Apuntes de Derecho Civil I

Ctedra del Profesor Hernn Troncoso Larronde.

Universidad de Concepcin, Campus Chilln, 2014.

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Teora de los Actos jurdicos: Si es que produce efectos jurdicos, sea de la

naturaleza o del hombre, estamos ante lo que se llama el hecho jurdico aquel que va a
producir consecuencias de derecho, en cambio aquellos otros que no producen efectos
jurdicos, como saludar a una persona en la calle, se llaman hechos simples o materiales.
Lo importante es tener en claro que para hacer esta clasificacin a lo que hay que
atender es a si produce o no efectos jurdicos, porque un mismo hecho puede en ciertas
circunstancias producir efectos jurdicos y en otros casos no. as por ej.: la cada de un
rbol, si cae por acto de la naturaleza en un bosque donde no hay nadie, no produce
ninguna consecuencia de derecho, pero si ese mismo rbol se cae y daa o destruye la
vivienda vecina porque el propietario del rbol no se preocup de podarlo o afianzarlo,
este mismo hecho produce efectos jurdicos, porque dicho propietario va tener que
indemnizar los perjuicios que su negligencia ha causado. El hecho material es el mismo,
pero en un caso estamos ante un hecho simple o material y en otro ante un hecho
jurdico porque va a producir consecuencias jurdicas. Dentro de los hechos jurdicos de la
naturaleza o del hombre, que producen consecuencias de derecho nosotros podemos
hacer una distincin en tres grupos:

1.- Hechos jurdicos propiamente tales. Estos son los hechos de la naturaleza que
producen efectos jurdicos (consecuencias de derecho). Ej.: la muerte natural de una
persona que produce muchos efectos jurdicos, como la sucesin por causa de muerte,
cambia el estado civil de la mujer conyugue o por el estado civil de viuda. El nacimiento
tambin es un hecho de la naturaleza produce efectos jurdicos, en donde se acaba la
existencia natural y comienza la existencia legal de la persona y por tanto se tiene
personalidad siendo as un sujeto de derecho. Por otra el transcurso del tiempo que
tambin es un hecho de la naturaleza y en ciertas ocasiones puede producir efectos
jurdicos de relevancia, como el cumplimiento de un plazo, en donde se complete el lapso
para la prescripcin adquisitiva o extintiva, o el transcurso del tiempo de una persona que
lo hace cambiar de edad, de los 17 aos a los 18, siendo as mayor de edad y
plenamente capaz.

2.- Hechos voluntarios realizados por el Hombre, que van con la intencin de
producir efectos jurdicos (actos jurdicos). Por ejemplo cuando una persona celebra un
contrato con otra persona, es un hecho voluntario est hecho con la intencin de producir
efectos jurdicos. Si el contrato, es el contrato de compraventa, la intencin del
comprador es adquirir el objeto, es decir es un hecho realizado con la intencin de
producir efectos jurdicos. Y estos hechos voluntarios que se realizan con la intencin de
producir efectos jurdicos, se llaman actos jurdicos, es decir hechos jurdicos voluntarios
del ser humano realizados con la intencin de producir efectos jurdicos. Si una persona
hace un testamento, nadie lo obliga hacer el testamento dado que es un hecho
voluntario, y lo que se persigue es la distribucin de sus bienes para despus de sus das,
entre las personas a quien corresponda, es decir es un hecho voluntario destinado a
producir consecuencias de derecho o sea tambin es un acto jurdico.

3.- Hechos humanos voluntarios realizados sin la intencin de producir efectos

jurdicos, Aqu existe la voluntad de realizar hechos, pero no se tiene intencin de
producir efectos jurdicos. Por ej.: si en un acto de ira una persona golpea a otra
provocndole la cada de un diente, este caso es un hecho voluntario pero el agresor al
provocar la lesin no tena la intencin de ser sancionado por ello, ni producir efectos
jurdicos, pero que si los produce, y esto se da principalmente en los delitos y en los cuasi
delitos.
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La diferencia entre el acto jurdico y los otros hechos jurdicos, est en la intencin,
en el acto jurdico, el autor tiene la intencin de producir consecuencias de derecho,
mientras que en los otros la intencin se encuentra ausente.

Acto jurdico: Es una manifestacin de voluntad realizada con la intencin de

producir efectos jurdicos que pueden consistir en crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones.

En primer lugar, para que haya acto jurdico, debe haber una manifestacin de la
voluntad mientras la voluntad se mantiene en el fuero interno de la persona no es
conocida por nadie y por lo mismo no produce ningn efecto jurdico. Por ejemplo si una
persona tiene el deseo de hacer un testamento, pero no lo manifiesta, no hay
testamento.
Y en segundo aspecto que caracteriza a un acto jurdico, es que tiene que tener la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Por ejemplo, si dos
personas celebran un contrato de compraventa en virtud del cual una persona le vende a
otra un reloj, en este caso estamos creando derechos y obligaciones como el derecho del
comprador de exigir la entrega del reloj y por otra parte la obligacin del vendedor de
entregar el reloj, pero al mismo tiempo se est creando el derecho del vendedor a percibir
el pago del precio, y la obligacin del comprador de pagar. En este contrato tenemos una
manifestacin de voluntad que tiene por objeto crear derechos y obligaciones. Si una
persona paga una deuda, est manifestando su voluntad de pagar cuya intencin es
extinguir la obligacin, si en este caso despus de celebrado el contrato las partes se
ponen de acuerdo para fijar un plazo para el cumplimiento de la obligacin, se est
manifestando la voluntad con la intencin de modificar el contrato.
Hay un problema de terminologa, lo tradicional es hablar de los actos jurdicos, pero
en los ltimos tiempos y por influencia de la doctrina alemana se ha ido cambiando esta
idea, y se habla del negocio jurdico, porque la doctrina alemana que est influyendo
bastante en varias partes del mundo dice que la manifestacin de la voluntad realizada
con la intencin de producir efectos jurdicos son negocios jurdicos, en cambio que la
manifestacin de la voluntad, el hecho voluntario realizado sin la intencin de producir
efectos jurdicos, no es un hecho jurdico, sino un acto jurdico. En alemn este negocio
jurdico se llama Rechtsgeschft. En Chile se est aceptando esta doctrina, en algunos
libros, lo que definimos como acto jurdico, es llamado negocio jurdico. Vamos a seguir la
teora clsica, y por lo tanto la denominacin actos jurdicos. Pues la generalidad de la
doctrina en Chile todava sigue hablando del acto jurdico.

Clasificacin de los Actos Jurdicos (Negocio Jurdico):

Actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales:

Acto jurdico unilateral es aquel que para formarse requiere de la manifestacin de
voluntad de una sola parte. Para generarse, para nacer a la vida jurdica, el acto jurdico
unilateral requiere de la manifestacin de voluntad de una sola parte.
Acto jurdico bilateral es aquel que para formarse, para nacer a la vida jurdica
requiere del acuerdo de voluntad de dos o ms partes. Hay que fijarse de que no nos
referimos a la manifestacin de voluntad de una persona y tampoco de acuerdo de
voluntades de dos o ms personas, nos referimos a la manifestacin de voluntad de una
parte o acuerdo de voluntades de dos o ms partes.
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Lo que se entiende por parte es a lo que se refiere el artculo 1438 del Cdigo Civil,
en su parte final. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.
La parte para tener el carcter de tal requiere que estas personas que conforman la
parte acten con un mismo inters, un solo inters jurdico. Por ejemplo, supongamos
que 5 personas son dueas de un inmueble, de un bien raz, y estas 5 personas de
comn acuerdo venden el inmueble a otra persona. El contrato de compraventa es un
acto jurdico bilateral, porque para que exista este contrato se requiere el acuerdo de
voluntades de al menos dos o ms partes y en este caso se cumple con tal, pues existen
dos partes, una que es el comprador y la otra parte son las 5 personas actan con un
solo inters jurdico, el cual es vender el inmueble. Otro ejemplo, es si hay varias
personas que son comuneros, y renuncian a su derecho sobre esa cosa es un acto
jurdico unilateral, pues la parte est formada por todos los comuneros. Es decir esta
situacin se puede dar tanto en los actos jurdicos bilaterales como en los unilaterales.
Hay ciertas situaciones en que la parte necesariamente est formada por una sola
persona, en casos muy excepcionales. Y esos casos son los llamados los actos jurdicos
unilaterales subjetivamente simples. Es lo que sucede con el testamento, el testamento
siempre es obra de una sola persona, y sealado en el art. 999 del Cdigo Civil: "El
testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone de todo o de
una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando
la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva". Nos dice esta
norma, que el testamento es un acto de una sola persona, y esto est reafirmado en el,
art. 1003 del Cdigo Civil: El testamento es un acto de una sola persona.
Sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos
o ms personas a un tiempo, ya sean a beneficio recproco de los otorgantes, o de una
tercera persona. Este artculo prohbe el testamento mancomunado, el testamento es
por consiguiente un acto jurdico unilateral subjetivamente simple, porque es la
manifestacin de voluntad de una sola parte y esa parte est formada por una sola
persona.
Paralelamente a esto, estn los actos jurdicos unilaterales en que est la voluntad
de una sola parte pero formada por varias personas, este caso se denomina como un
acto jurdico unilateral subjetivamente complejo. Por ejemplo, el artculo 187 del Cdigo
Civil nos dice que el reconocimiento de un hijo lo puede hacer un padre, una madre o
ambos, esta es una manifestacin de voluntad que tiene como fin reconocer a un hijo,
cuando lo hace el padre o la madre estamos frente a una sola parte, y sta parte
compuesta por dos personas, luego es un acto jurdico unilateral. De la misma
caracterstica es la renuncia de varios comuneros a una cosa de pertenencia comn.
Respecto a terminologa: es subjetivamente complejo, porque es una manifestacin de la
voluntad de varias personas. Y es subjetivamente simple porque es la voluntad de una
sola persona. Adems se utiliza la palabra subjetivamente, para hacer alusin al aspecto
de la voluntad, a la manifestacin de sta que es algo subjetivo.
En estas clasificaciones a lo que se entiende es al nmero de partes necesarias
para que el acto se genere, nazca a la vida jurdica y no para que produzca sus efectos, lo
que se mira es el nmero de voluntades que deben concurrir para que el acto jurdico
nazca. Si se refiere a la voluntad de una sola parte para nacer, para crearse es un acto
jurdico unilateral, si se requiere el acuerdo de dos o ms partes es un acto jurdico
bilateral, no se toma en cuenta de manera alguna el nmero de partes que deben
concurrir para que el acto jurdico produzca efectos.
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Hemos dicho que ejemplo tpico de acto jurdico unilateral, es el testamento, y con
mayor precisin es acto jurdico unilateral subjetivamente simple (obra de una persona).
Para que haya testamento necesitamos la voluntad de una sola parte, es decir en este
caso una sola persona, pero para el acto jurdico testamento produzca sus efectos, esto
es para que se distribuyan los bienes de acuerdo a la voluntad del causante, se requiere
la concurrencia de otra voluntad, de la voluntad del heredero designado en el testamento,
porque para que produzca efecto el testamento, ese heredero tiene que aceptar la
asignacin que se le hizo, por esto es que el testamento es un acto jurdico unilateral,
porque para formarse requiere la voluntad de una sola parte, y en este caso es una sola
persona, pero para producir sus efectos requiere de la concurrencia de la voluntad de los
herederos, pero esto no lo priva de su carcter de acto jurdico unilateral, porque no
estamos mirando a los efectos sino que al nacimiento del acto jurdico. La ley
expresamente nos seala esta situacin, hay una institucin que se llama la delacin de
las asignaciones, que es el llamamiento que la ley le hace a los herederos, con el fin de
declarar si es que acepta o repudia la asignacin del testamento. Seala el art. 956 La
delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. Y
porque razn la ley llama al heredero a aceptar o repudiar la asignacin, por un principio
que hay en esta materia, adems la herencia en ocasiones puede resultar en un psimo
negocio para el heredero. En relacin a esto veamos el art. 1097 Los asignatarios a
ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles". Es decir el heredero
adquiere el activo y el pasivo del causante, y sucede que si el pasivo del causante es ms
grande que su activo el heredero va a tener que pagar la diferencia de su bolsillo, y por
eso es que la regla (art. 956), dice que puede aceptar o repudiar la asignacin, porque
puede ser algo que no le convenga o no le interesa. Por eso en este acto jurdico
unilateral que es el testamento, si bien para generarse se requiere de una sola voluntad,
pero para producir sus efectos requiere de la concurrencia de la voluntad de otra parte
(herederos). Pero esto ltimo, no lo priva de su carcter de acto jurdico unilateral, porque
aqu a lo que atendemos es a la voluntad necesarias para que el acto se forme.

Importancia de la clasificacin de los actos jurdicos unilaterales y bilaterales:

1.- La primera tiene relacin con lo que se ha reiterado varias veces, y corresponde
al nmero de partes que se necesitan para que el acto jurdico se forme. En el acto
jurdico unilateral basta con la concurrencia de una sola parte, en cambio, en el acto
jurdico bilateral es necesario el acuerdo de voluntades de dos o ms partes. Y este
acuerdo de voluntades en los actos jurdicos bilaterales, se llama consentimiento. El
legislador reglamenta la formacin del consentimiento, hay normas que nos dice como se
forma el consentimiento en el Cdigo de Comercio.

2.- El estatuto jurdico que regla los actos unilaterales es distinto de aquel que
regula los actos jurdicos bilaterales. Justamente porque su formacin es dismil las
reglas tambin son distintas para uno y para otros. En los actos jurdicos bilaterales nos
encontramos con el art. 1438 y ss. del Cdigo Civil, que se refiere a los contratos pero
son de aplicacin general. En cuanto a los actos jurdicos unilaterales no hay una
regularizacin orgnica si no que hay normas distintas por ejemplo en el caso del
testamento.
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3.- Tambin difieren en las reglas de interpretacin, son distintas las reglas de
interpretacin de los actos jurdicos unilaterales de los bilaterales, por que cuando se
trata de un acto jurdico unilateral lo que debemos tratar de investigar y determinar a
travs de la interpretacin es cul es la intencin de la parte, de una sola parte. En tanto
que cuando se trata de un acto jurdico bilateral lo que se debe buscar es la intencin de
dos o ms partes que llegaron a producir este acuerdo. En el acto jurdico bilateral, se nos
plantea una situacin especial, pues es aquel en el que hay un acuerdo de voluntad de
dos o ms partes, y si existe este acuerdo de voluntades es porque debieron a llegar a
una convergencia, porque sus intereses eran distintos, por ejemplo el contrato de
compraventa, requiere del acuerdo de voluntades del comprador y del vendedor, que
actan con intereses contrapuestos (el del comprador, comprar al precio ms bajo y del
vendedor, optar precio ms conveniente). Cuando este acuerdo de voluntades se
produce, surge el contrato respectivo, el acto jurdico. El art. 1801 inc.1 del Cd. Civil en
relacin a la compraventa dice que: La venta se reputa perfecta desde que las partes
han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. Es decir las
partes deben llegar a un acuerdo para que la venta se produzca. Pero de repente nos
podemos encontrar con actos jurdicos en que intervienen varias partes y en los cuales
los intereses de esas partes no son contrapuestos, en que aun encontrndose partes
distintas sus intereses son convergentes. El ejemplo tpico de esto, es la sociedad o
compaa, el art. 2053 inc. 1 seala que: La sociedad o compaa es una contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios que de ello provengan. Entonces en el contrato de sociedad se acuerda
poner algo en comn, donde cada uno acuerda poner una determinada cantidad de
dinero, un pozo comn y van a trabajar este dinero, con el fin de repartirse las utilidades
que se obtengan por la inversin del dinero, luego sus intereses son convergentes. En
este caso estamos ante un acto jurdico bilateral por que intervienen varias partes y con
un mismo inters. Entonces esto genera la situacin que un sector importante de la
doctrina, dice que en este caso estamos ante un acto jurdico colectivo (creacin de la
doctrina alemana). Y el ejemplo ms tpico es la sociedad y en general, la formacin de
cualquier persona jurdica en que intervienen varias partes, pero el inters es
convergente, es decir fuera de los actos jurdicos unilaterales y bilaterales podemos
distinguir el acto jurdico colectivo.
Los actos jurdicos bilaterales reciben el nombre genrico de convencin. Y este
acto jurdico bilateral, no es otra cosa que el acuerdo de voluntades que tiene como
objeto, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Ahora bien, cuando el
acuerdo de voluntades (acto jurdico bilateral) tiene por objeto crear derechos y
obligaciones se denomina contrato. Por consiguiente todo contrato es una convencin
(acuerdo de voluntades de dos o ms partes), pero no toda convencin es un contrato,
porque contrato solo es la convencin que tiene por objeto crear derechos y obligaciones.
Si la convencin tiene por objeto, modificar o extinguir derechos y obligaciones no es
contrato, por ejemplo el pago, es un acto jurdico bilateral porque requiere el acuerdo de
voluntades, entre el acreedor y el deudor, el acreedor tiene que aceptar lo que el deudor
le est ofreciendo entonces es una convencin pero no crea derecho y obligaciones sino
que los extingue.
Aqu nos enfrentamos con un problema que vamos a encontrar muchas veces en el
estudio de derecho civil que se encuentra en los art. 1437 y 1438 del Cdigo Civil. Seala
el art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o
ms personas, como en los contratos o convenciones y el art. 1438: Contrato o
convencin es una acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. El contrato es una
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especie de convencin, pero en estos artculos los hace sinnimos, los que son errores de
terminologa del creador del Cdigo Civil, adems ocurre que el art. 1438 dice definir el
contrato pero en realidad lo que hace es indicar el objeto de la obligacin.

IMPORTANTE
Adems de la clasificacin de actos jurdicos unilaterales y bilaterales, existe una
sub clasificacin, que se da en los contratos, los cuales pueden ser bilaterales y
unilaterales. Lo contratos a su vez se clasifican en unilateral y bilateral, pero como acto
jurdico el contrato siempre es bilateral, y la distincin entre unilateral y bilateral, se hace
atendiendo no a su generacin (formacin) sino que al nmero de partes que resultan
obligadas. Si en el contrato resulta obligada una sola parte, ser un contrato unilateral,
pero como acto jurdico ser siempre bilateral si resultan obligadas la dos partes el
contrato ser bilateral. As lo seala el art. 1439 El contrato es unilateral cuando una de
las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando
las partes contratantes se obligan recprocamente, por ejemplo si una persona le presta
su vehculo a otro para que lo use por un tiempo determinado al trmino del cual
convienen en su devolucin, es un contrato bilateral porque requiere para generarse el
acuerdo de voluntades de dos partes, pero en cuanto a las personas que resultan
obligadas es unilateral porque resulta obligada una sola parte. En resumen el contrato
como acto jurdico es siempre bilateral, pero a su vez se clasifican en unilaterales o
bilaterales atendiendo a las partes que resultan obligadas.

1.- Acto jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte:
El acto jurdico por causa de muerte es aquel que para producir sus efectos
requiere de la muerte del sujeto. El ejemplo tpico es el testamento (art. 999), por la
definicin misma, va a producir efectos plenos despus del que el causante muere,
porque antes de su muerte, el testamento es un mero proyecto. No todo acto jurdico en
el que interviene la muerte, es un acto mortis causa, por ejemplo, existe lo que se llama
una renta vitalicia en el cual una persona se obliga a pagarle a otra una renta mientras
viva, aqu va a intervenir la muerte, pero no para producir efectos sino para extinguirlos.
tambin ocurre cuando una persona constituye un usufructo (uso y goce) vitalicio en favor
de otra persona, y al morir la persona favorecida, se acaba el usufructo.
Y el acto entre vivos es aquel que para producir sus efectos no requiere de la
muerte.

2.- Actos jurdicos patrimoniales, y actos jurdicos extrapatrimoniales o de familia:

Actos jurdicos patrimoniales son aquellos que tienen un contenido de carcter
econmico, pecuniario, que tienen por objeto de adquirir derechos sobre bienes o
extinguir las obligaciones en razn con los bienes . Y los actos jurdicos de familia dicen
relacin con la constitucin y organizacin de la familia. Hay una diferencia fundamental
entre estos dos actos, en materia de actos patrimoniales tiene plena aplicacin el
principio de la autonoma de la voluntad, por tanto la voluntad creadora de derecho y
obligaciones. Si dos personas celebran un contrato de compraventa, la regulacin de ese
contrato la fijan ellos, si bien hay normas en el Cdigo Civil sobre la compraventa, esas
son supletorias de la voluntad de las partes, se aplica en todo lo que las partes no
regularon. Hasta tal punto interviene la autonoma de la voluntad que podemos distinguir
entre contratos nominados e innominados, tambin llamados tpicos y atpicos. El
contrato tpico o nominado (promesa, compraventa, arrendamiento, hipoteca, etc.) es
aquel que est regulado por la ley y los atpicos o innominados (contrato de suministros,
etc.) son los que no tiene regulacin legal y que se crean por la voluntad de las partes y
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ah son las partes las que fijan todos los efectos y derechos que dar el contrato. Este
principio en que es la voluntad de las partes las que fijan los efectos (derechos y
obligaciones) de los actos, no tiene cabida en los actos jurdicos extra patrimoniales. La
voluntad de las personas en el derecho de familia solo tiene intervencin en el acto
inicial, pero de ah hacia adelante todo se encuentra regulado por el legislador
normalmente por normas de orden pblico que no pueden ser modificadas por las partes,
ejemplo de esto es el matrimonio, que la voluntad de las partes interviene en contraer el
vnculo de familia el resto est todo regulado por la ley y las partes no pueden intervenir
en el inicio del art 1749 seala: "El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal
administra los bienes sociales y los de su mujer..." esta es una norma de orden pblico y
si las personas al momento de contraer matrimonio no eligieron otro rgimen como
separacin de bienes o participacin de los gananciales, se rigen por la sociedad
conyugal y de acuerdo con esta norma el marido es jefe de esta sociedad, por tanto no
podrn los contrayentes convenir en modificar la asignacin de jefe que establece este
artculo, por otra parte el art. 102 del Cd. Civil seala que "el matrimonio es un contrato
solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda
la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente". Este artculo
establece que la unin es por toda la vida, por los que las partes no pueden introducirle
un plazo. Otro caso de acto extra-patrimonial es el reconocimiento de un hijo, la voluntad
de quien concurre al reconocimiento llega hasta el acto mismo, porque de all en adelante
todos los efectos estn establecidos en la ley.

3.- Actos jurdicos solemnes y actos jurdicos no solemnes:

Esta clasificacin est contemplada en el art. 1443 del Cdigo Civil: "El contrato es
real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere;
es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento." En este artculo est contemplado los actos
solemnes y los no solemnes. Y los otros dos que aqu se mencionan, los contratos reales
que se perfeccionan con la entrega de la cosa y los contratos consensuales que se
perfeccionan por el solo consentimiento son no solemnes.
Las solemnidades son requisitos de existencia del acto jurdico, cuando son
establecidas por la ley.
En todos los actos jurdicos el elemento esencial para que se forme el acto jurdico
es la voluntad, sin ella no hay acto jurdico, pero hay ciertos casos en que el legislador por
la naturaleza misma, por la importancia, por la trascendencia que tiene el acto jurdico
exige que esta voluntad se manifieste a travs de la observancia de ciertas formalidades,
de tal forma que si no se manifiesta la voluntad a travs de esas formalidades el acto va
a adolecer de vicio de nulidad. La ley exige estas formalidades externas, a las cuales
estn sometidos los actos, y esas formalidades, son las llamadas solemnidades.
El Cdigo Civil reviste de formalidades, los actos de mayor importancia en la vida y
en la actividad. Una caracterstica que se puede encontrar es que a los bienes races se le
da ms importancia que a los bienes muebles, generalmente los actos jurdicos
relacionado con los bienes races son solemnes. Ejemplo de esto, nos da el art. 1801 "La
venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio;
salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica. Aqu lo que nos seala este artculo es que la compraventa puede revestir en
cuanto al aspecto formal dos formas, una tratndose de cosas muebles que queda
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perfecta cuando hay acuerdo en la cosa y en el precio, luego el contrato de compraventa

es consensual, no solemne, en tanto que en la compraventa de bienes races el acto es
solemne, esta solemnidad est sujeta a la observancia de una formalidad externa que es
la escritura pblica. Otro ejemplo, es el caso de la hipoteca, sealado en el art. 2409: "La
hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Luego este contrato es solemne y la
solemnidad es la escritura pblica al igual que en el contrato de compraventa. Otro tipo
de solemnidad la encontramos en el art. 1554: "La promesa de celebrar un contrato no
produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito.... En el art. 102 C.C. donde define el
matrimonio y dice que el matrimonio es un contrato solemne, como tambin el art. 999
declara que: "El testamento es un acto ms o menos solemne...". Este artculo nos dice
que el testamento es siempre solemne, lo que sucede es que a veces hay ms
solemnidad y en otros casos hay menos solemnidad. Por ejemplo en caso de emergencia,
como en una batalla, hay menos solemnidades que en una situacin normal.
Ahora en cuanto a las solemnidades, las establecen la ley por regla general, y por
tanto son un requisito de existencia del acto jurdico, de manera que en doctrina que si
falta el acto sera inexistente, y entre nosotros adolece de nulidad absoluta. Pero no hay
ningn impedimento para que las partes (los contratantes) en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, le den el carcter solemne a un acto que no lo es. Y esto est
expresamente contemplado en la ley para ciertos contratos como en el, art. 1802: "Si los
contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2
del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica
o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura
o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Entonces si se trata de la
compraventa de las otras cosas que no corresponde a la enumeracin dada en el artculo
1801 en su inc. 2 (venta de bienes races, sucesin hereditaria, censo y servidumbres),
la compraventa seria consensual, pero las partes pueden convenir que esa venta sea
solemne y que no se entienda perfecta mientras no se otorgue escritura pblica o
privada. Lo mismo sucede en el contrato de arrendamiento, que es un contrato
consensual, se perfecciona cuando las partes estn de acuerdo en la renta o
arrendamiento y en la cosa que se da en arriendo.
Revisemos lo que dice el art. 1921: Si se pactare que el arrendamiento no se
repute perfecto mientras no se firme la escritura, podr cualquiera de las partes
arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la
cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas
que en el contrato de compraventa. Entonces las partes podran convenir que el contrato
de arrendamiento que es consensual por naturaleza se pueda extender por instrumento
pblico o privado. Entonces podemos concluir que las partes pueden transformar un acto
no solemne en solemne, y existen dos disposiciones, el art. 1802 en relacin con el
contrato de compraventa y el art. 1921 en relacin con el contrato de arrendamiento.
En que radica la diferencia entre las solemnidades exigidas por la ley y las que
establecen las partes, que cuando se omiten las solemnidades exigidas por la disposicin
legal, se omite un requisito de existencia por consiguiente en doctrina ese acto sera
inexistente, en cambio como no tiene cabida la inexistencia el acto sera nulo
absolutamente. Por ejemplo si en la compraventa de un inmueble en lugar de hacerla por
escritura pblica, la hacemos por instrumento privado, estaramos omitiendo una
solemnidad exigida por la ley, por lo que la sancin sera nulidad absoluta. En cambio, por
ejemplo, si una persona le vende un caballo a otra, que es un contrato consensual, y se
ponen de acuerdo que este contrato no quede perfecto mientras no se realice la escritura
pblica o privada, y esto no se realiza, la sancin no sera la nulidad, sino la que
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establece el art. 1802, entonces la sancin es que una parte puede arrepentirse,
mientras no se otorgue la escritura pblica o privada. Si en el contrato de promesa
sealado en el art. 1554 n 1, no se hace por escrito, la sancin es la nulidad absoluta,
porque se omiti un requisito de existencia del acto o contrato. En relacin con lo que
dice el art. 1801 respecto a la solemnidad del acto o contrato, hay que tener presente,
que la regla general es que el contrato de compraventa de bienes races tiene que
hacerse por medio de escritura pblica, pero cuando se trata de venta de inmuebles, que
hacen los servicios estatales de la vivienda (Serviu), se pueden hacer por medio de
instrumento privado, firmado ante notario y protocolizado en la respetiva notaria, ante los
plazos que la ley establezca. Esta es una excepcin del art. 1801 que la da el art. 68 de
la Ley 14.171.

