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º 3
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Cabe señalar que la administrada está registrada en la base de datos de la SUNAT con número de RUC
20100190797, con domicilio fiscal ubicado en la Av. República de Panamá N.° 2461, Urb. Santa Catalina, La
Victoria, Lima. Asimismo, la administrada se encuentra registrada en la Partida Electrónica N.° 1953575 del
Registro de Personas Jurídicas de Lima.
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I. ANTECEDENTES
Cuadro
LINEA REGISTRO
EMPRESA N° IMAGEN PRESENTACIÓN DENOMINACIÓN EN EL ENVASE
COMERCIAL SANITARIO
GLORIA
S.A.
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LINEA REGISTRO
EMPRESA N° IMAGEN PRESENTACIÓN DENOMINACIÓN EN EL ENVASE
COMERCIAL SANITARIO
32. Existen indicios que permiten establecer que GLORIA S.A. habría infringido lo
establecido en el artículo 2 del Código, en tanto no brindó información relevante
respecto a la naturaleza de los siguientes productos, en tanto la denominación
no correspondía a su composición: (…)
33. Existen indicios que permiten establecer que GLORIA S.A. habría infringido lo
establecido en el artículo 10 del Código, en tanto la información del rotulado de
los productos analizados no cumpliría con las disposiciones sobre denominación
de la legislación nacional y el Codex Alimentarius.
34. Existen indicios que permiten establecer que GLORIA S.A. habría infringido lo
establecido en el artículo 19 del Código, en tanto el consumidor esperaba recibir
un producto que respondía a la denominación de su etiquetado.
35. Existen indicios que permiten establecer que GLORIA S.A. habría infringido lo
establecido en el artículo 32 del Código, en la denominación del producto no
reflejaba su verdadera naturaleza, generando confusión en el consumidor (…)”.
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Resolución N.° 098-2016/CD1-INDECOPI del 4 de mayo de 2016.
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xiv) Finalmente, solicitan nuevamente Informe Oral, toda vez que el anterior se
llevó a cabo antes de conocer el Informe Final de Instrucción.
II. ANÁLISIS
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DECRETO SUPREMO N.º 009-2009-PCM, REGLAMENTO DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL
INDECOPI
Artículo 37.- Atribuciones generales de las Comisiones del INDECOPI
Son atribuciones generales de las Comisiones las siguientes: (…)
i) Calificar como reservados o confidenciales determinados documentos o procesos sometidos a su conocimiento,
en caso de que pudiera verse vulnerado el secreto industrial o comercial de cualquiera de las partes involucradas;
(…).
4
Directiva 001-2008/TRI-INDECOPI, Directiva Sobre Confidencialidad de la Información en los
Procedimientos seguidos por los órganos Funcionales del Indecopi
“2. Información confidencial
2.1. Podrá declararse confidencial aquella información presentada por las partes o terceros en el marco de un
procedimiento seguido ante INDECOPI, cuya divulgación implique una afectación significativa para el titular de la
misma o un tercero del que el aportante la hubiere recibido, u otorgue una ventaja significativa para un
competidor del aportante de la información. Entre ésta:
a) Secreto comercial: aquella información cuya importancia para el desarrollo de la actividad empresarial obliga
a las empresas a mantenerla fuera del alcance de terceros ajenos a la empresa;
b) Secreto industrial: conocimiento tecnológico referido a procedimientos de fabricación o producción en
general, o el conocimiento vinculado al empleo y aplicación de técnicas industriales, que permitan obtener o
mantener una ventaja competitiva o económica frente a terceros;
c) Información que afecte la intimidad personal y familiar de las partes involucradas en un procedimiento; y,
d) Información proveniente de terceras personas ajenas al procedimiento de investigación, cuya divulgación sin
previa autorización podría ocasionarles perjuicios.
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16. Asimismo, en el punto 3.2 de la Directiva se precisa que todo administrado que
solicite la reserva de la información debe cumplir con incluir en su escrito (i) el
pedido expreso de confidencialidad; (ii) identificar de manera clara y precisa la
información cuya confidencialidad se solicita; (iii) justificar su pedido; (iv) presentar
un resumen no confidencial que permita una cabal comprensión del contenido
sustancial de la información cuya declaración de confidencialidad se solicita, caso
contrario, precisar las razones por la que no puede realizarse; y, (v) señalar el
plazo por el cual se solicita el tratamiento confidencial5.
“(…)
a) La pertinencia de la información para la evaluación o resolución de la materia
controvertida en el procedimiento.
b) La no divulgación lícita previa de la información que haya sido mantenida con
cuidado o celo dentro del propio ámbito de conocimiento, incluso evitando
haber estado disponible de alguna forma para terceros.
No se considerará confidencial la información hecha pública por mandato legal
o voluntariamente para generar transparencia en el mercado, ni aquella
entregada previamente a entidades y organismos responsables para su
divulgación.
c) La afectación que podría causar la divulgación de la información a su poseedor.
La carga de la prueba recaerá sobre el potencial afectado. (…)”
Será confidencial de pleno derecho la información declarada como reservada por ley.
2.2. Cuando se declare confidencial la información, ésta será de uso exclusivo de los funcionarios encargados del
trámite del procedimiento. Dicha información no podrá ser puesta en conocimiento de las demás partes del
procedimiento ni de terceros. (…)
5
Directiva 001-2008/TRI-INDECOPI, Directiva Sobre Confidencialidad de la Información en los
Procedimientos seguidos por los órganos Funcionales del Indecopi
“3.2. Al solicitar la confidencialidad de la información, el aportante de la misma deberá cumplir con los siguientes
requisitos:
a) Incluir expresamente el pedido de confidencialidad de la información en el mismo escrito en que ésta es
presentada o en el acta cuando se trate de una visita inspectiva y se ha solicitado la exhibición de
información documentaria. Caso contrario, la autoridad no será responsable de su divulgación.
b) Identificar en el escrito, de manera clara y precisa, cuál es la información cuya declaración de
confidencialidad se solicita y en qué documentos y en qué parte de dichos documentos está incluida. El
solicitante no podrá solicitar la confidencialidad, de forma genérica, de toda la información presentada o
contenida en los documentos señalados, salvo que sean obtenidos durante el desarrollo de entrevistas o
visitas de inspección in situ. En este último caso, el Secretario Técnico o Jefe de Oficina de la dependencia
resolutiva correspondiente requerirá al solicitante en el curso del procedimiento que precise los alcances de
su solicitud, para lo cual le otorgará un plazo de siete (7) días hábiles.
c) Justificar la solicitud, en caso que se trate de la información a que se refiere el numeral 2.1. Si la parte
solicitante no justifica su pedido, el Secretario Técnico o Jefe de Oficina deberá requerírselo, otorgándole un
plazo de cinco (5) días hábiles para ello, bajo apercibimiento de denegar el pedido de confidencialidad.
d) Presentar un “resumen no confidencial” suficientemente detallado que permita una cabal comprensión del
contenido sustancial de la información cuya declaración de confidencialidad se solicita. En caso que la
información esté compuesta de series estadísticas, ésta deberá ser presentada mediante indicadores que
permitan apreciar la tendencia.
De considerar el aportante que la naturaleza de la información impide elaborar un “resumen no confidencial”,
deberá comunicarlo al órgano funcional del INDECOPI, exponiendo las razones. Si el órgano resolutivo considera
válidas dichas razones, le solicitará a la parte que elabore un listado de la información para hacerlo de
conocimiento de las demás partes del procedimiento. (…)
a) Señalar el plazo por el cual se solicita el tratamiento confidencial de la información presentada. (…)”
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Requisito Solicitud
Incluir expresamente el pedido de
confidencialidad de la información “(…) Solicitamos a la comisión se sirva declarar la
en el mismo escrito en que ésta es confidencialidad de la información contenida en el
presentada Anexo 5-A. (…)”
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26. Cabe señalar que, con los medios probatorios que obran en el expediente, así
como de los descargos al IFI por parte de la administrada, la Comisión cuenta con
suficientes elementos para resolver y emitir un pronunciamiento sobre el fondo de
la controversia.
27. Por tanto, considerando que GLORIA tuvo la oportunidad de ejercer plenamente
su derecho a exponer las razones que fundamentan su posición, corresponde
denegar el uso de la palabra solicitado.
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30. Así también, en el artículo 27 del Decreto Legislativo N.° 1033 (D. Leg. 1033) se
ha dispuesto que corresponde a la Comisión de Protección al Consumidor velar
por el cumplimiento de la Ley de Protección al Consumidor y de las leyes que, en
general, protegen a los consumidores de la falta de idoneidad de los bienes y
servicios en función de la información brindada, de las omisiones de información y
de la discriminación en el consumo, así como de aquellas que complementen o
sustituyan a las anteriores.
32. Agregó, además, que admitir que el Indecopi puede evaluar el contenido de la
denominación que ha sido otorgada por Digesa implicaría una vulneración al
Principio de Legalidad7.
33. Sobre el particular, se debe advertir que la Digesa es el órgano técnico normativo
encargado de formular políticas, regular y fiscalizar las intervenciones en Salud
Ambiental, ejerciendo la rectoría a nivel nacional con calidad y eficiencia a través
de la vigilancia, prevención y control de los factores de riesgos ambientales, que
afectan a la salud y bienestar de la población, contribuyendo a mejorar la salud
individual y colectiva de los ciudadanos.
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TUO de la LPAG
Título Preliminar
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…)
1.1 Principio de legalidad. - Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución,
la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas. (…)
8
Código
Título Preliminar
Artículo V.- Principios
El presente Código se sujeta a los siguientes principios: (…)
6.- Principio de Protección Mínima. - El presente Código contiene las normas de mínima protección a los
consumidores y no impide que las normas sectoriales puedan dispensar un nivel de protección mayor. (…)
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36. Por lo expuesto, siendo la actuación del Indecopi el ejercicio de sus facultades
como autoridad de protección al consumidor y no respecto de la vigilancia o
control de riesgos ambientales que afecten la salud y bienestar de la población
queda acreditado que la actuación de la Comisión se enmarca dentro de sus
facultades legalmente establecidas, por lo que queda desvirtuado lo alegado en su
defensa.
