River Plate c/Municipalidad de Buenos Aires”)
- Desde 1944: Se observa un significativo cambio cuando reconoce que el alcance y los límites de las
facultades municipales surgen de la Constitución y las leyes provinciales y es una materia que resulta
ajena a la Nación en cuanto no se violen los principios, derechos y garantías establecidos en la CN
(“Cías. De Seguros Industria y Comercio La Rosario c/Municipalidad de Rosario”).
- 1986: Restaurado el régimen constitucional en 1983, el Tribunal retoma el punto de partida y vuelve a
referirse a los municipios como meras delegaciones del poder provincial.
- 1989 – Enfoque Autonomista: A partir de 1957, el constitucionalismo provincial dio un poderoso
impulso al reconocimiento de la autonomía de los municipios al consagrarla en nuevas constituciones
y reformas que se fueron sancionando. Este marco indujo un cambio de criterio de la corte hacia el
reconocimiento de la autonomía de los Municipios, materializado en la sentencia dictada en la causa
“Rivademar Ángela c/ Municipalidad de Rosario”.
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- 1994 – Reforma Constitucional: La discusión puede considerarse superada, por cuanto la CN. en su
art. 12312 establece que cada constitución provincial debe asegurar la “Autonomía Municipal”. Sin
embargo, es criticable la falta de definición del término “autonomía”, lo que hubiera permitido contar
con un instrumento uniforme de interpretación en todo el país, en consecuencia, compete a cada
provincia reglar sobre el alcance y contenido de la misma.
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“cada provincia dicta su propia constitución… asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el
orden institucional, político, administrativo, económico y financiero”
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UNIDAD V
Derecho Tributario Material: concepto. Contenido. Ley Tributaria: Forma y contenido.
Análisis del Hecho Imponible. Interpretación de la ley tributaria. Retroactividad.
Concepto y Contenido
El derecho tributario material o sustantivo regula los distintos aspectos sustanciales de la relación jurídica que
se traba entre el Estado y los sujetos pasivos con motivo de los tributos.
Su estudio comprende:
1) El hecho imponible y todas las consecuencias jurídicas que de él emanan;
2) Las exenciones y las desgravaciones o beneficios tributarios: circunstancias objetivas o subjetivas que
neutralizan los efectos normales de la configuración del hecho imponible;
3) El establecimiento de quien es el sujeto activo, quiénes los pasivos y quiénes puede ser los “obligados
al pago”;
4) Los elementos cuantitativos para fijar la magnitud de la pretensión pecuniaria fiscal;
5) Los modos de extinción de la obligación tributaria;
6) Los privilegios y las garantías en materia tributaria;
7) Las obligaciones de pagar anticipos y otros ingresos a cuenta (retenciones, percepciones),
suplementos de impuestos y accesorios (intereses);
8) Las normas que regulan la relación de repetición; etc.
Contenido
Existen dos posiciones sobre lo que la ley tributaria debe contener:
1) Establece que la ley debe contener todos los elementos esenciales de la obligación tributaria, es decir que
por lo menos contenga todos los elementos básicos y estructurantes del tributo, ellos son:
a. Configuración del hecho imponible;
b. La atribución del crédito tributario a un sujeto activo determinado;
c. La determinación como sujeto pasivo de aquel a quien se atribuye el acaecimiento del hecho
imponible;
d. Los elementos necesarios para la fijación del quantum (base imponible y alícuotas);
e. Las exenciones neutralizadoras de los efectos del hecho imponible.
Se consideran también que la ley debe contener las infracciones tributarias, la imposición de sanciones, así
como el procedimiento de determinación.
2) Considera que basta con que la ley contenga el hecho imponible, la base imponible y la alícuota.
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Concepto
Constituye la hipótesis legal condicionante que al acaecer en la realidad genera la obligación tributaria.
El hecho imponible siempre es un hecho jurídico, aunque en su sustancia se podría afirmar que constituye, en
principio un hecho económico, al cual el derecho le atribuye trascendencia jurídica. Puede consistir en un
hecho, acto, actividad, o conjunto de los mismos, de los particulares; en una actividad administrativa o
jurisdiccional particularizada en los sujetos, etc., previstos en forma abstracta por una norma jurídica como
presupuesto del nacimiento de la obligación tributaria. De modo tal, acaecido o realizado en el mundo fáctico,
produce la consecuencia de la obligación del pago del tributo, excepto configuración de hipótesis legales
neutralizantes.
El h.i. no puede ser arbitrariamente elegido, sino que debe exteriorizar capacidad contributiva de un individuo.
Se llama subsunción al fenómeno consistente en que un hecho o conjunto de hechos, actos, etc., configure
rigurosamente el h.i. previsto en forma abstracta por la ley.
13No siempre el destinatario legal tributario es sujeto pasivo de la obligación tributaria: si reúne ambas cualidades se lo
denomina contribuyente.
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importante es que el legislador tenga por realizado el h.i. en una concreta unidad de tiempo, aún
cuando para ello deba recurrir a la ficción jurídica.
La ley requiere fijar un exacto momento porque éste es fundamental para diversos aspectos relativos a
la debida aplicación de la ley tributaria.
Interpretar una norma jurídica consiste en descubrir su verdadero sentido y alcance con relación a los hechos a
los cuales se la aplica.
Enseña Giuliani Fonrouge que la insatisfacción de los juristas, puesta de manifiesto por las distintas
escuelas, no es más que "la eterna lucha por la justicia como suprema aspiración del derecho"; y citando a
Recaséns Siches expresa que ninguno de los métodos tiene validez universal, aunque cada uno de ellos ofrece
elementos de interés parcial, de modo que el intérprete debe saber elegir el método que lo conduzca a la
solución más justa posible.
Cabe aclarar que si bien las normas tributarias son normas comunes -no de excepción-, la búsqueda de una
solución "justa" no puede implicar que por vía interpretativa se extienda el alcance de los hechos imponibles o
de las exenciones, o de los elementos esenciales de la obligación tributaria, o de los ilícitos, o de las penas con
que éstos se hallan sancionados.
A continuación analizaremos los métodos tradicionales aplicados al derecho tributario:
MÉTODO LITERAL
Se limita a la interpretación estricta o declarativa del alcance manifiesto e indubitable de las palabras
empleadas en las normas jurídicas, sin restringir ni ampliar su alcance. A ese efecto, recurre al análisis de los
términos normativos por, medio del estudio gramatical, etimológico, de sinonimia, etc.
Este método no puede ser utilizado de forma exclusiva en materia tributaria, ya que el legislador no siempre es
un técnico en ella; por lo tanto siempre se deberá tener en vista la intención de la ley.
Tiene gran relevancia cuando es utilizado de modo razonable, habida cuenta de que en materia tributaria se
hallan involucrados derechos y garantías individuales, y se exige el principio de legalidad.
La Corte Suprema ha entendido que las leyes no deben ser interpretadas conforme a la desnuda literalidad de
sus vocablos, ni según rígidas pautas gramaticales, sino computando su significado jurídico profundo,
teniendo en cuenta el contexto general de ellas y los fines que las informan
MÉTODO LÓGICO
Procura desentrañar el espíritu de la ley o la voluntad del legislador, es decir, qué quiso decir. Por
consiguiente, hay que investigar sus propósitos y fines (no la intención subjetiva de tal o cual miembro del
Congreso, sino la intención objetiva que surge del contexto de la ley, esto es, de los trabajos previos, el
mensaje con que se acompañó el proyecto, la discusión parlamentaria, etc.), además de sus relaciones con el
resto del ordenamiento jurídico.
Este método puede conducir a una interpretación extensiva cuando atribuye a la norma un significado más
extenso que el que surge de sus palabras; en este caso, se entiende que el legislador quiso decir más que lo que
dice la ley. En cambio, puede conducir a una interpretación restrictiva si se concluye que hay que restringir el
sentido que surge de las palabras de la norma, en cuyo caso se considera que el legislador dijo más que lo que
quiso decir. El caso extremo de interpretación restrictiva es la interpretación abrogante o derogatoria.
Ha declarado la C.S que las normas jurídicas deben ser interpretadas siempre evitando darles un sentido que
ponga en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas a las otras, y adoptando como verdadero el que las
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concilie y deje a todas con valor y efecto (interpretación armónica). Además deben tenerse en cuenta los
principios14 que rigen para salvar las contradicciones, a fin de lograr una interpretación sistemática.
MÉTODO HISTÓRICO
Puede ser uno de los elementos del método lógico cuanto para desentrañar el pensamiento o la intención del
legislador, el intérprete debe valerse de todas las circunstancias que rodearon la sanción de la ley (debates
parlamentarios, doctrina del momento, artículos periodísticos, etc.). También puede considerárselo en forma
autónoma.
Se critica a este método pues se entiende que la materia tributaria se caracteriza por su movilidad, y las
respectivas normas no pueden ser interpretadas según el pensamiento del legislador porque ello paralizaría la
evolución. Empero, se debe evitar dar a las normas un sentido distinto del que tuvieron al momento de su
dictado, a efectos de salvaguardar los principios de certeza y seguridad jurídica ínsitos en el principio de
legalidad.
MÉTODO EVOLUTIVO
Sostiene que el método histórico paraliza la vida, y que ante una relación social nueva es menester investigar
cuál sería la voluntad del legislador frente a la cuestión que se plantea, y qué solución éste le habría dado. Para
García Belsunce no debe aplicarse este método, a efectos de salvaguardar la certeza y seguridad y respetar el
principio de legalidad.
141) ley posterior prevalece sobre anterior, 2) ley especial predomina sobre general, 3) los convenios internacionales
prevalecen sobre las leyes, 4) leyes prevalecen sobre decretos y normas inferiores, 5) leyes federales prevalecen sobre normas
locales (siempre que sean dictadas dentro la competencia otorgada por la CN)
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INTERPRETACIÓN FUNCIONAL
Método elaborado por Griziotti que consiste en descubrir la función que el impuesto debe prestar como
recurso, según los aspectos políticos, económico-sociales, jurídicos y técnicos que lo integran como fenómeno
financiero.
Para Griziotti, la interpretación funcional se orienta a conocer el porqué de la ley, en lugar del cómo, pero de
modo más completo, en atención a las funciones de los distintos elementos que componen el recurso: la
operación técnica que versa sobre la determinación y aplicación del impuesto, la naturaleza de la operación
económico-social o jurídica, o bien el principio político que determinó la elección del recurso.
Frente a ello, García Belsunce señala acertadamente que el funcionalismo que debe llenar el tributo como
recurso, no puede justificar, en aras de su realización, la aplicación de la norma a supuestos de hecho no
previstos en la misma.
ANALOGÍA
No constituye un método, sino una forma de integración de la ley, para cubrir lagunas. Consiste en aplicar a
un caso concreto, no previsto en las normas jurídicas, una disposición que rija un caso similar. Es un
procedimiento admitido en derecho tributario formal y procesal, pero por regla general, no es aplicable en
derecho tributario material o penal.
Por regla general, cada ley establece la fecha de su entrada en vigencia. Si se la omite, se aplica el art. 2 del
C.C., por el cual las leyes son obligatorias al noveno día de su publicación en el Boletín Oficial.
Los efectos de una ley cesan por expiración del término de su vigencia, por derogación expresa o por
derogación tácita, por desuetud (obsolescencia). Este último caso se da cuando una nueva ley dictada es
incompatible con una anterior, o cuando la última regula la materia disciplinada por la primera.
Las leyes rigen, en principio, para el futuro, por evidentes razones de certeza y seguridad jurídica.
Conforme al art. 3 del C.C., las leyes, a partir de su entrada en vigencia, "se aplicarán aun a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tienen efecto retroactivo, salvo disposición en
contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por
garantías constitucionales".
RETROACTIVIDAD O IRRETROACTIVIDAD
La gran mayoría de la doctrina considera inconstitucionales a las leyes retroactivas en materia tributaria.
Así, Giuliani Fonrouge explica que la tendencia estatal de conferir alcances retroactivos a las leyes financieras
afecta intereses individuales respetables y vulnera, principios de justicia y equidad. Sin embargo, admite la
retroactividad "para desbaratar maniobras de evasión fiscal” en ciertos casos.
Jarach señala que el principio de legalidad no se agota en el concepto de que no puede haber impuesto sin ley,
sino también en que la ley debe ser preexistente o anterior al tributo. Por regla general, se ha sostenido que
solo se cumple con el principio de legalidad cuando el particular conoce de antemano su obligación de tributar
y los elementos de mensuración.