4.- Actos jurdicos a ttulo gratuito y actos jurdicos a ttulo oneroso:

Esta clasificacin es una sub-clasificacin de los actos jurdicos patrimoniales, en
materia de familia no existe esta situacin. Esto atiende a las contraprestaciones de las
partes, y el gravamen que esto significa para cada uno de los contratantes. Esta sub
clasificacin est contemplada en el art. 1440 en relacin con los contratos gratuitos,
dado que las normas de los contratos son tambin aplicables a los actos jurdicos en
general. El art. 1440 dice: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene
por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso,
cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a
beneficio del otro. La donacin es el ejemplo ms tpico de actos jurdicos gratuitos, pues
tiene como fin el gravamen de una parte, y el beneficio de otra, si que esta ltima haga
una contraprestacin. En cambio en la compraventa de un bien, ambas partes se gravan
recprocamente en beneficio de la otra. El patrimonio de una parte disminuye en un bien
pero aumenta en dinero y el de la otra parte disminuye en el dinero, pero aumenta en un
bien.

5.- Actos jurdicos tpicos o nominados y actos jurdicos atpicos o innominados:

Los actos jurdicos nominados son aquellos que estn reglamentados por la ley, y
los actos jurdicos innominados son aquellos que no estn reglamentados por la ley, pero
que las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad pueden crear, y
cuando el acto es atpico, todos los derechos y obligaciones que nacen del contrato
deben estar establecidos por la partes. De modo que los actos jurdicos y contratos
(arrendamiento, promesa, compraventa hipoteca, prenda etc.) que se encuentran en el
Cdigo Civil son nominados, pero es necesario destacar que estas normas son
supletorias a la voluntad de las partes. En el sentido de que si las partes no reglamentan
alguna materia determinada al celebrar el contrato se entienden que ellas aceptaron las
normas que da el legislador. Por ejemplo, en un contrato de compraventa, la obligacin
del comprador es pagar el precio y recibir la cosa, mientras que las obligaciones del
vendedor son entregar la cosa y tambin se incluye la obligacin de saneamiento, que
comprende el saneamiento de la eviccin y de vicios redhibitorios. Si se pone atencin a
los contratos de compraventa comunes y corrientes que se dan, es fcil notar que
aparece la obligacin de pagar, el precio de recibir la cosa, pero normalmente no hay
nada sobre la eviccin del saneamiento, y esto se da por que las partes aceptan que se
les aplique lo que dice el Cdigo Civil en la materia, pero hay que tener en cuenta que la
partes podran modificar esto, pero por regla general esto no es as, y si se refieren
alguna vez a el saneamiento de la eviccin es posible que diga que; el saneamiento se
har en la forma que la ley indica. Esta es la gran ventaja del acto jurdico nominado,
porque si se olvida reglamentar algo la aplicacin la ley suple la falta. En cambio en los
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actos jurdicos innominados hay que contemplar todas las posibilidades y aspectos, pues
si hay algo que no se reglament, no hay norma supletoria, ya que no hay reglamentacin
de la ley sobre la materia. En el ejercicio profesional este tipo de contratos son
frecuentes, como son el de suministros, aprovisionamiento, etc..

6.- Actos jurdicos puros y simples, y actos jurdicos sujetos a modalidades:

Las modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, que las partes
introducen para modificar sus efectos normales. Por ejemplo, se vende un reloj a 200 mil
pesos y las partes se ponen de acuerdo en la cosa y en el precio, lo normal sera que el
pago y la entrega se deba hacer en el momento, pero las partes podran convenir que el
precio y la entrega sea en un mes ms, introduciendo una modalidad, que sera el plazo.
Las modalidades ms comunes son el plazo, la condicin y el modo.
El plazo se define como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la
extincin de un derecho u obligacin, en cambio la condicin es un hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho u obligacin.
Error comn de la gente es creer que la muerte es una condicin, pero en realidad a
muerte es un plazo porque es un hecho futuro y cierto, lo que sucede es que es
indeterminado. Una cosa es la certidumbre, otra cosa distinta es la determinacin.
Los actos puros y simples producen todos sus efectos normalmente, en cambio
cuando el acto est sujeto a modalidad significa que est sujeto a una condicin o plazo y
esto va alterar los efectos normales del acto jurdico. Por ejemplo si se le hace una
determinada asignacin a una persona para que con el producto de esa asignacin
financie los gastos de educacin otra determinada, en este caso estamos frente a un
modo, porque es un acto a ttulo gratuito en donde se establece un modo que es una
restriccin del derecho a heredar, para abocarlo a un fin determinado.
Para que el acto este sujeto a modalidad, se requiere una estipulacin expresa por
las partes. Hay casos excepcionales en que hay modalidades estipuladas por la ley. Si no
hay alguna estipulacin de las partes, ese acto es puro y simple, es decir no hay plazo o
condicin, cumple todos sus efectos normales sin ninguna alteracin.

7.- Actos jurdicos principales, accesorios y dependientes:

El Cdigo Civil se refiere a esta materia en el art. 1442: El contrato es principal
cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando
tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
pueda subsistir sin ella. Es decir, hay un contrato principal cuando nace, existe y produce
efecto sin necesidad de la existencia de ningn otro contrato. Y la finalidad o razn de ser
un contrato accesorio es garantizar el cumplimiento de una obligacin principal de tal
manera que si no hay obligacin principal no pude haber contrato accesorio. Son
contratos accesorios las cauciones, en art. 46 se refiere a ellas:Caucin significa
generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. Por ejemplo,
la hipoteca tiene como finalidad que se cumpla la obligacin principal, garantizarla,
entonces si no hay obligacin obviamente no puede existir la hipoteca.
Fuera de los actos jurdicos principales y accesorios, estn los actos jurdicos
dependientes, que son los que existen por s mismos, pero para producir sus efectos
requiere de la existencia de otro acto jurdico. El ejemplo ms claro, es lo que sucede con
las capitulaciones matrimoniales, estas son convenciones de carcter patrimonial que los
esposos celebran antes o al momento de contraer matrimonio, la finalidad de estas
capitulacin matrimoniales es justamente que los esposos puedan pactar aspectos de
carcter patrimonial, principalmente establecer el rgimen matrimonial. En Chile existen
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tres regmenes matrimoniales, el de sociedad conyugal, separacin de bienes y el de

participacin en los gananciales. Para que exista la separacin de bienes o el de
participacin gananciales se requiere estipulacin por de las partes, esta estipulacin se
hace en las capitulaciones matrimoniales, pero si las partes nada dicen hay sociedad
conyugal (art. 1718 C.C.). Las capitulaciones matrimoniales se pueden hacer antes del
matrimonio, y por tanto nacen a la vida jurdica, sin embargo es necesario el matrimonio
para que puedan producir todos sus efectos y por tal es un acto jurdico dependiente.

Elementos del Acto Jurdico:

Los elementos del acto jurdico estn contemplados en el, art. 1444 Se distinguen
en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las
puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales
o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza
de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.
Los elementos de la esencia de un contrato son aquellos que configuran el acto
jurdico en s, de tal manera que si se omite un elemento de la esencia significa que falta
el acto jurdico, y el art. 1444, nos seala que no produce efecto alguno o degenera en
otro diferente, hay elementos esenciales comunes o generales, que son aquellos
aplicables a todos los actos jurdicos, como la voluntad, el objeto y la causa, pero tambin
existen los propio de determinados actos jurdicos, que son los elementos esenciales
especiales o particulares, como el precio en el contrato de compraventa o la renta en el
de arrendamiento. En doctrina si a un acto jurdico le falta la voluntad, no existe tal acto,
pues el acto jurdico es una manifestacin de la voluntad, en ese caso es un acto
inexistente y estos no producen efecto alguno. Pero en otro caso degenera en un acto
diferente, y esto sucede por ejemplo cuando se omite un elemento de la esencia especial
o particular. Por ejemplo, si una persona quiere realizar una compraventa con otra, pero
si no acuerdan el precio, el acto jurdico ya no sera el de compraventa sino una donacin,
pues se omite un elemento de la esencia de la compraventa, que es el precio. Tambin
como puede suceder con el arrendamiento cuando no se acuerda una renta degenera en
un comodato.
Los elementos de la naturaleza son aquellos que no siendo esenciales en l se
entienden pertenecerle sin necesidad de clusulas o declaracin especial, el ejemplo
ms tpico es el de la obligacin de saneamiento en el contrato de compraventa, las
partes perfectamente podran excluir la obligacin de saneamiento, as lo estipula el arts.
1837 y 1852. Esto se da, porque esto no es un elemento de la esencia sino de la
naturaleza y aunque las partes nada digan este elemento de la naturaleza se entiende
pertenecerle al contrato. Los elementos esenciales tienen relacin con la naturaleza
misma del contrato, en cambio los elementos de la naturaleza tienen relacin con los
efectos del acto.
Y por ltimo, estn los elementos accidentales, el ejemplo ms claro son las
modalidades, la condicin, plazo y modo son elementos accidentales del acto jurdico
porque requiere que sean incorporadas por las partes, si las partes nadan dicen no hay
modalidad, y esto calza con lo que dice el art. 1444. Sin embargo, hay que tener cierto
cuidado, porque ya hemos dicho que las modalidades, condicin, plazo y modo, son
elementos accidentales, luego para que una acto jurdico est sujeto a condicin plazo y
modo requiere una estipulacin de las partes, pero hay ciertos casos en que la condicin
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es un elemento de la naturaleza del acto o contrato, es donde la condicin se entiende

pertenecerle al acto o contrato sin necesidad de una estipulacin especial, y es lo que
sucede con la condicin resolutoria tcita establecida en el art.1489: En los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. En todos los
contratos bilaterales se entiende incorporada esta condicin, de que un parte no cumpla
lo pactado por disposicin de la ley, en este caso la condicin resolutoria tiene el carcter
de elemento de la naturaleza del acto o contrato, y como elemento de la naturaleza del
acto o contrato, las partes pueden excluirlas renunciando a ellas.
Hay ciertos casos en que la modalidad es un elemento de la esencia de
determinados contratos Existe un caso en nuestra legislacin en que la modalidad, la
condicin especficamente y el plazo no son elementos accidentales ni tampoco de la
naturaleza sino que elementos esenciales, revisemos nuevamente el art. 1444 como
define el elemento de la esencia "Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente...". Ahora
veamos lo que dice el art. 1554 n 3 "La promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato". De tal manera que si el contrato de promesa no tiene plazo o
condicin, no produce obligacin alguna. Los elementos esenciales dicen que si faltan el
acto no produce efecto alguno o degenera en otro diferente, y si no produce obligacin
alguna el contrato de promesa significa que no est produciendo efectos, luego la
condicin y el plazo en el contrato de promesa son elementos esenciales.
La regla general es que las modalidades son elementos accidentales del acto
jurdico pero hay casos que por disposicin de la ley tienen el carcter de elemento de la
naturaleza como la condicin resolutoria tcita del art. 1489, y en otros casos la
modalidad o condicin tiene el carcter de elementos esenciales como el contrato de
promesa a que se refiere el art. 1554 en su n 3.

Condiciones o requisitos de existencia y validez:

Las condiciones de existencia son aquellas sin las cuales el acto jurdico, no puede
formarse, es decir no nace a la vida jurdica. En doctrina, la sancin a la omisin de un
requisito de existencia es la inexistencia del acto. Y las condiciones de validez son
aquellas que si faltan en el acto jurdico, este ltimo existe pero puede ser anulado, pues
su existencia es viciada, por lo que se puede pedir la nulidad del acto jurdico.
Las condiciones de existencia son voluntad, objeto, causa y solemnidades cuando
la ley las exige.
Las condiciones de validez, son la voluntad no viciada, capacidad de las partes,
objeto lcito y causa lcita.

A.- REQUISITOS DE EXISTENCIA:

1.- La Voluntad:
La teora de los actos jurdicos en general descansa sobre la voluntad de las
personas, en la definicin de acto jurdico sealamos que es una manifestacin de
voluntad realizada con la intencin de producir efectos jurdicos que pueden consistir en
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, en el acto jurdico bilateral dijimos
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que es un acuerdo de voluntades es decir que en todos los actos jurdicos que
mencionamos siempre interviene la voluntad, que es la aptitud o disposicin moral de
querer algo. Cuando estamos ante un acto jurdico unilateral, hablamos de voluntad,
cuando estamos ante un acto jurdico bilateral hablamos de consentimiento, que es el
acuerdo de voluntades de las partes. No cualquier voluntad genera efectos jurdicos o
actos jurdicos, porque para que la voluntad produzca efectos de derecho, requiere que
sea seria y que se manifieste.
Desde el punto de vista que nos interesa a nosotros, voluntad seria es aquella que
tiene por objeto o est dirigida a producir efectos jurdicos, y por eso mismo no tiene
carcter de seriedad, la voluntad que manifiesta una persona que no tenga aptitud
suficiente para darse cuenta de las consecuencias de sus actos, por ejemplo, la voluntad
que manifiesta un nio o un demente y tampoco es seria la que se manifiesta sin la
intencin de producir efectos jurdicos.
La voluntad debe manifestarse, esto significa que debe exteriorizase, pues mientras
se mantenga en el fuero interno de la persona, la voluntad no tiene ninguna
trascendencia o consecuencia jurdica. La voluntad se expresa a travs de dos formas
fundamentales, una de ellas es la voluntad expresa, que es aquella que se hace en
trminos formales y explcitos, y la otra, es una manifestacin de voluntad tcita, aquella
que se desprende de circunstancias, conductas o comportamientos que son concluyentes
y que llevan a inferir de que se est manifestando la voluntad, esta situacin es bastante
frecuente, as por ejemplo, el art. 1241 en materia sucesoria. Aqu en esta conducta del
heredero, se deduce que su intencin es aceptar la herencia, por ejemplo, si el heredero
demanda a uno de los deudores del causante, y para eso debi haber aceptado la
herencia, pues es un acto que solo podra realizarlo en su calidad de heredero. La ley en
numerosos casos establece situaciones de manifestacin tcita de la voluntad, como por
ejemplo, el art. 1904 y el art. 2164, entre otros. Algunos autores dicen tambin que hay
otra forma de manifestar la voluntad, que es la voluntad presunta, que es aquella en que
la ley presume de ciertos hechos de una conducta determinada del individuo como por
ejemplo lo que indica el art 1244. Hay muchos que niegan esta posibilidad de la voluntad
presunta y dicen que esto corresponde a la voluntad tcita.
Existe un aspecto que es muy importante, en el comn de la gente, se dice que el
que calla otorga en el derecho no es as, en el campo del derecho la regla general, salvo
algunas excepciones, es que el silencio no es manifestacin de voluntad. Dijimos que
para que un acto jurdico bilateral se formara, naciera a vida jurdica requera de un
acuerdo de voluntades. Si por ejemplo le manifiesto la voluntad de venderle un objeto a
una persona y esta no dice nada, guarda el ms absoluto y riguroso silencio, aqu no hay
manifestacin de voluntad por tanto no hay acuerdo. Excepcionalmente, en ciertos casos
muy especiales y atendidas las circunstancias que lo rodean, la ley le da el carcter de
manifestacin de voluntad. Veamos el art. 2125. "Las personas que por su profesin u
oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible
si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda". No se considera negativo el
silencio, por tanto, si una persona le encarga a un abogado que lo defienda en un
determinado juicio, el abogado debe contestar en un plazo razonable si no contesta
significa que acepta el contrato de mandato, y si no cumple va a ser responsable de los
perjuicios que hubiera causado. La duda se plantea en relacin al trmino razonable,
pues la ley no seala cual es el trmino razonable pero esto depender de las
circunstancias, de las facilidades o naturaleza del encargo.
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Se acostumbra a sealar, otro caso en que el silencio ser manifestacin de

voluntad est situado en el art. 1956 inc. final. "Con todo, si la cosa fuere raz y el
arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de cualquier
espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren
manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar
en el arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que
antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el
necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en los
predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a renovarse el
arriendo de la misma manera." Esto es lo que se denomina como la tcita reconduccin,
y estamos en el caso de un inmueble, en el cual termina el contrato de arrendamiento, y
el arrendatario, le sigue pagando la renta al arrendador, y lo nico que hace el arrendador
es recibirla, en este caso no hay manifestacin expresa de voluntad, pero se entiende
que el contrato esta renovado. Algunos sealan que en este caso no hay manifestacin
de voluntad, ni expresa ni tcita, por lo tanto podramos estar frente a un caso de
silencio, pero el silencio significa no exteriorizar de ninguna forma la voluntad, pero aqu
desde el momento en que el arrendador recibe la renta est manifestando su intencin
de continuar el arrendamiento de por lo menos el periodo que se le pag, por eso se
discute la tcita reconduccin del art. 1956 como un caso de silencio de manifestacin
de voluntad, concluimos que habra en este caso es una manifestacin tcita de la
voluntad, pues el silencio es no manifestar nada. En el Cd. Comercio se encuentran
muchos casos en que se le da valor al silencio, as por ejemplo si una persona emite una
factura, y el deudor la recibe y no hace ningn reclamo respecto de lo que la factura
seala dentro del plazo de 8 das, se entiende que est aceptando lo que la factura
seala, all el silencio se considera como manifestacin de voluntad. Tambin en materia
mercantil en algunos casos el silencio es aceptacin y en otros rechazo.
En el derecho privado, la mxima autoridad es la voluntad de las partes, y por eso
ellas pueden darle valor al silencio, acordar que el silencio sea una manifestacin de
voluntad. Por ejemplo, en el contrato de sociedad, cualquiera sea su naturaleza
(colectiva, en comandita, responsabilidad limitada. etc.) normalmente se establece un
plazo de duracin, y por ejemplo se dice en un plazo de duracin es de tantos aos se
que se va a entender renovado si ninguna de las partes manifiesta voluntad en contrario,
por escritura pblica sub-inscrita al margen de la inscripcin de la sociedad, con tantos
das de anticipacin al vencimiento del plazo o renovacin respectiva. Si las partes no
manifiestan su voluntad de no perseverar, se entienden que estn aceptando la
"renovacin", en este caso el silencio es manifestacin de voluntad por acurdo de las
partes. Lo mismo podra ocurrir por ejemplo en un contrato de arrendamiento en donde
se pacta por 5 aos y que se entender prorrogado por igual periodo, o en un mandato de
administracin.
Hay una tercera circunstancia, que esta fuera del campo del derecho civil, que tiene
relacin con la responsabilidad extracontractual. Se produce en el caso de que una
persona debiendo manifestar su voluntad, guarda silencio, y con ese silencio le causa un
perjuicio tremendo a otra persona.
De lo que se ha planteado se desprende que nos enfrentamos a dos voluntades,
una es la voluntad, real o interna que corresponde a lo que la persona quiere y la otra es
la que se expresa o se manifiesta, si la voluntad real o interna y la declarada o
manifestada coinciden no existen problemas, pero si al contrario una persona dice que la
declaracin que hizo no corresponde a su verdadera voluntad son las mismas, habra un
de disparidad entre la voluntad real o interna que es el verdadero querer o verdadero
sentido de lo que la persona quiere y lo que se manifiesta. Ese aspecto interno que los
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configuran la decisin de realizar acto jurdico, la conciencia de su contenido y la

intencin de producir esos efectos y el elemento externo que es la manifestacin.
Se produce el conflicto en caso de disparidad cual debe prevalecer y esto origina
dos importantes teoras en disputa, la primera es la teora de la voluntad real, que tiene
como principal exponente a Federico Carlos von Savigny que sostiene que lo que debe
prevalecer es la voluntad real o interna porque ese es el verdadero sentido de lo que la
persona quiso, el acto jurdico dice relacin con la voluntad de la persona y por tanto es
esta la que se debe tener en consideracin pues la declaracin lo nico que pretende
hacer es exteriorizar esa voluntad y por consiguiente si existe una disparidad entre el
verdadero sentir o querer y lo que se declar, lo que debe prevalecer es la voluntad real o
interna, porque eso es lo que la persona quiso, puede ocurrir que la declaracin no
coincida o corresponda con lo que la persona ha querido establecer, ya sea por mal uso
del lenguaje o las palabras, desconocimiento etc. Esta teora presenta un grave problema,
pues como se debe determinar esta voluntad interna, si se le da preeminencia a esta
voluntad real o interna introduciramos un factor de incertidumbre en materia contractual
lo cual atentara en contra de la necesaria estabilidad de los actos jurdicos. En principio
debiera darse prevalencia a la voluntad real sin embargo no hay que despreciar la
inconveniencia de esta teora en relacin a la incertidumbre.
Por otra parte, la teora de la voluntad declarada que es una verdadera reaccin en
contra del problema de la anterior teora, y parte diciendo que lo que genera el acto
jurdico es la manifestacin o exteriorizacin de la voluntad hasta tal punto de que se
seala que un requisito de los actos jurdicos es la manifestacin de la voluntad, por otro
lado en los acto jurdicos bilaterales, el otro contratante lo nico que sabe certeramente
es lo que la otra parte declar manifest o exterioriz. Pero puede suceder es que esta
manifestacin no corresponde al verdadero querer de la persona ya que lo importante es
conocer la voluntad que es la fuente del acto jurdico.

Cul es la solucin que ha dado nuestra legislacin?.