“(…)
27. Cabe señalar que mediante Oficio Nº 799-2012/DG/DIGESA remitido a la
Secretaría Técnica de la Comisión durante el trámite de las denuncias contra
Alicorp por la comercialización de sus productos “Manty” y “Sello de “Oro”,
utilizando la denominación “esparcible” (expedientes Nº 3485-2010 y Nº 3486-
2010), Digesa aclaró que si bien el registro sanitario constituía un
procedimiento de aprobación automática que implicaba que toda solicitud sea
aprobada desde el momento de su presentación, el término “esparcible”
utilizado en dichos productos, no validaba la denominación consignada para los
mismos, en tanto que no cumplía con los principios del Codex que establecen
que el nombre del producto deberá indicar su naturaleza. (…)” El resaltado es
nuestro.
38. Dicho argumento fue confirmado por la Sala de Defensa de la Competencia N.° 2
(hoy Sala Especializada de Protección al Consumidor) a través de posteriores
pronunciamientos9.
39. En ese sentido, para esta Comisión, frente a la denominación aprobada por
Digesa prevalece el interés público de los posibles consumidores que pudieran
adquirir dichos productos, por lo cual se justifica la actuación del Indecopi en aras
de asegurar la protección de sus derechos en el marco de lo dispuesto en el
Código.
40. Por lo expuesto, se debe manifestar que la actuación del Indecopi no se opone al
ejercicio de competencias de la Digesa en la medida que los bienes jurídicos
tutelados son distintos. Por lo que queda desvirtuado lo alegado por GLORIA en
dicho extremo.
41. Añadió GLORIA en su defensa que, de acuerdo a las Resoluciones N.° 284-
2013/CEB-INDECOPI y 560-2014/SDC-INDECOPI del 18 de julio de 2013 y 16 de
junio de 2014, respectivamente, la CEB y la SDC del Indecopi señalaron que es
competencia de Digesa y no del Indecopi, evaluar la naturaleza de los productos y
los requisitos y condiciones que se derivan de la misma.
9
Ver Resoluciones N.° 2288-2012/SC2 y N.° 2289-2012/SC2.
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43. En ese sentido, se debe reiterar a la administrada que la actuación del Indecopi no
se opone al ejercicio de competencias de la Digesa en la medida que los bienes
jurídicos tutelados son distintos. Por lo que carece de validez lo alegado en este
extremo.
44. En el numeral 1110 del artículo 246 del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N.°
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) se ha dispuesto el
principio “Non bis in ídem”, por el cual no se podrán imponer sucesiva o
simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en
los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
45. Al respecto, el principio “Non bis in ídem” tiene la función de excluir la posibilidad
de incriminar, sobre la base de los mismos hechos, dos (2) veces al mismo
administrado, en ese sentido para que exista una vulneración al presente
principio, tienen que concurrir tres (3) presupuestos: a) identidad de sujeto,
consistente en que la doble incriminación se dirija a un mismo administrado; b)
identidad de hecho, consistente que los hechos constitutivos de la infracción
deben ser los mismos; y c) identidad de fundamento, que el bien jurídico protegido
en ambos procedimientos sea el mismo11.
46. Asimismo, el referido principio tiene una doble configuración, la misma que ha sido
desarrollada por el Tribunal Constitucional en el fundamento 19 de la Sentencia
recaída en el Expediente 2050-2002-PA/TC, donde existe una versión sustantiva o
material y una procesal. En su aspecto sustantivo, este principio expresa la
imposibilidad de, por un mismo hecho, imponer dos (2) sanciones sobre el mismo
administrado. En su vertiente procesal, este principio se configura en la
prohibición de que nadie puede ser juzgado dos (2) veces por el mismo hecho.
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TUO de la LPAG
Artículo 246
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
11. Non bis in ídem. - No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción
administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y
fundamento.
Dicha prohibición se extiende también a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de
continuación de infracciones a que se refiere el inciso 7.
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MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima Perú.
Gaceta Jurídica, 2008, pp. 671-673.
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48. En su defensa, GLORIA alegó que la CC2 imputó el mismo producto y las mismas
infracciones en el expediente 679-2017/CC2 (Bonlé con Registro Sanitario
A2700214N) por lo que, se debe archivar el procedimiento en dicho extremo.
49. Añadió que, en el caso del producto Bonlé Bolsitarro, la única diferencia es la
presentación del empaque, tiene el mismo registro sanitario, y en la etiqueta lleva la
misma denominación.
53. En el numeral 412 del artículo 246 del TUO de la LPAG se ha dispuesto el principio
de tipicidad, por el cual solo constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con
rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación
extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden
especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar
sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas
legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar
infracciones por norma reglamentaria.
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TUO de la LPAG
Artículo 246
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
4. Tipicidad. - No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el
mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibición se extiende también a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de
continuación de infracciones a que se refiere el inciso 7. (…)
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55. En sus descargos, GLORIA alegó la nulidad de las imputaciones efectuadas, dado
que se habría tratado de encajar una misma conducta en diversos tipos legales.
56. En el artículo 1013 del TUO de la LPAG se han señalado las causales de nulidad,
no siendo lo alegado un vicio de nulidad, en la medida que las imputaciones
formuladas en su contra han sido debidamente notificadas, con lo cual han podido
ejercer su derecho de defensa presentando sus alegaciones en ese extremo.
59. Sobre el particular, se debe manifestar a la administrada que los tipos imputados
en su contra serán analizados específicamente. Sin perjuicio de ello, se debe
reiterar que en la medida que un mismo hecho puede calificar como más de una
infracción (principio de concurso de infracciones), la actuación de la Comisión no
ha vulnerado lo dispuesto en el principio de tipicidad.
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TUO de la LPAG
Artículo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos
de conservación del acto a que se refiere el artículo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al
ordenamiento jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o trámites esenciales para
su adquisición.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de
la misma.
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TUO de la LPAG
Artículo 246
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
6. Concurso de infracciones. – Cuando una misma conducta califique como más de una infracción se aplicará
la sanción prevista para la infracción de mayor gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las demás
responsabilidades que establezcan las leyes. (…)
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61. Contrariamente a lo alegado por GLORIA, se debe precisar que, si bien las
infracciones a lo dispuesto en los artículos 19 y 32 del Código parten de un mismo
hecho, esto es, la denominación y naturaleza de los productos imputados, los
fundamentos sobre los que se analiza su responsabilidad son diferentes.
62. En esa línea, con relación a lo dispuesto en el artículo 32 del Código se analizará el
hecho de si la denominación de los productos imputados responde a su verdadera
naturaleza; y respecto de lo establecido en el artículo 19 del mismo cuerpo legal, es
la expectativa del consumidor, el cual esperaría recibir un producto que
respondería a la denominación de su etiquetado a efectos de tomar una decisión
de consumo ajustada a sus intereses, la que es analizada.
63. En el artículo 20 del Decreto Legislativo N.° 757 (D. Leg. 757) se dispuso que los
ministerios, instituciones y organismos públicos, y otras entidades de la
Administración Publica de cualquier naturaleza, ya sean dependientes del
Gobierno Central, Gobiernos Regionales o Locales, están obligadas a aprobar
normas legales destinadas a unificar, reducir y simplificar drásticamente todos los
procedimientos y trámites administrativos que se siguen ante la respectiva
entidad.
64. Asimismo, en el artículo 24 del D. Leg. 757 se señaló que las solicitudes
presentadas ante las distintas entidades de la Administración Pública a que se
refiere el artículo 20 del referido cuerpo normativo, se considerarán
automáticamente aprobadas el mismo día de la presentación del recurso o
formato correspondiente, siempre que se cumpla con los requisitos y se entregue
la documentación completa exigidos por el TUPA para cada caso. Para ello,
bastará como constancia de la aprobación automática de la solicitud, la copia del
recurso o formato que haya presentado el interesado, que contenga el sello oficial
de recepción.
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TUO de la LPAG
Artículo 32.- Régimen del procedimiento de aprobación automática
32.1 En el procedimiento de aprobación automática, la solicitud es considerada aprobada desde el mismo
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COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
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70. En esa línea, conforme a lo dispuesto en el artículo 32 del TUO de la LPAG, son
procedimientos de aprobación automática, sujetos a la presunción de veracidad,
aquellos que habiliten el ejercicio de derechos preexistentes del administrado, la
inscripción en registros administrativos, la obtención de licencias, autorizaciones,
constancias y copias certificadas o similares que habiliten para el ejercicio
continuado de actividades profesionales, sociales, económicas o laborales en el
ámbito privado, siempre que no afecten derechos de terceros y sin perjuicio de la
fiscalización posterior que realice la administración.
71. En esa línea, se debe señalar que en este procedimiento administrativo tiene
como uno de sus principales principios a la presunción de veracidad, el cual está
recogido en el numeral 1.716 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la
momento de su presentación ante la entidad competente para conocerla, siempre que cumpla con los
requisitos y entregue la documentación completa, exigidos en el TUPA de la entidad.
32.2 En este procedimiento, las entidades no emiten ningún pronunciamiento expreso confirmatorio de la
aprobación automática, debiendo sólo realizar la fiscalización posterior. Sin embargo, cuando en los
procedimientos de aprobación automática se requiera necesariamente de la expedición de un documento
sin el cual el usuario no puede hacer efectivo su derecho, el plazo máximo para su expedición es de cinco
días hábiles, sin perjuicio de aquellos plazos mayores fijados por leyes especiales anteriores a la vigencia
de la presente Ley.
32.3 Como constancia de la aprobación automática de la solicitud del administrado, basta la copia del escrito o
del formato presentado conteniendo el sello oficial de recepción, sin observaciones e indicando el número
de registro de la solicitud, fecha, hora y firma del agente receptor.
32.4 Son procedimientos de aprobación automática, sujetos a la presunción de veracidad, aquellos que habiliten
el ejercicio de derechos preexistentes del administrado, la inscripción en registros administrativos, la
obtención de licencias, autorizaciones, constancias y copias certificadas o similares que habiliten para el
ejercicio continuado de actividades profesionales, sociales, económicas o laborales en el ámbito privado,
siempre que no afecten derechos de terceros y sin perjuicio de la fiscalización posterior que realice la
administración.