Según Villegas: "el acaecimiento del hecho imponible genera un derecho adquirido en el contribuyente: el
derecho de quedar sometido al régimen fiscal imperante al momento en que se tuvo por realizado o acaecido
Carolina Jaime 16
Derecho Tributario 2012
UNIDAD VI
Relación jurídica tributaria. Obligación tributaria: estructura y elementos. Sujeto activo y
Sujeto pasivo. Clasificación de sujetos pasivos. Solidaridad y Sustitución. Agentes de
retención y percepción. Responsabilidad de los administradores de sociedades y
empresas en materia tributaria.
El ejercicio del poder tributario estatal crea obligaciones sustanciales (pago del tributo) y establece deberes
formales (presentación de DDJJ , llevar libros, etc.).
Una parte de la doctrina sostiene que la relación de orden jurídico que se traba entre el Estado y los sujetos
sometidos a él constituye la obligación jurídica. Para algunos esta última expresión denota la obligación de
satisfacer las prestaciones establecidas en la ley, y que ella, junto con las exigencias formales, configura un
concepto más amplio, que es la relación jurídico-tributaria.
Otra parte de la doctrina distingue: la obligación tributaria de carácter sustancial, a la cual también suele
llamar "relación jurídica tributaria principal”, que es el objeto del derecho tributario material o sustantivo; y
las relaciones jurídicas que tienen por contenido el cumplimiento de deberes formales, que están regladas en
el derecho tributario formal o administrativo. Es así que para Villegas la relación jurídica tributaria principal
es "el vínculo jurídico obligacional que se entabla entre el fisco, como sujeto activo que pretende el cobro de
un tributo, y un sujeto pasivo, que está obligado a su pago".
Giuliani Fonrouge, al advertir que las discrepancias tienen que ver con el alcance otorgado a la expresión
"obligación tributaria", que unas veces es utilizada en sentido amplio y otras restringido, acepta el concepto de
"relación jurídico-tributaria" como comprensivo de todo lo que es consecuencia de la actividad tributaria,
manteniendo la expresión "obligación tributaria" para el caso específico del deber de cumplir la prestación
exigida legalmente. Por ende define la relación jurídico-tributaria afirmando que "está integrada por los
correlativos derechos y obligaciones emergentes del ejercicio del poder tributario, que alcanzan al titular de
éste, por una parte, y a los contribuyentes y terceros, por otra". Y conceptúa la obligación tributaria como
"el vínculo jurídico en virtud del cual un sujeto (deudor), debe dar a otro sujeto que actúa ejercitando el
poder tributario (acreedor), sumas de dinero o cantidades de cosas determinadas por la ley”.
Carolina Jaime 17
Derecho Tributario 2012
Por su parte, Jarach sostiene que la doctrina moderna del derecho tributario tiene como objeto principal la
"relación jurídica tributaria", expresión mediante la cual, en general, se alude a la obligación de pagar el
tributo (obligación de dar), quedando excluidas "las obligaciones penales tributarias, las obligaciones o
deberes de los administrados hacia la Administración" y las relaciones procesales. Es decir, "componen el
derecho tributario sustantivo o material las relaciones de dar el tributo propiamente dicho y sus accesorias
(intereses, suplementos de impuestos, etc.)". Asimismo, forman parte de este derecho las relaciones
concernientes a la repetición por pago indebido en concepto de tributos, la obligación de pagar anticipos y las
obligaciones de retención o percepción en la fuente. Rechaza la teoría según la cual existe una relación
jurídica de pagar el tributo con el bagaje de los deberes administrativos y penales, transformándose el
impuesto en una relación jurídica compleja. García Vizcaíno adhiere a esta postura.
Relación Jurídica Tributaria y Potestad Tributaria: Villegas sostiene que el ejercicio de la potestad
tributaria se agota mediante la emanación de la norma. El Estado actúa primero en un plano de supremacía
atribuyendo a las personas obligaciones, y luego se ubica como cualquier acreedor que pretender el cobro de
lo que cree le es adeudado. Muta convirtiéndose en el polo positivo de una relación jurídica en la cual el polo
negativo lo constituye un sujeto pasivo. Es una relación de derecho no de fuerza.
OBLIGACIÓN TRIBUTARIA
Concepto: Es el vínculo jurídico en virtud del cual un sujeto (deudor) debe dar a otro sujeto que actúa
ejercitando el poder tributario (acreedor) sumas de dinero o cantidades de cosas determinadas por la ley
(actualmente, sólo sumas de dinero).
Estructura: Este vínculo jurídico de carácter obligacional tiene en su estructura dos elementos esenciales: el
hecho hipotético o condición (hecho imponible) y el mandato de pago vinculado, como consecuencia jurídica
de la realización o configuración del hecho imponible.
Caracteres: Enseña Jarach que la relación jurídica tributaria tiene la siguiente naturaleza:
a) Tiene como fuente única y exclusiva a la ley;
b) Su objeto debe ser una prestación de tipo patrimonial (obligación de dar)
c) Es un vínculo personal15 y obligacional (se entabla entre el Estado y los sujetos pasivos, no cosas);
d) Comprende obligaciones y derechos del Estado hacia los particulares, cómo de éstos hacia el Estado;
e) Es una relación de derecho, no de poder. Ambas partes están en pie de igualdad, ninguna parte puede
arrogarse más derecho que el establecido expresamente por ley.
ELEMENTOS
Los elementos de la obligación jurídica tributaria son los sujetos y el objeto. A ello se agrega el presupuesto
de hecho de la obligación o hecho imponible. Los sujetos son: el sujeto activo titular del crédito tributario
(acreedor del tributo); y los sujetos pasivos (responsables por deuda propia, responsables solidarios y
sustitutos). El objeto de la obligación tributaria es la prestación que debe cumplir el sujeto pasivo, es decir, el
tributo a pagar. Algunos autores sostienen que otro elemento sería la causa (GV no comparte).
SUJETO ACTIVO: Es el Estado, en sentido lato de Nación, provincias, municipalidades, gobierno local
de CABA, entes parafiscales.
15La naturaleza de la obligación tributaria como relación personal excluye la posibilidad de la inexistencia de un sujeto pasivo
aun cuando la ley no lo mencione especialmente (p.ej. algunos impuestos inmobiliarios).
Carolina Jaime 18
Derecho Tributario 2012
El Estado, como polo positivo cumple el papel de fisco, y actúa, principalmente, por medio de órganos que se
hallan en la esfera de los distintos poderes ejecutivos. En este rol, no ejerce poder tributario, el cual se agota
con el dictado de la norma tributaria, que básicamente emana de los poderes legislativos.
En cuanto a los entes parafiscales, el estado delega la recaudación y administración de ciertos tributos para
garantizarles su financiamiento autónomo.
Es sujeto activo el ente al cual corresponde efectivamente el crédito del tributo; no el sujeto que dicta la ley
tributaria, ni el sujeto o los sujetos a los cuales se debe atribuir el producto de la recaudación de los tributos.
SUJETOS PASIVOS: Giuliani Fonrouge conceptúa al sujeto pasivo de la obligación tributaria como “la
persona individual o colectiva a cuyo cargo pone la ley el cumplimiento de la prestación y que puede ser el
deudor (contribuyente) o un tercero”.
En el orden nacional, son sujetos pasivos: los responsables por deuda propia (contribuyentes, herederos y
legatarios), los responsables solidarios y los sustitutos.
Para determinar quienes pueden ser sujetos pasivos de la obligación tributaria, debe analizarse el concepto de
“capacidad jurídica tributaria”, siendo esta la aptitud jurídica para ser la parte pasiva de la obligación
tributaria (no confundir con capacidad contributiva que es aptitud económica para aportar).
16 Se refiere a los contribuyentes de derecho, excluyendo a los de hecho que absorben la carga tributaria vía traslación.
Carolina Jaime 19
Derecho Tributario 2012
Estos sujetos (a diferencia de los del art. 8) no están obligados a pagar el tributo al fisco con sus propios
recursos o patrimonio, sino con los recursos "que administran, perciben o que disponen" de sus representados,
mandantes, acreedores, etc. Por ende, no es por su capacidad contributiva que están obligados al pago, sino
por la relación de hecho o de derecho entre el responsable y el contribuyente o destinatario legal tributario.
SOLIDARIDAD Y SUSTITUCIÓN
Responsables Sustitutos
Son los sujetos ajenos a la configuración del h.i. que están, por disposición legal expresa, obligados a pagar el
tributo al fisco, desplazando al destinatario legal de la relación jurídica respectiva.
Pese a ser ajenos al h.i., tienen algún nexo económico o jurídico con el destinatario legal tributario. Dice
Villegas, pagan "en lugar de" los destinatarios legales tributarios, por lo tanto nace una única relación jurídica
entre el responsable sustituto y el Fisco.
El sustituto está obligado a cumplir con las prestaciones materiales y formales de la obligación tributaria pero
no es responsable solidario, sino primer y principal obligado; pasa a transformarse de responsable por deuda
ajena en responsable por deuda propia con todas las implicancias que de ello derivan.
Un ejemplo claro de esta figura se da en el impuesto a determinados juegos y concursos deportivos, ya que
quien obtiene el premio (realizador del h.i.) es sustituido en la sujeción pasiva por el organizador del juego o
concurso.
Responsables Solidarios
Hay responsabilidad solidaria cuando no se excluye de la obligación al destinatario legal tributario, sino que
se lo mantiene como deudor del fisco. Pero a su lado se ubica a un tercero por deuda ajena a quien se le asigna
también el carácter de sujeto pasivo.
Carolina Jaime 20
Derecho Tributario 2012
Por lo tanto, implica dos o más sujetos pasivos que quedan obligados al cumplimiento total de la misma
prestación. El fisco puede exigir indistintamente, a cualquiera de los obligados, la totalidad de la deuda, pero
integran una sola relación jurídica tributaria por identidad de objeto. El que pague tendrá luego derecho a
resarcirse cobrando a cada coobligado su parte proporcional.
Puede darse entre contribuyentes, en cuyo caso no necesita disposiciones expresas que la establezcan; entre
contribuyentes y responsables por deuda ajena que estén comprendidos dentro de las normas que
expresamente prevean la solidaridad (ej. art. 8 de la ley 11.683), y entre responsables solidarios entre sí.
La solidaridad de un tercero ajeno a la configuración del h.i. no se presume, ni puede surgir implícitamente
de la ley: requiere disposiciones expresas.
Algunos de los efectos de la solidaridad tributaria son los siguientes:
a) Satisfecha la obligación por uno de los obligados solidariamente, ella se extingue respecto de todos.
b) El fisco puede exigir la totalidad de la deuda a todos en conjunto o a cualquiera de los obligados
solidariamente (art. 705, C.C.).
c) La cosa juzgada lograda por el fisco en el juicio contra uno de los solidarios alcanza a los otros, salvo que
éstos puedan oponer una excepción particular o una defensa común no planteada anteriormente.
En este caso, a diferencia de los responsables por deuda ajena, los sujetos responden con su propio
patrimonio. Así lo preceptúa el art. 8 de la ley 11.683 cuando dice que "responden con sus bienes propios y
solidariamente con los deudores del tributo y, si los hubiere, con otros responsables del mismo gravamen, sin
perjuicio de las sanciones correspondientes a las infracciones cometidas".
Hay consenso doctrinario en clasificar a los responsables solidarios entre los que tiene responsabilidad
subsidiaria y los que no, a saber:
Responsabilidad subsidiaria17
Para estos casos se debe intimar primero al deudor principal del tributo y, ante su incumplimiento, hacer
efectiva la responsabilidad solidaria sin necesidad de que se declare previamente la insolvencia del deudor:
1) Los responsables del art. 6° -excepto los agentes de retención y de percepción-, cuando "por
incumplimiento de sus deberes tributarios, no abonaran oportunamente el debido tributo"; pero no existirá esta
responsabilidad personal y solidaria para quienes demuestren debidamente [...] que sus representados,
mandantes, etc., los han colocado en la imposibilidad de cumplir correcta y oportunamente con sus deberes
fiscales.
2) Los socios de sociedades irregulares o de hecho.
3) Los sucesores a título particular en el activo y el pasivo de empresas o explotaciones (fondos de
comercio) que las leyes tributarias consideren como unidad económica capaz de generar íntegramente el h.i
4) Los cedentes de créditos tributarios respecto de la deuda tributaria de sus cesionarios y hasta la
concurrencia del importe cedido si se impugnara la existencia o legitimidad de tales créditos.