En relacin a la doctrina y la jurisprudencia, a la poca de la dictacin del Cdigo
Civil francs y chileno, la teora que prevaleca era la teora de la voluntad real o interna. Y
como el Cdigo Civil francs sigui la teora de la voluntad real o interna, ocurri lo mismo
con nuestro cdigo, sin embargo establece paliativos, y es as como han resuelto los
tribunales, en que no se acepta la argumentacin de que la voluntad real o interna es
totalmente distinta de la voluntad declarada. Se concluye que el Cdigo Civil sigue la
teora de la voluntad real y no la declarada porque en las reglas de interpretacin de los
contratos, en donde hay una norma muy importante que es el art. 1560: Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de
las palabras. Luego para interpretar un contrato se debe atender a la voluntad de los
contratantes por sobre las palabras que se emplearon. Esto es diametralmente opuesto a
lo que dice la norma de interpretacin de la ley (art. 19). Esta diferencia se da porque el
autor del Cdigo Civil parte de la base de que el legislador tiene pleno dominio del
lenguaje. En cambio los particulares no tienen ese dominio, y por tal importa la intencin
por sobre las palabras, pero no solamente en este punto se encuentra esta situacin de
que debe estarse a la intencin de la partes por sobre las palabras de las personas,
tambin se da en interpretacin del testamento, veamos el art. 1069 inc. 2 del C.C.
"Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones
que a las palabras de que se haya servido". En materia testamentaria la regla es similar a
la del art. 1560 del C.C. De estas disposiciones se concluye que lo que le interesa a
nuestro legislador es la voluntad real o interna por sobre la voluntad declarada, hay que
estarse a lo que quiso la persona y no a las palabras que se emplearon. Se sigue esta
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teora pero no de forma irrestricta, as por ejemplo no se admite que una de las partes
sostenga que la declaracin de voluntad en nada coincide con su voluntad real o interna,
no puede haber una discrepancia sustancial o absoluta.
A excepcin de esto, se toman medidas para proteger los intereses de terceros, por
ejemplo si dos personas celebran un contrato de compraventa de un inmueble por
escritura pblica (art. 1081), para proteger a terceros que deseen comprar el inmueble, el
legislador establece algunas normas de publicidad para amparar los derechos de
terceros; como lo seala el art. 1707: "Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra
terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en
la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero". Si se pact por
escritura pblica y se pretende modificarla por escritura privada, esta no producir
efectos respecto de terceros, en esta situacin no se va hacia la voluntad de las partes,
sino a lo que esta manifestado en la escritura pblica. Las escrituras pblicas se otorgan
en un original que est incorporado en el protocolo del notario, que es un libro donde
estn todas las escrituras ordenadas por sus respectivas fechas, esa escritura que est
inserta es la escritura matriz, (no puede salir de la notaria), y el traslado son las copias y
la contraescritura es una nueva escritura en que se altera lo sealado en otra escritura
anterior, para que esta segunda escritura pblica afecte a los terceros tiene que sub-
inscribirse al margen de la matriz y adems al margen del traslado (copia) con la que
acta el tercero, si la copia no tiene la anotacin esa escritura le es inoponible.

Casos en que no existe voluntad:

Hay ciertas personas que carecen de voluntad. El art. 1447 "Son absolutamente
incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere
este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos". Este
artculo seala quienes son absoluta y relativamente incapaces. Son absolutamente
incapaces el demente, es decir el que tiene una distorsin de la realidad, y los impberes
(las mujeres menores de 12 y varones menores de 14 aos), y por ltimo estn los
sordos y sordomudos que no pueden darse a entender claramente, pues no pueden
expresar su voluntad y por tal, sera como si no la tuvieran.
Se ha sealado que el principio bsico por el que se rigen los actos jurdicos es el
principio de la autonoma de la voluntad que descansa sobre la idea de que la voluntad
de las personas puede perfectamente crear derechos y obligaciones salvo ciertas
situaciones. Y tiene como limites a la ley, el orden pblico y las buenas costumbres, no
alterando estos aspectos la voluntad puede crear toda clase de derechos y obligaciones,
esto viene de la revolucin francesa ya que antes de ella el rey tena un poder absoluto, u
como reaccin a esto aparece la autonoma de la voluntad porque es una manifestacin
de la libertad de las personas que se ha mantenido durante todo este tiempo.

La formacin del consentimiento:

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La primera clasificacin que hicimos distinguimos entre actos jurdicos unilaterales

que para formarse requieren de la manifestacin de voluntad una sola parte y los
bilaterales requieren el acuerdo o concurso real de la voluntad de dos o ms partes,
luego estamos mencionando dos cosas distintas, en un caso basta la manifestacin de
voluntad de una parte ej. testamento, luego las reglas de la formacin de la voluntad de
un acto unilateral y un acto bilateral son totalmente distintas, porque en los actos
bilaterales no basta la manifestacin de voluntad de una sola parte sino que requiere de
un acuerdo de voluntades de dos o ms partes es decir las voluntades separadas e
independientes de una parte y de otra no son consentimiento por tanto no generan actos
jurdicos bilaterales, tiene que existir un acuerdo de voluntades.
Veamos el art. 1437 primera parte: Las obligaciones nacen, ya del concurso real
de las voluntades de dos o ms personas como en los contratos o convenciones.... Este
artculo nos dice que tiene que haber, un concurso acuerdo de voluntades, es decir
convergencia, acuerdo, el cual genera el consentimiento, y este origina el acto jurdico.
Consentir viene del latn "consentire" que significa tener el mismo sentimiento, lo cual nos
indica que se requiere un acuerdo de voluntades, por tanto las reglas en cuanto a la
voluntad en los actos unilaterales y bilaterales son totalmente distintas, entonces los
actos unilaterales se refieren a la voluntad y en actos bilaterales se trata de
consentimiento.
Las reglas de formacin del consentimiento no estn en el Cdigo Civil, sino que en
el Cdigo de Comercio en los arts. 97 al 108.
Se establece en el art. 4 "Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio,
de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las
de este Cdigo". El Cdigo de Comercio es una legislacin especial y contiene all reglas
de formacin del consentimiento que se aplican a materia civil la cual es una norma de
carcter general, nada impide que aspectos generales estn contemplados en normas
especiales, se aplican estas normas del Cdigo de Comercio en materia civil, de partida
porque el legislador no reglament la formacin del consentimiento en parte alguna y
segundo porque el mensaje del Cdigo de Comercio dice que viene a llenar un sensible
vaco de la legislacin civil y comercial. Entonces se ha entendido que cuando dice que
viene a llenar un vaco en la legislacin civil, se est refiriendo a estas reglas de la
formacin del consentimiento.

Cdigo de Comercio
Reglas:
Art. 97: Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la
respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de
todo compromiso.

Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de
veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el
proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando
hubiere sido aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo
responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.

Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la

propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
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contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de

transcurrido un determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.

Art. 100. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de

indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere
hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr
exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.

Art. 101. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la

propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos
legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad legal del proponente.

Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.

Art. 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las
mismas reglas que la expresa.

Art. 104. Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el

contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado
la propuesta primitiva o la propuesta modificada.

Art. 105. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de

precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no
son obligatorias para el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condicin
implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos
ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su precio, y de que existan en el
domicilio del oferente.

Art. 106. El contrato propuesto por el intermedio de corredor se tendr por perfecto
desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.

Art. 107. La dacin de arras no importa reserva del derecho de arrepentirse del
contrato ya perfecto, a menos que se hubiere estipulado lo contrario.

Art. 108. La oferta de abandonar las arras o de devolverlas dobladas no exonera a

los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y
perjuicios.

El consentimiento se conforma por dos actos jurdicos, que segn gran parte de la
doctrina son totalmente independiente el uno del otro, los cuales son la oferta y la
aceptacin.
La oferta, propuesta o policitacin es un acto jurdico por el cual una persona
propone a otra la celebracin de un acto jurdico bilateral (contrato) en trminos tales que
para que este acto bilateral quede perfecto basta con que el destinatario de la oferta la
acepte. Quien hace la oferta se llama oferente proponente o policitante.
La oferta puede ser verbal o escrita, expresa o tcita, la oferta expresa es aquella
que en forma explcita, precisa y clara revela la intencin de contratar, la oferta tcita es
 19

aquella que no siendo explcita, permite la deduccin en forma indirecta de ciertas

actitudes la intencin de contratar. Sabemos que el servicio de locomocin colectiva es
un contrato y si por ejemplo nos subimos a un medio de transporte y pagamos el pasaje
estamos celebrando un contrato de transporte, por tanto cuando el conductor se detiene
para recibir a pasajero est indicando en forma tcita que su intencin es celebrar este
contrato.
La oferta puede hacerse a persona determinada o indeterminada, es a persona
determinada cuando se hace a un sujeto individualizado, y es a persona indeterminada
cuando se hace al pblico en general y no a una persona en particular, esta oferta
indeterminada se hace al pblico en general en trminos tales que cualquier persona
puede aceptarla y al aceptar esa oferta indeterminada se va a formar el consentimiento
con el proponente. Por ejemplo si publico en un diario que ofrezco un vehculo de ciertas
caractersticas en un precio determinado estoy ofreciendo la venta del automvil dirigida
cualquier persona, si una de ellas acepta la oferta se forma el consentimiento, esta es
una oferta dirigida a persona indeterminada, es lo que tambin sucede generalmente en
las casas comerciales donde tienen la mercadera con el precio y las condiciones de
pago. Una caracterstica que debe tener la oferta para producir los efectos jurdicos
correspondientes es que necesita ser completa, es decir debe contener todos los
elementos del contrato respectivo, de tal manera que basta la sola aceptacin del
destinatario de la oferta determinado o indeterminado para que el consentimiento quede
formado, si la oferta no es completa como cuando ofrezco la venta de un producto sin
sealar el precio, no sirve para formar el consentimiento. Cuando hay una oferta
indeterminada o incompleta, como en la venta de un producto sin sealar el precio, no
estamos propiamente frente a una oferta sino ante una invitacin para que otros hagan
una oferta. Estas ofertas indeterminadas no son obligatorias para quien las hace. El
Cdigo de Comercio se refiere a las ofertas indeterminadas en el art. 105 "Las ofertas
indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para
el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condicin
implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos
ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su precio, y de que existan en el
domicilio del oferente".
A la oferta debe unirse la aceptacin, que es el acto por el cual la persona a quien
va dirigida la oferta manifiesta su conformidad con esa oferta, es decir que es una oferta
completa que rene todos los requisitos y para que se forme el consentimiento el
destinatario de la oferta tiene que lisa y llanamente aceptarla sin introducirle
modificaciones. La aceptacin al igual que la oferta puede ser expresa o tcita, expresa
aquella que manifiesta en forma inequvoca la voluntad de celebrar el contrato y tcita la
que se desprende de ciertas acciones o actitudes de la persona del aceptante. Es
importante saber que la aceptacin es una adhesin a la oferta en la misma forma que
esta se hizo sin introducirle ningn tipo de modificaciones, es decir pura y simple, por
ejemplo si le ofrezco a una persona la venta de mi automvil en una determinada suma al
contado, si la persona acepta la oferta pero no pagada al contado sino que una parte al
contado y el resto en 30 das, en este caso el comprador no est adhiriendo a la oferta
pura y simple sino que est haciendo una contraoferta, es decir una nueva oferta, porque
es ahora el comprador el que est proponiendo la celebracin del contrato en los
trminos que el indica, si yo acepto venderle se forma el consentimiento porque adhiero
pura y simple, pero si modifico la contraoferta que l hizo aumentando el precio al
contado no se forma el consentimiento y estamos aqu frente a una nueva oferta. Cada
 20

vez que el destinatario de la oferta modifica los trminos que aquello que se le ofreci
estamos ante una nueva oferta es decir una contraoferta y para que se forme el
consentimiento, el que antes era oferente y ahora aceptante tiene que adherir pura y
simple a lo que se le propuso, si lo modifica estamos ante una nueva oferta. La
aceptacin para que forme el consentimiento adems de pura y simple tiene que reunir
otros requisitos esto es que tiene que darse mientras la oferta est vigente y debe ser
oportuna. Es lgico que la aceptacin para formar el consentimiento tiene que darse
mientras la oferta se encuentra vigente, es decir tempestiva, porque si la oferta ya no
est vigente significa que no hay oferta, y si no hay oferta no se est aceptando nada. La
oferta deja de estar vigente por dos circunstancias, primero por la retractacin y segundo
por la caducidad, hay retractacin cuando el oferente deja sin efecto la oferta que hizo es
decir la revoca, hay caducidad de la oferta cuando el oferente muere o cuando se
incapacita legalmente, tanto la retractacin como la caducidad impiden la formacin del
consentimiento, salvo que la aceptacin se haya dado antes de la retractacin o de la
caducidad. Se refiere a esto el art. 101 del Cd. Comercio que dice, "dada la
contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda
en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de
darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente". En
Chile en esta materia se sigue la teora clsica, segn la cual la oferta no obliga al
oferente, salvo cuando l se ha fijado un plazo de espera, es decir que el oferente no
puede retractarse mientras el plazo est pendiente. La doctrina moderna sostiene que la
oferta si obliga al oferente, pero esa no es la que sigue nuestra legislacin. Ratifica esto
el art. 99 del Cd. Comercio, "el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre
el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a
esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada
o de transcurrido un determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume". En el hecho estamos ante un derecho arbitrario,
que depende del mero arbitrio del oferente, porque el oferente si no ha fijado plazo o no
se ha obligado a esperar contestacin o a disponer de la cosa, puede producirle perjuicio
al destinatario de la oferta, por ejemplo una persona le ofrece a otra la venta de un
hipoptamo y dadas las caractersticas del animal, el futuro comprador incurre en gastos
en la habilitacin de dependencias para el animal, pero como el vendedor no fij plazo y
la otra persona no haba aceptado por estar preparando las dependencias, el vendedor
se retracta, en principio la oferta del vendedor no lo obliga, pero su actuar le causa un
perjuicio a la otra persona. Es a esto lo que se refiere el art. 100 del Cd. Comercio, "La
retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que
la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios
que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de
indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.
Hay casos en que la oferta obliga por s sola al oferente y estos estn sealados en
el art. 99 del Cd. Comercio y son casos en que el oferente no puede retractarse, lo cual
implica que la oferta lo obliga a esperar contestacin, pero veamos lo de dice el art. 99
"El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no
disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume".
Las fuentes de la obligaciones en Chile de acuerdo al art. 1437 del CC, son los
contratos los cuasi contratos los delitos los cuasi delitos y la ley, pero hay un sector de la
doctrina que sostiene que tambin es fuente de las obligaciones la declaracin unilateral
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de voluntades, es decir que ellos estiman que en ciertos casos en que la sola declaracin
de voluntad de una parte genera obligaciones, sealan como caso en que la declaracin
unilateral de voluntad genera obligaciones precisamente el art 99 del C. Comercio,
porque en este caso el oferente no debe retractarse, queda obligado a esperar la
respuesta del destinatario de la oferta. Aqu se plantea un problema--- supongamos que
una persona hace una oferta de acuerdo al art. 99, se obliga a esperar contestacin y a
no disponer de la cosa objeto del contrato, sino desechada la oferta o transcurrido cierto
plazo, pero antes de transcurrir este plazo o se haya dado la aceptacin la persona se
muere, habamos visto que la muerte era una causal de caducidad de la oferta, la duda
es que si esto obliga o no a los herederos a esperar la contestacin, en doctrina hay una
discusin importante , don Arturo Alessandri Rodrguez sostiene que esta oferta no obliga
a los herederos, porque la regla general es que la oferta no obligue al oferente por lo
tanto en el art. 99 estamos frente a una norma de excepcin, y las normas de excepcin
se interpretan de forma restrictiva esto es, aplicable slo a las personas a las cuales ella
se refiere y esta norma se refiere solo al oferente por lo tanto no obligara a los
herederos, en oposicin a esta argumentacin veamos el art. 1097 "Los asignatarios a
ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las
que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas".
El otro requisito de la aceptacin es que tiene que ser oportuna, es decir debe darse
dentro del plazo legal o voluntario dado por el oferente. Si el oferente no ha dado un plazo
hay que estarse a los plazos que ha sealado la ley. Se debe que distinguir entre la oferta
verbal y la escrita, si la oferta es verbal tiene que ser aceptada en el acto de ser conocida
por el destinatario de la oferta, para que esta sea oportuna art 97 Cd. Comercio. Si la
oferta es escrita hay que distinguir si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar
del proponente o en otro diverso, si reside en el mismo lugar en que est el proponente la
aceptacin o rechazo de la oferta debe darse en el plazo de 24 horas y si el destinatario
de la oferta reside en un lugar distinto, tiene que darse a vuelta de correo, en esos casos
se estima que la aceptacin es oportuna, vencidos estos plazos que indica la ley, la
propuesta se tiene por no hecha, por lo tanto no va a producir ningn efecto. Si es con
plazo fijado por el oferente hay que darla dentro del plazo respectivo. La aceptacin se
presume oportuna por tanto quienes sostengan que no lo es, tienen que rendir la prueba
correspondiente. Si la aceptacin es extempornea, es decir se da fuera de los plazos
que indican las partes o la ley, no exime de responsabilidad. El art 98 Cd. Comercio
inciso final seala que "En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser
obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su
retractacin". La ley obliga al oferente a dar aviso al destinatario de la oferta que sta
caduc, debido a que la ley estima que la aceptacin extempornea es una nueva oferta,
por lo dems la aceptacin debe ser pura y simple, sin ningn tipo de modificacin a la
oferta, lo que en el derecho anglosajn se llama la "regla del espejo", ya que la
aceptacin es un reflejo de la oferta.
El momento en que se forma el consentimiento, tenemos que distinguir entre
contratos entre presentes y entre ausentes, en donde tambin hay una divisin en la
doctrina, algunos consideran que el contrato entre presentes son aquellos que se
verifican estando las partes fsicamente en el mismo lugar y al mismo tiempo, y contrato
entre ausentes es aquel en que las partes se encuentran en ese momento en distintos
lugares, pero la tendencia moderna no atiende al lugar fsico en que se encuentra la
 22

persona sino al conocimiento que se tenga de la aceptacin y puede ser que las partes se
encuentren fsicamente en lugares diferentes y que el oferente tome conocimiento de
inmediato de la aceptacin como sera un contrato celebrado por telfono o por algn
medio electrnico, este sera un contrato entre presentes, es decir se mira al momento de
tomar conocimiento de la aceptacin y no al lugar fsico en que se encuentran, en cambio
sera entre ausentes aquellos en los cuales la el conocimiento de la aceptacin no se
toma de inmediato, an cuando se encuentren fsicamente en el mismo lugar.
La importancia de saber en qu lugar se forma el consentimiento recordemos lo que
seala el art. 22 inc. 1 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes "En todo contrato
se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin". El momento
de la celebracin del contrato es aquel en que form el consentimiento, por lo tanto al
contrato se le va aplicar la ley que est vigente al momento en que se form el
consentimiento, tambin tiene importancia en lo relativo a la retractacin, porque desde
que el consentimiento est formado no hay posibilidad de retractacin alguna, luego
veremos los vicios del consentimiento que son error, dolo y fuerza, estos deben existir al
momento en que se forma el consentimiento.
En el contrato entre presentes no tenemos mayor problema, la aceptacin tiene que
ser dada tan pronto sea conocida la oferta, el art. 97 del Cd. Comercio seala que "Para
que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin,
se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se
dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso".
Aqu existe un problema en los contratos entre ausentes, ya que puede mediar un plazo
entre la oferta y la aceptacin, la pregunta es cuando se forma el consentimiento entre
estos contratos entre ausentes en que media un espacio de tiempo entre oferta y
aceptacin.
Existen varias teoras, una es la teora de la aceptacin, dice que el consentimiento
se forma cuando el destinatario de la oferta la acepta, aun cuando esa aceptacin no sea
conocida por el oferente, esto porque para que forme el consentimiento se requiere
oferta ms aceptacin y por tanto desde que se dio la aceptacin se form el
consentimiento.
La teora de la expedicin, que dice que el consentimiento se forma cuando se
despacha o enva la aceptacin, esto es cuando el oferente se desprende del documento
en el cual enva su aceptacin, en ese momento se forma el consentimiento aun cuando
el oferente no haya recibido la aceptacin.
La teora de la informacin o del conocimiento que nos dice que el consentimiento
se forma cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin.
La teora de la recepcin, que nos dice que el consentimiento se forma cuando el
oferente recibe la aceptacin aun cuando no haya tomado conocimiento de l.
Analizadas estas teoras veamos cual se sigue en Chile, la regla general y atendido
lo dispuesto en los arts. 99 y 101 de Cd. Comercio, el consentimiento se forma en el
instante de la aceptacin, pero esta reglas de los mencionados artculos tiene una
excepcin en el art. 1412 del CC "Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y
notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio". La donacin es un
contrato y como contrato requiere acuerdo de voluntades entre la parte donante y la
donataria, en este caso adems de aceptada debe ser notificada al donante, por tanto en
materia de contrato de donacin entre vivos, el Cdigo Civil no aplica la teora de la
aceptacin sino la teora de la informacin o el consentimiento.
Tambin tiene importancia determinar el lugar en que se forma el consentimiento,
porque el lugar en que se forma el consentimiento es el lugar en que se celebr el
contrato y este podr influir en la determinacin de la competencia de los tribunales que
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van a conocer de los litigios relacionados de ese contrato, puede determinar la legislacin
del pas a que va ser aplicable dicho contrato y tambin tiene importancia por lo
siguiente: sabemos que en Chile la costumbre no constituye derecho, salvo cuando la ley
se remite a ella, en los casos en que la ley se remite a la costumbre la costumbre se
determina por el lugar en que se perfeccion el contrato y este lugar es aquel donde se
produjo el consentimiento, de ah la importancia de saber el lugar donde se form el
consentimiento. Tampoco hay acuerdo en la doctrina respecto del lugar donde se forma
el consentimiento, aplicndose las mismas teoras del momento en que se forma el
consentimiento.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:

Error, Fuerza y Dolo
Los vicios del consentimiento son ciertas circunstancias que afectan la validez del
consentimiento que se presta, porque la manifestacin de la voluntad debe responder al
verdadero querer, es un reflejo de la voluntad de la persona, pero hay casos en que la
intervencin de ciertas circunstancias hace la voluntad que se manifieste no sea
exactamente lo que la persona quiere, sino que sea distinta. Por ejemplo, si una persona
desea celebrar un contrato con otra, como comprar su casa y la contraparte no desea
venderla, entonces la amenaza con hacerle un mal irreparable y grave sino le vende la
casa, por tanto ante la amenaza la persona acepta vender, por lo tanto est
manifestando su voluntad, pero esa manifestacin de voluntad no est determinada por
el querer de la persona sino por la amenaza, es una voluntad viciada. Puede suceder que
una persona se haya equivocado, es decir la voluntad que est determinada por el error,
es tambin una voluntad viciada, o bien la otra parte realiz maquinaciones para inducir
al otro a celebrar un contrato que le es perjudicial.
El Cdigo Civil se refiere a los vicios del consentimiento y estn reglamentados en
los arts. 1451 a 1459. Estas normas estn dadas estn dadas en el libro cuarto del CC
que se refieren a las obligaciones en general y de los contratos. El CC no desarrolla la
teora del Acto Jurdico o Negocio Jurdico, pero la doctrina en general est de acuerdo
que estas normas que se dan en materia contractual en el CC son de aplicacin a los
actos jurdicos en general, por tanto estas normas que se dan aqu para los contratos en
materia de los vicios del consentimiento son de aplicacin general.
El art. 1451 establece: Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son
error, fuerza y dolo. Estos vicios del consentimiento que indica el art. 1451, lo son en
materia patrimonial, ya que en el derecho de familia hay normas distintas sealadas en el
art. 8 de la Ley de Matrimonio Civil, en donde estn los vicios del consentimiento en
materia de matrimonio que en general no son los mismos del art. 1451. Veamos el
mencionado art. 8 "Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos:
1 Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
2 Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida
la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento, y
3 Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo
Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido
determinante para contraer el vnculo". Aqu no aparece el dolo, el error mencionado es
en la identidad de la persona del otro contrayente.
Algunos agregan la lesin como vicio del consentimiento, la lesin es la falta de
equivalencia entre las partes, pero debemos decir que la lesin no se acepta como vicio
del consentimiento, ya que es un problema de carcter patrimonial.
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EL ERROR: El error es la disconformidad del pensamiento con la realidad. Pero en el

campo jurdico se acostumbra a definir el error como el concepto equivocado o falso
concepto que se tiene de la ley, de una persona o de una cosa. Desde el punto de vista
estricto el error e ignorancia son cosas diferentes, porque la ignorancia es la falta de
conocimiento, en cambio en el error se tiene conocimiento, pero es equivocado. Sin
embargo, en el campo jurdico se asocia la ignorancia y el error bajo un mismo concepto.
Podemos concluir entonces que en materia jurdica el error puede recaer en una persona,
en una cosa o en la ley, y desde este punto de vista, cuando el error recae en la ley
hablamos de "error de derecho" y cuando recae en una cosa o en una persona hablamos
de error de hecho. Entonces, el error de hecho es la ignorancia o falso concepto que se
tiene de una persona o de una cosa y el error de derecho es la ignorancia o falso
concepto que se tiene de la ley.
El error de derecho se relaciona con lo que seala el art. 8. Nadie podr alegar
ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. y esta disposicin a su
vez debemos relacionarlo con lo que dice el art. 1452 El error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento. Y ambas con lo que seala el art 706 inc. final. La
buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario. Cuando hay error en materia de derecho, la ley presume
mala fe., la regla general es que la buena fe se presume, salvo cuando hay error de
derecho, porque en este caso la presuncin es la contraria. En materia de error de
derecho, hay que manejar tres disposiciones principales, que son los art 8, 1452, 706
inc. final.
Esta regla de que el error en materia de derecho no vicia el consentimiento, tiene
excepciones en que la ley admite que se invoque el error de derecho basado en que
nadie puede enriquecerse a costa de otro, es decir que no puede haber enriquecimiento
sin causa como seala el art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error
de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural, y el art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos
de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en
el derecho.

