Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Veremos así de esta manera cuáles son sus características, elementos en que
favorece y no favorece a las personas en conflicto, que hace y como actúa el
mediador mediante este proceso de mediación.
De esta manera se debe tener en cuenta que la, mediación no es lo mismo con
Proceso Judicial, ya que este no tiene los medios legales ni normativos que el
Proceso Judicial tiene, de tal manera que facilita la resolución del conflicto.
INDICE
2
I. ANTECEDENTE
1.1. RESEÑA HISTÓRICA
Si damos pie a la afirmación de que todo conflicto tiene su lado positivo, que podría estar
popularizado el dicho: “no hay mal que por bien no venga”, veríamos que los conflictos bélicos,
entendidos como acciones negativas y violentas en su máxima expresión, nos han dejado un
cuerpo teórico que viene creciendo década tras década. Nos referimos concretamente a la
época posterior a la segunda guerra mundial. Cuando se dio un gran impulso al estudio del
fenómeno antropológico, social, económico y político de la guerra, y se fueron modelando
distintas teorías que tienen entre uno de sus capítulos la “INTERVENCIÓN DE TERCEROS”.
Existe una rica tradición de mediación en el Nuevo Testamento cuando Pablo se dirigió a la
congregación de Corinto pidiéndoles que no resolvieran sus diferencias en el tribunal, sino que
nombraran a personas de su propia comunidad para conciliarlas (1 Corintio 6: 1-4). La
mediación es congruente con los valores bíblicos del perdón, la reconciliación, y la comunidad.
3
desavenencias personales entre sus miembros. Grupos étnicos y religiosos han establecido
históricamente sus propios sistemas alternativos para la resolución de desavenencias.
En la antigua China, la conciliación y la mediación fueron los principales recursos para resolver
desavenencias. La mediación se sigue ejerciendo en la República Popular China a través de los
comités populares de conciliación. En Japón, país de rica tradición mediadora en sus leyes y
costumbres, el líder de una población se erigía en mediador para ayudar a sus miembros a
resolver sus diferencias. Con el tiempo se aprobaron disposiciones legales para que los
tribunales japoneses emplearan la conciliación de forma habitual.
En los Estados Unidos, los primeros cuáqueros ejercían tanto la mediación como el arbitraje
para resolver sus desavenencias comerciales, sin recurrir al litigio. No obstante, los
antecedentes y modelos de mediación más conocidos en los Estados Unidos provienen de los
procedimientos de resolución de desavenencias laborales industriales. Según Kressel y otros
autores, algunos de los primeros escritos que proponían la adaptación de técnicas alternativas
para resolver conflictos interpersonales se apoyaban precisamente en esos antecedentes.
Aunque ya se había observado anteriormente, es a finales de la década de los 60 cuando la
sociedad estadounidense expresa un gran interés por las formas alternativas de resolución de
desavenencias, o "Alternative Dispute Resolutions" (ADR), es decir "mecanismos que intentan
resolver disputas, principalmente al margen de los tribunales, o mediante medios no
judiciales". Estudiosos del derecho como L. Fuller, F. Sander, Roger Fisher, todos ellos de la
Harvard Law School, o el conocido autor Howard Raiffa, han contribuido notablemente a la
formación del pensamiento teórico respecto a los procedimientos y aplicación de técnicas para
la resolución de conflictos fuera de los tribunales.
4
más intensidad las técnicas de ADR en áreas tan diversas como el derecho comercial, la
responsabilidad médica o el derecho del deporte. En países como la República Federal
Alemana, que no se caracteriza especialmente por la cultura negocial característica de los
sistemas del common law, la utilización de la mediación se ha incrementado
considerablemente en los últimos años, como un mecanismo de lo que se denomina
Alternative in der Ziviljustiz, en materias tales como la resolución de conflictos que afectan al
medio ambiente, derechos económicos, conflictos laborales, arrendamientos, disputas entre
vecinos, o cuestiones que afectan a los consumidores.