32.5 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para determinar los procedimientos sujetos
a aprobación automática. Dicha calificación es de obligatoria adopción, a partir del día siguiente de su
publicación en el diario oficial, sin necesidad de actualización previa del Texto Único de Procedimientos
Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral 43.7 del artículo 43.
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TUO de la LPAG
Título Preliminar
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de
la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…)
1.7 Principio de presunción de veracidad.- En la tramitación del procedimiento administrativo, se
presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita
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COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
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74. En esa línea, se debe tener consideración lo señalado en el artículo 17417 del
TUO de la LPAG, en el que ha dispuesto que no será actuada prueba respecto a
hechos públicos o notorios, respecto a hechos alegados por las partes cuya
prueba consta en los archivos de la entidad, sobre los que se haya comprobado
con ocasión del ejercicio de sus funciones, o sujetos a la presunción de veracidad,
sin perjuicio de su fiscalización posterior.
por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presunción admite prueba
en contrario. (…)
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TUO de la LPAG
Artículo 174.- Hechos no sujetos a actuación probatoria
No será actuada prueba respecto a hechos públicos o notorios, respecto a hechos alegados por las partes cuya
prueba consta en los archivos de la entidad, sobre los que se haya comprobado con ocasión del ejercicio de sus
funciones, o sujetos a la presunción de veracidad, sin perjuicio de su fiscalización posterior
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TUO de la LPAG
Artículo 32.- Fiscalización posterior
(…)
33.2 tratándose de los procedimientos de aprobación automática y en los de evolución previa en los que ha
operado el silencio administrativo positivo, la fiscalización comprende no menos del diez por ciento (10%) de
todos los expedientes, con un máximo de ciento cincuenta (150) expedientes por semestre. Esta cantidad puede
incrementarse teniendo en cuenta el impacto que el interés general, en la económica, en la seguridad o en la
salud ciudadana pueda conllevar la ocurrencia de fraude o falsedad en la información documentación o
declaración presentadas. Dicha fiscalización debe efectuarse semestralmente de acuerdo a los lineamientos que
para tal efecto dicta la Presidencia del Consejo de Ministros.
(…)
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COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
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78. Por lo tanto, resulta de vital importancia la conducta del administrado, la cual debe
ajustarse a lo dispuesto en el principio de presunción de veracidad en la medida
que en este tipo de procedimientos la carga de la prueba le es trasladada al
administrado, respondiendo por la veracidad de los hechos y documentos que
presenta a la administración, ello a efectos de tener una expectativa legítima del
pronunciamiento de la autoridad competente.
80. En esa misma línea, Christian Guzmán Napurí20 señala que: “(…) la existencia de
procedimientos de aprobación automática se basa en principios de simplificación
administrativa, como la presunción de veracidad, celeridad y privilegio de
controles posteriores. Asimismo, se justifica en el empleo de mecanismos de
promoción de la inversión privada, favoreciendo el ingreso al mercado de los
agentes económicos; además de permitir la participación de los administrados en
los procedimientos y el manejo de la administración pública. De esta manera, se
establecen mecanismos a través de los cuales se favorece a los administrados de
manera directa, fomentando el ingreso a la formalidad. (…)”
19
MORON URBINA, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo”. Tomo I. 12ª edición.
2017. Págs. 328-329.
20
GUZMÁN NAPURÍ, Christian. “Manual del Procedimiento Administrativo General”. 1era Ed. 2013. Pág. 378.
21
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
81. Por otro lado, en el numeral 1.15 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la
LPAG se ha dispuesto el principio de predictibilidad o de confianza legítima21, por
el cual la autoridad administrativa brinda a los administrados o sus representantes
información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento a su cargo, de
modo tal que, en todo momento, el administrado pueda tener una comprensión
cierta sobre los requisitos, trámites, duración estimada y resultados posibles que
se podrían obtener.
85. En sus descargos, GLORIA alegó que debe existir coherencia entre las
declaraciones, actuaciones o comportamientos emitidos por otras entidades del
Estado sobre las materias de su competencia, cuya contradicción podría implicar
un desconocimiento de la confianza generada y reconocida por el ordenamiento a
favor de los administrados.
21
TUO de la LPAG
Título Preliminar
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de
la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…)
1.15 Principio de predictibilidad o de confianza legítima.- La autoridad administrativa brinda a los
administrados o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada
procedimiento a su cargo, de modo tal que, en todo momento, el administrado pueda tener una
comprensión cierta sobre los requisitos, trámites, duración estimada y resultados posibles que se
podrían obtener.
Las actuaciones de la autoridad administrativa son congruentes con las expectativas legítimas de los
administrados razonablemente generadas por la práctica y los antecedentes administrativos, salvo
que por las razones que se expliciten, por escrito, decida apartarse de ellos.
La autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurídico vigente y no puede actuar
arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede variar irrazonable e
inmotivadamente la interpretación de las normas aplicables. (…)
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COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
88. En ese sentido, en el artículo 11722 del Reglamento sobre Vigilancia y Control
Sanitario de Alimentos y Bebidas, se establece que el rotulado de productos
envasados debe contener entre otros, el nombre del producto.
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DECRETO SUPREMO N.º 007-98-SA, Aprueban el Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de
Alimentos y Bebidas
Artículo 117.- Contenido del rotulado.
El contenido del rotulado debe ceñirse a las disposiciones establecidas en la Norma Metrológica Peruana de
Rotulado de Productos Envasados y contener la siguiente información mínima:
a) Nombre del producto.
b) Declaración de los ingredientes y aditivos empleados en la elaboración del producto.
c) Nombre y dirección del fabricante.
d) Nombre, razón social y dirección del importador, lo que podrá figurar en etiqueta adicional.
e) Número de Registro Sanitario.
f) Fecha de vencimiento, cuando el producto lo requiera con arreglo a lo que establece el Codex Alimentarius o la
norma sanitaria peruana que le es aplicable.
g) Código o clave del lote.
h) Condiciones especiales de conservación, cuando el producto lo requiera.
23
DECRETO SUPREMO Nº 007-98-SA, Aprueban el Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de
Alimentos y Bebidas
Cuarta. - Por Resolución del Ministro de Salud, en un plazo que no excederá de un (1) año contado desde la
vigencia del presente reglamento, se expedirán las normas sanitarias aplicables a la fabricación de productos
alimenticios, en las que se definirán, cuando menos, los aspectos siguientes:
a) Las características que debe reunir el producto o grupo de productos respectivo, incluyendo las de las
materias primas que intervienen en su elaboración.
b) Las condiciones que deben observarse en el proceso de fabricación incluyendo las Buenas Prácticas de
Manufactura.
c) Los aditivos alimentarios permitidos y los niveles máximos de concentración permitidos.
d) Los límites máximos tolerables de contaminantes.
e) Las especificaciones higiénicas correspondientes.
f) Los criterios microbiológicos y físico-químicos de calidad sanitaria e inocuidad.
g) Los procedimientos de muestreo.
h) Las determinaciones analíticas y las metodologías de análisis aplicables.
i) Los requisitos que deben cumplir las instalaciones industriales.
En tanto no se expida la norma pertinente, la fabricación de los alimentos y bebidas se rige por las normas del
Codex Alimentarius aplicables al producto o productos objeto de fabricación y, en lo no previsto por éste, lo
establecido por la Food And Drug Administration de los Estados Unidos de Norteamérica (FDA).
23
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
91. Al respecto, el Codex fue aprobado por la Organización de las Naciones Unidas
para la Alimentación y la Agricultura - FAO y la Organización Mundial de la Salud -
OMS en 1963 (fecha desde la cual el Perú es país miembro) para efectos de
elaborar normas alimentarias internacionales, con el objeto de proteger la salud de
los consumidores y garantizar la equidad en las prácticas comerciales de
alimentos.
92. Las regulaciones del Codex se refieren a higiene y calidad, incluyendo estándares
microbiológicos, aditivos, pesticidas y contaminantes, etiquetado, métodos de
muestreo y análisis de peligros, importación y exportación de alimentos, sistema
de certificación, entre otros.
93. Entre las normas del Codex, se encuentra la Norma para el etiquetado de
productos preenvasados - CODEX STAN 1-1985 (CODEX STAN 1-1985), el cual
establece lo siguiente:
“(…)
4. ETIQUETADO OBLIGATORIO DE LOS ALIMENTOS PREENVASADOS
En la etiqueta de alimentos preenvasados deberá aparecer la siguiente
información según sea aplicable al alimento que ha de ser etiquetado, excepto
cuando expresamente se indique otra cosa en una norma individual del Codex:
24
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
3.2 La identidad del producto debe ser una de las características principales de la
cara de visualización principal y debe estar en caracteres y en un lugar tales que
se lea y entienda fácilmente.
3.3 La identidad del producto debe indicarse en términos de al menos una de las
siguientes designaciones en el orden de preferencia mencionado a continuación:
a) el nombre especificado o exigido por las leyes o regulaciones
nacionales aplicables;
b) el nombre común o usual del producto;
c) el nombre genérico o cualquier otro término descriptivo apropiado,
por ejemplo, una indicación que incluya una declaración de
función.”
95. Asimismo, tenemos la Norma General para el Uso de Términos Lecheros - Codex
Stan 206-1999 (Codex Stan 206-1999), la cual establece lo siguiente:
“(…)
2. DEFINICIONES
2.1 Leche es la secreción mamaria normal de animales lecheros obtenida
mediante uno o más ordeños sin ningún tipo de adición o extracción, destinada al
consumo en forma de leche líquida o a elaboración ulterior.
2.2 Producto lácteo es un producto obtenido mediante cualquier elaboración de la
leche, que puede contener aditivos alimentarios y otros ingredientes
funcionalmente necesarios para la elaboración.
2.3 Producto lácteo compuesto es un producto en el cual la leche, productos
lácteos o los constituyentes de la leche son una parte esencial en términos
cuantitativos en el producto final tal como se consume, siempre y cuando los
constituyentes no derivados de la leche no estén destinados a sustituir totalmente
o en parte a cualquiera de los constituyentes de la leche.