Error de Hecho:
Hay diversas clases de error de hecho:
1.-Error esencial
2.-Error sustancial
3.-Error accidental o en las cualidades accidentales
4.-Error en la persona
5.-Error en la causa

1.- Error Esencial: Tambin llamado error impediente u obstativo, es llamado as

porque este error impide u obsta que se forme el consentimiento. Cuando hay error
esencial no hay consentimiento, este error est definido en el art. 1453. El error de
hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o
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sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta

el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese
comprar otra. El error en la especie de acto o contrato se presenta por ejemplo, si una
persona entiende que est prestando cierto objeto y la otra entiende que se lo estn
regalando, en este caso no hay acuerdo de voluntades por tanto no hay consentimiento,
en cambio el error en la identidad de la cosa especfica se da por ejemplo si una persona
entiende vender un libro y la otra persona entiende comprar un maletn
Este artculo tiene 2 formas de error esencial:
Error in negotia que recae sobre la naturaleza del acto o contrato que se celebra
Error in corpore que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata
Tambin se seala por la doctrina el error en la causa.
El problema que nos plantea el error esencial es establecer cul es su sancin.
Tratndose de los vicios del consentimiento, la regla general es que la sancin sea la
nulidad relativa, pero en el error esencial impediente u obstativo, estamos en una
situacin particular, ya que de las dos clases de error esencial se concluye que no hay
consentimiento, no hay voluntad y la voluntad es un requisito de existencia y al faltar esta
el acto no debe existir.

Sancin
En doctrina existe la inexistencia como sancin pero la mayor parte de la doctrina
sostiene en nuestro ordenamiento jurdico no tiene cabida la inexistencia como sancin
ya que no est reglamentada en el Cdigo Civil, un sector minoritario en aumento, seala
que si tiene cabida la inexistencia como sancin y que el legislador no lo reglament
porque no puede reglamentar lo que no existe. Aquellos que sostienen que la inexistencia
no tiene aplicacin en nuestro ordenamiento, sealan que la omisin de un requisito de
existencia tiene como sancin la nulidad absoluta, se fundan para ello en el art. 1682.-
La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin
de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay as mismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin
del acto o contrato. Fundndose en este artculo que seala que al omitirse un requisito
de existencia, se sostiene que la sancin es la nulidad absoluta del acto o contrato,
porque en nuestro ordenamiento no tendra cabida la inexistencia, pero como sealamos
hay un sector en la doctrina que asevera que si tendra cabida la inexistencia como
sancin. Cuando un acto adolece de un vicio de nulidad, para que esta se produzca debe
ser declarada por sentencia judicial y mientras esta no exista, el acto produce todos sus
efectos como si fuera vlido, en cambio el acto inexistente como no tiene existencia no
produce ningn efecto. Quienes sostienen la tesis de la inexistencia entre aquellos don
Luis Claro Solar sealan el art. 1444 primera parte "Se distinguen en cada contrato las
cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto
alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que
no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales".
Cuando dice que la omisin un requisito de la esencia del acto no produce efecto
alguno est sealando el efecto de la inexistencia y no el de la nulidad, y los elementos
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de la esencia son la voluntad, el objeto y la causa, luego de acuerdo con esto si se omite
la voluntad o el consentimiento el acto no produce efecto alguno, por tanto sera un acto
inexistente, en doctrina la sancin es la inexistencia. Otra opinin postula que en Chile no
tiene cabida la inexistencia y por consiguiente la sancin es la nulidad absoluta conforme
al art. 1683. Un tercer sector argumenta que la sancin es la nulidad relativa, fundado en
una interpretacin exegtica de la ley, porque los vicios del consentimiento tienen como
sancin la nulidad relativa, veamos lo que dice el art 1454.- El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que
versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se
supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal
semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Este artculo dice que el error
de hecho vicia asimismo el consentimiento, por lo que debemos relacionarlo con el
artculo 1453 que es el que contempla el error esencial, porque cuando dice que vicia
asimismo el consentimiento, est indicando que lo vicia de la misma manera que lo vicia
en el artculo anterior, es decir el 1454 nos est indicando que el error sustancial vicia el
consentimiento de la misma manera que lo vicia el error esencial, por lo que la sancin
tendra que ser la propia de los vicios del consentimiento la cual sera la nulidad relativa,
adems al decir que lo vicia de la misma manera, est indicando que el error esencial es
un vicio del consentimiento y estos tienen como sancin la nulidad relativa. Existe otro
argumento para sostener la nulidad relativa, la nulidad absoluta tiene por objeto proteger
el inters general, en cambio la nulidad relativa est dirigida a cautelar el inters
particular de la persona, en cuyo beneficio la han establecido las leyes, y se dice que
cuando hay error esencial lo que est en juego no es el inters general, sino que el
inters particular de los contratantes, especficamente de quien incurri en el error, por
tanto la sancin tiene que ser la nulidad relativa que es la que ampara los intereses
generales y no los intereses de carcter general como es el caso de la nulidad absoluta.

2.- Error Sustancial: La otra forma de error de hecho es el error sustancial,

contemplado en el art. 1454, la dificultad es establecer que se entiende por error
sustancial, algunos consideran esto desde el punto de vista material y sostienen que la
sustancia es una caracterstica inherente a la cosa objeto de la acto o contrato y por lo
tanto no depende de la voluntad de las partes, es totalmente independiente del
pensamiento de las partes y como es una caracterstica inherente a la cosa u objeto del
acto o contrato, basta conocer la cosa para tener claridad cul es la sustancia y el error
sobre ella producira el vicio del consentimiento en el caso correspondiente. En cambio
hay otros que sostienen que la sustancia es aquella cualidad que ha motivado a la parte
que a celebrar el acto o contrato, es decir no es algo inherente a la cosa en si misma sino
que es algo que la persona consider para celebrar el acto o contrato, es decir una
aspecto de carcter sicolgico de voluntad interna, y entre estos dos aspectos de
cualidad inherente a la cosa o de calidad que motiv la manifestacin de voluntad se
mueve la doctrina La tendencia general es la de aceptar la tesis objetiva, es decir la
cualidad inherente de la cosa fcilmente determinable, esto porque da ms estabilidad
jurdica. El establecer que es aquella caracterstica de la cosa que motiv la
manifestacin de voluntad, nos presenta el problema de determinar porque se manifest
la voluntad, lo que es un problema probatorio dificultoso, lo que atentara contra la
seguridad jurdica y por la misma razn se prefiere el carcter objetivo de la cualidad
inherente de la cosa. En la legislacin chilena la doctrina est dividida, ya que el art
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1454, no es claro en lo que debe entenderse por sustancia y por tanto es la doctrina la
que tiene que establecer su significado. Algunos dicen que el Cdigo Civil en esta materia
sigui a Pothier y por tanto se sigue aqu la teora de que la sustancia es la calidad que
motiv a la persona a manifestar su voluntad del acto o contrato, que es la tesis que
sustenta don Luis Claro Solar en su obra "Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado" en donde aborda la teora subjetiva en el sentido de que la sustancia no es
lo mismo que la materialidad de la cosa, sino que es aquella cualidad que determin a la
parte a manifestar su voluntad, en cambio don Arturo Alessandri Rodrguez le da a la
sustancia un carcter material y dice que la sustancia es aquello de que est hecha la
cosa. La ventaja de la posicin del profesor Alessandri, es que da ms seguridad a la
celebracin del acto jurdico, en general podemos decir que el error sustancial como
tambin lo estima la mayora de la doctrina, se refiere a las cualidades esenciales de la
cosa que son de carcter objetivo y que dependen de la naturaleza misma del objeto y
que por lo tanto son conocidas por las partes, no siendo necesario que manifieste o
exteriorice que esa fue la razn que la llev a la celebracin del acto o contrato, pero que
tambin es necesario poner en consideracin los motivos personales del individuo, ahora
si se incurre en el poco probable error sustancial , de acuerdo con el art. 1682 la sancin
es la nulidad relativa del acto o contrato porque estamos ante un vicio del consentimiento

3.-Error en las Cualidades Accidentales:

Son aquellas que normalmente son indiferentes para determinar la voluntad o el
consentimiento para la celebracin del acto o contrato. Por ejemplo al comprar un libro lo
que interesa es su contenido, poco importa el tipo de papel, esta sera una cualidad
accidental, normalmente no determina la voluntad de las partes. Al ser indiferente a la
voluntad de las partes, la regla general es que no vicie el consentimiento, pero en ciertas
situaciones si vicia el consentimiento. La regla general es que no vicia el consentimiento,
tiene una excepcin, es lo que ocurre cuando vicia el consentimiento en casos como el
art 1454 inc. 2 El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia
o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se
cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte Por ejemplo al comprador de
un libro le interesa que el papel de ste sea papel biblia porque es ms liviano, esa es
una cualidad accidental, ya que normalmente la calidad del papel no interesa, pero si
para la persona el motivo principal del contrato es que sea el papel de tal clase y se lo da
a conocer a la contraparte, y existe tal error, entonces ste vicia el consentimiento. Esta
clase de error se aplica en los actos jurdicos bilaterales.

Sancin
Por regla general el error no vicia el consentimiento, salvo cuando ese error es el
principal motivo de las partes para contratar y ese motivo ha sido conocido por la otra
parte, cuando se renen estos requisitos que hemos mencionado del art 1452 inc. 2, el
error en la cualidades accidentales constituye vicio del consentimiento, por lo que su
sancin es la nulidad relativa (art. 1682).

4. Error en la Persona:
Por regla general a un establecimiento comercial en la ventas que realiza no le
interesa quien es la persona que compra. Por lo tanto la regla general que el error en la
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persona no vicia el consentimiento, pero hay ciertos contratos que se celebran en funcin
de la persona (intuito personae) en que la persona es indispensable para el acto, como el
matrimonio (art. 102), o cuando se encarga una obra o actividad a un profesional o
especialista en alguna materia. Seala el art. 2116. "El mandato es un contrato en que
una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos
por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario". Este artculo se refiere a un
contrato de confianza, por lo que la persona a quien se le hace el encargo es de
importancia, a pesar de que la regla general en los contratos patrimoniales es que el
error en la persona no vicie el consentimiento, excepcin de esto son los contratos intuito
personae, es decir aquellos que se celebran en consideracin de la persona, en tal caso
el error en la persona vicia el consentimiento, porque la persona fue determinante para la
manifestacin de voluntad.
Esto no significa que el error no tenga ninguna consecuencia veamos el art. 1455.-
El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del
contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato.
En los actos jurdicos bilaterales para que el error vicie el consentimiento basta con
que una sola de las partes haya incurrido en el error, no siendo necesario que las dos
partes se hayan equivocado, veamos el art. 1454. "El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto
o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que
el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte". Puede suceder que una de las
partes incurra en un error y la otra parte sepa que est incurriendo en el error pero no
dice nada. Este caso sera una actuacin dolosa, por lo que estaramos en otro vicio del
consentimiento que es el dolo.

Error comn
Hay error comn cuando un nmero considerable de personas determinadas
incurren en un mismo error, habiendo circunstancias que lo justifiquen, por ejemplo se
designa un notario con un vicio de nulidad en su nombramiento y este abre una notaria
en donde concurren las personas a realizar algn trmite creyendo que era realmente
notario, dada su apariencia de legalidad, nos enfrentamos en este caso a un error comn,
cuya regla general es que no produzca la nulidad de los actos o contratos. Ejemplos de
error comn lo encontramos en el artculo 1012 que enumera quienes no podrn ser
testigos en un testamento solemne, como los interdictos por demencia, los menores,
ciegos, sordos mudos etc. en tanto que el art. 1013. "Si alguna de las causas de
inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o
comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento
se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se
invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos".
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Por ejemplo si un persona est demente, pero su demencia no se manifiesta y la

gente del lugar no sabe que es demente, creyndolo una persona cuerda, en este caso
estamos ante un error comn este art 1013 no es otra cosa que una aplicacin del error
comn y que no afecta la validez del acto. Otro caso de error comn est en el art. 704 n
4 "No es justo ttulo:
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc.
La regla general es que el error comn no vicia el consentimiento, se dice que el
error comn constituye derecho (Error communis facit ius). Para que estemos ante error
comn deben concurrir las siguientes condiciones;
- Tiene que ser compartido por un nmero importante de personas
- Entre los que incurren en el error, debe haber un justo motivo para creer en su
legalidad
- Debe estar de buena fe el que incurri en el error
Concurriendo estos requisitos habr error comn, y habiendo error comn no hay
vicio del consentimiento por tanto los actos son vlidos tal como lo seala el art 1013 y el
art. 704 n 4

La Fuerza: Este es otro vicio del consentimiento y la fuerza es la presin fsica o

moral ejercida sobre una persona para determinar su voluntad a ejecutar un acto
jurdico. Por ejemplo si un persona amenaza a otra persona para que le venda su celular
a un valor nfimo al real, luego el amenazado atemorizado vende su celular, esta voluntad
que manifiesta no est determinada por su verdadero querer, sino por las amenazas
recibidas, por tanto la voluntad no corresponde a su querer porque est presionado por la
amenaza y sta es una forma de fuerza. La fuerza no solo puede revestir la forma de
amenaza, que es una fuerza moral, sino que tambin puede ser una fuerza fsica, la
fuerza puede ser puede ser fsica o moral. Cuando hay una fuerza fsica en realidad no
hay voluntad, porque l no manifiesta voluntad, ya que fue la violencia fsica que hizo
exterioriza, por tanto la fuerza fsica no vicia el consentimiento, la persona queda
reducida totalmente a un estado pasivo, no hay consentimiento. Por otra parte la fuerza
moral si vicia el consentimiento. La persona sobre la cual se ejerce una fuerza moral, una
amenaza est manifestando su voluntad, pero esa voluntad no es su verdadera voluntad,
ya que est determinada por aquella fuerza. Para que la fuerza moral vicie el
consentimiento, debe reunir los siguientes requisitos, que sea injusta o ilegitima, grave y
determinante. Basta con que falte alguno de estos requisitos para que la fuerza no vicie
el consentimiento, as lo determina el art. 1456: La fuerza no vicia el consentimiento,
sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un
justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. En principio la fuerza
no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin, por tanto no es lo
mismo la amenaza que pueda ejercerse en contra de una persona vigorosa, que la que se
pueda ejercer sobre un anciano o un nio, por lo que no toda fuerza vicia el
consentimiento sino cuando es injusta o ilegitima cuando es grave y determinante.
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1. Fuerza injusta: Cuando la amenaza o presin que se ejerce en contra de una

persona no es aceptada o reconocida por la ley. El ejercicio de un derecho no es fuerza
injusta o ilegitima. Por ejemplo a una persona le entregan un cheque que luego es
protestado, lo que constituye la comisin de un delito, a continuacin esta persona llama
al girador dicindole que tiene un cheque protestado por falta de fondos y que de no
pagarle en el plazo de 48 hrs. el valor del cheque, los intereses y honorarios, intentar en
su contra las sanciones civiles y penales que se originen. Este ejemplo es una clara
amenaza, pero no est al margen de la ley, ya que esta concede las facultades de
intentar acciones civiles y penales contra el girador, esta amenaza no es fuerza porque no
es injusta ni es ilegitima, pero si se abusa del ejercicio de un derecho si es fuerza.
En el art. 1456 inc. 2 " El temor reverencial, esto es, el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el
consentimiento.
Este inciso del artculo seala circunstancias en que la ley acepta la fuerza dentro
de ciertos lmites, cuando la persona manifiesta su voluntad por el temor reverencial, es
decir para no desagradar a su superior jerrquico, este temor no vicia el consentimiento.

2. Fuerza grave: Para que la fuerza sea grave, debe presentar ciertas
caractersticas, que la hagan verosmil y que infundan a la persona temor de sufrir algn
dao o perjuicio, justamente esto es lo que establece el art. 1456 inc. 1: "La fuerza no
vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin". La fuerza es grave
cuando produce una gran impresin, pero no en cualquier persona sino que considerando
su situacin individual, ya que no es lo mismo amenazar a un nio o un anciano, que a
una persona de mediana edad, o impresionar a una persona ignorante frente a otra que
tiene conocimiento, por lo tanto en la fuerza no se puede aplicar una regla general sino
que analizarla caso a caso.
Pero no solamente es grave la fuerza cuando infunde este temor a la persona
amenazada, sino que tambin se comprende cuando la amenaza se extiende a otras
personas, es justamente a lo que se refiere el art. 1456 inc. 2. "Se mira como una fuerza
de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta
ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave". Segn este inciso la fuerza es grave no solamente cuando se realiza en contra de
la persona amenazada sino que tambin a su cnyuge, a su ascendiente o a sus
descendientes y que sea un perjuicio irreparable y grave. En estos casos la ley presume la
gravedad de la fuerza o sea no siempre la amenaza de la fuerza se va a dirigir a la
persona que va a contratar. La interrogante es la siguiente, si la amenaza est dirigida a
una persona distinta a la que seala el art. 1456, ser esta fuerza grave o no, viciar el
consentimiento?. La doctrina nacional como tambin la jurisprudencia dicen que s, que
tambin vicia el consentimiento porque los casos que indica este artculo, establece una
presuncin de gravedad de la fuerza, se presume que esa fuerza es grave, pero nada
opta a que si la amenaza est dirigida otra persona distinta de aquellas, tambin revista
gravedad, siempre que esto se llegue a probar. Por ejemplo la amenaza en la persona de
causar dao a un amigo, la ley no la presume pero si se puede probar. Este art. 1456
hace referencia en su inciso final, en relacin al temor referencial que es el solo temor de
desagradar a las personas a que se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el
consentimiento pues no hay ninguna amenaza y no rene los requisitos.

3. Fuerza determinante: El ltimo requisito de la fuerza es que sea determinante,

significa que la fuerza tiene que estar destinada a obtener la manifestacin de voluntad
 31

del amenazado, de manera que si con la fuerza no se pretende obtener esta

manifestacin sino otra cosa distinta, no va a viciar el consentimiento, podr ser un delito
o cuasidelito civil. Algunos sealan que la fuerza debe reunir otro requisito, que debe ser
actual, es decir al momento de la manifestacin de voluntad, sin embargo la generalidad
de la doctrina tanto nacional como extranjera esto no acepta este. En doctrina se plantea
un problema en relacin a esto, de que quien debe ejercer la fuerza, pues puede ser que
la ejerza la contraparte o que la ejerza un tercero, en el derecho positivo nacional esto no
constituye ningn problema pues est previsto por el legislador en el art. 1457: Para que
la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado
por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de
obtener el consentimiento.

Prueba de la fuerza:
Lo normal es que en los actos jurdicos no haya fuerza, por consiguiente si alguien
sostiene que en el acto jurdico hubo fuerza, est alegando algo fuera de la normal, y de
acuerdo a las reglas de la prueba aquel que sostiene algo contrario a lo normal y
corriente tiene sobre si el peso de la prueba. Por tal quien alegue la fuerza debe probarla,
y de las condiciones necesarias para que la fuerza vicie el consentimiento.

Qu sancin tiene la fuerza cuando rene estos requisitos?

Cuando la fuerza rene estos requisitos de ser injusta o ilegtima, grave y
determinante, constituye un vicio del consentimiento y estos tienen como sancin la
nulidad relativa del acto jurdico o contrato. En relacin con esto de la fuerza hay que
analizar una situacin bien particular que son los actos que se celebran en estado de
necesidad, cuando hablamos de estado de necesidad nos referimos a cuando la persona
enfrenta un peligro inminente o un riesgo de violencia. Si una persona enfrenta un peligro
inminente o un riesgo de violencia y celebra un contrato para evitar las consecuencias de
ese peligro es muy posible que lo celebre en condiciones desventajosas, por ejemplo si
hay un incendio y una persona logra salvar algunas cosas de su casa, lo ms probable es
que si las deja en la calle se las van a robar, entonces lo que har es pedirle a otra
persona que se las guarde (contrato de depsito) pero la persona que d el servicio se
podr aprovechar de la situacin aumentado el precio normal y este acto, sera celebrado
en estado de necesidad, por lo que las condiciones no son las mismas que una situacin
normal. Surge como pregunta si este contrato puede anularse por existir un vicio de
fuerza, y la respuesta es que no, porque para que haya fuerza esta debe haberse
empleado para obtener la manifestacin de la voluntad del amenazado, finalidad que no
ocurre con el peligro inminente del estado de necesidad, ya que este no surgi para
obligar a la persona a contratar. Adems el estado de necesidad no est reglamentado
entre nosotros con relacin a esto, pero nada impide que la persona pueda, recurrir a los
tribunales, y cuando se reclama la intervencin de un tribunal en materias que son de su
competencia, no puede excusarse de ejercer su ministerio a pretexto de que no haya una
ley que solucione el problema (principio de inexcusabilidad). En ese caso se resolver de
acuerdo a la equidad natural y a los principios generales del derecho, entonces, de
acuerdo a la equidad natural se podra decidir que hubo una situacin que va contra lo
justo y lo equitativo, por tanto, se podr anular el contrato, pero no por fuerza, si no por ir
en contra de la equidad natural. As lo han dicho y lo han resuelto los tribunales de
justicia en diversas oportunidades.

El Dolo: est definido en el art. 44 inciso final: El dolo consiste en la intencin

positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. La impresin injuria est
 32

tomada en el sentido de causar un dao a la persona o propiedad de otro. El dolo

siempre es ilcito en el campo civil, porque es ilcito el intentar causar dao a otra
persona. El dolo se aplica en tres campos distintos en el derecho civil. Primero como vicio
del consentimiento en segundo lugar el dolo se estudia en materia de la responsabilidad
contractual, esto es la responsabilidad que se tiene por el incumplimiento de las
obligaciones contradas en un contrato, por ejemplo una persona contrae una
determinada obligacin y no la cumple para causarle un dao a su contraparte, ah est
incumpliendo dolosamente, cuando interviene en la responsabilidad contractual es una
agravante de la responsabilidad del incumplidor, va a responder este incumplidor de los
perjuicios directos previstos e imprevistos, es una responsabilidad ms amplia que
cualquier otra responsabilidad. Y el tercer campo de aplicacin del dolo es en la
responsabilidad extracontractual, en la cual es elemento constitutivo del delito civil. En
materia de responsabilidad extracontractual hay cuasidelitos y delitos civiles, el dolo
configura el delito civil. En estos tres campos mencionados, el concepto de dolo es el
mismo.
El dolo tiene una intima relacin con el error, porque el dolo se presenta por inducir
a la contraparte en un error y como se le induce a error manifiesta una voluntad que no
corresponde a la que se ha querido, la gran diferencia es que no toda clase de error vicia
el consentimiento pero cuando est presente el dolo este siempre vicia el
consentimiento, el dolo siempre vicia el consentimiento no importando la naturaleza del
error. El dolo puede consistir en que la persona realice ciertas maniobras para inducir a la
celebracin del acto o contrato causndole prejuicios a una de las partes, o bien puede
consistir en una abstencin, es decir no dar a conocer a la contraparte algunas
circunstancias que afectan principalmente al objeto o cosa del contrato. Por lo tanto el
dolo puede ser positivo cuando induce a la otra parte de celebrar el acto jurdico o puede
ser negativo cuando presenta una abstencin. Otra clasificacin del dolo, adems del
positivo y el negativo, es el dolo principal y el dolo incidental. Dolo principal es el que
determina o decide a la persona vctima del dolo a celebrar el acto jurdico en que este
dolo tiene incidencia, es decir, que si no hubiera existido el dolo la persona no habra
celebrado el acto jurdico. Y el dolo incidental es aquel si bien no determina a la persona
a celebrar el acto o contrato lo lleva a realizarlo o celebrarlo en distintas condiciones de
que lo habra celebrado si el dolo no hubiere intervenido .En el primer caso la persona
celebra el acto porque hubo dolo, en el segundo lo celebra en condiciones distintas. Si
por ejemplo alguien vende un reloj de acero inoxidable diciendo que es de platino y cobra
ms caro por ello, en este caso la accin dolosa no determina al comprador a celebrar el
contrato ya que de todas maneras tena la intencin de comprar el reloj, pero lo hace en
condiciones ms desventajosas.
Condiciones para que el dolo vicie el consentimiento:
Para que el dolo vicie el consentimiento tiene que ser obra de una de las partes y
tiene que ser determinante para la manifestacin de la voluntad esto es cuando aparece
claramente que sin l no se hubiere contratado. As se manifiesta en el art. 1458 inc. 1
El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la
persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las
primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo. Es necesario entonces que el dolo sea la causa
que determina a la persona a manifestar su voluntad, es decir que si hubiera habido dolo
la persona no habra celebrado el acto o contrato, ste artculo adems exige otro
requisito para que el dolo vicie el consentimiento y que tiene que ser obra de una de las
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partes, lo cual es solo aplicable a los actos jurdicos bilaterales porque en aquellos hay
dos partes, uno que es el autor del dolo y otro que es vctima del dolo. En cambio en el
caso de los actos jurdicos unilaterales para que el dolo vicie el consentimiento basta con
que sea determinante y puede, por consiguiente, ser obra de un tercero.

Prueba del dolo: El art. 1459 establece que: El dolo no se presume sino en los
casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. Es decir que la
regla general es que el dolo debe probarse, salvo en los casos que la ley presume el dolo
como lo seala el art. 706 inc. final: "La buena fe es la conciencia de haberse adquirido
el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido
fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario.
Qu es lo que habr que probar? Hay que probar la existencia de estas
maquinaciones fraudulentas de la intencin de daar y de los prejuicios que se han
causado.
Existe otra regla que es muy importante y de aplicacin frecuente, sealada en el
art. 1465 en su parte final, este artculo hay que separarlo en dos partes.
El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al
dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo
futuro no vale. Esto significa que el dolo no puede perdonarse con anticipacin, as por
ejemplo, si dos personas celebran un contrato y si se establece en el contrato que si una
parte no cumple sus obligaciones dolosamente, ese dolo queda perdonado, esa clusula
no vale por que se est perdonando el dolo futuro y que aun no se ha cometido. La
condonacin del dolo futuro no vale, porque si se permitiera la condonacin del dolo
futuro, en los contratos se introducira una clusula condonando el dolo futuro, lo que
dejara sin aplicacin actos ilcitos . Con esto se deduce que el dolo pasado si se puede
perdonar pues ya se conocen las consecuencias de este.