Responsabilidad no subsidiaria
En estos casos, el art. 8 de la ley no contempla que se intime previamente al contribuyente o deudor del
tributo, en consecuencia, su responsabilidad es directa:
1) Los síndicos de las quiebras y concursos "que no hicieren las gestiones necesarias para la determinación
y ulterior ingreso de los tributos adeudados", según el caso; en particular, si 15 días corridos de aceptado el
cargo no hubieran requerido de la AFIP las constancias de las deudas tributarias.
2) Los agentes de retención, por el tributo omitido de retener, o que habiéndolo retenido no lo ingresaron a
la AFIP dentro de los 15 días siguientes a aquel en que correspondía efectuar la retención, si no acreditaren
17Gozan de beneficio de excusión: el acreedor puede perseguir el cobro sobre el responsable subsidiario después de
ejecutados los bienes del deudor principal.
Carolina Jaime 21
Derecho Tributario 2012
que los contribuyentes pagaron el gravamen18; y los agentes de percepción, por el tributo no percibido, o
percibido y no ingresado a la AFIP, "en la forma y tiempo que establezcan las leyes respectivas".
3) Los terceros que faciliten por su culpa o dolo la evasión del tributo.
4) Cualquiera de los integrantes de una UTE o de un ACE, respecto de las obligaciones tributarias
generadas por el agrupamiento y hasta el monto de las mismas.
5) Los contribuyentes que por sus compras o locaciones reciban facturas o documentos equivalentes,
apócrifos o no autorizados, cuando estuvieren obligados a constatar su adecuación.
Como ya se ha visto, la ley N° 11.683 establece que responden con sus bienes propios y solidariamente con
los deudores del tributo, los administradores de sociedades, patrimonios, empresas o bienes que en ejercicio
de sus funciones puedan determinar la materia imponible que gravan las respectivas leyes tributarias,
correspondiente a los entes que administran y pagar el impuesto correspondiente.
Para que esta responsabilidad solidaria opere se deben dar las siguientes condiciones:
a) que el responsable (director, administrador, mandatario, etc.) haya omitido el cumplimiento de sus
deberes tributarios;
b) que el incumplimiento le sea imputable a título de dolo o de culpa; la culpa, a su vez, puede ser:
- in cometendo: cuando se actúa violando disposiciones legales, estatutarias o reglamentarias,
- in negligendo: cuando no se cumplen los mandatos legales, estatutarios o reglamentarios,
- in vigilando: cuando se consiente que se cometan faltas en perjuicio de la sociedad,
- in eligendo: cuando las inconductas son cometidas por los subordinados.
c) que los deudores principales hayan incumplido la intimación administrativa de pago realizada por el
organismo recaudador a los efectos de que regularice su situación, en el plazo fijado por el art. 17.
18De la sentencia de "Sa-Ce S.R.L” surge que el agente de retención incumpliente tiene la carga de probar los pagos efectuados
por los contribuyentes para liberarse de responsabilidad. La demostración debe resultar de las declaraciones juradas de los
contribuyentes, en donde aparezca perfectamente discriminado el pago efectuado, la persona que lo ha hecho y el importe
respectivo.
Carolina Jaime 22
Derecho Tributario 2012
En este punto cabe recordar que la ley prevé una circunstancia eximente de la responsabilidad, y es que se
pueda demostrar debidamente a la AFIP que los representados, mandantes, etc. han colocado al responsable
en la imposibilidad de cumplir correcta y oportunamente con sus deberes fiscales.
En cuanto al modo de hacer efectiva esta responsabilidad solidaria, corresponde antes garantizar el derecho de
defensa19. En tal sentido, la Ley, en vez de establecer un mecanismo específico, ha optado por recurrir al
“procedimiento de determinación de oficio” de tributos (art.17) como manera de verificar la existencia de la
misma. Por su parte, el art. 17 dispone que tal procedimiento deberá realizarse respecto de los directores o
gerentes a quienes se quiera efectivizar la responsabilidad solidaria (aun cuando el crédito fiscal reclamado no
lo requiera para tornarlo exigible contra el contribuyente). Cabe agregar que, el mismo debe ser
cumplimentado individualmente respecto de cada director, gerente o administrador al cual se le pretende
atribuir la responsabilidad.
También debe destacarse que a fin de que proceda la responsabilidad corresponde que el gerente o director
hubiera ocupado el cargo correspondiente al tiempo de generarse el hecho imponible que dio origen la
obligación incumplida.
UNIDAD VII
Derecho Administrativo Tributario. Funciones y Facultades de los organismos
administrativos tributarios. Domicilio Fiscal. Determinación de la obligación tributaria:
formas. Procedimiento de determinación de oficio. Acto de determinación: contenido y
notificación.
“Subdivisión del derecho tributario que sistematiza las normas legales y reglamentarias que establecen
los deberes de las administradas y las correlativas facultades de los organismos administrativos a los
cuales se ha encomendado la actividad recaudadora”. (Martín – Rodríguez Usé)
19En ningún caso corresponderá la imputación de responsabilidad en forma automática, objetiva o genérica sino que la misma
deberá basarse en un factor de atribución subjetiva de culpabilidad que requerirá por parte del fisco la sustanciación de un
procedimiento que asegure al director o administrador, el ejercicio de su derecho de defensa.
Carolina Jaime 23
Derecho Tributario 2012
Mediante decreto 1156/96 se constituyó el citado ente autárquico por la fusión de la Administración Nacional
de Aduanas y la Dirección General Impositiva.
A tenor de lo dispuesto por la norma y sus modificatorias, la Administración Federal de Ingresos Públicos
funciona como ente autárquico en el ámbito del Ministerio de Economía y Finanzas Públicas, asumiendo las
competencias, facultades, derechos y obligaciones de las entidades que se fusionan por ella.
En su artículo 5º el aludido decreto establecía que dentro de los 120 días de su publicación, el Director
General de la DGI debía elevar a la aprobación del Poder Ejecutivo Nacional el texto ordenado de las normas
referentes a las competencias, facultades, derechos y obligaciones y la propuesta del primer nivel de la
estructura organizativa del ente autárquico creado.
El instrumento normativo que permitió la puesta en funcionamiento de la AFIP es el decreto 618/9720, el cual
estableció el actual régimen en cuanto a su organización y funcionamiento, bajo la actual superintendencia y
control de legalidad del Ministerio de Economía y Finanzas Públicas.
La AFIP tiene a su cargo la ejecución de la política tributaria y aduanera de la Nación y está integrada por la
Dirección General de Aduanas (DGA), la Dirección General Impositiva (DGI) y la Dirección General de los
Recursos de la Seguridad Social21 (DGRSS).
La fiscalización de la AFIP se rige por la ley 24.156 de Administración Financiera y Sistemas de Control del
Estado.
Funciones y Facultades
El art. 3° del dec. 618/97 señala que el organismo tiene a su cargo las funciones y facultades de los
organismos fusionados, además de las detalladas a continuación:
1. La aplicación, percepción y fiscalización de los tributos y accesorios dispuestos por las normas legales
respectivas, y en especial de:
a) Los tributos que gravan operaciones ejecutadas en el ámbito territorial y en los espacios marítimos,
sobre los cuales se ejerce total o parcialmente la potestad tributaria nacional.
b) Los tributos que gravan la importación y la exportación de mercaderías y otras operaciones regidas
por leyes y normas aduaneras que le estén o le fueren encomendados.
c) Los recursos de la seguridad social correspondientes a:
- Los regímenes nacionales de jubilaciones y pensiones, sean de trabajadores en relación de
dependencia o autónomos.
- Los subsidios y asignaciones familiares.
- El Fondo Nacional de Empleo.
- Todo otro aporte o contribución que de acuerdo a la normativa vigente se deba recaudar sobre la
nómina salarial.
d) Las multas, recargos, intereses, garantías y cualquier accesorio que por situaciones de cualquier
naturaleza puedan surgir de la aplicación y cumplimiento de las normas legales.
2. El control del tráfico internacional de mercaderías dispuesto por las normas legales respectivas.
3. La clasificación arancelaria y valoración de las mercaderías.
4. Todas aquellas funciones que surjan de su misión y las necesarias para su administración interna.
Carolina Jaime 24
Derecho Tributario 2012
22 Facultad que tiene el órgano superior de tomar el conocimiento y decisión en un asunto cuya competencia pertenece al
inferior.
23 No puede plantearse un pedido de pronunciamiento que ofrezca interés particular y concreto.
24 * Las circulares representan ordenes o conjunto de disposiciones reglamentarias aclaratorias o recordativas que el Director
de la DGI enviaba a sus subordinados por lo que no son recurribles, salvo el caso de encubrimiento de una norma que, en
realidad es interpretativa. * Las instrucciones son normas de procedimiento o trámite de cumplimiento obligatorio para las
dependencias y destinadas a ser aplicadas en el desarrollo de las tareas o funciones de las mismas. Pueden llegar a constituirse
en medios probatorios a fines procesales. * Los dictámenes internos ponen de manifiesto la opinión de la AFIP sobre un tema
concreto, no son obligatorios para los administrados ni para la administración.
Carolina Jaime 25
Derecho Tributario 2012
los casos de actuación del administrador o juez cuando este no tiene título de abogado se requiere dictamen
jurídico previo, salvo en los casos de clausura preventiva y para reducción de multa y clausura por primera
vez.
Además de los recursos de la ley 11.683 según el tipo de pronunciamiento de que se trate, estas
resoluciones son siempre recurribles ante la Justicia Nacional.
“Deberes formales son las obligaciones impuestas a contribuyentes, responsables o terceros, con el
objeto de colaborar con la Administración Pública en el desempeño de sus funciones”. Responden al
deber general que tienen los administrados de cooperar con la Administración en el desarrollo de sus
cometidos - Díaz Sieiro.
Los poderes del Fisco y los deberes formales de los particulares son dos caras de la misma moneda: el poder
del Fisco para exigir un comportamiento del particular consiste en un deber formal de éste para con él.
Los deberes formales son, generalmente obligaciones de hacer y en ciertos casos puede tratarse de
obligaciones de no hacer o soportar.
El órgano fiscal cuenta con facultades de:
a) Fiscalización: tienden a controlar la corrección con que los obligados cumplieron sus deberes formales
respecto de la determinación. Su ejecución implica deberes instrumentales de las personas.
b) Verificación: son de tipo investigativo-policial, a efectos de verificar si los particulares cumplen con sus
obligaciones materiales (obediencia a la potestad tributaria).
La fiscalización implica un control posterior por parte del fisco, siendo el mismo accesorio respecto de la
determinación, y existiendo una previa obligación tributaria material, con h.i y sujeto pasivo identificados; la
verificación, en cambio, es independiente de sujetos pasivos identificados y de obligaciones tributarias
constituidas, tiene por objeto descubrir la existencia de h.i. realizables e ignorados por el fisco para de este
modo prevenir a la sociedad de los daños y peligros que causaría la desobediencia general de la potestad
tributaria.
Los deberes formales son obligaciones de carácter accesorio a la obligación tributaria material, constituyen
relaciones de carácter no patrimonial entre el fisco y los obligados y su incumplimiento da lugar a la
aplicación de sanciones.
FACULTADES GENERALES
En virtud de lo dispuesto por el art. 33 de la Ley de Procedimiento Tributario, la AFIP puede imponer las
siguientes exigencias a contribuyentes, responsables e incluso terceros:
a) Obligación de llevar libros o registros especiales: de las negociaciones y operaciones propias y de tercero
vinculadas con la materia imponible25. Todas las registraciones deberán estar respaldadas por los
comprobantes correspondientes. Libros y documentación deberán permanecer a disposición de la AFIP en el
domicilio fiscal.
b) Obligación de otorgar determinados comprobantes: por su parte los contribuyentes están obligados a
constatar que las facturas que reciban por sus compras se encuentren debidamente autorizados por la AFIP.
25Están exceptuados los comerciantes matriculados que lleven libros rubricados correctamente, que a juicio de la AFIP haga
fácil su fiscalización y registren todas las operaciones que interese verificar.