En el año 1995 entra en vigor en Francia la Ley de Mediación Procesal, que modifica el artículo
131 del Código de Procedimiento Civil e introduce explícitamente la mediación. Además de la
conciliación como proceso previo y obligatorio antes de iniciar el juicio, se instaura la figura del
mediador, inspirado en el ombudsman sueco, cuya función es hacer recomendaciones a la
administración sobre cómo habría de resolverse la disputa, sin facultades para obligarla.
Ahora bien, se debe tener en cuenta que, desde el nacimiento del Estado de Derecho, se ha
entendido que el Poder Judicial, independiente y diferenciado del Poder Legislativo y Ejecutivo,
es el encargado de aplicar las normas jurídicas con el fin de resolver los conflictos. Dicho
principio de independencia trae una consecuencia inevitable: los órganos judiciales deben
detentar el monopolio de la Administración de justicia, y para ello tienen como instrumento
principal el proceso.
Desde principios del siglo XX, los Estados han ido asumiendo una función social y de protección
de los ciudadanos. En este contexto, intervienen repentinamente, regulando y controlando
aspectos sociales y económicos de muy diversa índole, reconociendo, a su vez, múltiples
derechos. Este fenómeno ha supuesto que todo ciudadano esté completamente inmerso en el
5
sistema jurídico, que la mayor parte de actividades que realizan estén reglamentadas, de tal
forma, que necesiten acceder a los tribunales cada vez que surja algún conflicto, porque todo
está sujeto a derecho. Con motivo del papel socializante que adquieren los estados, la
protección de los derechos de los ciudadanos de manera efectiva, a través de jueces y
tribunales, se convierte en uno de sus cometidos principales. En otras palabras, el derecho a la
tutela judicial efectiva adquiere una posición central en todos los ordenamientos jurídicos, en
tanto que asegura la efectividad del resto de los derechos reconocidos, ya no solo de las
libertades individuales propias del estado liberal, sino que los derechos económicos y sociales
que, con el estado social, han ido desarrollándose a través de múltiples leyes.
También han surgido otras circunstancias que han intensificado dicha litigiosidad
cualitativamente. La llegada de las nuevas tecnologías, la globalización y la internacionalización
de las relaciones sociales, han generado normativas sofisticadas, y provocado litigios, que, por
su propia naturaleza, crean procesos mucho más lentos, costosos, y con circunstancias a
considerar muy diferentes de las analizadas en las habituales disputas internas.
6
última instancia. En cualquier caso, antes que surgiera el denominado movimiento, en EE.UU.
ya se había puesto en práctica la mediación, convirtiéndose en el origen de la utilización de
estos métodos alternativos de solución de disputas.
Para que el proceso de mediación sea posible, es necesario que las partes estén motivadas,
porque deben estar de acuerdo en cooperar con el mediador para resolver su disputa, así
como para respetarse mutuamente durante y después del proceso, y respetar los acuerdos
que se hayan alcanzado, circunstancia que ocurre con un alto índice de cumplimiento, porque
son los que los mismos interesados han propuesto y se han comprometido a cumplir, pues la
reflexión sobre la mediación ayuda a todos a entender el conflicto y su dimensión ideológica
(Likert y Likert, 1976; Shapiro, 2002).
2.2. PRINCIPIOS.
2.2.1. EL PODER LO EJERCEN LAS PROPIAS PARTES.
Son los participantes los que controlan el proceso y las decisiones. Es necesario que las partes
estén motivadas, porque deben estar de acuerdo en cooperar con el mediador para resolver
su disputa.
7
2.2.2. NEUTRALIDAD DEL MEDIADOR.
Antes de iniciar una mediación, el mediador debe preguntarse sobre la existencia de alguna
circunstancia susceptible de crear parcialidad en el desarrollo de la misma. El mediador debe
tomar parte a favor de todos y desde aquí trabajar para que el proceso sea equitativo.
2.2.3. CONFIDENCIALIDAD
2.2.4. VOLUNTARIEDAD
La mediación requiere del acuerdo libre y explícito de los participantes. La mediación no puede
imponerse. No se puede obligar a nadie a establecer relaciones o llegar a acuerdos.
2.3. ETAPAS
Como toda alternativa de solución de conflictos requiere de una serie de procedimientos que
se llevan a cabo paulatinamente con el fin de solucionar de manera voluntaria la litis materia
de discrepancia. (Lindavista, 2015)
Es la parte inicial de la mediación en el cual se trata de que el ambiente sea agradable para
cada una de las partes, ya que de ello dependerá el éxito de la mediación, se tiene que tener
en cuenta los siguientes factores:
Es importe que el mediador tome en cuenta esos factores, así mismo en la introducción se
dará la presentación de cada una de las partes de la mediación, así como la presentación
de los mediadores, los cuales darán a conocer como se llevara el proceso de mediación.
8
El propósito de la Etapa de Introducción es la de manejar y disminuir estos miedos, romper
el hielo de tal forma que las personas se sientan cómodas de participar en el proceso y de
confiar en el mismo. El comienzo de la sesión de mediación afectará el resto del proceso.
Las personas generalmente ceden a la mediación ya que esperan que la conversación
mejore las cosas.
El mediador hace que las partes sientan que han sido escuchadas. Esto, ayudará a que las
partes se escuchen mutuamente, algunas veces, por vez primera. Esto, representa un
punto de quiebre en muchos conflictos, principalmente en aquellos casos en que las partes
no han entendido los efectos de sus acciones sobre los otros, o no han tenido la
posibilidad de expresarse, para ello se debe tener en cuenta:
A. Cada parte explique su situación desde su perspectiva, mientras que la otra escucha.
B. Al tiempo que cada parte finaliza, los mediadores resumen de forma breve y concisa
los hechos, sentimientos, intereses y necesidades.
C. Los mediadores pueden hacer preguntas, o invitar a las otras partes a realizar
preguntas para aclarar ciertos puntos.
D. Los mediadores identifican y realizan una lista de los asuntos a ser discutidos.
Es la parte final y más desafiante del proceso de mediación, es el momento en que se hacen
los primeros esfuerzos serios de resolver el conflicto, para ello es importante tener en cuenta
una serie de puntos que servirán de ayuda y facilitarán la mediación:
9
C. Habilidad de resolución de conflictos:
Para ello se utilizará herramientas que permiten a las partes discutir los elementos que las
separan, de una forma eficiente y productiva, utilizando bien el tiempo y de una forma
flexible. Para ello, necesita crearse un marco de trabajo que le ayude a utilizar estas
herramientas de una forma útil, de acuerdo con la dinámica del conflicto que enfrenta,
a lo establecido culturalmente, y a las partes involucradas.
2.4. CARACTERÍSTICAS
A. La mediación es una negociación asistida, donde, las partes actúan por sí mismas.
B. La mediación es un medio de solución de controversias de carácter político
diplomático y no de naturaleza jurídica formal.
C. La mediación es un acto voluntario:
Lo que significa que las partes deciden participar o no participar en el proceso de la
mediación, pueden ponerle fin en cualquier momento y no están obligadas a llegar a
un acuerdo. Por tanto, el acuerdo únicamente se firmará si las partes están conformes
con el contenido de este.
D. La mediación es un proceso que tiende al acuerdo y no a la reparación.
E. Es una alternativa de solución.
El mediador utiliza una estructura ya pautada y técnicas específicas para alcanzar los objetivos.
F. Es confidencial
La mediación está basada en el principio de confidencialidad, por lo que ni el mediador ni las
partes pueden revelar lo ocurrido en las sesiones a no ser que cuenten con la
autorización de los otros.
G. Es un procedimiento informal y flexible.
H. El acuerdo producto de la mediación parte de los propios interesados, lo que
constituye una garantía de que los intereses de las partes van a quedar
salvaguardados.
2.5 TIPOS
10
La mediación se puede utilizar prácticamente en todos aquellos ámbitos en los que existe un
conflicto. Existe una serie de mediaciones ya conocidas y trabajadas como son:
Se refiere a los conflictos que se plantean dentro de la familia que puede incluir padres, hijos,
abuelos, pareja, o familia más extensa.
En los supuestos de ruptura matrimonial: Al amparo de la nueva Ley del divorcio 15/2005, de
8 de Julio, la mediación familiar se ofrece como vía complementaria a los procesos
tradicionales de separación o divorcio.
El derecho privado es una rama del derecho que regula los intereses y las relaciones entre los
individuos. Engloba el derecho civil, el derecho mercantil, el derecho internacional privado y el
derecho laboral. La mediación se utiliza en todas las ramas anteriores del derecho privado,
pero sobre todo destacamos su uso en asuntos mercantiles (conflictos que surgen en el ámbito
empresarial y laboral), civiles (incumplimientos de contratos, problemas con bienes inmuebles,
etc.) y familiares (conflictos que derivan de las situaciones de separación, divorcio, crisis de
convivencia, hijos comunes, etc.).
Se presenta como un medio indispensable para resolver los conflictos que pudieran darse
entre alumnos, profesores y padres entre otros. La conflictividad es inevitable en la vida
cotidiana de los centros educativos, por este motivo, es necesario que existan medios para
hacer frente a la misma.
La mediación escolar tiene por objetivo educar la convivencia de los alumnos con los
compañeros, los profesores y otros miembros del entorno escolar
11
2.5.4. MEDIACIÓN COMUNITARIA Y/O SOCIAL
La Mediación Comunitaria está dirigida a aquellas personas que tienen problemas con los
vecinos, con el administrador de fincas, con el presidente de su comunidad o con las personas
de su barrio, zona o municipio.
La mediación sanitaria es un proceso de gestión de los conflictos que pueden aparecer entre
profesionales sanitarios, usuario-profesional, usuario-usuario, institución-profesional y otros
organismos relacionados.
Se refiere a los conflictos que surgen por el desconocimiento del idioma o por las diferencias
culturales.
Esta mediación es una alternativa a la justicia penal tradicional. Está orientada a las personas
que se han visto afectadas por un delito y que han sufrido sus consecuencias, tanto las
víctimas como los infractores
12
2.6. VENTAJAS
1.- Aplicada de manera general y sistemática puede reducir mucho la carga de asuntos que
están a la espera de ser resueltos por los tribunales de justicia.
2.- Implica también un importante ahorro de tiempo y de dinero con respecto a la alternativa
judicial.
4.- Al contrario de lo que ocurre generalmente con los tribunales de justicia, el proceso de
mediación es privado, y la información que se utiliza, así como los arreglos a los que se llega, es
materia confidencial, lo que puede resultar altamente atractivo para muchas personas.
6.- Otra importante ventaja de la mediación es la flexibilidad: las partes interesadas acuden
voluntariamente a la mediación para establecer sus exigencias y condiciones, deciden que es
aceptable para ellas y definen también por si mismas la solución, de manera que no existen
soluciones previstas de antemano ni se aprueba nada que las partes no acuerden por
consenso. En definitiva, el resultado no tiene ninguna de las rigideces de una sentencia judicial.
7.- Las soluciones acordadas pretenden que la relación se mantenga y sea de largo alcance:
que no solo resuelvan el conflicto en lo inmediato, sino que ofrezcan un esquema aceptable de
relación a largo plazo.
13
2.7. DESVENTAJAS
1.- Algunos expertos señalan que el mayor inconveniente de esta técnica es que no tiene en
cuenta la diferencia de poder que puede existir entre las partes, y que por tanto puede inducir
a la firma de acuerdos injustos para las partes más débiles o desfavorecidas, algo que en
principio no ocurriría en un tribunal de justicia.
3.- Un problema que atañe en particular a los Estados Unidos es que debido a que no se dictan
sentencias en los casos de mediación, no se sientan precedentes jurídicos y no se desarrolla
jurisprudencia. El resultado es que ello impide que se legisle con la rapidez necesaria para
lograr un ordenamiento jurídico flexible, es decir que el buen éxito de la mediación podría
afectar al sistema de impartición de justicia, haciéndolo más obsoleto e inadecuado para las
nuevas situaciones.
4.- Los infractores de la ley que se someten a la mediación pueden quedar impunes. Este es un
problema que tiene que ver con la mediación entre víctima y ofensor, aunque también puede
suceder en la mediación familiar si uno de los cónyuges a golpeado y maltratado al otro. El
mediador serio, en este caso, responsable de evitar que se llegue a acuerdos sobre conflictos
que no son mediables.
2.8. IMPORTANCIA
La mediación es un proceso voluntario en el que dos o más partes en conflicto trabajan con un
profesional del Derecho, que en su calidad de mediador actúa de manera imparcial y generan
sus propias soluciones para resolver sus desacuerdos, el director del Centro de Conciliación
Extrajudicial y Arbitraje Asociación Peruana de Conciliación y Arbitraje.
El resultado final de la mediación es que las “partes cumplan lo acordado”. Las partes en
conflicto a través del diálogo y el consenso logran llegar a un entendimiento. Donde el
mediador actúa de manera imparcial al brindar un trato igualitario a las partes, sin inclinarse
14
hacia determinado lado. Promueve el diálogo y procura un clima pacífico que contribuya o
facilite el entendimiento, e indicó también que “la mediación contribuye a descongestionar el
sistema judicial, evita los costos y reduce el rompimiento de las relaciones interpersonales,
vecinales y comunales. Es un proceso que preserva la convencía pacífica” señalando así de esta
manera la Doctora María Castellon Tiffer.
2.9. ELEMENTOS
- LAS PARTES: No pueden ser coaccionadas a entrar en el proceso, así ́ como pueden retirarse
del mismo en cualquier momento.
- MEDIADOR: Debe ser aceptado por todas las partes involucradas en el conflicto. Esto implica
que el mediador controla el proceso de resolución, la solución lo establecen las partes. Este
debe permanecer imparcial. Esto es, que debe ser capaz de dejar a un lado sus opiniones sobre
como debería de resolverse el conflicto. Asimismo, el mediador debe de
2.10.1. COLOMBIA
La Ley 975 de Justicia y Paz de 2005 (República de Colombia, 2005) abrió la posibilidad de
pensar la justicia restaurativa como mecanismo alternativo y no paralelo al modelo de justicia
retributiva que se tiene en el país, confiriéndoles un lugar diferente a las víctimas y a la
reparación a la que estas tienen derecho. El propósito de la justicia restaurativa es que, por
medio de la verdad, la justicia y la reparación, se restituya el lugar de la víctima y que el
victimario comprenda el daño que realizó a las personas y a la sociedad. La mediación como
herramienta de la justicia restaurativa es “un sistema de regulación de conflictos totalmente
abierto a diferentes interpretaciones (Álvarez, 2013).
15
2.10.2. ESPAÑA
Existe en nuestros tribunales la sobre carga procesal, y esto se debe a que las personas en
conflicto no respetan uno de los requisitos básicos de la tutela jurisdiccional, la cual es la
última ratio, saltándose así las alternativas como es la mediación.
Como uno de los mecanismos alternativos, se considera uno de los más adecuados, pues
pueden proteger a las partes del incremento del conflicto y mantener a salvo ciertos lasos
afectivos.
La mediación en el Perú está muy poco desarrollada a comparación de sus hermanos como la
conciliación o los centros de arbitrariedad.
16
CONCLUSIONES
17
BIBLIOGRAFIA
http://www.scielo.org.co/pdf/ojum/v12n23/v12n23a07.pdf
https://fundacion.usal.es/es/empresas-amigas/205-contenidos/actualidad/1588-conflicto-y-
mediacion
VILLALUENGA, L. G. (2012). La mediación civil en España: luces y sombras de. .Recuperado de:
https://www.ucm.es/data/cont/media/www/pag-
41339/LA%20MEDIACI%C3%93N%20CIVIL%20EN%20ESPA%C3%91A.pdf
18