La sancin del dolo: El art. 1458 inc. 1, establece: El dolo no vicia el

consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece
claramente que sin l no hubieran contratado. Para que el dolo vicie el consentimiento
tiene que reunir los dos requisitos ya mencionados, en los actos bilaterales tiene que ser
obra de una de las partes y determinante, concurriendo estos dos requisito el dolo vicia el
consentimiento y si vicia el consentimiento su sancin sera la nulidad relativa. Pero el
dolo es un ilcito, y por eso cuando no rene estos dos requisitos tambin va a tener una
sancin, y la sancin est en el inc. 2 del art. 1458: En los dems casos el dolo da
lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han
fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
dolo. Por tanto el dolo siempre tiene sancin, cuando es obra de una de las partes y
adems determinante la sancin es la nulidad relativa del acto o contrato, porque
estamos ante un vicio del consentimiento, si no es obra de las partes o no es
determinante, la sancin es la indemnizacin de los perjuicios. La indemnizacin ser
contra el que fragu el dolo por el total de todos los perjuicios y en contra de aquel que se
aprovech ser por el monto del provecho que le produjo el dolo.
 34

Algunos sealan como otro vicio del consentimiento la lesin y esto se da no en

todas clases de contratos sino que en cierto contratos. El artculo 1440 distingue los
contratos gratuitos y onerosos y seala que el contratos onerosos es "cuando que tiene
por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro".
Y por su parte el; art. 1441 establece que: El contrato oneroso es conmutativo, cuando
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a
lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. En el contrato
conmutativo lo que dan las partes se mira como equivalente, en cambio el contrato
aleatorio es aquel que el equivalente consiste en la contingencia incierta de ganancia o
prdida, es lo que sucede por ejemplo al comprar un nmero de lotera, ya que lo que se
compra no es una cosa determinada sino que la suerte.
En general en todos los contratos se admite una cierta especulacin entre las
partes y eso es aceptado sin problemas, y por eso puede haber una falta de equivalencia
en las prestaciones, se miran como equivalente pero no tiene que ser cien por ciento
equivalente, existe un espacio de riesgo de ganancia o prdida en unos y otros, existe
una contingencia de ganancia o perdida, o sea hay una posibilidad de lesin. Sin
embargo, hay ciertos casos en que la lesin es muy grande, cuando existe una
desproporcin enorme entre las prestaciones de las partes, en este caso se est antes
una lesin enorme, se refiere a la lesin enorme en materia de compraventa el art.
1889 "El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad
del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga
por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato". El desequilibrio es ms de la mitad
del justo precio de la cosa, en nuestro ordenamiento jurdico nicamente se sanciona la
lesin enorme y no la mera falta de equivalencia en las prestaciones y siempre que sea
en los contratos de compraventa y permuta de bienes races, en la particin de bienes
segn el art. 1348, en la clusula penal de acuerdo con el art. 1544 .Y estos casos
dependiendo del acto tienen diversas formas de sancin.
Lo que se discute es si esta lesin es un vicio del consentimiento, existe un sector
que seala que existe un vicio del consentimiento porque la persona desde el punto de
vista sicolgico celebr un contrato en que las prestaciones no eran de la equivalencia
que corresponda, pero otros afirman que no vicia el consentimiento dado que tiene un
aspecto objetivo, dado que lo que sucede no es falta de consentimiento sino que una
equivalencia matemtica entre las prestaciones.

La Capacidad: es la aptitud legal para adquirir derechos y para ejercerlos por s

mismo sin el ministerio o la autorizacin de otro.
De esta definicin se deprende la clasificacin de la capacidad. Clasificndose en
capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos. Este es un atributo
de la personalidad, por tanto todo individuo de la especie humana por el hecho de ser
persona tiene capacidad de goce. No hay en Chile, incapacidades generales de goce, no
existen personas que no puedan adquirir ningn derecho, existieron en el pasado los
"muertos civiles" que eran aquellos que hacan voto monstico en alguna orden religiosa
(votos de obediencia, pobreza y castidad) y ellos no podan adquirir ningn derecho Pero
existen incapacidades particulares o especiales de goce, establecidas para ciertas
personas que no pueden adquirir ciertos derechos por ejemplo el eclesistico confesor de
una persona no puede ser designado su heredero.
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La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para ejercer derechos

por s misma sin el ministerio o autorizacin de otra persona. El art. 1445 establece la
capacidad de ejercicio:
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y
su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que
tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin
el ministerio o la autorizacin de otra. En materia de capacidad de ejercicio, la regla
general es que la persona es capaz y la excepcin es la incapacidad de ejercicio. As lo
establece el art. 1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces. De acuerdo con esto la regla general en materia de capacidad de
ejercicio, es que la persona sea capaz, por lo que slo la ley puede declarar las personas
incapaces. Si no hay una norma que diga que la persona es incapaz, la persona tendr
capacidad.
Clases de incapacidades: Existen tres clases de incapacidades y estn sealadas en
el art. 1447 que son las, incapacidades absolutas, incapacidades relativas e
incapacidades especiales o particulares. Todas estas son incapacidades de ejercicio.
Cuando a una persona le afecta una incapacidad absoluta no puede realizar ningn acto
jurdico por s mismo, el incapaz absoluto no puede actuar por s mismo en forma vlida.
El incapaz relativo puede actuar en la vida jurdica en ciertos respectos y bajo
determinadas circunstancias. Los que estn afectados por incapacidades especiales o
particulares pueden celebrar toda clase de actos jurdicos menos aquellos que le estn
prohibidos. Los incapaces absolutos y relativos estn afectados por una incapacidad
general, ellos no pueden realizar actos jurdicos, los que estn afecto de incapacidades
especiales o particulares puede realizar actos jurdicos, pero hay algunos que le estn
prohibidos por la ley. Se refiere a todas estas incapacidades el art. 1447: Son
absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admite caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las persona a que se refiere
este inciso no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo
ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley a impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos". Cuando
estamos ante una incapacidad especial o particular, esa persona puede realizar actos
jurdicos, lo que la ley le prohbe es realizar ciertos y determinados actos jurdicos, en
relacin a esto veamos el art. 1796: "Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges
no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad."
Es decir que los cnyuges pueden celebrar otro contrato distinto al de compraventa,
entonces este artculo hace referencia a un caso de incapacidad especial o particular.
Otro ejemplo aparece en el art. 412 inc. 2 "Pero ni aun de este modo podr el tutor o
curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta
prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes". Los tutores y curadores
podrn celebrar cualquier acto, pero se les prohbe adquirir los bienes races del pupilo.

Las incapacidades absolutas:

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Lo incapaces absolutos estn indicados en art. 1447 inc. 1 "Son absolutamente

incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente".

a.- Los dementes:

En este caso estamos ante una palabra tcnica propia de la siquiatra pero
contraviniendo las normas de interpretacin que da el cdigo esta palabra tcnica no
est tomada en el sentido que les dan lo que profesan la siquiatra sino que est tomada
en un sentido distinto que es de enajenacin mental es decir a todos aquellos que
padecen una enfermedad mental, no est tomada en el sentido tcnico pues la demencia
es una de las muchas enfermedades mentales que hay. Para que se configure esta
incapacidad lo nico que se exige es que la persona padezca de la enajenacin mental,
se hace esta distincin porque existe lo que se denomina la interdiccin que es una
resolucin judicial que declara inhabilitada a una persona y le designa un representante.
Para que el demente sea incapaz absoluto, no es necesario que est declarado
judicialmente en interdiccin, basta con que sea demente. La interdiccin del demente
tiene importancia de carcter probatorio as lo seala expresamente el art. 465. Los
actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos;
aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa
interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba
entonces demente.
Tiene importancia la interdiccin para la prueba, porque si una persona la declaran
interdicta por demencia, todos los actos que realice despus del decreto de interdiccin
resolucin son nulos, sin necesidad de entrar a probar la demencia. En cambio si la
persona padece de una enfermedad mental y no est declarado interdicto y se alega que
es demente se tiene que probar la demencia, de probarse esta los actos seran nulos.
Cuando el legislador habla de intervalos lcidos nos trata de decir que en ese momento la
persona no estaba demente, sin embargo para la siquiatra no existen los intervalos
lcidos, lo que sucede hay momentos en que no se exterioriza o manifiesta la
enfermedad mental.

b.- Los sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente:
El sordo no es incapaz, el sordo mudo tampoco, son incapaces los que no pueden
darse a entender claramente, ya que pueden darse a entender a travs del lenguaje de
seas o por escrito.
El artculo 1447 inc. 1 debemos relacionarlo con la Ley de matrimonio civil. que
seala en su art. 5 n 5. "No podrn contraer matrimonio:
5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya
sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas".
Los absolutamente incapaces en la vida jurdica actan a travs de su
representante legal.

c.- Los impberes:

Son las mujeres menores de 12 aos y los varones menores de 14 aos. As lo
establece el art. 26. La pubertad est determinada por la aptitud de procreacin pero
para establecer una regla general el legislador en forma arbitraria establece las edades
para alcanzar la pubertad.
Todos estos incapaces que hemos mencionado, los absolutos, los dementes, los
sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente y los impberes,
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actan en la vida jurdica en forma vlida a travs de su representante legal. Si ellos

actan personalmente y no a travs de su representante legal, el acto adolece de nulidad
absoluta. Esta sancin de nulidad absoluta est mencionada en el art. 1682 en su inc. 2
"Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces".
Entre estas tres clases de incapacidades, dementes, impberes y sordos o sordos
mudos que no pueden darse a entender claramente hay diferencias, porque la
incapacidad del demente y la del impber dependen de circunstancias fsicas, no tienen
la madurez suficiente para expresar su voluntad de forma seria y para obligarse, en
cambio los sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente no estn
afectados por casusas fsicas sino que tienen el problema de que no pueden exteriorizar
su voluntad, y sabemos que para producir efectos jurdicos la voluntad tiene que
expresarse, exteriorizarse, ya que si se mantiene en el fuero interno no tiene ninguna
eficacia jurdica.

Las incapacidades relativas: Tambin lo seala el art. 1447 "Son tambin

incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no
es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos, determinados por las leyes".
a.- Menores adultos: Son los varones mayores de 14 aos y las mujeres mayores de
12 aos, pero ambos menores de 18 aos.

b.- Disipador que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo. Los disipadores,
tambin llamados prdigos, son aquellos que dilapidan sus bienes, derrochan sus
fortunas sin control ni medida. No todo disipador es incapaz relativo, sino aquel que se
encuentra bajo interdiccin de administrar lo suyo, es decir la persona que por decreto
judicial est declarada interdicta por disipacin, a la cual se le nombra un representante.
Antes de la Ley 1802 era tambin incapaz relativo la mujer casada bajo rgimen de
sociedad conyugal, pues la administracin la tena el marido, pero hoy la mujer casada es
plenamente capaz.

Cmo actan en la vida jurdica los relativamente incapaces?

Pueden actuar vlidamente en ciertos respectos y bajo ciertas circunstancias. Estas
circunstancias son cuando el incapaz acta cumpliendo con las formalidades
habilitantes, esto es con la autorizacin de su representante. Actan de forma vlida a
travs de sus representantes o personalmente con la autorizacin del representante
legal. Por ejemplo un disipador puede contratar vlidamente si se encuentra con la
autorizacin de su representante legal, ya que la autorizacin viene a suplir la
incapacidad, lo mismo sucede con el menor adulto que puede contratar vlidamente con
la autorizacin respectiva. Pero en consideracin con los menores adultos, existe una
situacin especial, pues si el menor adulto desarrolla una actividad o labor remunerada
tiene el peculio profesional o industrial, que est formado por lo que el recibe por su
trabajo y lo que adquiere producto de su trabajo, y el menor adulto respecto la
administracin de su peculio industrial o profesional se mira como si fuera mayor de
edad. As lo establece el art. 251: El hijo se mirar como mayor de edad para la
administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 254. El art. 254 dice que para enajenar los bienes races del hijo se
necesita autorizacin judicial. La regla general es que si este menor adulto tiene el
peculio profesional o industrial, respecto a esto la ley lo considera como mayor de edad,
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lo que quiere decir esto es que es plenamente capaz. Si bien es cierto que el art 251 se
refiere a los hijos sin hacer distincin alguna, la doctrina y la jurisprudencia en general
estima que se refiere al hijo menor adulto, porque si es impber es absolutamente
incapaz y por lo tanto no podr desarrollar ninguna actividad remunerada. Es decir los
menores adultos actan en la vida jurdica vlidamente, a travs de su representante
legal o bien personalmente con la autorizacin de su representante legal, pero si acta
dentro de su peculio profesional o industrial se le mira como mayor de edad, actuando sin
la intervencin de nadie.
Los actos de los relativamente incapaces que se realicen sin cumplir de las
formalidades habilitantes adolecen de la nulidad relativa, el art. 1682 nos establece esta
sancin de la nulidad relativa, porque se ha omitido un requisito exigido por la ley en
consideracin a la calidad o estado de las partes.

Las incapacidades especiales o particulares: A estas se refiere el art. 1447 en su

inciso final "Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos". Las
personas que estn afectas por las incapacidades especiales o particulares, pueden
realizar en general toda clase de actos jurdicos, menos aquellos que la ley les impide
realizar, lo que sera ciertamente una especie de prohibicin. Algunas normas ya vistas
sobre incapacidades especiales son el art 1796 que dice que es nulo el contrato de
compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre y el
hijo sujeto a patria potestad, all los cnyuges pueden celebrar toda clase de contratos
menos el de compraventa y como no pueden celebrar la compraventa tampoco el
contrato de permuta, otro caso es del art. 412 inc. 2 que seala que los curadores o
tutores no pueden adquirir los bienes races del pupilo, tambin es una incapacidad
especial o particular, porque se le prohbe ese acto a los curadores y tutores y no los
otros. La sancin que tiene la infraccin del incumplimiento de una incapacidad especial
o particular, hay que analizarla caso a caso, porque hay circunstancias en que la propia
ley establece la sancin, mientras que en otros caso habr que mirar la naturaleza de la
norma es decir si es prohibitiva o imperativa, si es norma prohibitiva la sancin va a ser la
nulidad absoluta y si es norma imperativa que exige la concurrencia de ciertos requisitos
y que no se cumplen, la sancin va a ser la nulidad relativa.

2.-El objeto: Como requisito de existencia y el objeto lcito como requisito de validez
del acto jurdico. El objeto del acto jurdico es el conjunto de derecho y obligaciones que
el acto jurdico crea, modifica o extingue. Pero a su vez los derechos y obligaciones
creados por el acto jurdico tiene un objeto, que es la cosa o hecho al cual se aplican o
refieren, pero como entre el objeto del acto jurdico y el objeto de los derechos y
obligaciones que genera el acto jurdico, existe una relacin muy estrecha,
impropiamente se acostumbra a decir que el objeto de las obligaciones y los derechos es
el objeto del acto jurdico. Por ejemplo, en el contrato de compraventa, el objeto del acto
jurdico son los derechos y obligaciones que surgen de l, esos son para el comprador la
obligacin de pagar el precio y el derecho a pedir que le entreguen la cosa comprada, y
para el vendedor est la obligacin de entregar la cosa y el derecho de percibir el precio,
pero la obligacin del vendedor tiene un objeto que es la cosa que se vendi y la
obligacin del comprador tiene tambin un objeto que es el precio. Impropiamente
cuando se habla del objeto del contrato de compraventa nos saltamos los derechos y
obligaciones que genera y decimos que son la cosa y el precio, hacemos una relacin
directa entre el acto jurdico y el objeto de los derechos y obligaciones. Por ejemplo si una
persona vende un libro en diez mil pesos, el objeto de este contrato de compraventa son
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los derechos y obligaciones, el derecho del vendedor de pedir el precio y la obligacin de

ste de entregar el libro, y est el derecho del comprador de pedir el libro y la obligacin
de pagar el precio, pero estas obligaciones tiene cada una un objeto, la obligacin del
comprador tiene por objeto el precio y la obligacin del vendedor tiene por objeto el libro,
pero lo que se hace es saltar esto y se dice que el objeto de la compraventa es el dinero y
el libro. Es justamente a esto a los que se refiere el art. 1460: Toda declaracin de
voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El
mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin. En este artculo la
expresin cosa est tomada en el sentido ms a amplio que se pueda concebir, y se
refiere tanto a las cosas materiales como inmateriales comprende incluso los hechos y
abstenciones.

Los requisitos del objeto: Es necesario hacer una distincin en el objeto que recae
en una cosa material y el objeto que consiste en un hecho o abstencin
a.- El objeto que recae en cosas materiales: En este caso el objeto debe cumplir tres
requisitos, que tiene ser real, comerciable y determinado.
Que el objeto sea real es que tiene que tener existencia en la naturaleza sea al
momento de celebrar el acto jurdico o en el futuro. Y es precisamente a esto a los que se
refiere el; art. 1461 en su inc. 1: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de
una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que
las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto
a su gnero. Puede suceder que al momento de celebrar el acto o contrato la cosa no
exista, pero se espera que exista la cosa, por ejemplo, si se vende las futuras cosechas
de manzana, es algo que no existe pero se espera que exista. Tanto las cosas que existen
actualmente como las que se esperan que existan en el futuro pueden ser objeto de un
acto de declaracin de voluntad, entonces el acto jurdico puede recaer sobre cosa
futura.
En relacin a esto de la cosa que no existe pero se espera que exista, hay que
analizar, si la cosa existe al momento de la celebracin del acto o contrato y despus
perece esa cosa por caso fortuito la obligacin se va extinguir. El otro efecto es que si la
cosa no existe en el momento, pero se espera que exista, el contrato es perfectamente
vlido, pero en este punto el acto jurdico puede revestir dos formas distintas, que recaiga
sobre la cosa en s misma o sobre la suerte, si recae sobre la cosa en s misma que no
existe pero se espera que exista, el contrato es condicional y est sujeto a la condicin de
que la cosa llegue a existir, de tal manera que si la cosa no llega a existir el acto se
entiende no efectuado por haber fallado la condicin, lo establece as el art. 1814 "La
venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno". Cuando que no se vende una cosa futura, sino que se
vende la suerte, es decir la contingencia de que la cosa llegue a existir, estamos ante un
contrato aleatorio y en ese caso el acto es puro y simple, si la cosa no llega a existir
perdi el que compr, pues compr la suerte.
Si se plantea duda respecto de que si el contrato es condicional o si es puro y
simple, esto es que si se vendi la cosa o se vendi la suerte se entiende que es de cosa
futura o sea que es condicional, se refiere a esto el art. 1813 "La venta de cosas que no
existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir,
salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte".
El segundo requisito del objeto que recae sobre una cosa material es que la cosa
tiene que ser comerciable, esto significa que la cosa sea susceptible de dominio o
posesin privada. La regla general en esta materia es que las cosas son comerciables,
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por excepcin hay algunas cosas que no son comerciables, como por ejemplo, el aire, la
altamar, los bienes nacionales de uso pblico. Y otro requisito es que sea determinado o
determinable, el art. 1461 exige que tratndose de cosas materiales ,el objeto debe estar
determinado a los menos en cuanto a su gnero, por tanto la mnima determinacin es la
genrica, la determinacin puede hacerse como especie o cuerpo cierto, es decir
indicando un individuo determinado dentro de un gnero limitado como por ejemplo la
venta de un automvil marca Toyota ao 2014 con tal patente, est individualizado con
respecto de los dems por lo que se cumple la obligacin entregando la especie o cuerpo
cierto especfico objeto del acto o contrato. La otra forma de determinacin es a travs
del gnero, pero la determinacin genrica debe hacerse indicando una cantidad dentro
de un gnero limitado, por lo que no estara determinado el objeto de la obligacin si una
persona ofrece vender un caballos, por cuanto no est la cantidad, tampoco si dice
vender un animal, porque no se encuentra dentro de un gnero limitado. Seala el art.
1461 inc. 2 "La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla". Nos dice que no slo el objeto debe de ser
determinado sino que tambin nos dice que puede ser determinable, pero si el objeto no
est determinado en las formas mencionadas, no hay objeto y por consiguiente no hay
obligacin ni derecho alguno.

b.- Objeto que recae en un hecho: En primer lugar debe ser determinado,
fsicamente posible y moralmente posible. Que sea determinado significa que debe
establecerse con precisin cul es el hecho o abstencin, que sea fsicamente posible,
esto es que sea factible de acuerdo a la leyes de la naturaleza fsica, es imposible el
hecho que es contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Esta calidad de fsicamente
posible debe analizarse en relacin con la imposibilidad fsica del hecho, y para que una
cosa sea fsicamente imposible debe tratarse de una imposibilidad absoluta, es decir que
nadie pueda ejecutar este hecho, porque si hay algunos que pueden ejecutarlo y otros
que no pueden ejecutarlo, se trata de un hecho fsicamente posible y si la persona no
puede ejecutarlo por s mismo tendr que recurrir al que si pueda ejecutar ese hecho, es
fsicamente posible porque no estamos frente a una imposibilidad absoluta, sino ante
una imposibilidad especial o particular de algunas personas. Esto de la imposibilidad es
tambin relativa y variable y va variando con el tiempo, porque cosas que en tiempos
pasados eran fsicamente imposibles hoy con los avances de la ciencia son fsicamente
posibles.
El tercer requisito es que sea moralmente posible, significa que est de acuerdo con
la ley, las buenas costumbres y el orden pblico, si el hecho es contrario a ley, a las
buenas costumbres o al orden pblico va a ser moralmente imposible y si es moralmente
imposible no hay objeto y el acto jurdico es nulo. Pero como requisito de validez el objeto
debe ser adems lcito, aqu existe un problema porque el concepto de objeto lcito es
difuso, existen opiniones distintas sobre que sera objeto lcito e ilcito, por ejemplo don
Luis Claro Solar dice que el objeto lcito es aquel que se conforma a la ley, es reconocido
por ella que lo protege y lo ampara, don Eugenio Velasco dice que el objeto lcito es aquel
que est conforme a la ley es decir que cumple con todas las cualidades determinada por
ella, don Arturo Alessandri sostiene que lcito es sinnimo de comerciable, la RAE lo
encuadra dentro de la conformidad de la ley. Algunos no definen objeto lcito sino que el
objeto ilcito y dicen que es aquel que est prohibido por la ley, las buenas costumbres o
el orden pblico.
En Chile, no hay ninguna definicin legal de objeto lcito u objeto ilcito, por tanto
para saber cundo estemos ante objeto ilcito debemos recurrir al Cdigo Civil que seala
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los casos en que habr objeto ilcito, por consiguiente todos aquellos que no estn
comprendidos en la enumeracin que hace el Cdigo, son objetos lcitos.

Los artculos 1462,1463, 1465 y 1466 sealan los casos de objeto ilcito.
El primer caso de objeto ilcito que seala el cdigo es art. 1462 "Hay un objeto
ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse
en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto". Por tanto todo aquello que contravenga las normas del derecho pblico en Chile
adolece de objeto ilcito, el derecho pblico en general es un derecho imperativo, y la
contravencin a las normas de derecho pblico adolecen de objeto ilcito.
Veamos la situacin que contempla el art. 1463 El derecho de suceder por causa
de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas
a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el
ttulo De las asignaciones forzosas. El heredero no puede disponer de la herencia ni aun
cuando el futuro causante lo autorice, porque habra objeto ilcito, mientras se encuentre
viva la persona no puede celebrar actos jurdicos el presunto heredero. El artculo comete
una impropiedad, porque dice que el derecho a suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de donacin o contrato, y sucede que la donacin es un
contrato por tanto esto de donacin estara dems, bastara que hubiera dicho que no
puede ser objeto de un contrato, pero se ha entendido de lo que el legislador quiso decir
aqu es que no puede ser objeto de actos a ttulo gratuito o actos a ttulo oneroso, pues la
donacin es el ejemplo tpico de los contratos a ttulo gratuito. Por lo que en este caso no
puede el heredero de una persona viva ceder sus derechos en la herencia a travs de un
contrato de compraventa y tampoco los puede regalar. Si esa persona est viva y
consiente en el acto o contrato en que se disponen los derechos, tampoco tiene validez,
no se pueden celebrar convenciones de ninguna naturaleza. Distinto es cuando fallece el
causante, pues desde ese momento se pueden celebrar toda clase de actos y contratos
respecto de su sucesin. La razn de esto, es que por un lado se trata de proteger la vida
de la persona de cuya sucesin se trata, pues existe el riesgo que el futuro heredero
(quien podra adquirir el derecho sobre la asignacin) podra interesarse en causarle la
muerte lo antes posible. Y por otro lado, hay que considerar otro aspecto importante, el
artculo 956 consagra lo que es la delacin de la asignacin, que es el llamado que hace
la ley a una persona para aceptar o repudiar la asignacin que le corresponde, esta
delacin se produce despus de que muere el causante, este llamado se establece
porque nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad y pudiera ser que la
herencia no sea una buen negocio, en el caso de que hubiere ms deudas que bienes, la
deudas quedan asignadas al causante. El art. 1226 "No se puede aceptar asignacin
alguna, sino despus que se ha deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr
repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin".Este
artculo reitera este aspecto y dice que la asignacin se puede repudiar o aceptar en el
momento en que muere el causante (cuando la herencia se ha deferido). En conclusin,
no se pueden celebrar actos jurdicos en relacin a la sucesin por causa de muerte de
una persona viva, ni unilaterales como son la aceptacin o repudiacin, ni bilaterales
como son las donaciones o contratos.
En Chile, para suceder a una persona hay que estar a la normativa de la sucesin
por causa de muerte, que est regulada o por la ley o por el testamento, es decir el
destino de los bienes de una persona para despus de sus das lo determina la ley en la
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sucesin ab intestato o intestada o lo determina la persona en su testamento, son las

nicas formas en que se regula la sucesin por causa de muerte No se acepta la
sucesin por causa de muerte de carcter contractual, porque se quiere que la sucesin
por causa de muerte sea una manifestacin de la voluntad del causante, por eso el
testamento es esencialmente revocable hasta el da de la muerte del testador. Cuando
estamos ante la sucesin ab intestato el legislador trata de hacer lo que estima que el
causante hubiera hecho en vida, por eso a los primero que llama es a los descendientes y
a los segundos que llama es los ascendientes, pues sigue el orden natural de los afectos.
En otros pases si se reconoce la sucesin de carcter contractual o sucesin
convencional, existiendo diferentes pactos, est el pacto de institucin que consiste en
que el causante se obliga a dejarles su herencia a determinadas personas en un
contrato, existe el pacto de renuncia en que una persona renuncia a su derecho a la
herencia y tambin el pacto de disposicin. En Chile no se admiten los pactos de
sucesin futura pues con esto se alterara el rgimen sucesoral chileno, ya que este dice
que la sucesin se rige por el testamento o por la ley, si hubiera pacto sobre sucesin
futura se podra regir por la convencin o el contrato, pero existe una sola excepcin que
es el pacto de no mejorar y lo establece as el art. 1463 inc. 2: Las convenciones entre
la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a
mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones
forzosas. En este aspecto del ttulo de las asignaciones forzosas tenemos que ver lo que
establece el art. 1204, que consagra lo que se denomina tcnicamente como el pacto de
no mejorar. Art. 1204 inc. 1.Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre
vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y
despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la
promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el
que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
El nico pacto que se admite en materia de sucesin futura es el que contempla el
inc. 1 del art. 1204, lo cual est reiterado en su inciso 2. Este pacto de no mejorar, es
un pacto solemne debe celebrarse por escritura pblica, y se celebra entre el causante y
su cnyuge o algunos de sus descendientes o ascendientes que tenan la calidad de
legitimarios. Los legitimarios estn indicados en el art. 1182, y son asignatarios de la
cuarta de mejora el cnyuge, los descendientes y ascendientes. Cuando hay
descendientes la herencia de una persona se divide en cuatro partes, la mitad
legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposicin Cuando el causante no
dispone de la cuarta de mejora o de la cuarta de libre disposicin, esta acrece a la mitad
legitimaria es decir aumenta la mitad legitimaria, por ejemplo si la herencia total es de
1000, la mitad de legitimaria es 500, la cuarta de mejoras 250 y la cuarta de libre
disposicin 250, si el causante no dispone de la cuarta de mejora, esta acrece a la mitad
legitimaria y serian 750. A los legitimarios les beneficia que el causante no disponga de la
cuarta de mejoras este pacto. En este pacto que el causante celebra con su cnyuge o
con uno de sus descendientes o uno de sus ascendientes legitimarios, no se obliga a
dejarle la cuarta de mejora a nadie, no dispone de ella. No es que se est obligando a
dejarle a ese legitimario la cuarta de mejora, sino que se obliga a no dejrsela a nadie,
esto tiene ventaja para el legitimario de que la cuarta de mejora va acrecer a la mitad
legitimaria y su porcin se va a ver aumentada. Si el causante infringe este pacto y
dispone de la cuarta de mejoras, en ese caso el legitimario con el cual el causante haba
celebrado el pacto, tiene derecho a dirigirse en contra del que fue beneficiado con la
 43

cuarta de mejora para que le entregue lo que le habra correspondido si el pacto se

hubiera respetado. Este pacto puede dejarse revocado por comn acuerdo.
Otro caso de objeto ilcito es el de la condonacin del dolo futuro Prohbe la
condonacin del dolo futuro el art. 1465.- El pacto de no pedir ms en razn de una
cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale. Solo se puede perdonar el dolo
pasado.
El caso del art. 1466:Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego
de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la
libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. Este
artculo contempla varias situaciones en que hay objeto ilcito. Hay objeto ilcito en las
deudas contradas en juego de azar que son aquellos en que el ganador est
determinado por la suerte, y junto con esto, estn las apuestas en los juegos de azar
sealado en el art. 2259. Si el juego se determina por la destreza corporal o intelectual
no adolece de objeto ilcito. Por lo que las deudas contradas en el pker, en el black jack,
ruleta etc. adolecen de objeto ilcito, pero se han dictado leyes que permiten la validez de
ciertos juegos de azar cuando persiguen un fin de bien pblico, y es por tal, que existe la
Polla Chilena de Beneficencia y la Lotera de Concepcin que persigue el bien pblico de
financiar la Universidad de Concepcin, adems se han dictado leyes que permiten el
funcionamiento de casinos de juegos en diversas ciudades porque esos casinos dan
utilidades que se entregan en buena parte a la comuna respectiva que permite el
progreso. Fuera de estos casos mencionados, las deudas contradas en juegos de azar
adolecen de objeto ilcito. Es el azar lo que determina la ilicitud del objeto. Tambin hay
objeto ilcito en la de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la
libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. Basta que
un contrato est prohibido por la ley para que adolezca de objeto ilcito. As por ejemplo,
las personas que compran un inmueble con el subsidio habitacional, tienen una
prohibicin legal de enajenarlo por el plazo 5 aos. Cada que nos encontremos con un
contrato prohibido por la ley, la sancin es objeto ilcito Esto se relacin con la sancin de
las leyes prohibitivas, relacionada a la vez con los arts. 10 y 1682. (Sancin: nulidad
absoluta).

El caso del art. 1464:

Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.

Este artculo presenta una serie de problemas.

a.- En qu sentido est tomada la expresin enajenacin:

El primero de ellos es en qu sentido est tomada la expresin enajenacin, pues
existe un sentido amplio y un sentido restringido, en un sentido amplio la enajenacin es
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la transferencia del domino y la constitucin de cualquier derecho real limitativo del

dominio, es decir el acto por el cual la persona transfiere su derecho a otro o constituye
alguna limitacin sobre ese derecho, por ejemplo si una persona vende un inmueble,
transfiere a otra su derecho de dominio por lo tanto eso es enajenacin, pero tambin si
constituye un usufructo en favor de otra persona transfirindole los derechos de uso y
goce sobre la cosa, quedndose slo con el derecho de disposicin, limitando as sus
derechos, constituyendo un derecho real limitativo del dominio, quedando con la nuda
propiedad. En este caso de acuerdo con el concepto amplio habra enajenacin, al igual
que cuando se hipoteca un bien raz o se da en prenda una cosa, es decir que cada vez
que se transfiere el derecho o se constituye un derecho real limitativo del dominio,
estaramos ante una enajenacin segn el concepto amplio. Segn el concepto
restringido hay enajenacin solamente cuando se transfiere el derecho a otra persona.
Veamos el n 3 del art. 1464 "Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello". Supongamos que una persona constituye una hipoteca
sobre un inmueble embargado sin autorizacin del juez o de la persona del acreedor. Aqu
entra a jugar el concepto amplio y el concepto restringido, pues si entendemos la
enajenacin por el concepto restringido es decir la transferencia del derecho, ah no
habra enajenacin, pero si la tomamos en sentido amplio como la transferencia del
derecho o constitucin del derecho real limitativo, si habra enajenacin y por lo tanto
objeto ilcito. La doctrina nacional en general estima que en el artculo 1464 la expresin
enajenacin est tomada en sentido amplio, tambin la jurisprudencia lo entiende as
sobre la base que don Andrs Bello, tomaba la expresin enajenacin normalmente en el
sentido amplio y no en el sentido restringido. No participa de esta opinin don Luis Claro
Solar, quien sostiene que la expresin enajenacin est tomada en su sentido restringido,
de transferencia del derecho, y llega a esta conclusin atendida a las cosas a las cuales
se refiere la enajenacin en el artculo, adems indica que muchas veces el legislador
hace una separacin clara entre la enajenacin y constitucin de otros derechos reales,
por ejemplo, en el art. 393 "No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial,
enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni
enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el
juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta". Aqu seala
en forma separada la enajenacin de la constitucin de derechos reales limitativos del
dominio y as como esta hay varias disposiciones en que el legislador toma la expresin
enajenacin en su sentido restrictivo, pero la regla general en la doctrina y la
jurisprudencia estiman que el art 1464 cuando habla de enajenacin lo hace en el
sentido amplio.
En nuestro ordenamiento jurdico la transferencia del domino y la constitucin de
los derechos reales es un sistema complejo, requiere de la concurrencia de dos actos
jurdicos distintos que son el ttulo y el modo de adquirir, en consecuencia el slo contrato
que es un ttulo no opera la transferencia del derecho, sino que para exista enajenacin
debe estar presente el ttulo y el modo de adquirir. El ttulo es el antecedente que justifica
la transferencia del derecho y el modo de adquirir es aquel que produce la transferencia
del derecho, el art. 588 inc.1:.-Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin. Por
consiguiente si dos personas celebran un contrato por el cual se vende un automvil, ese
contrato no hace al comprador adquirir el automvil, porque a ese contrato que es el
ttulo debemos agregarle el modo de adquirir, que en este caso como es un ttulo
translaticio, va a ser la tradicin y esta se hace dependiendo si trata de bienes muebles o
inmuebles si es de muebles ser de acuerdo al art. 684 y de inmuebles de acuerdo al art.
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686. Por lo tanto para transferir o enajenar el automvil se necesita el contrato de

compraventa y la posterior tradicin, que como es un bien mueble se realiza conforme al
art. 684, en cambio en la celebracin de un contrato de compraventa en el cual se vende
un fundo, el comprador en virtud del contrato de compraventa no adquiere el fundo sino
cuando opere el modo de adquirir tradicin que en este caso por ser un inmueble, se
hace conforme al art. 686.
De un contrato surgen derechos y obligaciones, nada ms que eso, en la venta del
automvil surge el derecho del comprador de exigir al vendedor el automvil, la obligacin
del vendedor de entregar el automvil, el derecho del vendedor de exigir el precio y la
obligacin del comprador de pagar el precio, pero el comprador no adquiere ningn
derecho sino hasta que el vendedor haga la tradicin mediante la entrega conforme al
684, en la venta del fundo opera del mismo modo.
Veamos nuevamente el art. 1464 en su n3 "Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello". Por ejemplo si un fundo est embargado y sin autorizacin
del juez o sin que el acreedor consienta en ello se celebra un contrato de hipoteca sobre
el fundo, aqu el contrato de hipoteca sobre el inmueble embargado es vlido, pero lo que
no se puede hacer es que opere el modo de adquirir, la tradicin en este caso, porque
para que exista enajenacin que es lo mismo que decir la transferencia del derecho
necesitamos el ttulo ms el modo de adquirir, y el contrato de hipoteca es un ttulo, luego
podemos celebrar vlidamente el contrato de hipoteca sobre un inmueble embargado
pero no podemos hacer la tradicin del derecho de hipoteca que se hace mediante la
inscripcin del ttulo en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes
races.

b.- Regla especial de la compraventa

En principio si se celebra slo el contrato de compraventa sobre un inmueble
embargado sera vlido porque el contrato de compraventa es el ttulo ya para que exista
enajenacin y por tanto transferencia se necesita el ttulo ms el modo de adquirir, pero
tratndose del contrato de compraventa no es as porque en la compraventa hay otra
regla distinta que es el art. 1810 Pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
Cuando la ley dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de...la est prohibiendo,
luego los casos de art. 1464 est prohibida esa enajenacin, por tal no puede celebrarse
el contrato de compraventa sobre las cosas que indica el art. 1810, pero no porque el
contrato de compraventa implique enajenacin, sigue siendo ttulo, sino que hay una
norma especial que es el art. 1810. Pero esta opinin no es unnime, don Eugenio
Velasco Letelier ex profesor de derecho civil de la Universidad de Chile indica que una
norma es prohibitiva cuando los actos a que ella se refiere no pueden realizarse en
ningn respecto y en ninguna circunstancia, entonces la norma del 1464 no sera
prohibitiva porque permite la enajenacin en ciertos casos, en los nmeros 3 y 4, en
ciertos respectos y en ciertas circunstancias. Entonces don Eugenio Velasco dice que el
artculo es prohibitivo slo en sus nmeros 1 y 2, mientras que los nmeros 3 y 4 son
imperativos, porque para la validez de sus actos requiere la concurrencia de ciertos y
determinados requisitos. Por lo tanto de acuerdo con la tesis de don Eugenio Velasco se
podra celebrar vlidamente un contrato de compraventa en un bien embargado porque
el art. 1810 dice que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley, es decir tiene que existir ley que lo prohba, es
decir que no pueda realizarse en ningn respecto y en ninguna circunstancia, en tanto
que en los nmeros 3 y 4 seala que se puede enajenar en determinados respectos y en
 46

determinadas circunstancias, con la autorizacin del juez o el consentimiento del

acreedor.
Un antiguo profesor de la carrera derecho de la Universidad de Concepcin, don
Esteban Sandalio Iturra, tiene tambin otra posicin en esta materia, manifiesta que
cuando el art. 1810 indica no est prohibida por ley, es porque el legislador hace
referencia a ley especial, porque si se refiriera a la ley general dira no est prohibida por
la ley, por lo tanto dice que tiene que estar prohibido por una ley especial y sino hay ley
especial no existe la prohibicin de celebrar el contrato de compraventa.
A pesar que la tesis de don Eugenio Velasco, no es la ms reconocida, adquiere
cada vez ms aceptacin pues pareciera ser la ms racional, en tanto que la
jurisprudencia de los tribunales ha estado notoriamente dividida en esta materia.

c.- Problema en relacin a la adjudicacin:

Supongamos que hay varias personas que son dueas en comn de algunas cosas,
son comuneros. Para ponerle trmino a esta comunidad mediante la particin y en esta
se adjudican los bienes a cada uno de los comuneros. La pregunta es si existe
enajenacin en este caso, la doctrina en general indica que en la adjudicacin no hay
enajenacin pues lo que en realidad se hace es singularizar un derecho que se tena
sobre una cosa en comn, sobre bienes determinados.

d.- Cosas a las que se refiere el artculo 1464: "Hay un objeto ilcito en la
enajenacin":
1. "De las cosas que no estn en el comercio", se entiende por comercio, transferir
una cosa de un patrimonio a otro, no est tomado en el sentido tcnico del derecho
mercantil. Al sealar de las cosas que no estn el comercio se refiere a las cosas
incomerciales como las cosas comunes a todos los hombres, la altamar el aire etc.
La incomerciabilidad ha cobrado importancia en los ltimos tiempos y en relacin
con los trasplantes, pues el cuerpo humano no es objeto de propiedad, luego es algo que
no est en el comercio, no se puede transferir. La ley impide el que se pueda enajenar
parte del cuerpo humano para obtener un beneficio de carcter econmico, sin embargo
la persona puede ceder un rgano siempre que no obtenga algn beneficio econmico
seala la ley n 19451 en su art. 3 inc. 1 "La donacin de rganos slo podr realizarse
a ttulo gratuito. Se prohbe, ser nulo y sin ningn valor el acto o contrato que, a ttulo
oneroso, contenga la promesa o entrega de un rgano para efectuar un trasplante". Es
decir el cuerpo humano est fuera del comercio patrimonial, pero si se pueden hacer
donaciones.
El artculo 1464 en su n1 cuando seala que hay objeto ilcito en la enajenacin
de las cosas que no estn en el comercio, incurre en un error tcnico porque en relacin
con el artculo 1461 "No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las
unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a
su gnero". Si las cosas no son comerciables no pueden ser objeto del acto jurdico y por
tanto no hay objeto en el acto jurdico, por lo tanto falta un requisito de existencia del acto
jurdico que en doctrina sera inexistente y en nuestro derecho sera nulo absolutamente,
entonces cuando el art. 1464 dice: "Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. "De las
cosas que no estn en el comercio", est dems, porque en el hecho no es que no haya
objeto ilcito, sino que lisa y llanamente no hay objeto, por el art. 1461 que exige como
requisito que las cosas sean comerciables.
El artculo 1464 en su n2 dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de los
derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona, podramos pensar que
 47

estamos nuevamente ante materia de objeto incomerciable, pero se ha entendido que

este nmero segundo se refiere a los derechos personalsimos, aquellos que se confieren
en consideracin al estado o calidad de la persona. Seala el art 334 que el derecho de
pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de
modo alguno, ni renunciarse, por tanto es un derecho personalsimo, se establece en
favor de la persona atendiendo a su calidad o estado y por lo tanto no puede ser objeto
de enajenacin ni transferencia. Los derechos de uso o habitacin, tambin son derechos
personalsimos, as lo indica el art. 819 que dice que los derechos de uso y habitacin
son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni
arrendarse. Se entiende por la doctrina que este nmero segundo del art. 1464 se est
refiriendo a estos derechos personalsimos que hemos mencionado.
El n 3 dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
En relacin a las cosas embargadas es importante hacer unas aclaraciones sobre el
embargo. El embargo es una gestin propia del juicio ejecutivo, en este hay dos
cuadernos separados, el cuaderno principal que en el que est la demanda, la
contestacin de la demanda y todo lo que es el juicio propiamente tal. y el cuaderno
corresponde al cuaderno de apremio donde consta el embargo de los bienes, este
consiste en sacar algunos bienes del poder del deudor, entregrselos a un depositario
para despus subastarlos y con el producto pagarle al acreedor. Por ejemplo, si una
persona debe una cantidad determinada de dinero y ello consta en un ttulo ejecutivo (art.
434) que da constancia de las deudas de forma indubitable, por ejemplo un cheque o
letra de cambio autorizada por notario que no se paga, por lo que el acreedor ejerce la
accin ejecutiva y va el receptor le embarga un bien, esto significa que lo priva del bien y
se lo entrega a un depositario y despus de realizado los tramites pertinente se remate el
bien. El depositario puede ser el mismo deudor bajo su responsabilidad y sin disponer del
bien. Es a esto a lo que hace referencia el art. 1464 n 3.

En qu sentido est tomada la expresin embargo?

Porque el embargo puede tomarse en su sentido tcnico, esto es como la gestin
del juicio ejecutivo, pero sucede que existen fuera del embargo, otras gestiones que
tienen tambin por objeto asegurar el xito de la accin deducida, no son juicios
ejecutivos pero tambin se toman medidas, que son las llamadas medidas precautorias
(290 n4, 294, 295, 296, 297 del Cdigo de Procedimiento Civil) y dentro de estas esta
la prohibicin de celebrar actos o contratos, o la prohibicin de enajenar y en virtud de
estas prohibiciones, sucede que el dueo no puede disponer del bien sobre el cual se
decret la prohibicin. La doctrina nacional y la jurisprudencia entiende que la expresin
embargo del art. 1464 no est tomada en su sentido tcnico que corresponde a la
gestin del juicio ejecutivo, sino que est tomada en sentido amplio y comprende toda
gestin o medida decretada por el juez que le impida a la persona enajenar o gravar un
bien determinado, entonces queda comprendida dentro de la expresin embargo, no
solamente el embargo propiamente tal que es la gestin del juicio ejecutivo sino que
tambin todas la medidas precautorias de prohibicin de celebrar actos o contratos o
prohibicin de enajenar la cosa.
Hay ciertos actos que estn prohibidos por la ley, por ejemplo, si una persona
adquiere un inmueble con subsidio habitacional la ley le prohbe enajenar o gravar ese
bien por 5 aos, esta es una prohibicin legal, por lo tanto si la persona enajena o grava
est celebrando un contrato prohibido por la ley, esto recae en el art. 1464 sino que en la
norma del art. 1466 cuando indica que habr objeto ilcito generalmente en todo
contrato prohibido por la ley, entonces la venta es nula por el art. 1466. Fuera de estas
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prohibiciones legales que establece la ley de celebrar actos o contratos, las partes
pueden establecer prohibiciones de celebrar actos o contratos, esto es muy frecuente
cuando se compran inmuebles con prstamo bancario, el banco exige dos cosas que le
hipoteque el inmueble y que se obligue a no gravar ni enajenar el inmueble, es decir
establece una prohibicin convencional, no legal, de gravar y enajenar. Algunos dicen que
esa prohibicin cae en el art. 1464 n 3, pero no es as porque este nmero se refiere a
prohibiciones judiciales decretadas por la justicia y no a las convencionales. Si se infringe
una prohibicin convencional slo hay incumplimiento del contrato.
El art. 1464 n3, se refiere tanto al embargo como a las otras medidas precautorias
que le impiden a la persona enajenar o gravar el bien (arts. 290 n 4, 294, 295, 296
CPC).
En relacin con el embargo, se planteaba un problema, que consista en como
tomaban conocimiento los terceros de que el inmueble estaba embargado si no haba
medidas de publicidad eficientes, bajo la sola vigencia del Cdigo Civil esto era bastante
difcil porque hay ttulos o medidas que para su eficacia deben obligatoriamente
inscribirse en el conservador de bienes races y estn indicadas en el art. 52 del
reglamento del registro del conservador de bienes races, y hay otras que pueden
inscribirse, es decir su inscripcin es facultativa. En su n3 del art. 53 del reglamento
del registro del conservatorio de bienes races seala entre los ttulos que pueden
inscribirse, el embargo y la medidas precautorias de prohibicin. Seala el art. 53.
Pueden inscribirse:
1. Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos;
2. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los
nmeros 1 y 2 del artculo anterior, como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto
o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley;
3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal
o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.