Carolina Jaime 26
Derecho Tributario 2012
c) Obligación de conservar los duplicados: así como los demás documentos y comprobantes, por un plazo de
10 años, o excepcionalmente por un plazo mayor; además tiene facultades para disponer el uso de
controladores fiscales. El deber de conservación se extiende también a libros y registros.
d) Obligación de utilizar determinados medios de pago u otras formas de comprobación de las operaciones:
como condición para el cómputo de deducciones, créditos fiscales y demás efectos tributarios de interés de
contribuyentes y/o responsables. El no uso de tales medios implica la obligación de acreditar la veracidad de
las operaciones para poder computar a su favor los conceptos indicados (art. 34).
26 La concesión de amplios poderes al Ente Recaudador halla su justificación en la CN y en las características del sistema fiscal
construido sobre la base de la autodeterminación. Implica que las facultades fiscalizadoras e investigativas deben ser
interpretadas con un criterio extensivo y no restrictivo, en la medida en que no se superen los límites legales, ni se afecten las
garantías que resguarda la Constitución respecto de los administrados.
27 Prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial por doble tiempo al jefe o agente de la fuerza pública que rehusare,
omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestación de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente.
Carolina Jaime 27
Derecho Tributario 2012
e) Solicitar órdenes de allanamiento: por medio del administrador federal y demás funcionarios autorizados,
al juez competente, cuando exista sospecha fundada de que se esconden pruebas de la comisión de un delito.
Debe especificarse en la solicitud, el lugar y oportunidad en que habrá de practicarse. Deben ser despachadas
por el juez dentro de las 24 horas, habilitando días y horas si fuese solicitado. Respecto del allanamiento a
estudios profesionales, el acceso está limitado a la documentación del sujeto individualizado por el juez, en
resguardo del secreto profesional.
f) Clausurar preventivamente un establecimiento: cuando el funcionario autorizado por AFIP constatare que
se han configurado hechos u omisiones previstos en el art. 40 y concurrentemente exista un grave perjuicio o
el responsable registre antecedentes por haber cometido la misma infracción en el último año. La ejecución de
tal medida debe comunicarse de inmediato al juez federal o en lo penal económico, quien en un plazo de 3
días deberá resolver si mantenerla o levantarla.
g) Autorizar la actuación de agentes fiscales encubiertos: consistente en que sus funcionarios actúen como
compradores de bienes o locatarios de bienes o servicios y constaten el cumplimiento de la obligación de
facturación en los términos y con las formalidades que exige la AFIP. La orden del juez administrativo deberá
estar fundada en los antecedentes fiscales que respecto de los vendedores o locadores obren en el organismo
fiscal.
DOMICILIO FISCAL
El domicilio es el lugar que la ley instituye como asiento de las personas para la producción de determinados
efectos jurídicos, es necesario que exista un lugar donde se pueda exigir a las personas, ya sea de existencia
física o jurídica, el cumplimiento de sus obligaciones y notificarlas de cualquier decisión adoptada a su
respecto.
Según el art. 3° de la Ley 11683, el domicilio es el real, o en su caso, el legal, entendiéndose como domicilio
real el lugar donde las personas físicas tienen establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios
con intención de permanecer.
Cabe señalar que la AFIP se encuentra facultada para reglamentar los casos, formas, plazos y demás aspectos
vinculados con la constitución, cambio y subsistencia del domicilio.
Situaciones particulares
Cuando el domicilio real de personas físicas y domicilio legal de entidades, empresas, sociedades, patrimonio
de afectación, etc., no coincida con el lugar donde está situada la dirección o administración principal y
efectiva de las actividades, este será el domicilio fiscal.
Cuando los contribuyentes o responsables domiciliados en el extranjero no tengan representantes en el país o
el domicilio de estos no pudiera ser establecido, el domicilio fiscal será el lugar del país en que dichos
responsables tengan su principal negocio o explotación o la principal fuente de recursos o, subsidiariamente el
de su última residencia.
Cuando se trate de sucesiones indivisas, éstas conservan el domicilio fiscal del causante.
Cuando el domicilio denunciado no estuviese previsto en la LPT, fuere físicamente inexistente, quedare
abandonado, desapareciere o se alterare o suprimiese su numeración, y la AFIP conociere el lugar de su
asiento, podrá declararlo por resolución fundada.
Cuando no se hubiera denunciado domicilio fiscal y la AFIP conociere algún lugar de los previstos en el art.
3° de la LPT, este será el domicilio fiscal.
Cuando la AFIP conozca la existencia de un domicilio o residencia distinto del domicilio fiscal del
responsable podrá declararla por resolución fundada, como domicilio fiscal alternativo. Para su validez a los
efectos legales, deberá notificar tal decisión al contribuyente.
Carolina Jaime 28
Derecho Tributario 2012
Cambio de domicilio
Todo responsable que haya presentado alguna vez una declaración jurada u otra comunicación a la AFIP está
obligado a denunciar cualquier cambio de domicilio dentro de los 10 días de efectuado.
Para Villegas “es el acto o conjunto de actos dirigidos a precisar en cada caso si existe una deuda tributaria,
quién es el obligado a pagar el tributo al fisco (sujeto pasivo) y cuál es el importe de la deuda”.
La determinación tributaria es un procedimiento reglado, no discrecional, pues no depende de ponderaciones
sobre oportunidad o conveniente, es solución única.
Naturaleza Jurídica
Se discute arduamente si la deuda tributaria nace al producirse el hecho imponible o si, al contrario, nace en el
momento de practicarse la determinación. Según algunos autores, la determinación tiene carácter constitutivo.
Afirman que no basta con que se cumpla el presupuesto de hecho previsto por la ley para que nazca la
obligación de pagar tributos, sino que es necesario un acto expreso de la administración que establezca la
existencia de la obligación en cada caso y que precise su monto. Conforme a esta teoría, mientras no se
produzca la determinación, la deuda u obligación tributaria no habrá nacido. Adhiere a esta postura gran parte
de la doctrina italiana.
En la posición opuesta están aquellos (doctrina nacional) que sostienen que la determinación tiene carácter
declarativo, implicando el mero reconocimiento de la obligación tributaria. Afirman que la deuda tributaria
nace al configurarse el h.i. y que la función de la determinación consiste en declarar su existencia y precisar el
monto de esa obligación preexistente. Aun así, la determinación constituye una fase ineludible por cuanto
perfecciona y brinda eficacia a una obligación que existía solo potencialmente desde la configuración del h.i.
FORMAS DE DETERMINACIÓN
28Existen divergencias respecto de su carácter de forma de determinación, p.ej. Jarach sostiene que es sólo un elemento
informativo y una exteriorización de la voluntad de cumplir con la obligación.
Carolina Jaime 29
Derecho Tributario 2012
Formalidades: el art.28 del DR 1397/79, exige que las DDJJ sean presentadas en soporte papel y estén
firmadas en su parte principal y anexos por el declarante, o por medios electrónicos o magnéticos que
aseguren la autoría e inalterabilidad de las mismas. Asimismo, deberán contener una formula por la cual el
declarante afirme haberlas confeccionado sin omitir ni falsear dato alguno.
Efectos: La declaración jurada está sujeta a verificación administrativa y hace responsable al declarante del
pago del gravamen que de ella resulte y en cuanto a la exactitud de los datos en ella contenidos (materia
penal).
Rectificación: Si se trata de reducir el importe resultante en la declaración, la ley lo permite sólo ante errores
de cálculo. En los demás casos, se considera que es procedente el recurso administrativo de repetición. Si al
verificar administrativamente la declaración jurada se determina que corresponde un importe mayor al
declarado e ingresado, éste se computa como pago a cuenta.
Secreto Fiscal: Los magistrados, funcionarios, empleados judiciales o de AFIP están obligados a mantener el
más absoluto secreto de lo que llegue a su conocimiento en el desempeño de sus funciones (art. 101). Existen
ciertas excepciones al respecto.
Contribuyentes fallecidos: El cónyuge supérstite y los herederos o sus representantes legales están obligados
a presentar las DDJJ que el contribuyente fallecido no haya aportado, incluyendo la materia imponible del
caso hasta la fecha del deceso, así como a ratificar o rectificar el contenido de las presentadas por aquel.
Carolina Jaime 30
Derecho Tributario 2012
caso, cuál es su magnitud. En estos casos29, la determinación se practica sobre la base de presunciones
o indicios discreta y razonablemente aplicados.
La determinación de base cierta es la regla general, la determinación presunta sólo es utilizable en forma
subsidiaria, cuando sea imposible aplicar el primer método y los elementos conocidos sólo permitan presumir
la existencia y magnitud de la materia imponible.
Naturaleza Jurídica: Existe discusión doctrinaria al respecto. Algunos opinan que por regla general, la
determinación de oficio tiene naturaleza administrativa porque es formulada unilateralmente por el ente
recaudador sin oír al contribuyente (por más que se soliciten elementos al sujeto), pero que la determinación
de oficio de la ley 11.683 es jurisdiccional ya que, previo a su dictado, se confiere una vista al contribuyente.
Para Jarach, se trata de un acto jurisdiccional, en el sentido de que la autoridad que la dicta como “juez
administrativo” no tiene un poder discrecional sino una facultad-deber de pronunciar o declarar el derecho en
el caso concreto. Para otros se trata de un acto administrativo como tal, que deriva del ejercicio de una
función administrativa.
El procedimiento se divide en una serie de etapas o pasos que están establecidos en la Ley 11.683, a saber:
Etapa Preparatoria
A los efectos de establecer si corresponde impugnar las DDJJ presentadas, o si se las debía presentar y no se
hizo, la AFIP-DGI despliega sus poderes de verificación y fiscalización (realiza inspecciones, formula
requerimientos a los sujetos pasivos, examina documentación, cita a terceros, etc.).
* Las liquidaciones y actuaciones practicadas por los inspectores y demás empleados de AFIP-DGI que
intervienen, no constituyen determinación administrativa de la obligación, la que sólo compete a los
funcionarios que ejercen las atribuciones de jueces administrativos.
En caso de que estas averiguaciones arrojen deuda tributaria no declarada o divergencias respecto de lo
presentado, se inicia el procedimiento determinativo de oficio. Caso contrario, si el resultado es la inexistencia
de deuda tributaria, de dejan sin efecto tales actuaciones.
29 Ejemplos: cuando el contribuyente no lleve en forma correcta registraciones contables u otras, cuando se presenten pero no
merezcan fe, cuando la Administración no pueda acceder a su verificación, etc.
30 Esta no es acto administrativo por lo tanto, no constituye deuda determinada, líquida y exigible. Constituye un acto de mero
Carolina Jaime 31
Derecho Tributario 2012
Etapa Probatoria
El sujeto pasivo tiene la posibilidad de ofrecer y producir prueba en apoyo de los hechos invocados al
contestar la vista. Esa prueba debe ofrecerse o acompañar el escrito de contestación. Se admiten todos los
medios de prueba previstos en el DRLPA (informes, testigos, peritos, confesión, documental, etc.)
La prueba debe ser producida dentro del plazo de 30 días, posteriores a la fecha de notificación que la admite
(plazo prorrogable por resolución fundada por un lapso igual y por única vez). Si el interesado no produce la
prueba dentro de ese plazo, el juez administrativo puede dictar resolución prescindiendo de ella33 (art. 35 DR).
* En cualquier momento del procedimiento, el juez administrativo puede disponer las verificaciones, controles
y demás pruebas que, como medidas para mejor proveer considere necesarias para establecer la real situación
de los hechos (art. 35 DRLPT).
Resolución Determinativa
La resolución determinativa es el acto administrativo34 mediante el cual concluye el procedimiento de
verificación y determinación de las obligaciones del sujeto pasivo.
Debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los esenciales del acto administrativo: debe ser dictada por juez administrativo con competencia, estar
sustentada en los hechos y antecedentes del caso (causa), debe contener una parte resolutoria (objeto), la
correspondiente exposición de motivos o razones de su emisión (motivación) y su finalidad, debe resultar del
procedimiento previsto legalmente y manifestarse expresamente y por escrito indicando fecha y hora en que se
dicta y contar con la firma de la autoridad que la emite (forma).
b) Determinar el impuesto, los intereses y la actualización a la fecha indicada
c) Intimar al pago: de los conceptos señalados dentro de un plazo de 15 días de su notificación (art. 20).
33 En esta situación, así como en el caso en que la prueba hubiera sido denegada o no se la hubiera propuesto (solo para hechos
nuevos), el sujeto pasivo puede ofrecerla al TFN.
34 Dada su naturaleza, goza de presunción de legitimidad y fuerza ejecutoria en tanto no se demuestre que es infundada o
Carolina Jaime 32
Derecho Tributario 2012
d) Estar fundamentada: el juez debe exponer todas las cuestiones de hecho y de derecho en que funda tal
resolución y expedirse sobre el mérito de la prueba producida o las razones por las que rechazó la ofrecida
oportunamente.
e) Establecer las sanciones35 (multas): de las que será pasible el sujeto pasivo por la comisión de
infracciones. De no contenerlas, se entenderá que AFIP no encontró mérito para imponer sanciones.
La resolución determinativa debe ser notificada por alguna de las formas establecidas por la ley36 al domicilio
fiscal del contribuyente (o al domicilio especial si se hubiera constituido tal).
Efectos: Cuando la resolución determinativa no es recurrida en el término previsto, adquiere el carácter de
cosa juzgada formal y el Fisco se encuentra habilitado a iniciar el juicio de ejecución fiscal. De no cumplir el
deudor con la intimación de pago para regular su situación fiscal dentro del plazo de 15 días, surge la
responsabilidad solidaria del art. 8°. Como todo acto administrativo cuenta con el principio de estabilidad, por
lo que una vez firme, tal determinación sólo podrá modificarse en contra del contribuyente (art. 19): a) cuando
surjan nuevos elementos de juicio o se compruebe la existencia de omisión o de vicios en la voluntad de la
administración provocados por culpa del administrado, b) cuando en la resolución se deje expresa constancia
del carácter parcial de la determinación (modificación impropia por cuanto sólo pueden ser revisados aspecto
antes no considerados).
Mecanismos Recursivos:
Recurso de reconsideración ante la AFIP
Recurso de apelación ante el TFN
La interposición de recursos tiene efecto suspensivo. Si la resolución no fuera impugnada, revestirá el carácter
de firme y habilitará al ente administrativo para que inicie el juicio de ejecución fiscal. Luego de pagar el
tributo y sus accesorios dentro del término de la prescripción, se puede ejercer la acción de repetición.
La resolución negativa de estos, lleva a la aplicación del “solve et repete”.
Caducidad del procedimiento: Transcurridos 90 días desde la fecha de contestación de la vista, o del
vencimiento del término respectivo, sin que se haya dictado resolución, el sujeto pasivo puede requerir pronto
despacho. Si vencido el término de 30 días posteriores al requerimiento aún no se dictara resolución, caducará
el procedimiento sin perjuicio de la validez de las actuaciones administrativas realizadas. Por su parte el Fisco
podrá iniciar -por única vez- un nuevo proceso de determinación previa autorización del titular de AFIP.
*La inactividad del Fisco no produce la caducidad automática del procedimiento, es el sujeto pasivo quien
acciona este mecanismo y sus plazos al solicitar el pronto despacho.
PRESUNCIONES
Respecto de las formas de realizar la determinación de oficio se dijo que, frente a la imposibilidad de
practicarla sobre base cierta, subsidiariamente, el Fisco puede efectuarla en forma estimativa, basándose en
presunciones.
“Presunción es el acto de aceptar la veracidad de un hecho por la evidencia de otro del que
normalmente depende aquel hecho no probado”. (D’ors)
La presunción, entonces, permite inferir hechos desconocidos partiendo de otros conocidos ciertos.
Elementos: 1) el hecho conocido o indicio; 2) el hecho presunto a deducir (presunción); y 3) la relación que
media entre ambos.
El indicio37 es el hecho conocido, cuyo efecto es la presunción. Los indicios están enumerados a título
enunciativo en el art. 18 y para ser válidos deben respetar las garantías de legalidad y razonabilidad.
35No hace a la validez del acto, pero si a la eficacia de las medidas sancionatorias
36Art. 100: por carta certificada con aviso especial de retorno, en forma personal, por nota o esquela numerada, por telegrama,
por comunicación informática, etc.
Carolina Jaime 33
Derecho Tributario 2012
En todos los casos el Fisco debe probar el hecho en el que se basa la presunción y acreditar la relación de éste
con la consecuencia inferida. Demostrado este sustento fáctico, se produce la inversión de la carga de la
prueba; siendo el sujeto pasivo quien debe demostrar las circunstancias que lo descalifiquen.
Las presunciones pueden ser:
1. Legales: son las contenidas en la propia norma jurídica. A su vez se clasifican en:
a) Absolutas: no admiten prueba en contrario.
b) Relativas: admiten prueba en contrario, garantizan el derecho de defensa del sujeto pasivo quien tiene
a su cargo tal prueba.
2. Simples: son aquellas que no están contenidas en la ley sino que están fundadas en las convicciones que se
hace el juez como hombre a la luz de los hechos y en base a un razonamiento lógico o a su experiencia. Parten
de indicios precisos y concordantes. Siempre admiten prueba en contrario.
El art. 18 de la Ley 11.683 contiene una enunciación de indicios que sirven de basamento para presunciones
simples: capital invertido en la explotación, fluctuaciones patrimoniales, volumen de transacciones o
utilidades de otros ejercicios, existencia de mercaderías, monto de compras o ventas, rendimiento normal de
empresas similares, salarios, alquiler del negocio, nivel de vida del contribuyente.
Otros indicios: se utilizan para calcular las ventas, servicios o utilidades del contribuyente según consumo de
gas, consumo de energía eléctrica, adquisición de materia prima o envases, pago de salarios, monto de los
servicios de transporte utilizados, valor total del activo propio o ajeno o de alguna parte del mismo, etc.
Presunciones específicas
a) Renta presunta por alquiler: se presume que las ganancias netas de las personas de existencia visible
equivalen, al menos, a tres veces el alquiler que paguen por inmuebles destinados a utilizarse como casa-
habitación.
b) Precios de Inmuebles: cuando los precios de inmuebles que constan en las escrituras resulten notoriamente
inferiores a los de mercado, y ello no sea explicado satisfactoriamente por los interesados, la AFIP podrá
impugnarlos y fijar de oficio precios razonables. En realidad es una facultad de la AFIP.
c) Diferencias físicas de inventario: se verifica cuando la existencia de mercaderías constatada supere a la
registrada; en cambio, si las existencias fueran menores, ello podría indicar omisión de ventas en ese ejercicio
en curso.
d) Punto fijo: es más bien un mecanismo de fiscalización consistente en obtener una muestra representativa
de las operaciones de ventas, prestaciones de servicio u otras actividades y, a través de la proyección de éstas,
conocer los montos presuntos de la materia sujeta a imposición (p.ej.: promediando ventas)
e) Incrementos patrimoniales no justificados: se trata de los aumentos de capital cuyo origen no pueda probar
el interesado. Tiene diferentes implicancias en cada impuesto.
f) Remuneraciones no declaradas: contempla tanto la existencia de personal en relación de dependencia no
declarado (en negro), como las diferencias de remuneraciones no declaradas.
g) Paraísos fiscales: se presume que constituyen incrementos patrimoniales no justificados los ingresos de
fondos provenientes de países de baja o nula tributación.
UNIDAD VIII
Derecho Tributario Material: Extinción de la obligación tributaria: formas. La mora en las
obligaciones tributarias. Pago provisorio de impuestos vencidos. Anticipos y pagos a
cuenta. Privilegios fiscales. Prescripción: concepto, suspensión e interrupción.
37No debe confundirse con las ficciones que son conceptos creados por el legislador, por la jurisprudencia o por la doctrina,
mediante los cuales se establece como verdad algo que está en pugna con la realidad a fin de hacer posible la aplicación de una
norma. Ej.: asignación de personalidad fiscal a la sucesión indivisa hasta que se resuelva el juicio sucesorio.
Carolina Jaime 34
Derecho Tributario 2012
Existen distintas formas de extinción de las obligaciones para el Derecho Privado (C. Civ. Art. 724),
presentándose para el Derecho Tributario situaciones especiales que requiere consideraciones también
especiales.
PAGO
Es el cumplimiento de la prestación que constituye el objeto de la relación jurídica tributaria principal. Son
aplicables al pago las normas del derecho civil, con carácter supletorio de las tributarias.
El pago total de lo debido extingue la obligación, con la consiguiente liberación del deudor. Además el pago
implica un reconocimiento tácito de la obligación, que interrumpe la prescripción (art. 67) y, en su caso,
habilita la vía de repetición de lo pagado.
- Naturaleza Jurídica: Para algunos autores el pago es un acto jurídico, para otros un hecho jurídico y
también hay quienes sostienen que tiene naturaleza contractual (criterio de la Corte Suprema). Según esta
teoría el pago crea una situación contractual exteriorizada por el recibo que el Estado entrega al
contribuyente, en virtud del cual el deudor se libera de su obligación. Fonrouge critica esta posición al afirmar
que el pago es un acto o negocio jurídico desprovisto de naturaleza contractual, en materia fiscal es unilateral,
responde a obligaciones de derecho público que surgen de la ley y no del acuerdo de voluntades.
- Quién debe efectuar el pago: El sujeto pasivo nominado en la ley (contribuyentes y responsables). Los
responsables de la deuda ajena están obligados a pagar con los recursos de sus representados, mandantes, etc.,
siendo solidarios solo ante el incumplimiento, previa intimación de pago al deudor y con posibilidad de gozar
del beneficio de excusión (no para agentes de percepción y retención). También puede realizarlo un tercero,
esto no está expresamente previsto en la ley, pero la doctrina es unívoca respecto de su validez.
- Forma de pago: Dispone el art. 23 de la ley 11.863 que el pago debe efectuarse:
a) Por ingreso directo o depósito bancario en las cuentas especiales del Banco de la Nación Argentina u otras
entidades autorizadas a tal efecto.
b) Mediante cheque, giro o valor postal o bancario a la orden de AFIP.
c) Mediante estampillas que constituyen más bien pruebas de pago, no medios en sí mismos (ej: impuesto de
sellos y tasas judiciales).
d) Con valores estatales.
e) En especie, muy raramente. (ej: en vino, Junta Reguladora de Vinos)
Por art. 24 AFIP cuenta con la facultad para disponer de otros medios de pagos, de considerarlo conveniente.
- Lugar y comunicación del pago: el domicilio de pago coincide con el del domicilio del deudor o de su
representante en caso de ausencia; o en su caso, el del domicilio del agente de retención o de percepción. Si el
domicilio no pudiera determinarse o no se conociese el del representante (en caso de ausencia), la AFIP puede
fijar el lugar de pago (art. 25). El art. 38 del DR establece que el pago realizado en otro lugar distinto del
señalado, deberá ser comunicado a AFIP, con indicación del lugar, fecha, concepto, forma y monto del pago.
Pero la RG 2353 dispone que sólo es obligatorio informar aquellos pagos que fueran intimados.
- Momento de pago: AFIP establecerá los vencimientos de los plazos generales tanto para el pago como
para la presentación de declaraciones juradas y toda otra documentación (art. 20). En el caso de tributos
determinados por el fisco y multas aplicadas, deben pagarse dentro de los 15 días hábiles de notificados, salvo
que se hubiera optado por interponer recursos con carácter suspensivo que autoriza el art. 76. Para el caso de
la determinación de oficio en que se hubiera apelado ante el TFN, el pago debe hacerse dentro de los 30 días
hábiles de notificada la sentencia del mismo.
Para los agentes de retención y percepción, los vencimientos se fijan mediante resoluciones específicas.
- Imputación del pago: Por regla general es el deudor quien determina a qué deudas deberán imputarse los
pagos o ingresos a cuenta que efectúe (art. 26). Para los casos en que no se señalara o no fuera posible
presumir la forma de imputación, AFIP dictó la RG 643/99, según la cual los pagos se imputarán: a) en primer
Carolina Jaime 35
Derecho Tributario 2012
término, a la deuda más antigua, en el siguiente orden: capital, actualización, intereses y multas; b) en caso de
igual antigüedad, en primer lugar al capital, continuando con las actualizaciones, intereses y multas.
- Pago por consignación: Tiene escasa aplicación en materia tributaria, procede el juicio por consignación
si la Administración niega algún documento que permita el ingreso de los fondos (ej.: Aduana no quiere
recibir el pago aduciendo cambio de aranceles) y, asimismo, si dos entes reclaman un gravamen de naturaleza
análoga por el mismo h.i. Se lleva a cabo mediante depósito judicial de la suma debida.
- Efectos del Pago: El pago efectuado bajo ciertas condiciones extingue la obligación tributaria y libera al
deudor de la misma, dando lugar, según la jurisprudencia de la CSJN, al surgimiento de un derecho amparado
por la garantía constitucional de la propiedad privada (art. 17 CN). Para que se dé tal efecto, deben reunirse
las siguientes condiciones:
a) Debe existir identidad entre lo que se paga y lo que se debe (principio de identidad).
b) Debe pagarse todo lo que se adeuda, el capital y sus accesorios (principio de integridad). En caso de
retraso, no hay liberación hasta el pago de los intereses resarcitorios.
c) Debe ser efectuado en el tiempo acordado por las normas (principio de puntualidad).
d) Debe efectuarse en el lugar debido (principio de localización).
e) El cobro debe ser sin reserva alguna por parte del Fisco (lisa y llanamente).
f) Debe mediar buena fe de parte del deudor, lo cual se presume, salvo caso de culpa o dolo.
g) Debe ser perfecto, debidamente aceptado como tal y sin condicionamiento alguno.
JURISPRUDENCIA: “Ángel Moiso y Cía. S.R.L.” (CSJN, 24/11/81) se sostuvo que nadie tiene derecho
adquirido a la inalterabilidad de los gravámenes y que no cabe reconocer un derecho adquirido por el mero
acaecimiento del hecho generador de la obligación tributaria bajo la vigencia de normas que exigían el ingreso
de un gravamen menor. Debe verse como un caso criticable sobre el efecto liberatorio del pago cuando se
producen cambios de legislación.
Efecto del pago por un tercero: El efecto principal es la extinción de la obligación tributaria, pero el
contribuyente o responsable de esa obligación, pasa a estar exclusivamente obligado respecto del tercero que
efectuó el pago, quien dispone de una acción de resarcimiento extratributaria para exigirle a su deudor tal
cumplimiento, es decir que, no dispone de la vía de ejecución fiscal.
COMPENSACIÓN
Tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, reúnen la calidad de acreedor y deudor, recíprocamente.
Extingue con fuerza de pago las deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas
comenzaron a coexistir).
En materia tributaria aparece, en principio, prohibida por el art. 823 inc. 1 del Cód. Civil, pero se reconoce la
excepción cuando se trata de deudas de igual naturaleza: AMBAS TRIBUTARIAS. En tal sentido, hay
normas especiales al respecto, tal es el caso de los art. 27 (compensación por el sujeto pasivo) y 28
(compensación de oficio) de la Ley 11.683.
Tipos de compensación:
a) Art. 27. A favor del contribuyente:
Compensación Automática: Si bien no está contemplado de forma expresa, se infiere tal posibilidad
cuando se establece que, del impuesto correspondiente al período fiscal declarado, podrán deducirse:
los pagos a cuenta efectuados, las retenciones sufridas por hechos gravados denunciadas, y los saldos
a favor ya acreditados por la AFIP o provenientes de declaraciones juradas anteriores no impugnadas.
Esta compensación es efectuada por el sujeto pasivo sin precisar la previa conformidad del Fisco y
dentro del mismo tributo.
Compensación con conformidad de AFIP: Los conceptos que no se encuadren dentro de lo
señalado en el primer párrafo del art. 27, sólo pueden ser compensados si el ente recaudador presta
Carolina Jaime 36
Derecho Tributario 2012
Jurisprudencia
La Corte Suprema entendió que el art. 28 no se aplica en el ámbito de los recursos de la seguridad social.
"Urquía Peretti SA c/Dirección General Impositiva s/Contencioso Administrativo", 16/09/1999
CONFUSIÓN
Se da cuando se reúnen en una misma persona (en este caso, el Fisco), por sucesión universal o por cualquier
otra causa, las calidades de acreedor y deudor.
Aunque no se contemple expresamente para materia tributaria, puede darse en el caso en que el Estado recibe
una herencia a título universal o a título particular de bienes que contienen deudas tributarias; en
consecuencia, éstas se extinguen por confusión.
No se extingue por confusión la deuda tributaria vinculada a propiedades expropiadas o compradas por el
Estado (por ejemplo: del impuesto inmobiliario respecto de inmuebles expropiados), por cuanto la obligación
tributaria es de carácter personal (el tributo es adeudado por el expropiado o vendedor)39.
NOVACIÓN
Es la transformación de una obligación en otra, extinguiéndose la obligación vieja (art. 801 CCiv.).
Para algunos cuando el contribuyente se acoge a un régimen de facilidades de pago se produce una novación.
Las leyes de regularización fiscal o blanqueo remiten parte de la deuda de los responsables, la sujeción a éstas
extingue las deudas originarias sustituyéndolas por otras deudas de menor importe. Para Villegas, este caso
configura una “novación” porque se sustituye una obligación por otra diferente, al tiempo que queda extinta la
primera. En sentido contrario, la Corte Suprema ha entendido que el acogimiento a estos planes no constituye
novación, sino que sólo implica una alteración relativa al tiempo y modo de cumplimiento, así como al monto
de la obligación, dejando intactos los elementos principales –sujetos, objeto y causa. Por otra parte está la
cuestión de que la falta de cumplimiento al régimen acogido, ocasiona su caducidad y provoca el renacimiento
de la deuda antigua, en cuyo caso evidentemente no puede hablarse de novación40.
TRANSACCIÓN
“Es un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen
obligaciones litigiosas o dudosas” (art. 832 CCiv.). Está prohibida en materia tributaria (art. 841 CCiv.)
38 La Ley 26044 agrega un párrafo haciendo extensiva tal norma a los responsables por deuda ajena, el mismo es criticado por
cuanto no correspondería tal facultad salvo que éste fuese responsable solidario.
39 A futuro se neutraliza el h.i. por exención a favor del Estado.
40 Art. 807 CCiv.: “Cuando una obligación pura se convierta en otra obligación condicional, no habrá novación, si llega a faltar la
Carolina Jaime 37
Derecho Tributario 2012
Por su parte, el Código Aduanero en su art. 787 admite transacción en juicio, pero al no estar reglamentado se
considera no aplicable.
IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIR
Se refiere a la extinción de la obligación cuando la prestación debida, resulta física o legalmente imposible sin
culpa del deudor (p.ej.: pérdida de la cosa). Art. 888 y 890 CCiv.
En materia tributaria, tiene carácter excepcional, dada la exigencia moderna del pago de tributos en dinero. Si
se estableciera que la obligación tributaria deba pagarse en cosas y éstas se pierden (p.ej.: pérdida de una
cosecha), esta causal extintiva sería válida.
Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación, cuando además concurren
otros elementos, a saber:
a) Retardo o demora del deudor en el cumplimiento material de la obligación (elemento material)
b) Que el retardo le sea imputable al deudor a título de culpa o dolo, que no exista causa exculpatoria.
c) Debe significar un daño a las arcas fiscales.
A los fines tributarios la mora es automática (art. 37 LPT). A partir del vencimiento de la obligación la mora
se produce automáticamente, y empiezan a devengarse los intereses resarcitorios.
La ley 11.683 establece dos clases de intereses perfectamente diferenciados y que no se superponen. Ellos son,
por un lado, los intereses resarcitorios que se devengan ante la falta total de pago de los gravámenes, desde su
respectivo vencimiento y hasta el momento de la interposición de la demanda de ejecución fiscal y, por otro,
los intereses punitorios que corren de allí en adelante.
INTERESES RESARCITORIOS
El art. 37 de la Ley 11.683 dispone que la falta total o parcial de pago de los gravámenes, retenciones,
percepciones, anticipos, etc. devenga, desde su vencimiento, “sin necesidad de interpelación alguna, un interés
resarcitorio”, cuya tasa y mecanismo de aplicación serán fijados por la Secretaría de Hacienda42.
- Naturaleza Jurídica: No hay acuerdo doctrinario ni jurisprudencial sobre su naturaleza jurídica.
El TFN ha sostenido en varias de sus resoluciones que los intereses resarcitorios constituyen una
indemnización debida al Fisco como resarcimiento por la mora en que ha incurrido el contribuyente o
responsable en la cancelación de sus obligaciones tributarias (naturaleza resarcitoria, no penal). No es sino una
reparación por el uso del capital ajeno, con la consecuente obligación de indemnizar al acreedor (Estado).
41 No se considera presentación espontánea si es consecuencia de: a) inspección iniciada, b) observación por parte de la
repartición fiscalizadora o, c) denuncia presentada.
42 La tasa de interés no podrá exceder del doble de la mayor tasa vigente que perciba en sus operaciones el BNA.
Carolina Jaime 38
Derecho Tributario 2012
Giuliani Fonrouge y Navarrine consideran que no se trata de sanción de ninguna índole, ni civil ni penal-
fiscal, por lo cual corresponde su aplicación objetiva y automática como establece el art. 37 de la ley.
Por su parte la CSJN en varios pronunciamientos los considera como una sanción civil equiparable al
resarcimiento de daños y perjuicios.
- Elementos: Para la constitución en mora se deben verificar tanto el elemento formal como el subjetivo.
El elemento formal está configurado por el mero acaecimiento del plazo (mora automática), en tanto que el
subjetivo se refiere a la imputabilidad del deudor. Al respecto se aplica en forma supletoria el art. 509 del
CCiv. Según el cual para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que
ésta no le es imputable (supuestos de caso fortuito, fuerza mayor, culpa del acreedor o error excusable).
- Período en que devengan: Devengan desde el vencimiento de la obligación y hasta alguno de los
siguientes momentos:
a) pago de la deuda;
b) pedido de prórroga;
c) interposición de la demanda de ejecución fiscal;
d) apertura de concurso
- Capitalización de intereses o Anatocismo: Los intereses resarcitorios no pagados al vencimiento de la
obligación que los origina, se transforman en un nuevo capital, que devenga desde ese momento, sus propios
intereses (texto agregado al art. 37 por la ley 25.239).
* La actualización se encuentra prohibida para toda deuda o crédito, incluyéndose las deudas tributarias (Ley
23.982)
Jurisprudencia
A partir del pronunciamiento de la CSJN en el fallo “Ika Renault s/recurso de apelación” del 25/02/1982,
que posibilitó la demostración de que la mora no era imputable al deudor, se generó polémica acerca de la
aplicabilidad del art. 509 del CCiv., según el cual el deudor puede deslindarse de tales responsabilidades si
probara que la mora no le es imputable.
Sin embargo, posteriormente, en “Citibank NA c/DGI” del 01/06/2000 aclaró que el sustento en las normas
del CCiv. debe apreciarse restrictivamente y que cabe circunscribirse a casos en los cuales circunstancias
excepcionales, ajenas al deudor43, le han impedido el oportuno pago. En consecuencia, el incumplimiento del
deudor basado en un criterio de interpretación de la ley tributaria distinto del fijado por el órgano competente,
no sirve de sustento para la exención de estos intereses.
INTERESES PUNITORIOS
Son intereses que se generan en caso de ser necesario recurrir a la vía judicial para hacer efectivo los
créditos44 y multas ejecutoriadas, devengan a partir de la interposición de la demanda de ejecución fiscal (art.
52 LPT).
- Naturaleza Jurídica: Los intereses punitorios son de naturaleza sancionatoria, siempre de índole civil. Su
finalidad es sancionatoria por la necesidad de castigar al contribuyente o responsable que adeuda el impuesto,
viéndose, en consecuencia, el ente administrativo obligado a recurrir a la justicia por vía del apremio para
efectivizar su cobro.
Tienen lugar en el marco de una acción judicial pero no en el proceso ante el TFN ni en el procedimiento ante
AFIP.
43 Por ejemplo por Dictamen N° 32/92, AFIP admitió la mora no imputable en caso de incumplimiento derivado de paros
bancarios.
44 Se interpreta que los intereses punitorios se computan sobre el capital reclamado en concepto de impuestos, multas e
intereses resarcitorios.
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Derecho Tributario 2012
Los pagos a cuenta constituyen ingresos exigidos por el ente recaudador a cuenta de futuras obligaciones.
Dentro de este género se encuentran: los anticipos, las retenciones y percepciones y el pago provisorio de
impuestos vencidos.
Estas prestaciones se imputan a cuenta de la suma final que resulte de la determinación tributaria y quedan
sujetas a reajuste. Si los pagos a cuenta superan la obligación final, el sujeto pagador tiene derecho a
restitución, pero si no alcanzan a cubrir la deuda, debe abonarse el saldo a la fecha de su vencimiento.
ANTICIPOS
“Son cuotas de un presunto impuesto futuro”. Corti
Los anticipos son importes que se exigen a cuenta del tributo que se deba abonar, antes de que se perfeccione
el hecho imponible.
- Fundamentos:
a) Tiene sustento en la presunción razonable de permanencia o continuidad de la capacidad contributiva
demostrada en el pasado.
b) Busca adelantar ingresos de fondos al Fisco a la vez que distribuye equitativamente el peso del
gravamen durante el ejercicio fiscal.
c) Y aproximar la capacidad de pago con el momento de ingresos de fondos.
- Naturaleza Jurídica: Según la doctrina y la jurisprudencia, los anticipos tienen estas características y
efectos:
a) Son ingresos a cuenta del impuesto que en definitiva corresponda.
b) No revisten el carácter de irrevocable del pago.
c) El pago del tributo y el ingreso de los anticipos son obligaciones de cumplimiento independientes, con
individualidad y fecha de vencimiento propios.
Carolina Jaime 40
Derecho Tributario 2012
PRESCRIPCIÓN45
“Es un medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligación por el transcurso del tiempo” (art.
3947 CCiv.). Para el Derecho Tributario sólo cabe la prescripción liberatoria que puede ser a favor o en contra
del contribuyente (acción de repetición del pago indebido, en cuyo caso la excepción es opuesta por el Fisco).
Es una institución que hace al orden público y procura resguardar la certeza y la seguridad jurídica al eliminar
toda incertidumbre sobre un derecho. Constituye un castigo al acreedor negligente más que un beneficio o
ventaja para el deudor remiso.
La prescripción liberatoria no reviste la calidad de medio de extinción de las obligaciones, sino que
extingue la acción para exigir el cumplimiento de la misma, pero ésta subsiste como obligación natural (art.
515 CCiv.).
- Requisitos: Los requisitos para la liberación del deudor son:
a) Transcurso del tiempo indicado por ley;
b) Silencio o inacción del titular del derecho.
- Caracteres:
a) El período de tiempo requerido para que opere proviene exclusivamente de la ley, no pudiendo ser
establecido por acuerdo entre las partes;
b) La prescripción a futuro es irrenunciable, pero una prescripción ya cumplida puede renunciarse.
c) No opera de pleno derecho, es decir, no puede ser declarada de oficio por el juez, sino que opera a
instancia del interesado en invocarla, quien debe oponerla al contestar la demanda o en la primera
presentación en juicio. Empero, en materia penal, puede ser declarada de oficio.
- Plazos: La norma fija dos plazos diferentes de prescripción: a) para los contribuyentes inscriptos, para los
no inscriptos que no tienen obligación de inscribirse y para aquellos que teniendo dicha obligación la hayan
incumplido y regularicen espontáneamente su situación, el plazo será de 5 años; y b) para los contribuyentes
no inscriptos, el plazo se extiende a 10 años (art. 56 LPT).
La acción de repetición de impuestos prescribe por el transcurso de 5 años.
El cómputo del plazo comienza a correr a partir del 1° de enero del año siguiente a aquel en que se produce el
vencimiento del plazo general para la presentación de las DDJJ. Los plazos por meses o años terminan en la
misma fecha correspondiente al comienzo (art. 25 CCiv.)
- Términos:
45 No confundir con caducidad: “La caducidad es una prescripción especial más breve y definitiva”
- La caducidad extingue el derecho, la prescripción extingue la acción para exigirlo.
- La caducidad puede provenir de la ley o de acuerdo entre particulares, la prescripción siempre de la ley.
- La caducidad no se suspende ni se interrumpe (extingue definitivamente el derecho), la prescripción sí.
Carolina Jaime 41
Derecho Tributario 2012
a) Para determinar impuestos y accesorios y acción para exigir el pago: Desde el 1° de enero siguiente
al año en que se produzca el vencimiento de los plazos generales para presentar DDJJ e ingresar el
gravamen.
b) Acción para aplicar multas y clausuras: Desde el 1° de enero siguiente al año en que haya tenido
lugar la violación punible de deberes formales o materiales.
c) Acción para hacer efectivas multas y clausuras: Desde el día siguiente a que quede firme la
resolución que impuso la sanción
d) Respecto de los créditos fiscales indebidamente acreditados, devueltos o transferidos: A contar desde
el 1° de enero del año siguiente a la fecha en que fueron acreditados, devueltos o transferidos.
SUSPENSIÓN
Es un paréntesis en el término de la prescripción en curso por cierto tiempo determinado, vencido el cual, se
continúa contando aquel plazo. Tiene por efecto inutilizar el tiempo por el cual la suspensión haya durado.
La intimación administrativa de pago de tributos determinados Un (1) año desde la fecha de la intimación administrativa de
por el Fisco (art. 16 y ss., LPT). pago.
Si mediare recurso de apelación ante el TFN contra la Se prolongará hasta 90 días después de notificada la sentencia
resolución determinativa de impuesto dictada por el Fisco. del tribunal que declare su incompetencia, determine el
tributo, o apruebe la liquidación practicada.
La resolución condenatoria por la que se aplique multa con Un (1) año desde la fecha de la resolución condenatoria de
respecto a la acción penal. multa.
Cuando se interponga recurso de apelación ante el TFN contra El término se contará desde la fecha de la resolución recurrida,
la resolución administrativa que impone la multa. hasta 90 días después de notificada la sentencia del tribunal.
Formulación de denuncia penal establecida en el art. 20 de la Desde el momento de la formulación de la denuncia y hasta los
Ley 24769 (actual Ley Penal Tributaria). 180 días posteriores al momento en que se encuentre firme la
sentencia judicial dictada en la causa penal respectiva.
Esta suspensión rige sólo para aplicar sanciones.
Dictado de la resolución de vista (art. 17 LPT), en el caso de Desde la notificación de la vista y mientras dure el
determinaciones de oficio donde se aplique el régimen procedimiento en sede administrativa, contencioso-
denominado Bloqueo Fiscal. administrativa y/o judicial.
El dictado de la intimación de pago al deudor principal (art. 17 Un (1) año desde la fecha de intimación administrativa de
y ss., ley 11683). pago, respecto de los responsables solidarios del deudor
principal.
Intimación de pago efectuada a empresas titulares de Dos (2) años desde la intimación de pago administrativa y
beneficios impositivos provenientes de regímenes de respecto de los inversionistas en tales empresas.
promoción.
Notificación de vista del procedimiento de determinación de Ciento veinte (120) días desde la fecha de notificación de la
oficio o de instrucción de sumario, dentro de los ciento ochenta vista del procedimiento de determinación de oficio o de
(180) días corridos anteriores a la fecha en que se produzca la instrucción del sumario pertinente.
correspondiente prescripción y se trate de uno o varios
períodos fiscales próximos a prescribir.
INTERRUPCIÓN
Su efecto es tener por inexistente el término que precede al acontecimiento interruptivo, por lo que se
comienza a computar un nuevo término de prescripción.
Causales de Interrupción (arts. 67 y 68 LPT): La prescripción de las acciones y poderes del Fisco para
determinar y exigir el pago del impuesto se interrumpirá:
a) Por el reconocimiento expreso o tácito (p. ej.: presentación de DDJJ) de la obligación impositiva;
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Jurisprudencia
UNIDAD IX
Derecho Penal Tributario. Naturaleza jurídica del ilícito tributario. Semejanzas y
diferencias con el Derecho Penal Común. Infracciones y sanciones. Concurrencia y
reincidencia. Elusión y evasión. Ley Penal Tributaria y Previsional. Sanciones: aplicación
de las mismas, el sumario. Responsabilidad penal de los administradores.
“Es el conjunto de normas que describen violaciones o infracciones a las obligaciones que tienen su
origen en normas de derecho tributario sustantivo o del derecho tributario administrativo, y que
establecen las correspondientes sanciones”. (José M. Martin)
La regulación jurídica de todo lo atinente a la infracción y a la sanción tributaria corresponde al derecho penal
tributario (Villegas).
EL ILÍCITO TRIBUTARIO
NATURALEZA JURÍDICA
Teoría Penalista
Según la doctrina penalista no existe diferenciación cualitativa ni ontológica entre el ilícito penal común y el
ilícito tributario, dada la identidad del bien jurídico tutelado. Se afirma que el derecho tributario penal es parte
integrante del derecho penal.
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Derecho Tributario 2012
Teoría Administrativista
Fue formulada por James Goldschmidt. Posee en su versión pura las siguientes características:
a) Los ilícitos tributarios son de naturaleza administrativa.
b) No les son aplicables los principios del Derecho Penal común.
c) Los ilícitos son eminentemente objetivos. No se requiere el elemento subjetivo (dolo o culpa).
d) Se trata de ilícitos de omisión, importan el incumplimiento de un deber administrativo.
e) La aplicación de las sanciones debe ser hecha por tribunales administrativos.
f) Diferencia entre delitos y contravenciones:
- Delitos: Los ilícitos que vulneran en forma inmediata y directa derechos individuales o sociales y
cuyas sanciones se hallan contenidas en el Código Penal.
- Contravenciones: Son ilícitos que lesionan en forma mediata e indirecta los derechos
individuales y sociales. Son aquellas que vulneran las obligaciones de hacer y los deberes de
colaboración.
No obstante ambas reconocen esencia penal puesto que pueden ser cometidos con dolo o culpa.
En nuestro país, es adoptada pero se aplica con diferentes matices (existen fallos que hacen referencia a tal
diferenciación). Esta teoría la siguieron en nuestro país Villegas y José M. Martin.
Teoría Tributarista
Sostiene que los ilícitos tributarios son diferentes a los de naturaleza penal y por lo tanto no les son aplicables
los principios del derecho penal general, fundando esta posición en tres elementos:
1. Los ilícitos fiscales son siempre de omisión. Siempre implican incumplimiento, es decir omisión de la
conducta debida.
2. Introduce la responsabilidad de las personas jurídicas, es decir la posibilidad de aplicarles multa.
3. La más importante: Los ilícitos fiscales son objetivos. No hay que indagar la conducta (dolo o culpa),
basta la simple materialización del ilícito.
La concepción se basa en considerar que el Derecho Tributario constituye una rama autónoma. El Derecho
Tributario tiene normas propias de Derecho Penal con sus propias instituciones, en consecuencia, se rechaza la
Carolina Jaime 44
Derecho Tributario 2012
aplicación de los principios del Derecho Penal general salvo disposición legal expresa. En la argentina quien
siguió esta teoría es Giuliani Fonrouge.
Todas las posiciones mencionadas aceptan la facultad de los fiscos locales (provinciales y municipales) de
imponer sanciones a los incumplimientos tributarios.
El género de los ilícitos tributarios puede descomponerse en Delitos (Rég. Penal Tributario: Ley 24.769) o
Infracciones formales/sustanciales LPT 11.683 (Contravenciones).
ELEMENTOS
Acción: El delito es un acto o comportamiento humano atribuible a un sujeto determinado (sujeto activo)
que puede materializarse en un obrar positivo (acción) o negativo (omisión). En materia tributaria, el sujeto
activo puede ser una persona física o jurídica.
Tipicidad: Requiere que la ley previamente tipifique la conducta antijurídica (describa expresamente la
conducta así considerada) y establezca la pena.
Antijuridicidad: Implica una conducta en pugna con una disposición legal.
Imputabilidad: Constituye el conjunto de condiciones que un sujeto debe reunir para que se lo considere
penalmente responsable.
Culpabilidad: Requiere penetrar en la subjetividad del autor, su intencionalidad. Podrá imputarse al autor
a título de culpa (cuando no hubo intención, sino falta de precaución por negligencia, imprudencia, impericia
o inobservancia de los deberes a su cargo) o de dolo (cuando dirigió su acción con libertad y comprendiendo
la criminalidad de su acto).
Legalidad: Ninguna persona podrá ser penada sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso (arts. 18 y 19 CN). De dicho principio derivan las siguientes garantías:
- Irretroactividad: Los ilícitos deben establecerse en leyes que rijan a futuro. Salvo que la ley penal
posterior fuese más benigna (excepción).
- Tipicidad: Establece que los ilícitos deben estar descriptos expresamente en la ley (en sentido
estricto).
- Prohibición de Analogía: Implica atenerse a lo expresamente legislado, imposibilitando la
interpretación en base a normas análogas, salvo que ello beneficiare al reo.
Proporcionalidad: La pena debe ser proporcional a la gravedad de la infracción incurrida, debe ser
razonable (art. 28 CN).
Culpabilidad: No basta con la mera comprobación del aspecto objetivo material de la conducta, también
debe concurrir el elemento subjetivo (culpa o dolo). En materia de infracciones tributarias hay aún discusión
respecto de infracciones de mera configuración objetiva (p.ej.: infracciones formales).
47Algunos autores no incluyen el aspecto “punible” pero el autor arguye que a la ley no le interesa el delito en sí, sino el delito
punible, es decir, aquel que admite que se lo castigue.
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Principio del “non bis in ídem” o Inadmisibilidad de la múltiple persecución fiscal: Constituye una
garantía constitucional por la cual se prohíbe la aplicación de una nueva sanción por un hecho ya juzgado y
castigado, y tiende a evitar que alguien sea perseguido judicialmente más de una vez con motivo de la
comisión de un solo hecho48.
Principio de la duda (“in dubio pro reo”): Implica que en caso de duda debe estarse a favor del
imputado, por cuanto todos los individuos se presumen inocentes hasta que se pruebe lo contrario.
Debido Proceso: Comprende el derecho a ser oído, a ofrecer y producir pruebas y a una sentencia
fundada.
Principio de la ley más benigna: El art. 2 del CPen. consagra que si la norma vigente al tiempo de
cometerse el delito fuere distinta de la existente al pronunciarse el fallo, se aplicará siempre la más benigna (es
aplicable incluso después de haberse dictado sentencia).
INFRACCIONES Y SANCIONES
INFRACCIONES TRIBUTARIAS
“Toda clase de violaciones a las normas tributarias, sustanciales o formales” (G. Fonrouge).
Clasificación
1. Por el bien jurídico tutelado:
a) Sustanciales o Materiales: Son trasgresiones al cumplimiento de la obligación principal de pagar el
impuesto en su justa medida y en forma oportuna, ya sea por omisión o acción. El bien tutelado son las
Rentas fiscales o Hacienda Pública, está en juego la recaudación.
b) Formales: Son trasgresiones a deberes formales de colaboración. El bien jurídico tutelado es la
Administración Tributaria en ejercicio de sus funciones de verificación, fiscalización y determinación de
los gravámenes, como parte de la actividad administrativa, encargada de asegurar que los derechos
individuales y sociales se ejerzan en un ambiente propicio.
2. Por la naturaleza jurídica del ilícito49:
a) Delitos: Ataque directo e inmediato a los derechos individuales y sociales.
b) Contravenciones: Ataque indirecto y mediato a dichos derechos.
SANCIONES TRIBUTARIAS
Es un concepto que se encuentra ligado al de infracciones tributarias, ya que éstas representan la punición, el
castigo por el ilícito configurado (Celdeiro).
No siempre para una infracción habrá una correlativa sanción, todo depende de la naturaleza del ilícito y su
relevancia.
Naturaleza:
- Según la doctrina administrativista tienen naturaleza resarcitoria, tienen por objeto reparar, compensar
o resarcir un perjuicio derivado del incumplimiento (aceptada para las infracciones formales).
- Por su parte, la teoría penalista les atribuye naturaleza represiva, preventiva y sancionatoria, buscando
herir de un modo ejemplar al infractor en su patrimonio o en su persona (aceptada para las
infracciones a los deberes materiales).
- También hay quienes les atribuyen naturaleza mixta.
Clasificación: Pueden agruparse en dos categorías principales:
48 No significa que un hecho no puede estar sujeto a dos sanciones o más; tampoco significa que el autor no puede ser
condenado dos veces por lo mismo. El principio significa que no puede ser sometido a juicio dos veces por el mismo ilícito.
49 Posición no compartida por las tesis penalistas estrictas.
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INFRACCIONES FORMALES
Comienzo
15 días.
Paga multa y Reducción de multa a la mitad.
Para descargo y presenta DDJJ Infracción no se considera
Notificación de AFIP ofrecimiento de antecedente.
emitida por el sistema pruebas.
de computación de
datos que reúna
requisitos del art. 71
LPT.
50 Constituye una infracción de mera configuración objetiva, se materializa con la mera violación de la norma legal, sin que
requiera daño patrimonial al fisco para ser considerada tal.
51 Según Instrucción 6/2007.
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JURISPRUDENCIA: “Dr. García Pinto José c/ Mickey S.A.”, 05/11/91. Donde la CSJN sostuvo que "el
cumplimiento de los extremos formales constituye el instrumento que ha considerado el legislador para
aproximarse al marco adecuado en el que deben desenvolverse las relaciones económicas y de mercado. En
lo particular, las exigencias relativas a la emisión de facturas se establecen para garantizar la referida
igualdad tributaria; desde que permite determinar la capacidad tributaria del responsable y ejercer el debido
control del circuito económico en que circulan los bienes” (bien jurídico tutelado). Por otro lado se entendió
que el legislador al formular tal ley no sólo tenía voluntad de recaudar, sino que tuvo en cuenta otras
necesidades y fines públicos subyacentes. Cabe agregar que los derechos no son absolutos. Teniendo en
cuenta lo previamente analizado, la sanción de clausura no se exhibe como exorbitante.
INFRACCIONES MATERIALES
Son infracciones materiales porque se está frente a una evasión sustancial, la que consiste en la sustracción
parcial o total de la materia imponible y resultan castigados con sanciones proporcionales al impuesto
evadido.
El bien jurídico protegido por este tipo de infracciones son las rentas fiscales siendo necesaria para su
configuración la presencia del elemento subjetivo.
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En cuanto al elemento subjetivo, esta infracción supone el obrar culposo52 del contribuyente. Probada la
existencia del elemento objetivo (omisión), la culpa se presupone siendo el contribuyente quien debe
demostrar la existencia del error excusable (inversión de la carga de la prueba).
El Error Excusable
El art. 45 prevé como única causal eximente de sanción al error excusable53. Para alegarlo el sumariado deberá
probar una razonable oscuridad en la norma, ya sea debido a la existencia de normas intrincadas o
contrapuestas o simplemente por criterios interpretativos distintos, que al momento de confeccionar la
declaración jurada pudieran haberlo colocado en la posibilidad -razonable- de equivocarse al aplicarla (TFN).
52 Culpa: La culpa es la imprevisión de un resultado previsible desde el punto de vista subjetivo, ya sea por imprudencia,
negligencia, impericia o inobservancia.
Dolo: Se configura cuando la conducta del sujeto activo fue realizada con intención y voluntad de realizar el elemento objetivo
del tipo previsto.
53 Requisitos: debe ser decisivo, esencial y no imputable.
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CONCURRENCIA Y REINCIDENCIA
Concurrencia: Es el concurso de dos o más infracciones no juzgadas con anterioridad. Pueden
distinguirse:
- Concurso Ideal: concurren dos o más leyes o tipos penales, para calificar pluralmente una misma
conducta. Se aplicará la sanción que fije la pena mayor.
- Concurso Real: concurren varias infracciones en un mismo pronunciamiento judicial. Puede ser:
homogéneo (se infringe varias veces la misma norma penal) o heterogéneo (las normas
violadas son distintas). La pena se da por acumulación de todas las penas, tiene como mínimo el mínimo
mayor y como máximo la suma resultante de la acumulación de las penas correspondientes a los distintos
hechos, con un máximo de 50 años.
- Concurso Aparente: supuesto en los que parece que concurren varios tipos penales, pero un examen
más cuidadoso lleva a concluir que el fenómeno es aparente. Criterios para determinar cuál es el
encuadre legal aplicable:
a) Principio de Especialidad: responde a la regla de que la ley especial prevalece por sobre la ley
general.
b) Principio de Subsidiariedad: produce el descarte de uno de los tipos. Tiene lugar cuando hay una
progresión en la conducta típica, en la que la punibilidad de la etapa más avanzada interfiere la
tipicidad de las etapas anteriores (existe un orden lógico).
c) Principio de Consunción: un tipo descarta a otro porque consume o agota su contenido prohibitivo,
es decir, porque hay un encerramiento material (un tipo incluye al otro).
Reincidencia: En esta hipótesis se trata de la comisión de un nuevo delito punible con pena privativa de
libertad, por quien habiendo sido condenado por sentencia firme a pena de esa naturaleza (por uno o varios
delitos), la ha cumplido total o parcialmente. Este concepto no es aplicable en materia tributaria ya que
las infracciones tributarias no tienen actualmente fijadas penas de privación de la libertad.
ELUSIÓN Y EVASIÓN
Evasión Fiscal Es toda eliminación o disminución de un monto tributario producida dentro del ámbito
de un país por parte de quienes están jurídicamente obligados a abonarlo y que logran tal resultado mediante
conductas fraudulentas u omisivas violatorias de disposiciones legales. Es antijurídica.
Elusión Tributaria Se da cuando aquellas acciones u omisiones tendientes a evitar o disminuir el hecho
generador se realizan por medios lícitos, es decir, sin infringir las leyes. Hay acuerdo doctrinal en que la
elusión conlleva la elección de formas o estructuras jurídicas anómalas, por lo que constituye un fraude
mediante el abuso en las formas. Es siempre fraudulenta, constituye una conducta antijurídica (Villegas).
Evitación o Economía de Opción Es el supuesto en que el contribuyente aprovecha las lagunas de la
ley para dedicarse a empresas rentables que le producen disminución en su carga fiscal, sin que se le pueda
objetar nada legalmente. Es válida y perfectamente legítima.
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Características:
- Competencia: atribución del Congreso (75 inc. 12º CN).
- Aplicación de principios y garantías constitucionales: debido proceso, legalidad, razonabilidad, etc.
- Son sujetos pasivos: sólo personas físicas (esto cambió con la nueva reforma dado que establece
sanciones para personas jurídicas).
- Es aplicable la teoría del delito, cuyos elementos son: acción, típica, antijurídica, culpable.
- Todos son tipos dolosos.
- Sanciones: Las consecuencias de incurrir en el tipo penal de cada delito acarrea la imposición de penas
de prisión y, en ciertos casos, otras accesorias (inhabilitaciones).
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Dispone el art. 14 de la Ley 24.769 que “cuando algunos de los hechos punibles hubiere sido ejecutado en
nombre, con la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, una mera asociación de hecho o un
ente que a pesar de no tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan condición de obligado, la
pena de prisión se aplicará a los directores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de vigilancia,
administradores, mandatarios, representantes o autorizados que hubiesen intervenido en el hecho punible
inclusive cuando el acto que hubiera servido de fundamento a la representación sea ineficaz”.
Es sabido que cuando hacemos referencia a una empresa comercial, fundación o asociación civil, entre otras
personas de existencia ideal, éstas no actúan por sí, sino que son sus representantes quienes lo hacen en su
nombre y representación. De esta manera a los fines de la LPenT., nace un instituto que es el de “el actuar en
lugar de otro" y este describe a los sujetos que efectivamente llevan a cabo las acciones cuando el
representado es una persona de existencia ideal. Tal actuación se materializa entonces en una persona física (el
administrador de la sociedad, en términos tributarios el responsable solidario). Por esta razón resulta
imprescindible que el deber que le corresponde a la sociedad (como contribuyente) le pueda ser extrapolado al
representante (administrador de la sociedad) y, de esta manera, pueda ser sancionado penalmente esta
persona física en caso de incumplimiento de la norma tributaria.
A los fines de determinar la responsabilidad penal de los sujetos enunciados en el art. 14 de la LPenT., es
imperativo que éstos hayan intervenido en el hecho punible, debiéndose encontrar a su cargo la conducción de
la sociedad teniendo un total y pleno conocimiento de los asuntos contables y financieros de la misma y que a
la vez, como consecuencia de su accionar, se hubiese beneficiado con la actividad ilícita desplegada. Por
consiguiente, aun cuando se haya configurado el hecho típico, los sujetos mencionados no son pasibles de
responsabilidad penal cuando no hayan tenido relación alguna con la maniobra delictiva, toda vez que la
intención dolosa debe probarse por medio de los hechos externos y concretos configurativos de la maniobra,
ardid, ocultamiento o engaño (no existe imputación penal por la sola función desempeñada por la persona
física enunciada).
Ante la existencia de un delito consumado por los administradores de empresas, su actuación podrá ser
analizada penalmente bajo los conceptos de autoría y/o coautoría si en el hecho típico intervinieron en calidad
de autores o en calidad de partícipes.
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