2.4 Producto lácteo reconstituido es el producto lácteo resultante de la adición
de agua a la forma deshidratada o concentrada del producto en la cantidad
necesaria para restablecer la proporción apropiada del agua respecto del extracto
seco.
2.5 Producto lácteo recombinado es el producto resultante de la combinación de
materia grasa de la leche y del extracto seco magro de la leche en sus formas
conservadas, con o sin la adición de agua para obtener la composición apropiada
del producto lácteo.
2.6 Por términos lecheros se entiende los nombres, denominaciones, símbolos,
representaciones gráficas u otras formas que sugieren o hacen referencia, directa
o indirectamente, a la leche o los productos lácteos.
(…)”.
(El subrayado es nuestro)
97. A su vez, de acuerdo con la mencionada norma, podrá usarse el término “leche”
en las siguientes situaciones:
25
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
(iii) El producto lácteo compuesto que utilice leche como parte esencial del
producto final, siempre que muy cerca de la denominación figure una
descripción clara de los demás ingredientes característicos (tales como
alimentos aromatizantes, especias, hierbas aromáticas y aromas)28.
98. Adicionalmente, la misma norma indica que solo los productos que se ajusten a
las disposiciones de una norma de Codex para un determinado producto lácteo
podrán denominarse con el nombre especificado por dicha norma, para el
producto en cuestión.
24
NORMA GENERAL PARA EL USO DE TÉRMINOS LECHEROS - CODEX STAN 206-1999
4. Aplicación de los términos lecheros
4.2. Uso del término “leche”
4.2.1. Podrán denominarse “leche” sólo los alimentos que se ajusten a la definición formulada en la sección 2.1.
Si tales alimentos se destinan a la venta en cuanto tales se denominarán “leche cruda” u otra expresión
apropiada que no induzca a error o a engaño al consumidor.
25
NORMA GENERAL PARA EL USO DE TÉRMINOS LECHEROS - CODEX STAN 206-1999
4. Aplicación de los términos lecheros
4.2. Uso del término “leche”
4.2.2. La leche cuya composición se haya modificado mediante la adición y/o extracción de constituyentes de la
leche podrá denominarse con un nombre que incluya el término “leche”, siempre que muy cerca de la
denominación figure una descripción clara de la modificación a que se ha sometido la leche.
26
COMISIÓN DEL CODEX ALIMENTARIUS - COMITE DEL CODEX SOBRE LA LECHE Y LOS PRODUCTOS
LACTEOS Cuarta reunión Wellington, Nueva Zelandia, 28 de febrero - 3 de marzo de 2000 - CX/MMP 00/15
diciembre 1999, p.7.
“Definición de tratamiento UHT (temperatura ultraelevada”
Por tratamiento UHT (temperatura ultraelevada) de la leche o la nata (crema) se entiende un tratamiento térmico
de elevada temperatura/breve tiempo que tiene por objeto elaborar productos comercialmente estériles que
puedan almacenarse a temperatura ambiente. El proceso tiene por objeto destruir todos los microorganismos; es
improbable que cualesquiera microorganismos residuales causen el deterioro del producto en condiciones
normales de almacenamiento. La leche y la nata (crema) sometidas a tratamiento UHT se envasan
asépticamente en envases esterilizados y cerrados herméticamente. El tratamiento térmico total es equivalente,
por lo que respecta a su eficacia contra las esporas bacterianas resistentes al calor, a un valor mínimo de Fo de 3
minutos.
*) Por envase cerrado herméticamente se entiende un recipiente concebido y destinado para impedir la entrada
de microorganismos.”
27
La leche descremada o desnatada es aquella leche a la que se le ha extraído la nata (materia grasa).
28
NORMA GENERAL PARA EL USO DE TÉRMINOS LECHEROS - CODEX STAN 206-1999
4. Aplicación de los términos lecheros
4.5. Uso de términos para los productos lácteos compuestos
Un producto que se ajuste a la descripción que figura en la sección 2.3 podrá denominarse con el término “leche”
o el nombre especificado para el producto lácteo, según proceda, siempre que muy cerca de la denominación
figure una descripción clara de los demás ingredientes caracterizantes (tales como alimentos aromatizantes,
especias, hierbas aromáticas y aromas).
26
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
99. Ahora bien, en relación al tratamiento del producto denominado leche evaporada,
el Codex contempla la Norma para las leches evaporadas Codex Stan 281-1971,
la cual establece lo siguiente:
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN
La presente Norma se aplica a las leches evaporadas destinadas al consumo
directo o a ulterior elaboración, que se ajustan a las definiciones de la sección 2 de
esta Norma.
2. DESCRIPCIÓN
Se entiende por leches evaporadas los productos obtenidos mediante eliminación
parcial del agua de la leche por el calor o por cualquier otro procedimiento que
permita obtener un producto con la misma composición y características. El
contenido de grasa y/o proteínas podrá ajustarse únicamente para cumplir con los
requisitos de composición estipulados en la sección 3 de la presente Norma,
mediante adición y/o extracción de los constituyentes de la leche, de manera que
no se modifique la proporción entre la caseína y la proteína del suero en la leche
sometida a tal procedimiento.
100. En dicha norma se indican los términos con los cuales se puede denominar a
estos productos, de acuerdo a su composición, siendo los siguientes:
102. En ese sentido, se tiene que, las actuaciones de los proveedores, al solicitar el
respectivo registro para sus productos (que finalmente serían trasladados a los
consumidores), deben observar el cumplimiento de los requisitos solicitados por la
autoridad competente, así como las disposiciones establecidas para la obtención
del derecho, entre ellas, las disposiciones del Codex de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 32 del Código.
27
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
106. Sin perjuicio de lo señalado, se debe acotar que si bien la autoridad respectiva, en
este caso Digesa, tenía la facultad de realizar la fiscalización posterior de la
documentación presentada por GLORIA, ello no le exime de su obligación de
adecuar su conducta observando lo establecido por los principios de presunción
de veracidad, cumplimiento de sus obligaciones legalmente establecidas, entre
otros. Por lo que carece de validez lo alegado en su defensa.
107. Agregó GLORIA que, ha venido usando las denominaciones aprobadas por la
Digesa y que el Indecopi validó a través de sus pronunciamientos, tales como la
Resolución N.° 972-2016/PS0-INDECOPI-PIU del 26 de octubre de 2016, por la
cual consideró que las denominaciones “Alimento lácteo evaporado” y “Leche
evaporada parciamente descremada (…)” no constituirían una infracción a lo
dispuesto en el Código, toda vez que fueron aprobadas por la Digesa, bajo la
convicción de que estaba actuando correctamente. Es así que sobre los productos
“Gloria sin lactosa leche chocolatada semidescremada” y “Gloria lecha evaporada
parcialmente descremada con miel de abeja, minerales y vitaminas” que contienen
ingredientes no lácteos que no sustituyen los componentes de la parte láctea,
incluyen en su denominación el termino leche, se encuentran conforme a lo
dispuesto en el inciso e) del artículo 117 del Reglamento sobre Vigilancia y
Control Sanitario de Alimentos y Bebidas, por lo que ambos productos fueron
aprobados por la Digesa mediante registros sanitarios A1900312N/NAGOSA y
A2751115N/NAGOSA, respectivamente.
109. Sin embargo, se debe precisar que ello no es materia de análisis en el presente
procedimiento, en la medida que las imputaciones están referidas a la
denominación y coincidencia con la naturaleza de los productos de la
administrada y no respecto de las imágenes del etiquetado.
28
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
111. A mayor abundamiento, se debe precisar que lo resuelto por la autoridad regional
no se opone a la actuación de la Comisión en el presente procedimiento, en la
medida que lo resuelto en dicha resolución no le exime de responsabilidad a
GLORIA por las imputaciones formuladas en su contra en este caso, por lo que
debe rechazarse lo argumentado por GLORIA en este extremo.
112. Sin perjuicio de lo señalado, se debe indicar que los productos “Gloria sin lactosa
leche chocolatada semidescremada” y “Gloria lecha evaporada parcialmente
descremada con miel de abeja, minerales y vitaminas” no contienen “grasa
vegetal” (grasa de origen no lácteo), lo cual será analizado en el apartado
correspondiente a fin de verificar su responsabilidad por la vulneración a lo
dispuesto en los artículos 19 y 32 del Código.
117. En ese sentido, alegó que la definición de los productos debe ceñirse a la Norma
Metrológica Peruana y no al Codex Alimentarius.
29
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
120. En ese sentido, si bien lo dispuesto por la Norma Metrológica Peruana 001:2014
no tiene carácter vinculante como lo es el Codex, sus disposiciones no se oponen
a la aplicación de la normativa Codex, de conformidad con lo señalado en el
artículo 32 del Código, por lo que queda desvirtuado lo alegado en su defensa.
121. Alegó GLORIA en sus descargos que, la regulación nacional fue establecida por la
Digesa sobre la base de su interpretación del Codex Alimentarius. Así, en
aplicación de la Norma General del Codex para el Uso de Términos Lecheros,
determinó que aquellos productos que contenían ingredientes no lácteos que no
sustituirían la parte láctea llevarían en su denominación el término “leche”.
122. Añadió que, en el caso de los productos con insumos no lácteos que sustituían
parte de los ingredientes lácteos, la Digesa hizo una interpretación de la Norma
General para el Etiquetado de Alimentos Preenvasados del Codex Alimentarius y
el Código, determinando el uso del término “leche” en la denominación del
producto, siempre que se lleve la descripción de sus insumos.
123. Es así que, en el caso de los productos “Bonlé leche evaporada parcialmente
descremada esterilizada con maltodextrina y grasa vegetal”, “Bonlé leche
evaporada parcialmente descremada esterilizada con maltodextrina, grasa vegetal
y enriquecida con vitaminas A y D” y “Pura Vida leche UHT con maltodextrina,
grasa vegetal, proteína aislada de soya, minerales (Hierro y Zinc) y vitaminas (A y
D)” que contienen ingredientes no lácteos que sustituyen parcialmente los
componentes lácteos, procedió a incluir el termino leche acompañado de los
insumos de tales productos. Por lo que, a ambos productos, en aplicación del
literal f) del artículo 117 del Reglamento sobre Vigilancia y Control Sanitario de
Alimentos y Bebidas, se aprobaron sus registros sanitarios
(A2700214N/NAGOSA, A2750715N/NAGOSA y A1100415N/NAGOSA
respectivamente).
124. En ese sentido, GLORIA alegó que son varios los actos del Estado que han
generado convicción de estar actuando en estricto cumplimiento de la regulación
aplicable: (i) informe 005376-2014/DHAZ/DIGESA; y, (ii) los registros sanitarios
emitidos para cada uno de los productos materia de imputación. En ese sentido, la
imputación en si misma implica una vulneración a la confianza legítima que el propio
Estado a través del Indecopi y que Digesa generó en su contra.
30
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
“(…)
III. CONCLUSIONES
3.1 SE DEBE APLICAR las normas Codex específicas o en su defecto la Norma
General Codex para el Uso de Términos Lecheros y en lo no previsto por esta lo
establecido en la Norma General para el Etiquetado de los Alimentos Preenvasados
del Codex en concordancia con la Ley 29571 – Código de Protección y Defensa del
Consumidor, para establecer si el nombre del producto en el trámite de registro
sanitario de las leches procesadas industrialmente, productos lácteos, productos
lácteos compuestos y bebidas a base de agua con leche. (…)”
127. Con relación a los registros sanitarios, se debe reiterar que en la medida que nos
encontramos frente a un procedimiento de aprobación automática, dicha aprobación
se obtiene de forma ficta, siendo necesario únicamente para obtener el derecho la
presentación de la documentación a Digesa y el vencimiento del plazo que esta tiene
para realizar la fiscalización.
129. En ese sentido, el solo hecho de haber obtenido los registros sanitarios no le
exime de responsabilidad por los hechos materia de imputación, en la medida que
se advierte que no adecuó la denominación de sus productos de conformidad con
lo dispuesto en el artículo 32 del Código, lo señalado en el artículo 117 del
Reglamento y la normativa Codex aplicable a los productos imputados, en razón a
que por los ingredientes con los que contaban sus productos, así como por la
información indicada en dichas denominaciones, no correspondía identificarse
como “leche”, ya que ello no era su verdadera naturaleza.
131. Agregó en sus descargos que, la Digesa cuenta con la facultad de denegar las
solicitudes de registro sanitario, lo cual se puede observar de las Resoluciones N.°
4110-2013/DHAZ7DIGESA/SA del 9 de diciembre del 2013; N.° 2628-
2016/DIA/DIGESA/SA y 2873-2017/DCEA/DIGESA/SA del 19 de octubre de 2016 y
22 de agosto de 2017, respectivamente. Por lo tanto, ningún proveedor puede
escoger a su libre criterio la denominación de sus productos, ya que la denominación
propuesta es válida en tanto Digesa emite la aprobación respectiva.
31
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
135. Ello evidencia no solo que la administrada conocía la normativa Códex a la cual
tenía que adecuar denominación de sus productos en el mercado peruano, si no
que su solicitud de registro debió realizarse observando dicho marco normativo.
Por lo que queda desvirtuado lo alegado en su defensa.
32
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
140. Sobre el particular, se debe señalar que el objeto del presente procedimiento
sancionador está referido a las condiciones vigentes al momento de la solicitud de
los registros sanitarios de sus productos, en las que debía haber observado las
exigencias establecidas en la normativa Códex, por lo que el hecho de haber
realizado la solicitud de modificación de las denominaciones de sus productos en
función a la Resolución Directoral N.° 043-2017/DIGESA/SA, no le exime de
responsabilidad.
142. En el literal b) del numeral 1.1 del artículo 1 del Código29 se establece que los
consumidores tienen derecho a acceder a información oportuna, suficiente, veraz
y fácilmente accesible, relevante para tomar una decisión o realizar una elección
de consumo que se ajuste a sus intereses, así como a efectuar un uso o consumo
adecuado de los productos o servicios.
29
Código
Artículo 1.- Derechos de los consumidores
1.1 En los términos establecidos por el presente Código, los consumidores tienen los siguientes derechos:
b. Derecho a acceder a información oportuna, suficiente, veraz y fácilmente accesible, relevante para tomar una
decisión o realizar una elección de consumo que se ajuste a sus intereses, así como para efectuar un uso o
consumo adecuado de los productos o servicios.
33
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
147. Por lo tanto, en la medida que el artículo 32 del Código es el que contempla de
manera específica la información brindada a los consumidores que pudiera inducir
a confusión sobre la naturaleza de los productos imputados, corresponde archivar
el procedimiento respecto a la imputación referida al cumplimiento del deber de
información relevante (de manera genérica) dispuesto en el artículo 2 del Código.
148. En el artículo 1031 del Código se establece que los productos envasados ofrecidos
al consumidor deben tener de manera visible y legible, toda la información
contenida en la norma de rotulado sectorial.
149. Considerando que el presente procedimiento tiene por objeto determinar si los
productos supervisados cumplen con la normativa vigente del rotulado,
corresponde analizar la normativa sectorial respectiva, así tratándose de
productos alimenticios, debemos remitirnos a lo dispuesto en el Reglamento sobre
Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas (Reglamento sobre
30
TUO de la LPAG
Artículo 246
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
4. Tipicidad. - No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el
mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibición se extiende también a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de
continuación de infracciones a que se refiere el inciso 7. (…)
31
Código
Artículo 10.- Información acerca de los productos envasados
10.1 Sin perjuicio de lo señalado en el artículo 2, los productos envasados ofrecidos al consumidor deben tener
de manera visible y legible la información establecida en la norma sectorial de rotulado correspondiente. En
el caso de productos destinados a la alimentación y la salud de las personas, esta obligación se extiende a
informar sobre sus ingredientes y componentes.
10.2 Es competencia del Indecopi fiscalizar el cumplimiento de los artículos 8 y 10, así como sancionar las
infracciones, únicamente si el producto se encuentra a disposición del consumidor o expedito para su
distribución en los puntos finales de venta, sin perjuicio de las competencias sectoriales que correspondan.
Su competencia no se restringe a las listas de productos que pudieran contemplar normas sectoriales de
rotulado, resultando aplicables las exigencias establecidas en la presente norma a todos los productos
destinados a los consumidores.
34
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
Vigilancia), que en su artículo 11732 establece los requisitos mínimos que debe
contener el rotulado de los productos alimenticios:
150. En el presente caso, se imputó a GLORIA que la información del rotulado de los
productos materia de análisis, no cumplirían con las disposiciones de la legislación
nacional y el Codex Alimentarius respecto a su denominación.
151. Sin embargo, se debe precisar que dicha obligación en el presente caso se
enmarca en el incumplimiento de lo dispuesto en el artículo 32 del Código, en la
medida que la información consignada en el rotulado es aquella que debiera estar
conforme con las disposiciones de la legislación nacional y el Codex Alimentarius
respecto a su denominación, a efectos de no generar confusión sobre su
naturaleza en los consumidores, lo cual también se encuentra de conformidad con
el principio de tipicidad.
152. Por lo tanto, en la medida que el artículo 32 del Código es el que contempla de
manera específica la información brindada a los consumidores que pudiera inducir
a confusión sobre la naturaleza de los productos imputados, corresponde archivar
el procedimiento respecto a la imputación referida al cumplimiento de lo dispuesto
en el artículo 10 del Código.
32
Reglamento sobre Vigilancia
Artículo 117.- Contenido del rotulado.
El contenido del rotulado debe ceñirse a las disposiciones establecidas en la Norma Metrológica Peruana de
Rotulado de Productos Envasados y contener la siguiente información mínima:
a) Nombre del producto.
b) Declaración de los ingredientes y aditivos empleados en la elaboración del producto.
c) Nombre y dirección del fabricante.
d) Nombre, razón social y dirección del importador, lo que podrá figurar en etiqueta adicional.
e) Número de Registro Sanitario.
f) Fecha de vencimiento, cuando el producto lo requiera con arreglo a lo que establece el Codex Alimentarius o la
norma sanitaria peruana que le es aplicable.
g) Código o clave del lote.
h) Condiciones especiales de conservación, cuando el producto lo requiera.
35
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
153. En el artículo 3233 del Código se señala que el etiquetado de los alimentos se rige
de conformidad con la legislación sobre la materia o en su defecto a lo establecido
en el Codex Alimentarius.
154. Asimismo, establece que los alimentos deben llevar en su etiquetado de manera
destacada la denominación que refleje su verdadera naturaleza, sin generar
confusión ni engaño al consumidor.
155. En esa línea, aun cuando los proveedores tienen libertad de elegir la forma de
expresar la información que consignan en el rotulado de sus productos, tal libertad
no es absoluta y debe ser ejercida conforme al deber de información que exige la
normativa sobre protección al consumidor.
157. Como podemos verificar, en este caso, GLORIA no ha utilizado el término Leche
para denominar a estos productos.
33
Código
Artículo 32.- Etiquetado y denominación de los alimentos.
El etiquetado de los alimentos se rige de conformidad con la legislación sobre la materia o en su defecto a lo
establecido en el Codex Alimentarius.
Los alimentos deben llevar en su etiquetado de manera destacada la denominación que refleje su verdadera
naturaleza, sin generar confusión ni engaño al consumidor. Las alegaciones saludables deben sustentarse de
acuerdo con la legislación sobre la materia o en su defecto a lo establecido en el Codex Alimentarius.
36
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
160. Sin embargo, de forma preliminar al análisis se debe señalar que, si bien se
imputó a GLORIA que la denominación de los productos descritos en el Cuadro
(indicado en el párrafo 4 de la presente Resolución) no reflejarían su verdadera
naturaleza,
EMPRESA
pudiendo generar
LINEA COMERCIAL
confusión
REGISTRO SANITARIO
en los consumidores, en dos casos se
PRESENTACION DENOMINACIÓN EN EL ENVASE
advierte que los componentes indicados en su denominación son “Chocolatada”
LECHE EVAPORADA PARCIALMENTE DESCREMADA
GLORIA S.A. BONLÉ A2700214N/NAGOSA BOLSITARRO
“con miel de abeja”, tal como se muestra a continuación: ESTERILIZADA CON MALTODEXTRINA Y GRASA VEGETAL
LECHE EVAPORADA PARCIALMENTE DESCREMADA
GLORIA S.A. BONLÉ A2750715N/NAGOSA
TETRAPACK ESTERILIZADA, CON MALTODEXTRINA, GRASA VEGETAL Y
EMPRESA LINEA COMERCIAL REGISTRO SANITARIO
PRESENTACION DENOMINACIÓN
ENRIQUECIDA CON ENVITAMINAS
EL ENVASE A Y D
LECHE
SIN EVAPORADA
LACTOSA LECHE PARCIALMENTE
CHOCOLATADA DESCREMADA
SEMIDESCREMADA UHT
GLORIA S.A. BONLÉ
GLORIA A2700214N/NAGOSA
A1900312N/NAGOSA BOLSITARRO
TETRAPACK ESTERILIZADA
FÁCIL DIGESTIÓNCONCON
MALTODEXTRINA
VITAMINAS A, YC GRASA
YD VEGETAL
LECHE
LECHE EVAPORADA
EVAPORADA PARCIALMENTE
PARCIALMENTE DESCREMADA
DESCREMADA CON MIEL DE
GLORIA S.A.
GLORIA S.A. GLORIA
BONLÉ A2751115N/NAGOSA
A2750715N/NAGOSA LATA
TETRAPACK ESTERILIZADA, CONYMALTODEXTRINA, GRASA VEGETAL Y
ABEJA, MINERALES VITAMINAS
ENRIQUECIDA
LECHE UHT CON CON VITAMINAS A YGRASA
MALTODEXTRINA, D VEGETAL, PROTEÍNA
GLORIA S.A. PURA VIDA A1100415N/NAGOSA BOLSITARRO SIN LACTOSA
AISLADA LECHEMINERALES
DE SOYA, CHOCOLATADA SEMIDESCREMADA
(HIERRO UHT (A
Y ZINC) Y VITAMINAS
GLORIA S.A. GLORIA A1900312N/NAGOSA TETRAPACK
161. En esa línea, se observa en la denominaciónFÁCIL Y D)de los CON
DIGESTIÓN referidos
VITAMINAS A,productos
CYD lo
siguiente: LECHE EVAPORADA PARCIALMENTE DESCREMADA CON MIEL DE
GLORIA S.A. GLORIA A2751115N/NAGOSA LATA
ABEJA, MINERALES Y VITAMINAS
LECHE UHT CON MALTODEXTRINA, GRASA VEGETAL, PROTEÍNA
GLORIA S.A. PURA VIDA A1100415N/NAGOSA BOLSITARRO AISLADA DE SOYA, MINERALES (HIERRO Y ZINC) Y VITAMINAS (A
Y D)
37
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
162. En ese sentido, al ser productos obtenidos mediante leche y otros ingredientes
que no están destinados a sustituir los constituyentes de la leche, como la miel de
abeja y la cocoa (chocolatada), serían considerados productos lácteos
compuestos. Como tal, y de acuerdo al numeral 4.5 del CODEX STAN 206-1999,
pueden denominarse con el término “leche” los productos lácteos compuestos,
siempre que muy cerca de la denominación se describa los ingredientes
caracterizantes.
164. Ahora bien, en el presente caso luego de la evaluación y análisis de los productos
recabados en la etapa de supervisión, se imputó a GLORIA que las
denominaciones de los productos descritos en el Cuadro no reflejarían su
verdadera naturaleza, pudiendo generar confusión en los consumidores.
165. En esa línea, se advirtió, en los productos 1, 2 y 5 del Cuadro, que los mismos
contienen entre sus ingredientes: grasa vegetal (grasa vegetal de palma),
componente que está destinado a sustituir o modificar los constituyentes de la
leche, lo que implica que no pueden ser considerados como leche, producto lácteo
o producto lácteo compuesto.
166. Al respecto, de conformidad con lo establecido en las secciones 4.6.3 y 4.6.4 del
CODEX STAN 206-1999, los productos que no configuren como leche, producto
lácteo o producto lácteo compuesto no podrán utilizar el término “leche” en sus
38
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
167. Por lo tanto, siguiendo las normas del Codex, dichos productos no pueden llevar
en su denominación el término “leche” al tener entre sus ingredientes un
componente que modifica los constituyentes de la leche. Así, se verifica la
existencia de una infracción a lo establecido en el artículo 32 del Código, toda vez
que el nombre usado no refleja la verdadera naturaleza del producto. Tal como se
muestra a continuación:
39
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
40
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
169. En esa línea, el análisis que efectúe el Indecopi solo deberá limitarse a verificar si
el producto en cuestión cumplió o no con la denominación aprobada previamente
por la Digesa.
170. Sobre el particular, se debe reiterar a GLORIA que el análisis realizado por el
Indecopi en este extremo, está referido a que de acuerdo a lo establecido en el
artículo 32 del Código, el etiquetado de los alimentos se rige de conformidad con
la legislación sobre la materia o en su defecto a lo establecido en el Codex
Alimentarius.
41
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
pertinente, la fabricación de los alimentos y bebidas se rige por las normas del
Codex Alimentarius aplicables al producto o productos objeto de fabricación.
172. Por lo tanto, se advierte que el análisis a realizar sobre los productos en cuestión,
está referido no solo al cumplimiento de las disposiciones emitidas por Digesa,
sino también a la legislación aplicable en la materia, como lo es el Reglamento
sobre Vigilancia y Control Sanitario de Alimentos y Bebidas y el Codex
Alimentarius, por lo que carece de validez lo alegado en su defensa.
177. Los argumentos presentados por GLORIA luego del IFI han sido desvirtuados en
los apartados correspondientes a las cuestiones previas.
179. Por todo lo expuesto, para este Colegiado corresponde sancionar a GLORIA por
infracción a lo establecido en el artículo 32 del Código, al haber quedado
evidenciado que la denominación de los productos 1, 2 y 5 del Cuadro, no
reflejarían su verdadera naturaleza, pudiendo generar confusión en el consumidor.
42
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
182. Los proveedores deben brindar los productos y servicios en las condiciones
acordadas o en las que resulten previsibles, atendiendo a la naturaleza de los
mismos y a la normatividad que rige su prestación.
184. De forma preliminar, se debe señalar, tal como se ha manifestado en los párrafos
precedentes, que los productos 3 y 4 del Cuadro, contienen en su denominación
los caracterizantes: “chocolatada” y “miel de abeja”, y en la medida que ello no
altera su composición, sí correspondían denominarse “leche”, por lo que en dichos
casos no se habría defraudado la expectativa de los consumidores.
186. En ese sentido, solo serán materia de análisis los productos imputados que
contienen “grasa vegetal”, en la medida que dicho componente altera su
composición y por ende no pueden calificarse como “leche”.
34
Código
Artículo 18.- Idoneidad
Se entiende por idoneidad la correspondencia entre lo que un consumidor espera y lo que efectivamente recibe,
en función a lo que se le hubiera ofrecido, la publicidad e información transmitida, las condiciones y
circunstancias de la transacción, las características y naturaleza del producto o servicio, el precio, entre otros
factores, atendiendo a las circunstancias del caso. (…)
35
Código
Artículo 19.- Obligación de los proveedores
El proveedor responde por la idoneidad y calidad de los productos y servicios ofrecidos; por la autenticidad de las
marcas y leyendas que exhiben sus productos o del signo que respalda al prestador del servicio, por la falta de
conformidad entre la publicidad comercial de los productos y servicios y éstos, así como por el contenido y la vida
útil del producto indicado en el envase, en lo que corresponda.
43
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
187. En su defensa, GLORIA alegó que, si el Indecopi considera que las denominaciones
imputadas no reflejan la real naturaleza del producto, el mecanismo para corregir
esta deficiencia es la modificación de criterios y regulaciones aplicadas por parte de
la Digesa.
189. En esa línea, frente a los consumidores GLORIA tiene el deber de adoptar las
medidas pertinentes a fin de cumplir con sus obligaciones legalmente establecidas,
entre ellas las disposiciones contenidas en el Código.
191. En ese sentido, es menester señalar a GLORIA que el hecho de cumplir con sus
obligaciones a efectos obtener el registro correspondiente ante Digesa no le exime
del deber de idoneidad al que se encuentran sujetos los proveedores en el mercado,
por el cual lo ofrecido a los consumidores debe corresponderse con lo que
finalmente recibe, en este caso, la denominación de sus productos debe reflejar su
verdadera naturaleza a efectos de que los consumidores puedan tomar una decisión
de consumo ajustada a sus necesidades o intereses.
194. Por todo lo expuesto, para esta Comisión corresponde sancionar a GLORIA por
infracción a lo establecido en el artículo 19 del Código, respecto de los productos
1, 2 y 5 del Cuadro, en tanto un consumidor esperaría recibir un producto que
respondería a la denominación de su etiquetado.
44
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
E. Graduación de la sanción
197. Los criterios previstos en los artículos 11037 y 11238 del Código disponen que el
órgano resolutivo debe atender a la gravedad de la infracción, el beneficio ilícito
36
TUO de la LPAG
Artículo 246
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: (…)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a
ser aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes
criterios que se señalan a efectos de su graduación:
a) El beneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción;
b) La probabilidad de detección de la infracción;
c) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
d) EI perjuicio económico causado;
e) La reincidencia, por la comisión de la misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme
la resolución que sancionó la primera infracción.
f) Las circunstancias de la comisión de la infracción; y
g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
37
Código
Artículo 110.- Sanciones administrativas
El órgano resolutivo puede sancionar las infracciones administrativas a que se refiere el artículo 108 con
amonestación y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), las cuales
son calificadas de la siguiente manera:
a. Infracciones leves, con una amonestación o con una multa de hasta cincuenta (50) UIT.
b. Infracciones graves, con una multa de hasta ciento cincuenta (150) UIT.
c. Infracciones muy graves, con una multa de hasta cuatrocientos cincuenta (450) UIT.
En el caso de las microempresas, la multa no puede superar el diez por ciento (10%) de las ventas o ingresos
brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedición de la resolución de primera instancia, siempre que se haya acreditado
dichos ingresos, no se encuentre en una situación de reincidencia y el caso no verse sobre la vida, salud o
integridad de los consumidores. Para el caso de las pequeñas empresas, la multa no puede superar el veinte por
ciento (20%) de las ventas o ingresos brutos percibidos por el infractor, conforme a los requisitos señalados
anteriormente.
La cuantía de las multas por las infracciones previstas en el Decreto Legislativo núm. 807, Ley sobre Facultades,
Normas y Organización del Indecopi, se rige por lo establecido en dicha norma, salvo disposición distinta del
presente Código.
En caso que el proveedor incumpla un acuerdo conciliatorio o cualquier otro acuerdo que de forma indubitable
deje constancia de la manifestación de voluntad expresa de las partes de dar por culminada la controversia, o un
laudo arbitral, el órgano resolutivo puede sancionar con una multa entre una (1) Unidad Impositiva Tributaria y
doscientos (200) Unidades Impositivas Tributarias. Para la graduación se observan los criterios establecidos en el
presente Código y supletoriamente, los criterios que establece la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General o la norma que lo sustituya o complemente.
Las sanciones administrativas son impuestas sin perjuicio de las medidas correctivas que ordene el órgano
resolutivo y de la responsabilidad civil o penal que correspondan.
38
Código
Artículo 112.- Criterios de graduación de las sanciones administrativas
Al graduar la sanción, el órgano resolutivo puede tener en consideración los siguientes criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
45
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
198. Estos criterios sirven como parámetro de juicio para una mayor objetividad de la
gravedad de la infracción y la imposición de la sanción, en garantía de los
derechos del infractor.
46
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
204. Teniendo en cuenta los criterios señalados, se ha graduado la sanción para las
presentes infracciones. Sin embargo, de manera previa a que este Colegiado
realice la graduación de la sanción, corresponde pronunciarse sobre los
descargos presentados por el administrado respecto a la graduación de sanción
que fue propuesta en el IFI:
39
TUO de la LPAG
Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.15. Principio de predictibilidad o de confianza legítima. - La autoridad administrativa brinda a los
administrados o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento
a su cargo, de modo tal que, en todo momento, el administrado pueda tener una comprensión cierta
sobre los requisitos, trámites, duración estimada y resultados posibles que se podrían obtener.
Las actuaciones de la autoridad administrativa son congruentes con las expectativas legítimas de los
administrados razonablemente generadas por la práctica y los antecedentes administrativos, salvo que
por las razones que se expliciten, por escrito, decida apartarse de ellos.
La autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurídico vigente y no puede actuar
arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede variar irrazonable e
inmotivadamente la interpretación de las normas aplicables.
40
DANÓS ORDOÑEZ, Jorge. Comentarios a la nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Ara Editorial
E.I.R.L. 2005. Lima. Pág. 42.
“El principio de razonabilidad, también conocido como proporcionalidad en otros ordenamientos, postula la
adecuación entre medios y fines, de modo que la Administración Pública no debe imponer ninguna carga,
obligación, sanción o prestación más gravoso que la que sea indispensable para cumplir con las exigencias del
interés público”.
47
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
206. Tal es así que, el propio Indecopi ha establecido que las supuestas infracciones
vinculadas con información contenida en el envase de producto resultan de fácil
detección, considerando una probabilidad de detección del 90%41. En ese sentido,
siendo que los productos imputados se encuentran de forma accesible a cualquier
consumidor, se debe aplicar una probabilidad de detección alta.
207. Sobre el particular, se debe precisar a GLORIA que el objeto del presente
procedimiento administrativo sancionador está referido a verificar el cumplimiento
de sus obligaciones establecidas legalmente en el Código y no respecto de la
publicidad difundida a los consumidores, lo cual es competencia de la Comisión
de Fiscalización de la Competencia Desleal (CCD).
209. En ese sentido, debido a la dificultad por parte de los consumidores para advertir
de dicha infracción a la autoridad y que resulta materialmente imposible la
fiscalización del total de operaciones que realiza el administrado en el mercado,
es que se evidencia que la probabilidad de detección aplicada es baja. Por lo que
queda desvirtuado lo alegado en este extremo.
210. Agregó GLORIA que, el beneficio ilícito por la supuesta infracción a lo dispuesto
en el artículo 19 del Código toma en cuenta un periodo que excede a la presencia
de las denominaciones en el mercado, toda vez que con fecha 23 de junio de
2017 se solicitó a la Digesa el cambio de denominación de los tres (3) productos
materia de infracción, los cuales fueron aprobados el 1 de septiembre, 10 de
agosto y 1 de agosto de 2017. Por lo que el periodo de infracción debe ajustarse
hasta el momento en que se modificaron las denominaciones de los productos.
211. Al respecto, se debe señalar que la graduación aplicada por este Colegiado está
considerando lo alegado por la administrada a efectos de determinar
adecuadamente el periodo de infracción.
41
Resolución N.° 098-2016/CD1-INDECOPI del 4 de mayo de 2016.
48
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
217. Al respecto, se debe señalar a la administrada que, del cálculo de multa realizado
para dicha infracción, se puede advertir que la sanción se encuentra dentro del
rango establecido en el artículo 110 del Código sobre las infracciones muy graves,
por lo que al haberse explicitado la metodología realizada ha quedado justificado
que en el presente caso se considere la infracción al deber de idoneidad como
una infracción muy grave.
• Beneficio ilícito
219. El beneficio ilícito se encuentra configurado por el costo evitado del administrado
al no haber implementado las medidas o mecanismos necesarios que hubieran
permitido cumplir con la normativa vigente, respecto a que la denominación de los
49
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
221. Dicho parámetro objetivo viene a ser el costo de contratar personal adecuado, lo
cual le permitiría implementar los mecanismos necesarios para cumplir con la
normativa vigente y, en consecuencia, implementar la denominación de sus
productos de acuerdo a su verdadera naturaleza. Según fuentes de información
consultadas, el costo promedio de contratar un trabajador en el sector “Industrias
Manufactureras” asciende a S/ 4,210.32 soles43. Es importante mencionar que no
se está afirmando que el administrado carezca de dicho personal, pues es posible
que lo tenga. Lo que se está afirmando es que el costo de contratar este personal
es un parámetro o referente a utilizar para calcular el beneficio ilícito como
consecuencia de la infracción administrativa.
222. Los ingresos adicionales que obtuvo el administrado producto de no asumir este
costo, desde la fecha de infracción hasta la fecha de cálculo de multa. Dichos
42
En efecto, en dicha Resolución, la segunda instancia señaló lo siguiente:
“(…) Asimismo, el Banco subraya en su apelación que la Comisión, al momento de evaluar el beneficio ilícito y
señalar que el denunciado se habría ahorrado lo que hubiera podido invertir en un equipo que atienda consultas
como las del señor Uribe, estaría presumiendo como premeditada y calculada la posible omisión al deber de
información. Para esta Sala, tal alegato del denunciante debe ser desestimado pues la intencionalidad de la
conducta es otro criterio de graduación de la sanción (recogido también en el citado artículo 41º-A de la Ley de
Protección al Consumidor) que no ha sido tomado en cuenta en el presente procedimiento, siendo que, como ya
se señaló, al momento de evaluar el beneficio ilícito se consideró que la falta de respuesta de la solicitud del
señor Uribe revelaba que el Banco no contaba, en general, con un sistema y equipo destinado a absolver
oportunamente requerimientos como los del denunciante.
(…) Sobre esto último, esta Sala debe precisar que en la graduación de la sanción la Comisión sobre la base de
lo actuado y de la infracción detectada puede presumir probables conductas del infractor, por ejemplo, el haberse
beneficiado ilícitamente de la infracción. Lo anterior de ningún modo viola el principio de presunción de licitud (…)
pues éste rige en un primer momento del procedimiento sancionador, esto es, cuando se determina si el
administrado incurrió o no en una conducta sancionable, siendo que en la graduación de la sanción nos
encontramos en un segundo momento, posterior a la detección de la infracción.
(…) A mayor abundamiento, esta potestad de la autoridad administrativa se condice con el debido procedimiento
administrativo y el derecho de defensa del infractor (…), pues en vez de sancionarlo en virtud de criterios
meramente subjetivos, se está sustentando su sanción con criterios objetivos, esto es, elementos que pueden ser
cuestionados. Así, en el presente caso el Banco pudo argumentar, por ejemplo, que sí contaba con un sistema
de atención de consultas como la realizada por el señor Uribe, o que, pese a no contar con él, esto no le
reportaba el beneficio cuantificado por la Comisión. Sin embargo, el Banco no lo hizo, pese a que la carga
probatoria recaía en él, dados sus conocimientos especializados y la información que maneja sobre el
funcionamiento de su propia institución.”
43
Promedio de remuneraciones en el sector privado, tamaño de empresa: “500 a más trabajadores”, actividad
económica: “Industrias Manufactureras”, al primer semestre del 2015. Fuente: Planillas electrónicas – Informe
comparativo primer semestre 2015-2016. Disponible en http://www2.trabajo.gob.pe/estadisticas/inf-comparativo-
planillas-elect/, ingresado el 22 de noviembre de 2017.
50
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
• Probabilidad de detección
• Cálculo de multa
224. Por las consideraciones expuestas, corresponde sancionar a GLORIA con una
multa de 12.3 Unidades Impositivas Tributarias (UIT)45.
• Beneficio ilícito
225. El beneficio ilícito está configurado por la ganancia ilícita obtenida por el
administrado por la venta de los productos analizados, toda vez que se vulneró las
expectativas de los consumidores, quienes no recibieron un producto conforme a
la denominación de su etiquetado.
226. Esta ganancia ilícita está representada por la ganancia obtenida por el
administrado por las ventas del producto investigado, desde la fecha de inicio de
comercialización del producto con la inclusión de la información analizada, hasta
la fecha de modificación del nombre de los productos46. Asimismo, se suman los
44
Al respecto, debe considerarse para el cálculo de los ingresos adicionales los siguientes factores:
• Se procedió a utilizar la tasa de costo promedio ponderado del capital (WACC) como medida de rentabilidad
de la empresa, siendo que dicha tasa para las empresas del sector Procesamiento de alimentos al 2015,
asciende a 7.18% anual y, su equivalente mensual, 0.58% mensual (utilizando la fórmula de conversión de
tasa anual a mensual: (1 + 7.18%)1/12 – 1 = 0.58%. Fuente: Fuente: Damodaran, Aswath, Cost of Capital by
Sector (Emerging Markets), en la página web del profesor Aswath Damodaran.
http://pages.stern.nyu.edu/~adamodar/. Para que el resultado sea estimado a valores para el Perú, se
modificó la tasa de impuesto a la renta al año 2015, 28%.
• Monto del costo evitado, S/ 4,210.32 soles.
• Meses transcurridos desde el inicio de la venta de los productos analizados, mayo de 2015, hasta la fecha de
cálculo de la multa, octubre de 2017, 30 meses.
• Ingresos adicionales: 4,210.32 * [(1 + 0.58%)30 – 1] = 797.67.
45
Multa = Beneficio ilícito / Probabilidad de detección = S/ 5,007.99 / 0.10 = S/ 50,079.90 soles
Multa en UIT = 50,079.90 / 4,050.00 = 12.3 UIT
46
Desde mayo de 2015, hasta la fecha de cambio de nombre de producto, 23 de junio de 2017. Fuente: Expediente
53-2017/CC3
51
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
227. Es necesario precisar que el cálculo del beneficio ilícito se determinará a partir del
incremento de la ganancia del administrado atribuible a los hechos imputados, en
la medida que la inclusión de la referida frase de denominación del producto tiene
como efecto positivo el incremento sobre la cantidad vendida.
47
Fuentes bibliográficas revisadas para determinar el efecto incremental sobre las ventas.
Autor Documento Descripción
Effects of Deceptive Packaging on
Se encontró la intención de compra del
Purchase Intention: An Elaboration
Lammers, H.B. producto aumentaría en 31.26% cuando el
Likelihood Model Perspective.
(2000). consumidor es expuesto a un empaque que no
Psychological Reports, Vol. 86 No. 2, pp.
corresponde a las características del producto.
546-50.
Impact of Packaging on Organizational Se concluye que el empaquetado tiene un
Sajuyigbe,
Sales Turnover: A Case Study of Patterzon impacto de 28.8% sobre el volumen de ventas
A.S., Ayanleke,
Zoconist Cussons (PZ) Plc, Nigeria. producto de las diferentes líneas comerciales
S. O., & Ola, O.
Interdisciplinary Journal of Contemporary de la empresa que incluye la provisión de leche
S. (2013).
Research in Business, 4(11), 497-508 evaporada y en polvo.
How Descriptive Menu Labels Influence
Wansink B, La inclusión de frases descriptivas de los
Attitudes and Repatronage. Advances in
Painter J, van nombres de los menús contribuyó a
Consumer Research. Volume 29, pp. 168–
Ittersum (2002). incrementar las unidades vendidas en 27%.
172.
Se determinaron que afirmaciones en donde se
Health claims as communication tools that destacan atributos saludables de un producto
enhance brand loyalty: The case of low-fat alimenticio sirven como medio para comunicar
Krystallis, A., &
claims un mensaje de salud y diferenciar la marca. Los
Chrysochou, P.
within the dairy food category. Journal of resultados indicaban que la participación de
(2011).
Marketing Communications 17(3), p. 213– mercado de los yogures con bajo contenido de
228. grasa era 28.866% mayor a la de los yogures
con contenido completo de grasa.
En consecuencia, teniendo en cuenta los estudios mencionados, se concluye que el estudio que mejor se
aproxima a los hechos investigados, es el realizado por Lammers, H.B. (2000), puesto que, en dicho estudio, se
describe el porcentaje de incremento de ventas, debido al hecho de incluir información en el empaque del
producto que no guarda relación con sus características. Por lo tanto, en la presente graduación de sanción se
asume que el efecto incremental (en términos porcentuales) sobre las ventas es de 31.26%.
48
Este indicador se estima teniendo en cuenta información disponible de la empresa en sus estados financieros del
2016, en el cual indica que los ingresos ascienden a S/ 3,534’533,000.00 y la ganancia generada asciende a S/
216’048,000.00. Por lo tanto, el margen de ganancia se estima en 6.11% (resultado de 216’048,000.00 /
3,534’533,000.00). Fuente: Estado Financiero anual individual de GLORIA del año 2016, disponible en
http://www.bvl.com.pe/jsp/ShowEEFF_new.jsp?Ano=2016&Trimestre=A&Rpj=006166&RazoSoci=&TipoEEFF=I&
Tipo1=A&Tipo2=I&Dsc_Correlativo=0000&Secuencia=1, ingresado el 29 de noviembre de 2017.
49
Debido a que el cambio de nombre del producto se realiza a mediados de junio de 2017, se toma en
consideración para la graduación de sanción las ventas de los productos hasta mayo de 2017. Por lo tanto, la
ganancia ilícita resulta de:
52
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
• Probabilidad de detección
Monto de
Porcentaje de Margen
Ventas a mayo incremento Ganancia
incremento de
Productos 2017 en las ilícita
en las ventas ganancia
(a) ventas (e)
(b) (d)
(c)
BONLE EVAP F2 X 400G BOLSA 12,960,192.37 31.26% 3,086,512.36 6.11% 188,585.90
BONLE EVAP LIGHT 400G TTP 10,608,525.36 31.26% 2,526,455.14 6.11% 154,366.40
PURA VIDA UHT NUTRI. X 946
27,462,304.31 31.26% 6,540,237.94 6.11% 399,608.53
ML BOL
TOTAL 742,560.83
53
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
• Cálculo de multa
F. Medida Correctiva
232. En el artículo 105 del Código se establece la facultad de la Comisión para adoptar
las medidas que reviertan los efectos que la conducta infractora hubiera
ocasionado o evitar que esta se repita54.
52
Multa = Beneficio ilícito / Probabilidad de detección = S/ 764,346.33 / 0.10 = S/ 7,643,463.30
54
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
234. En ese sentido, esta Comisión considera que corresponde imponer como medida
correctiva que, en un plazo de 20 días hábiles, contados a partir del día siguiente
de notificada la presente resolución, cumpla con verificar que la información
consignada en los productos 1, 2 y 5 del Cuadro haya sido modificada, respecto
del cumplimiento de la normativa vigente, en todos los establecimientos en los que
se ofrece su venta a nivel nacional adoptando las medidas correctivas para
asegurar ello.
G. Sanción final
238. Sin embargo, en aplicación del principio de concurso de infracciones, cuando una
misma conducta califique como más de una infracción se aplicará la sanción
prevista para la infracción de mayor gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse
las demás responsabilidades que establezcan las leyes.
gestión requeridas para ello, la coparticipación en el desarrollo de las mismas, la factibilidad de la mejora en la
atención y otros criterios relevantes sobre el particular.
55
Código
Artículo 106.- Procedimientos a cargo del Indecopi
El Indecopi tiene a su cargo los siguientes procedimientos: (…)
b. Procedimientos sancionadores por incumplimiento de mandatos:
(i) Por incumplimiento de medidas correctivas.
(ii) Por incumplimiento de pago de costas y costos del procedimiento.
(iii) Por incumplimiento de mandato cautelar. (…)
55
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
Sanciones del Indecopi, una vez que la resolución quede firme en sede
administrativa, conforme a lo establecido en el artículo 11956 del Código.
SE RESUELVE:
SEXTO: Sancionar a GLORIA S.A. con una multa ascendente a 450 UIT57, por
infracción a lo establecido en el artículo 19 de la Ley N.° 29571, Código de Protección
y Defensa del Consumidor, en tanto se ha vulnerado la expectativa del consumidor, el
cual esperaría recibir un producto que respondería a la denominación de su
etiquetado, respecto de los productos 1, 2 y 5 del Cuadro. Dicha multa será rebajada
en 25% si el administrado consiente la presente resolución y procede a cancelar la
misma en un plazo no mayor a quince (15) días hábiles contado a partir del día
56
Código
Artículo 119.- Registro de infracciones y sanciones
El Indecopi lleva un registro de infracciones y sanciones a las disposiciones del presente Código con la finalidad
de contribuir a la transparencia de las transacciones entre proveedores y consumidores y orientar a estos en la
toma de sus decisiones de consumo. Los proveedores que sean sancionados mediante resolución firme en
sede administrativa quedan automáticamente registrados por el lapso de cuatro (4) años contados a partir de la
fecha de dicha resolución.
57
Dicha cantidad deberá ser abonada en la Tesorería del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
Protección de la Propiedad Intelectual - INDECOPI - sito en Calle La Prosa 104, San Borja.
56
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
OCTAVO: Sancionar a GLORIA S.A. con una multa ascendente a 12.3 UIT, por
infracción a lo establecido en el artículo 32 de la Ley N.° 29571, Código de Protección
y Defensa del Consumidor, al haber quedado evidenciado que la denominación de los
productos 1, 2 y 5 del Cuadro, no reflejarían su verdadera naturaleza, pudiendo
generar confusión en el consumidor.
DÉCIMO: Informar a GLORIA S.A., que la presente resolución tiene eficacia desde el
día de su notificación y no agota la vía administrativa. En tal sentido, se informa que de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 21658 del Texto Único Ordenado de la Ley
58
TUO de la LPAG
Artículo 216
216.1 Los recursos administrativos son:
a) Recurso de reconsideración.
b) Recurso de apelación.
Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso
administrativo de revisión.
57
COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR N.º 3
SEDE CENTRAL
N.° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, cabe la presentación del
recurso de apelación. Se señala que dicho recurso deberá ser presentado ante la
Comisión en un plazo máximo de quince (15) días hábiles contado a partir del día
siguiente de su notificación, caso contrario, la resolución quedará consentida.
216.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse en
el plazo de treinta (30) días. (…)
58