Por lo que la inscripcin quedaba sujeta a la buena voluntad del acreedor, porque
no era obligatorio inscribirlo para eficacia del embargo o de la medida precautoria. Se
daba el caso entonces que mucha gente adquira un inmueble sin saber que el inmueble
estaba embargado, y dada esta situacin, en la enajenacin haba objeto ilcito y por tal
nulidad absoluta de la compraventa, vindose perjudicado el tercero. Esta situacin se
viene a sanear con la dictacin del cdigo de procedimiento civil, que en el art. 297 y
tratndose de la medidas precautorias de prohibicin de celebrar actos o contratos,
dispone que si ella recae sobre bienes races deben inscribirse en el registro
conservatorio de bienes races, es decir para que la medida precautoria produzca efectos
respectos de terceros hay que inscribirla en el registro del conservador de bienes races,
si no se inscribe no es oponible a terceros. El mismo artculo 297 del CPC seala que
tratndose de la prohibicin que recae sobre bienes muebles solo producir efectos
sobre terceros que tienen conocimiento de ella al tiempo de comprar.
Tratndose del embargo, cuando recae sobre bienes races el art. 453 del CPC
exige la inscripcin de este en el registro conservatorio de bienes races para que
produzca efectos respecto de terceros, sino se inscribe, no produce efectos respecto de
terceros.
El conservador de bienes races, lleva principalmente tres registros que son: el
registro de propiedad, el registro de hipoteca y gravmenes, y el registro de interdicciones
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y prohibiciones. El embargo y las medidas precautorias de celebrar actos o contratos,

gravar y enajenar cuando recae sobre bienes races, se inscriben en el registro de
interdicciones y prohibiciones. Para saber si un inmueble est embargado o est en
afecto de una medida precautoria, simplemente se pide un certificado de prohibiciones e
interdicciones en el conservador de bienes races, por tanto en ese certificado va a
constar si el inmueble est afecto a embargo o a prohibicin de gravar o enajenar, la
importancia que tiene es que si el embargo o medida precautoria no est inscrita, no
produce efectos respecto de terceros, por tanto si a una persona le embargan un
inmueble y la persona que realiza el embargo o medida precautoria no la inscribe y luego
la persona afectada por el embargo enajena el bien, este no produce efecto contra el
tercero que compra, ya que por no haberse hecho la respectiva inscripcin no habra
objeto ilcito. Respecto de bienes muebles va afectar a terceros cuando ellos tenan
conocimiento del embargo.
Es perfectamente posible proceder a enajenar vlidamente bienes embargados
cuando el juez la autoriza o cuando el acreedor consiente en ellos. El juez que decret el
embargo es decir el mismo juez que dispuso el mandamiento de ejecucin de embargo,
esta autorizacin tiene que ser previa a la enajenacin, porque si se enajen el bien sin la
autorizacin del juez hay objeto ilcito y la sancin es la nulidad absoluta la que no se
sanea por ratificacin. Por tanto si la autorizacin judicial se obtiene despus el acto es
nulo igual La otra forma de enajenar vlidamente las cosas embargadas por decreto
judicial, es que el acreedor consienta en esa enajenacin es decir el que inici el juicio
ejecutivo en que se decret el embargo o se dispuso la medida precautoria en su caso, si
los acreedores son varios todos tienen que autorizarla si uno de ellos no lo hace hay
objeto ilcito. Generalmente la autorizacin del acreedor se realiza en el juicio, pero
tambin se puede dar por instrumento pblico, pero cuando el acreedor autoriza no est
alzando el embargo por consiguiente el que los adquiere, lo adquiere embargado y si la
deuda no se paga el bien puede ser rematado.
En relacin al art 1464 n4 que establece que "hay un objeto ilcito en la
enajenacin: n 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio". Esto es lo que se llama especie cosa o litigiosa, no se trata de una cosa que
est sometida a juicio o que sea objeto de un juicio, sino lo que tiene que discutirse en el
juicio es la propiedad de la cosa, de las especies cuya propiedad se litiga, por lo tanto si
se demanda en un juicio de arrendamiento de un departamento, ese departamento no es
especie litigiosa pues no se discute el dominio, o si hay un juicio sobre un usufructo sobre
un determinado bien tampoco es especie litigiosa porque se discute el usufructo y no el
dominio, para tratarse de especie o cosa litigiosa lo que tiene que discutirse es el dominio
de la cosa. Cualquier juicio que verse sobre cualquier otro derecho que sea distinto al
derecho de propiedad, no es especie o cosa litigiosa. Entonces se produce este objeto
ilcito, cuando se enajena una especie cuyo dominio est siendo discutido en un juicio
determinado, este es el caso de la especie o cosa litigiosa, no es lo mismo la especie o
cosa litigiosa que el derecho litigioso que es la pretensin que la parte tiene en el juicio.
Pero el art. 296 del cdigo de procedimiento civil agreg una condicin o requisito para
estar ante una especie o cosa litigiosa, que para que la especie sea cosa litigiosa es
necesario que se dicte por el juez prohibicin de gravar o enajenar la cosa, y si recae
sobre inmueble esa prohibicin debe inscribirse en el registro del conservatorio de bienes
races, sino se inscribe no produce efectos respecto de terceros. Tratndose de especies
o cosas litigiosas bienes muebles lo nico que se exige es que el tercero tenga
conocimiento.
En la discusin sobre el dominio de un bien, el art. 296 CPC exige que se dicte
prohibicin de gravar o enajenar respecto de ese bien, basado en esto la doctrina
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sostiene que este n4 del art. 1464 est de ms, pues razonan en que el n 3 el
concepto de embargo est tomado en un sentido amplio que incluye el embargo y las
medidas precautorias de prohibicin celebrar actos o contratos y de enajenar, luego si el
juez tiene que dictar una prohibicin para que la cosa sea litigiosa quedara comprendida
en el n 3 del art. 1464.
Cuando sobre un inmueble hay un embargo o hay una medida precautoria la ley nos
indica que hay objeto ilcito en la enajenacin de ese bien, la duda radica en que si esto
se refiere a la enajenacin voluntaria y a la forzada o solamente a la enajenacin
voluntaria. Se entiende por enajenacin forzada aquella que se produce como
consecuencia de un litigio, no necesariamente aquella en la que interviene el juez, porque
hay veces que la enajenacin de una cosa se hace por intervencin judicial pero no es
forzada, pues forzada significa que va en contra de la voluntad del dueo, por ejemplo se
embarga el bien de una persona en un juicio ejecutivo, para luego entregrselo a un
martillero para el remate . La ley dice que los bienes races de las personas sometidas a
guarda o sea del pupilo, deben venderse en pblica subasta judicial, aqu hay una
enajenacin en la que interviene el juez pero no es forzada porque no es consecuencia de
un litigio.
Hoy en da en Chile se admite el reembargo, significa que una cosa puede ser
embargada en juicios diferentes, por ejemplo, si Pedro demand a Juan y le embarg una
casa, Diego demand a Juan y le embarg la misma casa, Antonio demand a Juan y le
embarg la misma casa, entonces hay tres embargos sobre un mismo bien, si uno de
ellos saca a remate la casa hay una enajenacin. Entonces la duda es que si en un juicio
se aplicar el art. 1464 n 3, por lo que ha sido una materia ampliamente discutida, y la
tendencia mayoritaria indica que esta norma se aplica a la ventas voluntarias y no a las
forzadas. Normalmente, en la prctica si se saca a remate se pide la autorizacin de los
otros jueces.

TEORA DE LA CAUSA
3.- La causa: La causa que es requisito de existencia de los actos jurdicos y la
causa lcita que es requisito de validez de los actos jurdicos
Teora Clsica de la causa:
En materia de causa esta expresin tiene distinta acepciones, como fuente, como
fin y como motivo. Y por eso se distingue entre causa eficiente, causa final y causa
ocasional o impulsiva. La causa eficiente es el antecedente generador del efecto, es la
fuente jurdica de la obligacin, sera causa de las obligaciones el contrato, el
cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley. La causa final es el fin directo e inmediato
que la parte se propone alcanzar en cuya virtud celebra el acto y se obliga. La causa
ocasional o impulsiva es el motivo o razn inmediata personal que mueve a la parte
obligarse o hacer su declaracin de voluntad.
La teora clsica de la causa sostiene que la causa es siempre la misma tratndose
de la misma especie de contrato, as en un contrato de compraventa que celebra Pedro
con Juan, la causa va a ser la misma en un contrato de compraventa que celebra Antonio
con Diego.
Para estos efectos la doctrina clsica de la causa, hace una distincin entre
contratos onerosos bilaterales, contratos onerosos unilaterales y actos o contratos a
ttulo gratuito. Los contratos onerosos bilaterales son aquellos que las partes se obligan
recprocamente, contratos oneroso unilaterales son aquellos en que solamente una de
las partes resulta obligada y los contratos a ttulo gratuito son aquellos que no tienen
reembolso. En los contrato onerosos bilaterales o sinalagmticos, la causa de la
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obligacin de una de las partes es la obligacin de la contraparte, es decir la obligacin

de cada una de las partes sirve de causa a la obligacin de la otra parte. La causa de la
obligacin del comprador de pagar el precio sera la obligacin del vendedor de entregar
la cosa, y la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa sera la obligacin
del comprador de pagar el precio, y esto se dara igual en todos los contratos de
compraventa. La persona se obliga para que la otra persona se obligue a su vez, son
totalmente independientes del querer o sentir de la persona. En los contratos onerosos
unilaterales que son el mutuo, el comodato, el depsito y la prenda, pero a la vez de ser
contratos unilaterales son contratos reales lo que significa que se perfeccionan por la
entrega de la cosa, por ejemplo dos personas celebran un contrato de mutuo en virtud
del cual una persona le presta una cantidad de dinero a otra, este contrato se
perfecciona cuanto la persona entrega la cantidad estipulada, por tanto si no hay entrega
no hay contrato tambin ocurre cuando dos personas celebran un contrato de comodato
en virtud del cual una persona presta un bien a otra para su uso, el depsito se
perfecciona con la entrega de la cosa y la prenda que es una caucin que recae sobre
cosa mueble para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, tambin se
perfecciona con la entrega de la cosa. Estos contratos reales son unilaterales, solo una
parte resulta obligada, y que en todos esto casos es a devolver la cosa. En los contratos
bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes es la obligacin de la otra parte,
pero en los contratos unilaterales debemos saber cul es la causa de la obligacin del
nico obligado, y segn la teora clsica la causa de la obligacin es la prestacin que la
otra parte hizo al momento de celebrar el contrato. En los contratos a ttulo gratuito la
causa de la obligacin es la mera liberalidad o la intencin de liberar la cosa .Por ejemplo,
si Pedro le hace una donacin a Juan, la causa de esta obligacin es el deseo de hacer
una liberalidad, la intencin de beneficiar al otro sin contraprestacin alguna.
Podemos distinguir fcilmente en esta teora clsica de la causa entre esta
intencin de liberalidad y la voluntad de la persona? Pues existe otra teora en contra de
la teora clsica que es la Teora Anticausalista. Frente a esta teora clsica de la causa
aparece una posicin que se llama anticausalista, aquellos que niegan la necesidad la
necesidad, existencia e importancia de la causa y lo primero que dicen es que la teora de
la causa no corresponde a la realidad y no tiene precedente porque si se analiza el
derecho romano no exista la nocin de causa, luego no puede ser tomado de all, ni
tampoco aparece en los precedentes franceses, por lo tanto no tendra razn.
Sostiene tambin esta teora que es ilgica porque en la teora clsica de la causa,
la obligacin de una de las partes, es la causa de la obligacin de la contraparte. Es decir
en un contrato de compraventa si una persona vende una cosa, la obligacin es entregar
la cosa, y la causa de la obligacin de entregar la cosa sera la obligacin de la
contraparte de pagar el precio. Pero sucede que en el contrato de compraventa, normal,
puro y simple las obligaciones nacen al mismo tiempo, y la causa siempre precede al
efecto. Cmo se explica aqu que la obligacin de entregar la cosa tenga por causa sula
obligacin de la contraparte de pagar el precio y que la obligacin de pagar el precio
tenga por causa la obligacin de entregar la cosa, si las dos obligaciones nacieron al
mismo tiempo, y la causa siempre precede al efecto, por lo tanto la teora clsica de la
causa sera aqu totalmente ilgica. Esto en los contratos bilaterales.
Y en los contratos unilaterales es que cmo distinguimos la mera liberalidad que es
la causa segn la teora clsica, de la voluntad, lo que no es posible en esta materia.
Adems dicen que es intil, ya que sobre la aplicacin de la norma sobre el objeto, sobre
el consentimiento, sobre su forma y su formacin se llega a los mismos resultados y
mismas consecuencias que si se aplican los principios de la teora clsica de la causa.
Pero aparece despus una teora Neocausalista o sea nueva, y esta teora dice que en
 52

realidad es necesaria la existencia de la causa para entender la teora del acto jurdico y
plantean ellos una divisin que es la misma de la teora clsica de la causa. Distinguen
tambin entre contratos bilaterales onerosos, contratos gratuitos y los contratos
unilaterales.
Dicen que en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes
es el deseo o propsito de obtener el beneficio que el cumplimiento de la obligacin de la
contraparte le va a proporcionar. En los contratos gratuitos mantiene la teora que es la
intencin de liberalidad. Donde se plantea la novedad de esta teora es en los contratos
unilaterales (mutuo, comodato, depsito y prenda) porque dice que estos contratos salvo
el depsito no son unilaterales sino que bilaterales, el nico contrato unilateral que
existira segn esta posicin sera es el depsito, los otros seran bilaterales y la
obligacin de cada una de las partes tendra como causa tambin la obligacin de la
contraparte, pero lo que sucede es que la obligacin del mutuante, deudor prendario,
comodante, nace y se extingue junto con el nacimiento del contrato, es decir sera la
entrega de la cosa la obligacin de esas personas y nacera y extinguira al momento de
formarse el contrato. Por ejemplo si una persona le presta dinero a otra, la obligacin de
entregar el dinero nace y se extingue al formase el contrato, al pasar el dinero. En cambio
la causa de la obligacin de la contraparte en el mutuo sera obtener el beneficio que le
va a proporcionar la cosa prestada al igual que en el comodato, y en la prenda la causa
de la obligacin del deudor prendario, sera obtener el prstamo del dinero y que se va a
garantizar con la prenda.
Existe adems otra teora de los mviles psicolgicos: Esta es una teora elaborada
por el derecho francs, especialmente por Josserand, quien atiende especialmente a los
motivos personales o psicolgicos que llevan a contraer las obligaciones y en definitiva a
celebrar el contrato. Mviles psicolgicos que seran variables segn cada acto o
contrato, y estaran determinados por lo que cada parte quiere o desea en su
oportunidad. Esta teora no tiene una gran aceptacin en la actualidad por la complejidad
y dificultad en determinar cules son los mviles.
Dentro de estas teoras, la doctrina mayoritariamente sostiene que el Cdigo Civil
sigue la teora clsica de la causa y para ello se fundan en la historia fidedigna del
establecimiento de la ley, en los precedentes histricos y en los ejemplos que se dan en
relacin con la causa especialmente en el artculo 1467 inc. 1: "No puede haber
obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad
o beneficencia es causa suficiente." Al decir que la pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente est indicando la causa con relacin a la teora clsica en relacin a los
actos a ttulo gratuito que tienen como causa la intencin de liberalidad, y de lo cual se
deducira unido a esto del establecimiento fidedigno de la ley que el Cdigo Civil sigue la
teora clsica de la causa. Sin embargo ha habido algunos autores que han sostenido que
la teora de los mviles psicolgicos estara tambin seguida por el Cdigo Civil y se
fundan ellos en el art 1467 inc. 2.: Se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato; y por causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico Este sector de la doctrina dice que cuando el artculo se refiere a el
motivo, se refiere a los motivos psicolgicos. Pero en contra de esta opinin nos
encontramos en un problema, y es que la teora de los mviles psicolgicos es muy
posterior al Cdigo Civil, por eso difcilmente Bello habra seguido esta teora que fue
elaborada despus de este cdigo.
La causa tiene que reunir dos requisitos de acuerdo con la legislacin positiva
chilena. El art 1467 los seala y nos dice: No puede haber obligacin sin una causa real
y lcita; pero no es necesario expresarla. Es decir la causa de acuerdo con el Cdigo Civil
debe ser real y lcita, a falta de unos de estos requisitos la causa no se encuadrara a la
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exigencia establecida por el ordenamiento jurdico nacional. Que la causa se real quiere
decir que debe existir, si la causa no tiene existencia no cumple con el requisito de ser
real y al no cumplirlo no se encuadra con lo establecido en el art 1467. Por esa razn es
que no tiene causa, carece de causa la compra de cosa propia, no hay razn para que
una persona vaya a comprar una cosa que le pertenece. Lo dice expresamente el art
1816 inc. 1 "La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella".
En el contrato de mutuo o prstamo de consumo por ejemplo, si no se entrega lo
prestado no hay contrato, no nace el contrato, porque es un contrato real y por tanto se
perfecciona con la entrega de la cosa, si no hay entrega no hay causa para devolver.
La causa debe ser lcita; es decir que no puede ser contraria a la ley, a las buenas
costumbres ni al orden pblico, de lo contrario no cumple con los requisitos de ser una
causa lcita segn lo establecido en el art 1467.
Seala el n 4 del art 1445 "Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga
una causa lcita". Este artculo est exigiendo la existencia de una causa lcita, como
tambin el art 1467 inc. 1:No puede haber obligacin sin una causa real y lcita...
Una parte de la doctrina si falta la causa se estara omitiendo un requisito de
existencia y la sancin sera la inexistencia del acto o contrato. En el derecho positivo
chileno ya hemos mencionado que se discute si se aplica la teora de la inexistencia y en
los casos que en doctrina tendra como sancin la inexistencia, en nuestro derecho
positivo se tiene como sancin la nulidad absoluta, por lo que la mayor parte de la
doctrina sostiene que si la obligacin carece de causa, la sancin sera la nulidad
absoluta, igual sancin cuando la causa es ilcita.
El art. 1467 dice que es necesario que exista una causa real y lcita, pero que no es
necesario expresarla por consiguiente en el acto o contrato no es necesario hacer
mencin o referencia a la causa del acto o contrato, por lo que si se pretende dilucidar la
causa hay que recurrir a la Teora clsica de la causa o la Teora Neocausalista.
Hay ciertos actos en el derecho que se estudian en el derecho comercial, que son
los actos abstractos, aquellos que valen con presidencia de la causa, no se toma en
consideracin la existencia de la causa, como por ejemplo la letra de cambio.

Las solemnidades del acto jurdico.

El art 1443 da un concepto de lo que es un acto solemne diciendo que "el contrato
es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se
refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil". Es decir que cuando
el acto es solemne y se omite la solemnidad, ese acto no va a producir efectos civiles.
Al enumerar y mencionar los requisitos de existencia del acto jurdico, que son, la
voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades slo cuando la ley las exige. Tambin se
mencion que podan establecerse solemnidades por voluntad de las parte, es decir las
partes podan hacer solemne un acto que por exigencia legal no lo era. Recordemos que
el art 1802 en materia de compraventa seala expresamente que se puede hacer
solemne una compraventa que naturalmente y por exigencia de la ley no lo es, de igual
manera ocurre con el contrato de arrendamiento. Las solemnidades que estamos viendo
son las que estn exigidas por la ley, y que son requisito de existencia del acto o contrato.
El art 1443 sirve entre otros como fundamento a la teora de que en Chile se aplica
la inexistencia, as lo sostiene don Luis Claro Solar, en su libro Explicaciones de Derecho
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civil chileno y comparado, porque dice el artculo que es solemne cuando est sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningn efecto civil. Entonces Claro Solar dice que la sancin si se omite una solemnidad
exigida por la ley no puede ser la nulidad absoluta, porque el acto nulo produce efectos
civiles mientras la nulidad no haya sido declarada, es decir que el acto que adolece de un
vicio de nulidad produce los mismos efectos que un acto vlido, hasta que la nulidad se
declara judicialmente, de tal manera que un acto que adolece de un vicio de nulidad y
nunca se declara esa nulidad judicialmente, el acto va a producir todos sus efectos
normalmente. Reafirma esta posicin el artculo 1444 que cuando dice que no produce
efecto alguno est sealando el efecto de la inexistencia y no el de la nulidad.
Las solemnidades forman parte de algo bastante ms extenso que son las llamadas
formalidades, las solemnidades son una especie de formalidades, no toda formalidad es
una solemnidad. Es solemnidad cuando sin ella el acto no produce ningn efecto, porque
dentro de las formalidades que son requisitos externos del acto jurdicos, hay diversas
clases de formalidades, como las llamadas formalidades habilitantes, aquellas que
completan la incapacidad de los incapaces, tambin estn las llamadas formalidades por
va de prueba que tienen por objeto probar el acto o contrato, es decir en este caso el
acto o contrato se prueba por la formalidad respectiva, ejemplo de esto es el art. 1709
inc. 1: "Debern contar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias". Esta exigencia se hace
para la prueba del acto o contrato. En tanto seala el art 1708 "No se admitir prueba de
testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito". Este
artculo establece que la sancin de una obligacin que no se consigne por escrito, es
que no podr recurrirse a la prueba de testigos, para acreditar la existencia de ese acto o
contrato. Estn las formalidades de publicidad, que tienen por objeto dar a conocer a
terceros la celebracin de una acto o contrato de manera que se pueda hacer valer
respecto de ellos, es decir que el tercero tome conocimiento de esta celebracin y en
virtud de esto se pueda hacer valer las consecuencias del acto o contrato. Existen las
formalidades fiscales, que tienen por objeto la recaudacin de los impuestos que gravan
el acto o contrato. Y por ltimo estn las solemnidades que son requisitos externos
prescritos por la ley indispensables para la existencia del acto o contrato y que es la
forma en que se manifiesta la voluntad de las personas en ese acto o contrato. La regla
general es que en aquellos actos que la ley considera de especial relevancia, se les da el
carcter de solemne por que se pretende que a travs de la solemnidad la persona tome
mayor conocimiento y razn del acto que va a celebrar. Seala el art. 102: El matrimonio
es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente" Es decir la ley lo reviste de solemnidades por la relevancia que tiene este
acto, ya que a la persona le traer importantes consecuencias para toda la vida. Otro acto
solemne es el art. 999: "El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto
despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en
l, mientras viva". Este artculo nos dice que el testamento es un acto solemne cuando
dice que es ms o menos solemne se refiere a que a veces es ms solemne y otras
veces menos solemne. Es ms solemne cuando hay que cumplir todas las solemnidades
que la ley exige, la presencia de testigos, de funcionarios pblicos, la escrituracin. Es
menos solemne, cuando por las circunstancias no se puede cumplir todas las
solemnidades, por ejemplo si alguien va en un barco y el barco se va a hundir, y decide
hacer un testamento, no se le puede exigir funcionarios pblicos etc., por tanto el acto
ser menos solemne a pesar que el testamento siempre es un acto solemne, por ser un
 55

acto de ltima voluntad que la persona manifiesta y que adems se va a hacer efectiva
despus de que el testador muera, por tanto las solemnidades se establecen para que la
ltima voluntad corresponda efectivamente a lo que el testador quiso.
La legislacin chilena le da mucha importancia a los bienes races en general, en
toda la normativa se va a ver esto, un ejemplo es el art. 1801 "La venta se reputa
perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las
excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de
un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin". Este
artculo establece que la regla general es que la venta queda perfecta cuando hay
acuerdo en la cosa y en el precio. Pero cuando se trata de bienes races considerados por
el legislador como los bienes ms importantes, establece es venta como solemne, y la
solemnidad aqu es la escritura pblica. La solemnidad del contrato de compraventa de
bienes races es NICAMENTE la escritura pblica. Y no la inscripcin al registro
conservatorio, la cual solo es el modo de adquirir, la tradicin. El Artculo 2409. La
Hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede. Es decir la hipoteca recae tambin sobre bienes races y el contrato de hipoteca
es un contrato solemne, y la solemnidad es la escritura pblica. Seala el artculo 1554
inc. 1 La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito". Este es un contrato solemne porque debe
constar por escrito, aqu la solemnidad es la escrituracin. No siempre las solemnidades
son instrumentos pblicos, a veces existe con la simple escrituracin, como en la
promesa de celebrar un contrato.

Desde el punto de vista de las solemnidades del acto, los actos jurdicos se pueden
diferenciar en actos jurdicos solemnes y no solemnes.

Los actos jurdicos solemnes son aquellos que estn sujetos a la observancia de
ciertas formalidades externas, de manera que si ellas el acto no produce ningn efecto
civil, estas solemnidades es la forma de manifestar la voluntad o el consentimiento. En el
contrato de compraventa de bienes races, la voluntad se manifiesta a travs de la
escritura pblica, en el testamento de acuerdo con las solemnidades de que est
revestido el testamento, en el matrimonio cumpliendo con las solemnidades que indica

Actos jurdicos no solemnes, la voluntad se manifiesta de cualquier forma, no hay

ninguna formalidad establecida para manifestarla voluntad o el consentimiento. La regla
general es que los actos sean consensuales, que se perfeccionan por el solo acuerdo de
las partes, la excepcin es que los actos jurdicos sean solemnes por disposicin de la ley.
Cuando los actos son solemnes por disposicin de la ley, se prueban mediante la
correspondiente solemnidad. Por lo tanto si alguien alega que celebr un contrato de
compraventa de bienes races lo prueba mediante la escritura pblica en que consta el
contrato de compraventa. El contrato solemne se basta a s mismo y se prueba mediante
la correspondiente solemnidad. Un ejemplo de esto es el art 1701 "La falta de
instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la
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ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando
en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno". Cuando la ley requiere como
solemnidad el instrumento pblico, la falta de este no puede suplirse con otras pruebas,
no puede probarse de otra manera. Por lo tanto si una persona vende consensualmente,
es decir de palabra, un inmueble que de acuerdo al art 1801 debe otorgarse por escritura
pblica, qu pasa si se aplica el art 1701, no podra probarse por otra prueba el contrato
de compraventa, por faltar el instrumento pblico, como podran ser testigos, confesin
etc..
La regla general es que si se omite la solemnidad ese acto no puede probarse, salvo
situaciones de excepcin en que tratndose de actos solemnes se pueden probar en
forma distinta cuando se ha omitido la solemnidad, esto pasa normalmente en el derecho
de familia ya que en este derecho hay normas especiales para la prueba del estado civil,
como se menciona en el art. 305 El estado civil de casado, separado judicialmente,
divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar
por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo".
Estas partidas de matrimonio, nacimiento, bautismo, etc., se prueba por el respectivo
instrumento pblico, pero el art. 309 dice que "la falta de partida de matrimonio podr
suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan
presenciado la celebracin del matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria
posesin de ese estado civil". Es decir la falta de un instrumento pblico cuando la ley lo
exige de acuerdo con el art. 1701, no puede suplirse por otra prueba, hace excepcin a
esto tratndose la prueba del estado civil, el matrimonio, el cual se prueba por la partida
del matrimonio de acuerdo con el art 305, pero a falta de esta se puede recurrir a otros
medios supletorios de prueba que son otros instrumentos autnticos, como lo seran la
declaracin de testigos o la posesin notoria del estado civil.
Las solemnidades son una excepcin y por tanto deben interpretarse de forma
restrictiva, estas solemnidades pueden ser, el instrumento pblico, la escrituracin, la
presencia de testigos, hay diversas formas que pueden revestir las solemnidades.

Modalidad del acto jurdico

Las modalidades de los actos jurdicos son ciertos elementos externos, elementos
accidentales de los actos jurdicos que las partes le incorporan para alterar los efectos
normales del acto. Seala el art. 1444: Se distinguen en cada contrato las cosas que
son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico, para que un acto
este sujeto a modalidades la regla general es que estas deben ser incorporadas por las
partes. Si las partes no las incorporan es que por regla general el acto ser puro y simple.
Por ejemplo una persona vende su reloj en una suma determinada, estando de acuerdo
con el comprador en la cosa y el precio, por lo que debe entregar el reloj de inmediato y
en el mismo momento recibir el pago, pero si se quiere diferir el pago, pagando en 3
cuotas, se estara modificando el efecto normal del acto jurdico y para que el contrato
tenga un plazo, debe incorporarse por las partes, si nada dicen, no hay plazo.
La regla general es que para que haya modalidad se requiere del acuerdo de las
partes, porque es un elemento accidental del acto jurdico. Son accidentales a un
 57

contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por

medio de clusulas especiales.

Las caractersticas que presentan las modalidades

Son elementos accidentales, tienen que ser incorporadas por las partes, de tal
manera que la regla general es que si no hay acuerdo de las partes, el acto no est sujeto
a modalidad.
Las modalidades ms frecuentes son condicin, plazo y modo, tambin hay una
figura jurdica importante, que es la representacin, que se explica a travs de la teora
de las modalidades. Cada vez que hay una incorporacin de un elemento que modifique
el efecto normal del acto o contrato, estamos frente a una modalidad, y la regla general
es que sean elementos accidentales. Esto no significa que siempre sean elementos
accidentales, porque hay ciertas modalidades que son elementos de la naturaleza del
acto o contrato. Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l,
se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial". Es decir se
entienden incorporadas en el contrato sin necesidad de una clusula especial, como las
que necesitan las accidentales.
Seala el art 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Hemos sealado que una de las
modalidades es la condicin, a la luz de este artculo basta que celebremos un contrato
bilateral, para que tengamos incorporada esa condicin, sin necesidad de declaracin o
clusula especial, por ejemplo si dos personas celebran un contrato de compraventa en
el cual se vende un fundo, donde el comprador se obliga a pagarlo en un plazo de dos
aos, en ese contrato se entiende incorporada la condicin resolutoria del artculo 1489,
sin necesidad de declaracin o clusula especial, luego la condicin resolutoria tcita es
un elemento de la naturaleza del acto o contrato, porque se entiende incorporado en el
contrato sin necesidad de una declaracin o clusula especial, por tanto no siempre la
modalidad es un elemento accidental, porque hay casos que es un elemento de la
naturaleza, como el caso del art. 1489. Pero en otros casos la modalidad es ms que
eso, es un elemento de la esencia del acto o contrato. "Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato
diferente Por ejemplo una compraventa sin precio sera una donacin, degener un
contrato diferente. Pero hay otros casos en que si se omite elementos de la esencia el
acto no produce efecto alguno. el art 1554 inc. 1 "La promesa de celebrar un contrato
no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:". La
regla general es que la promesa de celebrar contratos no produce obligacin. Luego si se
omite la condicin o el plazo, el contrato de promesa no produce efecto alguno tal como
lo seala el art. 1444 respecto de los elementos de la esencia, por tanto en el contrato
de promesa, la condicin y el plazo son elementos de la esencia, porque si falta no
produce efecto alguno, siendo la consecuencia que indica el art. 1444 para cuando se
omite un elemento de la esencia, por tanto la modalidad por regla general es elemento
accidental del acto jurdico, pero hay ciertos casos en que puede ser elemento de la
naturaleza como la condicin resolutoria tcita del art. 1489 o la condicin y el plazo en
el contrato de promesa del art. 1554.
Otras caractersticas de las modalidades: Las modalidades son de carcter
excepcional, de interpretacin restrictiva, si estamos en la duda de que si hay o no
modalidad, hay que concluir que no la hay, por ser la regla general. Tercera caracterstica,
regla general es que requieren de mencin expresa, la modalidad no se presume, salvo
los casos de excepcin que hemos mencionado, tienen que ser incorporadas por voluntad
de las partes
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Actos en qu proceden las modalidades

En materia de carcter patrimonial la regla general es que los actos pueden
sujetarse a modalidades, pero como toda regla general tiene algunas excepciones en las
cuales no se admiten las modalidades, como sucede con las legtimas, como lo
contempla el art 1192: La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo,
o gravamen alguno. La legtima rigorosa no se puede sujetar a modalidad, en tanto que
seala el art 1227: No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde
cierto da. Es decir cuando una persona fallece los herederos adquieren la herencia por
sucesin por causa de muerte. Pero la herencia produce la llamada delacin de la
herencia, que es el llamado que hace la ley al heredero aceptar o repudiar la herencia,
nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, pero esta aceptacin y repudio deben
ser puros y simples no pueden estar sujetos ni a condicin ni a plazo. Pero esto es el
campo del derecho patrimonial ya que en el derecho de familia la regla general, es la
inversa, no proceden las modalidades, por ejemplo por ms que se quiera no se puede
casar por 6 meses, o si una persona reconoce a un hijo, lo hace por toda la vida, no
procede plazo ni condicin.
El Cdigo Civil reglamenta las modalidades en partes distintas en materia de
obligaciones (ttulo IV al libro IV) y en materia de sucesin por causa de muerte (ttulo IV al
libro III) no hay una teora orgnica de las modalidades, si no que estn tratadas en
partes distintas.

Las modalidades: condicin, plazo y modo.

La condicin: El legislador entrega una nocin difusa de condicin en el art 1473:

"Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no". No obstante lo poco precisa que es, nos
da una idea de lo que se entiende por condicin, ya que en doctrina se dice que la
condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de
un derecho. Es un hecho futuro lo que significa que tiene que suceder en el porvenir, en
el tiempo posterior a la celebracin del contrato, es decir celebramos el contrato hoy da,
y en el futuro se va a producir este hecho. Que sea incierto significa que puede suceder o
no, por ejemplo si alguien le dice a una persona joven que le va a obsequiar un automvil
cuando cumpla 90 aos, es un hecho futuro, incierto y determinado, ya que puede morir
antes, o si se le promete hacer una donacin para el da de su matrimonio, lo que es un
hecho futuro, incierto e indeterminado. No confundir cierto con determinado, son cosas
distintas, cierto es algo que va a suceder y determinado es algo que sabemos cundo va
a suceder, incierto es algo que puede suceder o no, e indeterminado es aquel que no
sabemos cundo se va a producir.
La muerte no es condicin, es un hecho futuro y cierto, pero indeterminado,
entonces la muerte, como regla general, es plazo y no condicin.

Se dijo que la condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el

nacimiento o la extincin de un derecho y la obligacin correlativa, de aqu se desprende
una clasificacin de las condiciones que es muy importante. Cuando de la condicin
depende el nacimiento de un derecho y la correspondiente obligacin, estamos ante una
condicin suspensiva, porque suspende el nacimiento de un derecho, en cambio si de la
condicin depende la extincin de un derecho, estamos ante la condicin resolutoria, en
relacin a esto, seala el art.1489 inc. 1"En los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado". Por
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ejemplo si una persona vende un reloj y la otra conviene de pagarlo a plazo, en este
contrato celebrado est la condicin resolutoria, hecho futuro e incierto, de que el
comprador no pague o que el vendedor no entregue el reloj. En este caso la condicin
depende la extincin del derecho u obligacin porque si el otro contratante no cumple,
puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato.

El Plazo: Est definido en el art 1494: "El plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. es tcito el indispensable
para cumplirlo". El plazo al igual que la condicin admite clasificacin, y una de esas
clasificaciones es entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
Plazo suspensivo es aquel del cual depende el ejercicio de un derecho, el derecho
naci pero no puede ejercerse sin haber cumplido el plazo.
Plazo extintivo o resolutorio es aquel que extingue los derechos que emanan de l.
Esto que define el artculo 1494 es el plazo suspensivo. Es por eso que en doctrina
se acostumbra a definir el plazo en la forma siguiente: El plazo es el hecho futuro y
cierto, del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. Por ejemplo, si una
persona vende un libro en cierta suma, y conviene con el comprador que el precio se va
pagar en treinta das ms, el derecho a cobrar el precio nace al momento de celebrar el
contrato, pero no puede ejercerlo sino dentro de treinta das, est pendiente el ejercicio
del derecho, no el nacimiento. En otro ejemplo si alguien toma en arriendo un vehculo
por treinta das, pero cumplido el plazo se extingue el derecho a usar dicho vehculo.
Al igual que la condicin se trata de un hecho futuro, es decir algo que va a suceder
en el porvenir. Adems es un hecho cierto, es algo que necesariamente va a suceder, el
ejemplo ms comn es un fecha. La muerte es un plazo, porque es un hecho futuro y
cierto. Al igual que la condicin es una modalidad de los actos jurdicos.

El Modo: No est definido por nuestro legislador, podemos sacar una idea del art.
1089, en materia de sucesin por causa de muerte, porque en donde tiene ms
aplicacin el modo es en materia sucesoria. Seala el art. 1089: "Si se asigna algo a una
persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como
el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no
una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la
cosa asignada". Por eso se seala en la doctrina, que es el fin especial al cual tiene que
ser asignado el objeto que se deja por un acto jurdico determinado. Por ejemplo, si una
persona hace su testamento, y le deja una asignacin a Juan por una determinada
cantidad de dinero, para que esta asignacin la aplique a costear la educacin de Pedro,
este es un modo. Porque le deja una asignacin para que la aplique a un fin especial, en
este caso la educacin de Pedro.
En general el modo no es una situacin muy frecuente y se da principalmente en
actos jurdicos a ttulo gratuito, como en los testamentos y donaciones donde se deja una
determinada cantidad de bienes a una persona para que se observe una determinada
conducta. Por ejemplo, don Federico Santa Mara dej en su testamento bienes para que
se creara la Universidad Tcnica Federico santa Mara.
Como modalidad esto es elemento accidental, el modo requiere de mencin
expresa. La consecuencia es que se le impone al beneficiario la obligacin de dar o hacer
algo.
En relacin con las modalidades, tenemos que ver una situacin especial o
particular que entre otras de sus explicaciones tiene la funcin de ser modalidad, que es
la representacin
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La Representacin
Hemos dicho que el acto jurdico es una manifestacin de voluntad, realizada con la
intencin de producir efectos jurdicos, es decir para que exista acto jurdico tiene que
haber voluntad y esta tiene que manifestarse, tiene que exteriorizarse, mientras la
voluntad est en el fuero interno no produce consecuencia jurdica. El problema es cmo
puede manifestarse la voluntad. La voluntad puede manifestarse de dos formas,
personalmente o a travs de un representante, en este caso, el que manifiesta la
voluntad no es la persona que quiere realizar el acto jurdico, sino otra persona que acta
en lugar y a nombre de l y esa persona se denomina representante. Se refiere a esta
figura jurdica de la representacin el art. 1448 Lo que una persona ejecuta a nombre
de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Estamos en la
situacin en que una persona concurre a la celebracin de un acto jurdico en lugar y a
nombre de otra y los efectos que produce este acto jurdico se van a radicar en esta
ltima, de la misma forma que si hubiera contratado l mismo.
El que acta en lugar y a nombre de otro se denomina representante y la persona
por la cual est actuando el representante se denomina representado.
Por ejemplo, si una persona es representante de otra y actuando en lugar y a
nombre de aquella le compra a un tercero una cosa, celebraron el contrato de
compraventa el vendedor y el representante, quien acta a nombre del representado y los
efectos de los actos que realiza a nombre del representado se radican en su patrimonio.
Lo normal es que los efectos se radiquen respecto de las personas que concurrieron
a celebrar el acto jurdico, pero en la representacin no es as. El representante concurre
a celebrar el acto jurdico y los efectos del acto jurdico se radican en el patrimonio del
representado.
Esta institucin de la representacin presenta una serie de ventajas y utilidades.
1.- A travs de la representacin legal, los incapaces pueden actuar en la vida
jurdica.
2.- Cuando no existe la posibilidad de que una persona concurra al lugar de la
celebracin del acto jurdico, por diversas razones.
3.- Tambin por una economa de tiempo, por ejemplo una persona radicada en
Arica, quiere celebrar un contrato de compraventa con una persona de Punta Arenas. Una
posibilidad es que la persona de Arica viaje a Punta Arenas, asumiendo el costo
econmico y tiempo requerido, por tanto es ms fcil que una de estas personas faculte
a otra para que en su lugar celebre el contrato respectivo, ahorrando costo y tiempo.

Naturaleza Jurdica de la Representacin

Uno de los problemas de la representacin, es saber cul es su naturaleza jurdica,
existiendo varias teoras que tratan de explicar esto.
Teora de la ficcin
Segn esta teora si bien el que concurre materialmente a la celebracin del acto o
contrato es el representante, por ficcin la voluntad que se manifiesta es la del
representado. Esta teora fue aceptada tiempo atrs, pero hoy est sin uso, porque hay
algunos casos de representacin especialmente legal que no se puede aplicar esta
teora. Porque nos dice que quien concurre es el representante, pero la voluntad que se
manifiesta es la del representado, pero esto no explica la representacin legal del
demente, porque este no tiene voluntad, entonces el representante no puede demostrar
esta voluntad porque no la hay. Al igual que del sordomudo que no puede darse a
entender claramente, porque no sabemos cul es su voluntad, tampoco la tiene el
 61

impber. Por lo que a travs de esta teora no se pueden explicar los casos de
representacin legal del incapaz.
Teora del nuncio o mensajero
Otros dicen que no se manifiesta la voluntad del representando por ficcin, si no lo
que pasa es que el representante es un nuncio o mensajero del representante y l como
mensajero lo que lleva es la voluntad del representante y eso es lo que manifiesta all.
Tambin presenta el mismo inconveniente del caso anterior, que es como se explica
la representacin de los absolutamente incapaces, si el mensajero lleva la voluntad del
representado, y este carece de voluntad.
Teora de la cooperacin de voluntades
Dice que lo que se produce en la representacin es una cooperacin entre la
voluntad del representante y del representado. Tiene el mismo defecto de las anteriores,
ya que no habr cooperacin de una voluntad que no existe como los de absolutamente
incapaces.
Ninguna de estas tres teoras explican o sirven de fundamento para explicar la
naturaleza jurdica de la representacin legal de los absolutamente incapaces.
Teora de la representacin modalidad de los actos jurdicos
Impera en este momento. La representacin no es otra cosa que una modalidad
introducida en el acto jurdico. Segn esta teora la voluntad que concurre a la
celebracin del acto o contrato es la del representante, porque es el representante el que
concurre directa y personalmente a la celebracin del acto o contrato y por consiguiente
la voluntad que se manifiesta en la celebracin del acto o contrato es la del
representante, pero los efectos de ese acto o contrato celebrados por el representante se
radican en el representado. Se sostiene que esto es una modalidad porque se alteran los
efectos normales del acto o contrato, y la modalidad produce alteracin del efecto normal
del acto o contrato. En la celebracin de un contrato cualquiera, los efectos se producen
tan pronto el acto quede perfecto, pero si se le introduce un plazo se est alterando el
efecto normal. Igual situacin sucede en la representacin donde concurre el
representante y los efectos del acto que celebre se van a radicar en el patrimonio del
representado y por tanto tambin se est alterando el efecto normal del acto o contrato.
Esta teora no es propia del derecho civil, sino que est tomada por el derecho
administrativo, especficamente de Levi Kurtzman.

Cul es la situacin de la legislacin chilena?

Don Arturo Alessandri sostiene que el Cdigo Civil sigue la teora de la
representacin modalidad de los actos jurdicos y l llega a esta conclusin despus del
anlisis de varias disposiciones del cdigo civil. Seala el art. 1448 "Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo".
En este artculo aparece con meridiana claridad que en la representacin el que celebra
el acto o contrato es el representante y que los efectos del acto o contrato celebrado por
el representante se radican en el representado. Est aplicando la Teora de la
representacin modalidad del acto jurdico, porque si hubiera seguido la Teora de la
ficcin, debera decir que es la voluntad del representando la que est celebrando el acto
o contrato, y en la norma nos dice que lo celebra el representante y los efectos se radican
en el representado. De esta disposicin se concluye que nuestro cdigo sigue la Teora de
la representacin modalidad de los actos jurdicos. Otra disposicin, se contiene en el art.
672 inc. 1 "Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el
tradente o por su representante". Es decir quien concurre a hacer la tradicin es el
tradente o el representante, ahora veamos lo que dice el art. 673 inc. 1 "La tradicin,
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para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su

representante". Aqu tambin el consentimiento es del representante y no del
representado como en la Teora de la ficcin o la Teora del nuncio o mensajero o la
Teora de la cooperacin de voluntades. Declara el art 678 "Si la tradicin se hace por
medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la tradicin".
Se mira el error en el representante, si se hubiera seguido la teora de la ficcin se mirara
el error en el representado. Otro ejemplo est en el art. 721 inc. 1 "Si una persona toma
la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o
representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el mismo
acto, aun sin su conocimiento". Luego, en este caso, la voluntad en la posesin es la del
representante.

Qu consecuencias tiene el aceptar la teora de la representacin modalidad de

los actos jurdicos?
1.- De acuerdo a esta teora el acto o contrato lo celebra el representante, y por
consiguiente es en el representante en el que hay que analizar la concurrencia o no de
los vicios del consentimiento.
2.- Tambin en l se debe analizar si se encuentra o no de buena fe.
En relacin con la capacidad del representante hay aspectos muy importantes.

La regla general es que procede la representacin en la casi totalidad de los actos

jurdicos y para que no sea procedente la representacin se requiere de disposicin
expresa que diga que no proceda. Por ejemplo art. 1004 "La facultad de testar es
indelegable". De acuerdo a esto no procede la representacin en materia de testamento,
porque el art 1004 lo dice expresamente.
Otro caso particular en que no procede la representacin es el siguiente: El
matrimonio en Chile se puede celebrar ante el oficial del Registro Civil o ante una entidad
religiosa que tenga personalidad jurdica de derecho pblico. Pero para que este
matrimonio ante la autoridad religiosa tenga eficacia como matrimonio civil, hay que
cumplir ciertos requisitos, que son los que indican el art 20 LMC. Estos requisitos
consisten en que el ministro del culto respectivo levanta un acta, y esta acta los dos
contrayentes tienen que llevarla a inscribir al oficial de registro civil, en un plazo de 8 das
contados desde la celebracin del matrimonio ante la iglesia respectiva. Y dentro de
estos 8 das junto con solicitar la inscripcin tienen que ratificar el consentimiento
prestado ante el ministro de culto respectivo. En este procedimiento deben ir los dos, si
no se inscribe dentro de los 8 das no produce efectos civiles. Se podra pensar como
solucin que los dos nombraran un representante para que hacer el trmite, pero el art.
15 Ley de Registro Civil, nos habla del art. 103, segn este el matrimonio se puede
celebrar a travs de mandatarios especialmente facultado al efecto y su mandato debe
constar por escritura pblica, de manera que si una persona que vive en la ciudad de
Arica desea casarse con otra que viva en la ciudad de Punta Arenas, lo puede hacer a
travs de un mandato hecho por escritura pblica. Pero en el inciso final del art. 15 L.R.C
nos indica que esta situacin de poder hacer la inscripcin por medio de mandatario o
representante no tiene cabida tratndose del matrimonio religioso, en este debe ir
personalmente a pedir la inscripcin y ratificar. Por lo que en este caso pueden casarse a
travs de representante pero no pueden inscribirse a travs de ellos, siendo este otro
caso en que no se admite la representacin.
Lo normal es que no haya representacin por lo que sta es excepcional, y quien
sostenga que hubo representacin tiene sobre si el peso de la prueba de la existencia de
ella, pues alega algo fuera de lo normal.
 63

Para que los actos del representante obliguen al representado es necesario que el
representante actu dentro de la esfera de sus atribuciones, si se extralimita y acta
fuera de sus atribuciones ese acto no afecta ni alcanza al representado.
Otros aspecto importante, es que el representante solo puede ejecutar aquellos
actos que el representado podra realizar vlidamente por s mismo, si el representado
estaba impedido de realizar el acto o contrato y el representante lo realiza ese acto no
tendr validez, por ejemplo seala el art. 1796 "Es nulo el contrato de compraventa entre
cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad". Este artculo indica que el marido no podr darle representacin a un tercero
para que celebre un contrato de compraventa en su representacin con su cnyuge.
Indica el art. 1448 "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiese contratado l mismo". Este artculo define lo que es la
representacin, e indica que el representante debe estar facultado por una convencin,
es decir la voluntad del representado o por una disposicin legal. Por tanto se puede
distinguir dos clases de representacin que es la representacin legal que es la que
establece la ley y la otra es la voluntad del representado. Hay veces en que la persona del
representante la designa el juez, pero es la ley la que faculta al juez para hacer tal
designacin, por tanto tiene como fuente a la ley, lo nico que hace el juez es
individualizar a la persona. Solamente existen dos fuentes de representacin que son la
ley y la voluntad del representado.

Representacin legal o forzosa es aquella que establece la ley y origina los llamados
representantes legales que son las personas que por mandato del legislador actan a
nombre o por cuenta de otros que no pueden valerse por s mismos. Estn mencionados
en el art. 43 "Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el
adoptante y su tutor o curador". El padre o la madre son representantes legales del hijo
sometido a patria protestad, el tutor o curador es el representante legal del pupilo, pero
estos no son los nicos casos de representacin legal. Hay otros fuera de los que indica
el artculo 43, como el art. 671 inc. 3 :"Se llama tradente la persona que por la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona
que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus
representantes legales.
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor,
en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal.
La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende
hecha por o a el respectivo mandante". Es decir en las ventas forzadas el juez asume la
representacin legal del demandado, es decir cuando la venta de un bien se produce a
consecuencia de un litigio el juez tiene la representacin legal del demandado para hacer
la venta y la tradicin, este artculo 671 inc. 3 es un caso de representacin legal fuera
de los que indica el artculo 43.
En las enajenaciones que se hacen en la particin, el partidor tiene la
representacin legal de los comuneros vendedores as lo establece el art 659 del cdigo
de procedimiento civil.

La representacin voluntaria puede tener su origen en un contrato que es el

mandato o bien en un cuasicontrato que es la agencia oficiosa. Al respecto veamos el art.
2286. "La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin
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de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios
de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos".
Y adems el, art. 2290. "Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el
interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar las
expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios"
Tambin puede emanar del contrato de mandato que est definido en el art. 2116
"El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios
a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario".
Normalmente la representacin va muy vinculada con el mandato, pero no son lo
mismo, el mandato y la facultad de representacin se distinguen porque en el mandato
hay una relacin contractual entre quien otorga el mandato que es el mandante y la
persona a quien se le confiere el mandado que es el mandatario, en cambio que el
otorgamiento de poder es un acto de carcter unilateral en que se confiere la facultad a
una persona. Ambos son independientes hasta tal punto que puede haber mandato sin
representacin. Veamos lo que indica el art. 2151 "El mandatario puede, en el ejercicio
de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio
nombre, no obliga respecto de terceros al mandante". Por lo tanto el mandatario puede
actuar a su nombre o a nombre del mandante, cuando acta a nombre del mandante lo
est representando y all hay mandato ms representacin, pero tambin puede actuar a
nombre propio y en ese caso no hay representacin y no obliga al mandante
La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, si nada se dice hay
representacin. Normalmente esta representacin voluntaria va vinculada al contrato de
mandato pero no es necesaria del todo. Para que haya representacin debe existir una
declaracin de voluntad del representante, tiene que existir la contemplatio domini es
decir que el representante manifieste que obra en nombre del representado y el
representante debe tener poder.
Aqu se plantea un problema, de partida quedan excluidos de ser representantes los
absolutamente incapaces pues carecen de voluntad, el problema es que si podr ser
representante voluntario un relativamente incapaz, es decir si podr otorgrsele poder a
un menor adulto, en principio se puede decir que no, pero sin embargo la incapacidades
tanto absolutas como relativas se establecen para proteger los intereses del incapaz y el
representante relativamente incapaz no afecta sus intereses sino que los intereses del
representado, entonces perfectamente se podra otorgar mandato a un menor adulto.
Revisemos el art 2128 "Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos
ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a
stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y
terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores". No existe
impedimento en el menor adulto que tiene mandato poder de representacin, cuando sus
actos obligan al tercero y a su representado. Hay que distinguir dos cosas, una es la
relacin entre el menor adulto y el representado, donde se debe cumplir con todas las
formalidades habilitantes y otra cosa distinta es la relacin del representante menor
adulto con los terceros en donde no requiere cumplir exigencia alguna. Seala el art.
1581 "Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera
persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no
tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Segn este artculo que
puede ser diputado para el cobro un relativamente incapaz.
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En segundo lugar debe existir lo que se llama la contemplatio domini que significa
que el representante debe manifestar en forma indubitable, en forma inequvoca que l
est actuando por el representado y que adems la persona que contrata con el
representante tenga conocimiento de esta intencin, la cual puede ser expresa o tcita.
El tercer requisito es que el representante tiene que tener el poder de representar,
significa que debe estar facultado por la ley o por el representado para actuar a nombre
de l.
El art. 2160 "El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado
el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado el
mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones
contradas a su nombre". Es decir el representante tiene que actuar dentro de los lmites
de su representacin, en el mandato dentro de los limites de ste por ejemplo si se
faculta a una persona para que d en arrendamiento un inmueble, lo nico que puede
hacer esa persona es dar en arrendamiento ese inmueble, pero si en uso de la facultad
de representacin la persona hipoteca el inmueble, esa hipoteca no afecta al mandante
le es inoponible, porque actu fuera de su representacin. Hay sin embargo ciertos casos
en que no obstante expira un mandato produce obligaciones es as, lo indica el art 2173
"En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho
a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que
el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con
terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido
notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la
ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante". Es decir
para que los actos del representante obliguen al representado, el representante debe
tener poder y actuar dentro de los lmites de ste, sino tiene poder o se extralimita, esos
actos le son inoponibles al representado aunque puede ratificar lo obrado por el
representante. La ratificacin es un acto jurdico unilateral por el cual el representado
valida y hace suyo lo actuado por el representante que carece de poder o que se ha
extralimitado en sus funciones a esto se refiere el art. 2160 "El mandante cumplir las
obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del
mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre". