Unidad 1º EL DERECHO Y PRINCIPIOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

EL DERECHO

1. CONCEPTO, EVOLUCION Y FUENTE:

El hombre se nos presenta viviendo en grupos y se afirma que siempre ha vivido así, la relación
que emana de esa convivencia en común es lo que denominamos VIDA SOCIAL. La vida social, es
y será siempre un hecho fundamental para los seres humanos.

Todos los objetos que utilizamos diariamente suponen la intervención de numerosas personas, el
salón de clases, el pizarrón, los uniformes, los alimentos que ingerimos, los servicios que se nos
prestan, todo es obra de muchos individuos que laboran en forma armoniosa, pareciera pues que
la “humanidad está entrelazada” y esa convivencia de los seres humanos es lo que forma la vida
social, que por otro lado es la clave del progreso humano. Así tenemos que la vida social ofrece
diversas características,

1.- Es variable; es decir cambia constantemente; las costumbres, las normas jurídicas, los
principios morales, han experimentado profundos cambios.

2.- Es susceptible de progresos; es consecuencia de la anterior y evoluciona para alcanzar una

meta de perfeccionamiento o mejoría,

3.- La vida social evoluciona, se transforma constantemente,

4.- Es compleja está constituida por numerosos factores económico, políticos religiosos, morales,
científicos, etc., y

5.- Es creadora, busca siempre formas nuevas con las cuales satisfacer mejor sus necesidades.

Cuando decimos que la vida social es compleja porque en ella intervienen diversos factores,
debemos comprender que unos de estos factores o fenómenos es precisamente EL DERECHO.

El Derecho es un fenómeno social y se vincula con los demás fenómenos de la vida social como
son los fenómenos domésticos, políticos, morales, religiosos, etc.

A los fines de armonizar esta vida social surgen los controles sociales, que consisten en ciertas
fuerzas o presiones ejercidas por el grupo sobre las conductas de los individuos con el propósito
de uniformar las manifestaciones de la vida colectiva, son varias las formas de “control” social de la
que se vale el grupo para asegurar esa homogeneidad necesaria: entre estos tenemos la moral, la
religión, la moda, la opinión pública y el DERECHO.

El Derecho es pues una forma de control social, pues consiste en “un conjunto de normas que
regula la conducta colectiva de los hombres”. La sanción Jurídica es sin duda alguna la forma de
control social más poderosa que existe, precisamente la eficacia del Derecho como forma de
“Control” social reside en que los hombres rehúyen cometer acciones consideradas como
ilegítimas por temor al castigo que impone la Ley cuando es violada, debido a esos temores a ser
castigados por el ordenamiento jurídico, los hombres se someten a la voluntad de las sociedad.
El estudio del concepto del Derecho lo realiza una de sus ramas que es LA FILOSOFIA DEL
DERECHO, es un concepto vago y ambiguo, pero pudiéramos resumirlo como “el conjunto de
normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos interpersonales”.

La anterior definición nos da cuenta de un Derecho Positivo y Derecho Vigente, así podemos decir
que Derecho Positivo es el que se aplica, ejemplo el derecho a la vida, y el derecho Vigente es el
que el Órgano Legislativo publica para ser obedecido en tanto dure su vigencia, ejemplo El Código
Penal. Como vemos todo Derecho Vigente es Positivo, pero no todo Derecho Positivo es Vigente,
así la Constitución de 1.961, es Derecho Positivo más no Vigente, por cuanto no tiene aplicación
actualmente.

Etimología: La palabra Derecho deriva de la voz latina "directa", que significa "lo que está conforme
a la regla, a la ley, a la norma", "lo que no se desvía ni a un lado ni otro." O en otras palabras su
significación primaria es “recto” o “rectitud”.

2. EVOLUCION DEL DERECHO:

Hasta ahora nos hemos referido al Derecho como un fenómeno social, como uno de los aspectos
de la vida social, pero también debemos recordar que el Derecho es una de las ciencias sociales
más antiguas. La ciencia del Derecho “es el estudio técnico de los Principios del Derecho y las
relaciones Jurídicas”.

Para que los seres humanos podamos vivir en sociedad es menester que existan normas que
faciliten el intercambio social, entre esas normas que pueden ser de carácter religioso, moral, de
convencionalismos sociales etc., están las normas jurídicas.

Ha sido necesario que pasen muchos siglos para llegar a un concepto preciso y cabal de lo que es
el Derecho. En los pueblos antiguos el Derecho estaba confundido con la moral, así vemos que
tanto los filósofos como los juristas no lograron dar una definición sistemática acerca del derecho,
ya que a la hora de definirlo lo confundían con la moral. En Grecia se confundía con la Ética.

En Roma la noción de Derecho estuvo ligada a una noción religiosa y estaba referida a un conjunto
de preceptos emanados del Estado a los cuales los hombres debían obediencia.

En las INSTITUTAS de Justiniano aparecen definidos los conceptos de “justicia” y “jurisprudencia”,

la Jurisprudencia es definida como el conocimiento de las cosas “divinas y humanas”…. la
ciencia de lo justo y lo injusto, Celso decía que era el “arte de lo bueno y de lo útil”, mientras que
para Ulpiano Justicia reza: “Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo”.

Así vemos que todas estas definiciones dadas por destacados juristas romanos son demostrativos
de la confusión que existía entre el Derecho y la moral, y la cual se proyecta por largo tiempo hasta
llegar a nuestro tiempo.

Así vemos que en los preceptos Generales del Derecho hecha por las INSTITUTAS se dicen que
son tres:

a.- “vivir honestamente”

b.- “no dañar a otro”

c.- “dar a cada uno lo suyo”

Así vemos como hay una confusión entre la moral y el Derecho, así vemos que “vivir
honestamente” no es en verdad un Principio exclusivamente jurídico es más bien un precepto
moral.

Luego de la decadencia del Imperio Romano, esta confusión subsiste durante la Edad Media, pero
acontece una inversión, si en la antigüedad el Derecho tiene carácter ético en el Medioevo la moral
se torna jurídica, la moral se convierte en obligatoria.

Es solo a comienzos del siglo XVIII, en 1705, cuando Tomasio establece una diferencia sistemática
entre la moral y el Derecho, al decir que ….” La órbita del Derecho invade sólo el fuero externo del
individuo, mientras que el fuero interno corresponde a la moral….” Que todo cuanto concierne a la
conciencia interior escapa al ámbito jurídico. Que el fuero interno es incoercible, en tanto que el
fuero externo es coercible.

Así pues vemos como con Tomasio se inicia la sistematización exacta del Derecho, autores como
Del Vecchio se ocuparán después de precisar sus características y enunciar sus diferencias con la
moral.

Características esenciales del Derecho según Del Vecchio:

Una de las características del Derecho es la bilateralidad; El Derecho sitúa casi siempre a dos
sujetos, uno frente al otro, la norma jurídica es bilateral. La norma moral es unilateral, puede
realizarse plenamente en un solo sujeto, sin determinar la conducta de otras personas.

Otra de las características es la autonomía de la moral y la heteronomía del Derecho, se habla de

autonomía de la moral porque es el propio hombre quien se da su propia regla de conducta, en
cambio el Derecho es heterónomo porque su validez se funda en hechos externos a la regla en si,
es decir a la coercibilidad de que es susceptible.

La norma moral es incoercible, la norma jurídica es coercible. Cuando una persona viola una
norma jurídica puede ser obligado a cumplirla, o bien recibir un castigo por esa violación. La
violación de una norma moral no implica un castigo ni una sanción material, es posible que exista
una sanción moral ejercida por el grupo, no es posible obligarlo a cumplirla. Para el cumplimiento
de la norma jurídica es posible aplicar la fuerza, esto es la coacción legal a través del Estado. Así
vemos que la coercibilidad es otra de las características del Derecho.

El Derecho es un orden que tiende a la justicia, al bien común y a la seguridad pública, esta noción
de Justicia, bien común y seguridad pública ha sido el objeto sobre el cual ha girado todo el
pensamiento filosófico-jurídico desde Grecia hasta nuestros días.
Derecho Subjetivo y Derecho Objetivo:

Derecho Objetivo: consiste en normas que regulan la conducta de los hombres en sociedad, es el
que encontramos en los Códigos, en las leyes que forman el ordenamiento jurídico de un país.

Derecho Subjetivo: o “Derechos” que son inherentes a la persona humana, nacen con la persona y
reposan en ella por ser tal, son facultades que residen en la persona.

3. FUENTES DEL DERECHO:

Cuando hablamos de Fuentes del Derecho nos referimos a los conceptos de donde surge el
contenido del Derecho Vigente, es decir a los “espacios” a los cuales debemos acudir a los fines de
establecer el Derecho aplicable a una situación jurídica. Así en el Derecho dichas fuentes son:

LA CONSTITUCIÓN: “Una Constitución es un sistema de normas jurídicas que organiza el Poder

Político Estatal y que define las relaciones entre la esfera de los ciudadanos y la de ese Poder
Político”

LA LEY: La ley (del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, por la
autoridad competente, en que se manda o prohíbe algo en consonancia con la justicia y para el
bien de los gobernados. Su incumplimiento conlleva una sanción.

LA JURISPRUDNCIA: son las reiteradas interpretaciones que de las normas jurídicas hacen los
Tribunales de Justicia en sus Sentencias.

LA COSTUMBRE: o también denominado Derecho consuetudinario, usos y costumbres. Son

normas jurídicas que se desprenden de hechos que se han producido repetidamente en el tiempo
en un territorio en concreto.

EL NEGOCIO JURÍDICO: (Contratos) es el acto de autonomía privada de contenido preceptivo con

reconocimiento y tutela por parte del prden jurídico.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: son los enunciados normativos más generales
que sin haber sido integrados al ordenamiento jurídico en virtud de procedimientos formales, se
entienden formar parte de él, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos
particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.

LA DOCTRINA: Se entiende por doctrina jurídica la opinión de los Juristas prestigiosos sobre una
materia concreta.

En el derecho internacional El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, enumera como

fuentes:

Los tratados: acuerdo escrito entre dos o más estados, entre un Estado y una organización
internacional o entre organizaciones internacionales.

La costumbre internacional.

Los Principios Generales del Derecho.

Las opiniones de la doctrina:

Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar "ex aequo et bono" (según lo bueno y lo
equitativo).

4. JERARQUIZACION DE LA NORMA:

La doctrina Alemana la llama la Pirámide de Hans Kelsen, que tiene en la cúspide a la norma de
mayor jerarquía y en la base a la norma de la más baja jerarquía de acuerdo a lo siguiente:

1.- La Constitución Política del Estado: es la norma suprema de cualquier sistema legal, llamada
también norma Constitucional o Ley Suprema de un país, a la cual todas las demás normas deben
sujetarse o por lo menos no deben contradecir. En Venezuela el Artículo 7 de la Constitución
Bolivariana: reza………. “La Constitución es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento
jurídico. Todas las personas y los órganos que ejercen el Poder Público están sujetos a esta
Constitución”

2.- Las Leyes: son las normas emanadas del Poder Legislativo. Contiene esencialmente normas
que definen y delinean un marco normativo en un área de Derecho

El Artículo 202 de la Constitución Nacional establece: La Ley es el acto sancionado por la

Asamblea Nacional como cuerpo legislador. Las leyes que reúnan sistemáticamente las normas
relativas a determinada materia se podrán denominar códigos.

Tipos de leyes

A. En sentido formal:
Leyes Orgánicas: que según el artículo 203 de la Carta Magna son las que se dicten para
organizar los Poderes Públicos o para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de
marco normativo de otras leyes. Los estudiosos del derecho coinciden en afirmar que estas leyes
orgánicas deben situarse exactamente debajo de la Constitución Nacional, en la construcción
piramidal del ordenamiento jurídico venezolano.

Leyes especiales: son aquellas leyes que rigen con preferencia en el campo de su especialidad,
sobre las leyes ordinarias. Hay otros tipos de leyes especiales importantes, como los tratados
internacionales, los cuales son compromisos que los Estados adquieren como miembros de la
comunidad internacional, bajo el nombre de tratados, convenciones, declaraciones, actas,
protocolos, acuerdos, modus vivendi o concordato. Estos Tratados pueden ser bilaterales o
multilaterales y pueden referirse a asuntos políticos, económicos, militares, culturales, etc.

En relación con las leyes especiales, el artículo 14 del Código Civil establece que 'las disposiciones
contenidas en los códigos y leyes nacionales especiales se aplicarán con preferencia a las de este
Código en las materias que constituyan su especialidad', lo que supone la consagración del
principio de la primacía de la ley especial sobre la general.

Leyes ordinarias: son los actos sancionados por la Asamblea Nacional como cuerpo legislador.
Según lo estudiosos del Derecho estas leyes ocupan el tercer peldaño en importancia dentro de la
construcción piramidal del Derecho. Una de estas leyes es La ley de Estatuto de la Función
Pública.

B. En sentido material:

Decreto / ley: son actos con fuerza de ley que emanan del Poder Ejecutivo Nacional en el uso de
las facultades y atribuciones que le acuerda la carta magna.

Reglamentos: son actos con fuerza de ley que reglamentan total o parcialmente las leyes, sin
alterar su espíritu, propósito y razón, la doctrina define esta atribución como “La potestad
reglamentaria”.

3.- Decretos: normas emanadas del Poder Ejecutivo, su contenido es fundamentalmente

reglamentario es decir que se sujeta y refiere a lo previamente establecido por una ley, existen dos
tipos:

a) Decretos Leyes, originados en Gobiernos que no tienen Parlamento o Congreso es decir en

gobiernos de hecho o “de Ipso”, en los cuales el único órgano gobernante es el Poder Ejecutivo.
Pretende tener la naturaleza de una ley y su función es tratar de remplazar a la ley, al no existir
Congreso, no se podrían dictarse leyes.

b) Decretos Supremos, dictados por el Poder Ejecutivo en condiciones normales, es decir

constitucionales y cuando si existe un Congreso con atribuciones propias y un Poder Ejecutivo con
funciones de reglamentar esas leyes propias y ejecutar las tareas de gobierno.

4.- Resoluciones Ministeriales: normas emanadas en el órgano Ejecutivo especializado en un

campo específico (transporte, minería, salud, etc.) y tiene por objeto regular ese campo específico.

5.- Resoluciones Administrativas: normas eminentemente declarativas y en algunos casos

constitutivas de derechos de un sujeto especial, una persona o empresa particular, otorgándole
una concesión minera, una concesión de prestación de servicio público de telecomunicaciones.
Esta debe sujetarse necesariamente a lo dispuesto por todas las normas que le son superiores.

6.- Sentencias y Resoluciones Judiciales: una sentencia es una norma especial, entendida como
un pronunciamiento de un juez o tribunal con el objeto de resolver una controversia sometida a su
conocimiento a nombre de la nación y ejerciendo competencia.

7.- Circulares: normas esencialmente operativas que tratan de establecer procedimientos

especiales y no pueden definir o limitar Derechos establecidos por normas superiores.

8.- Memorándums: deben sujetarse a normas superiores y comunicaciones estrictamente

operativas.

5. CLASIFICACION DEL DERECHO:

Una clasificación primaria del Derecho sería la siguiente:

Derecho Objetivo: consiste en normas que regulan la conducta de los hombres en sociedad, es el
que encontramos en los Códigos, en las leyes que forman el ordenamiento jurídico de un país.

Derecho Subjetivo: o “Derechos” que son inherentes a la persona humana, nacen con la persona y
reposan en ella por ser tal, son facultades que residen en la persona.

Derecho Interno: Normas jurídicas que rigen los actos de las personas dentro del territorio de cada
nación.
Derecho Externo: Normas jurídicas que rigen los actos de las personas fuera del territorio nacional.

Derecho Público: Normas jurídicas que regulan las relaciones del estado con sus ciudadanos o con
otros Estados.

Derecho Privado: Conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares entre si.

Derecho Vigente: Conjunto de normas jurídicas que el Estado impone como obligatorias en un
lugar y tiempo determinado, es aquel que no ha sido ni abrogado ni derogado.

Derecho Positivo: Es el conjunto de normas que efectivamente se aplica en un momento y tiempo

determinado

Derecho Natural: Conjunto de normas y Principios deducidos por la razón humana, en que
destacan los valores del ser humano.

Actividad: Unidad 1º EL DERECHO Y PRINCIPIOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

El Derecho constitucional es una rama del Derecho Público cuyo campo de estudio incluye el
análisis de las leyes fundamentales que definen un Estado, es materia de estudio todo lo relativo a
la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulación de los poderes
públicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes públicos, como las relaciones entre los
poderes públicos y los ciudadanos.

PODER POLÍTICO:
Clásicamente el poder se conoce como la potencialidad de hacer que un tercero haga o realice lo
que se le solicita u ordena. En ese sentido, un órgano tiene poder cuando posee capacidad de
coerción para hacer cumplir sus mandatos imperativos.
El poder político es aquella forma de poder a la que se atribuye el uso de la violencia legítima. El
significado actual en las democracias liberales va ligado a la existencia de una legitimidad
democrática, y a la atribución de capacidad dispositiva acorde al criterio de oportunidad política.
Así, el concepto se contrapone al poder que se atribuye a la Administración o a los órganos
judiciales, pues éstos poseen una voluntad que ha de estar fundada en un texto legal, es decir,
poseen una capacidad reglada cuyas decisiones jamás pueden basarse en criterios de
oportunidad. Este poder necesita un fortísimo respaldo popular y/o hallarse vinculado a grupos de
presión o factores de poder.

CONSTITUCIÓN:
La Constitución es un texto de carácter jurídico-político fruto del poder constituyente que
fundamenta todo el ordenamiento, situándose en él como norma que recoge y crea los poderes
constituidos.
Además, tendrá el carácter de norma suprema, de manera que prevalecerá sobre cualquier otra
que fuese posterior y contraria a ella. También tendrá el carácter de norma rígida, que supone que
su modificación o derogación está sometida a unas condiciones especiales, recogidas en la propia
Constitución. Al decir de Kelsen, es la norma que da lógica a todo el sistema. El derecho común
surgirá de ella por mecanismos de derivación y aplicación.

ESTRUCTURA FORMAL:
La estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sería la siguiente:
1.- Justificación del propio poder constituyente originario
2.- Soberanía Nacional.
3.- Poderes constituidos.
4.- Tabla de Derechos fundamentales.
Debemos destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos
Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.

ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL:
La estructura material del texto constitucional sería la siguiente:
1.- Preámbulo
2.- Parte dogmática (garantías individuales).
2.1.- Derechos fundamentales sustantivos.
2.2.- Derechos fundamentales procesales.
3.- Parte orgánica.
3.1.- Creación de los poderes constituidos.
3.2.- Creación del poder constituido constituyente.

PRINCIPIOS DOCTRINALES:
División de poderes:
Debería decirse División del poder en distintas funciones, o División tripartita del poder, siendo tres
las clásicas, Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial. Permite un efectivo control interno
y externo.

Estado de derecho:
Éste se crea cuando toda acción social y estatal encuentra sustento en la norma; es así que el
poder del Estado queda subordinado al orden jurídico vigente por cumplir con el procedimiento
para su creación y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del Estado a
través de sus órganos de gobierno, creando así un ambiente de respeto absoluto del ser humano y
del orden público.
Sin embargo, no basta con que exista una autoridad pública sometida al derecho. Para estar en
presencia de un verdadero y auténtico Estado de derecho, el ordenamiento jurídico del respectivo
estado, debe reunir una serie de características que dan origen a un Estado de Derecho real o
material. El concepto de estado de Derecho se explica por dos nociones: El Estado de Derecho en
sentido formal y el Estado de Derecho en sentido material.
Soberanía nacional:
Es un concepto ideológico surgido de la teoría política liberal, que puede remontarse a Locke y
Montesquieu (finales del siglo XVII en Inglaterra, siglo XVIII en Francia). Hace pertenecer la
soberanía a la nación, una entidad abstracta y única, vinculada normalmente a un espacio físico (
patria), a la que pertenecen tanto los ciudadanos presentes tanto como los pasados y futuros, y se
define como superior a los individuos que la componen.

Derechos fundamentales:
Los derechos o facultades básicas e inalienables que se reconocen en un ordenamiento a los
seres humanos. La teoría del derecho natural supone que deberían reconocerse a todo hombre en
cualquier ordenamiento.

Estabilidad constitucional:
La Constitución ha de servir de marco jurídico para la justificación del poder político, y por ello ha
de gozar de cierto grado de estabilidad en su texto, soportando el paso de sucesivos gobiernos sin
necesidad de cambiar su letra. Por ello, la modificación de la norma suprema está sometida a una
gran cantidad de restricciones, destacando especialmente el requisito de mayorías especialmente
cualificadas para las votaciones sobre su alteración.

Supremacía constitucional:
Supone la estructuración del ordenamiento jurídico en una pirámide jerárquica en la que la
Constitución ocuparía la cúspide. Así, la supremacía supone el punto más alto en la escala
jerárquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente
entrase en colisión con la norma suprema provocaría la nulidad de la norma inferior. El mayor
desarrollo de este concepto se debe a la Teoría pura del Derecho de Hans Kelsen.

Rigidez constitucional:
La rigidez constitucional es un concepto, según el cual, la norma suprema ha de designar un
proceso específico para su propia modificación, diferente al procedimiento utilizado habitualmente
para la producción normativa infra-constitucional. Por el contrario, se habla de flexibilidad
constitucional cuanto más similar es el proceso de reforma al de creación legislativa ordinaria.
Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores:
1. Si el órgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que
habitualmente funcionan.
2. El número de instituciones políticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la
constitución.
3. Las mayorías exigidas para la reforma.
4. La participación del pueblo, que puede ser directa (a través de un referéndum) o indirecta (a
través de elecciones para una nueva asamblea que deberá ratificar o redactar la reforma).
Control de constitucionalidad:

La Constitución posee carácter de norma suprema, y por lo tanto, su cumplimiento ha de estar

garantizado por el ordenamiento jurídico en su funcionamiento cotidiano. Asegurar que no se viole
la norma constitucional con los actos de los poderes constituidos es el Control de
Constitucionalidad

Colisión normativa:
En caso de que dos normas jurídicas tuvieran un contenido incompatible entre sí, se produce la
llamada colisión normativa. El ejemplo más ampliamente utilizado para ilustrar una colisión
normativa, pasa por concebir una situación en la que una norma ordenase la realización de un
determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realización de tal
comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento
jurídico, se recurre a una serie de criterios que establecen qué norma prevalece, y qué norma se
ve derogada.
• Jerarquía: La jerarquía normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera
que aquella que esté en un peldaño superior de la escala, destruye a la norma inferior.
• Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisión normativa, la
norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.
• Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisión, aquella
norma que busque la regulación más específica de la materia prevalece sobre la norma más
general.
• Prelación axiológica: debería aplicarse aquella norma que esté tutelando un derecho superior en
la escala de valores constitucional (ejemplo la vida es superior a la propiedad.)

Campos del Derecho constitucional:

El Derecho Constitucional, en sentido amplio, estudia los siguientes campos:

1. Teoría del Poder
2. Teoría del Estado
3. Teoría de la Constitución
4. Teoría de los Derechos Humanos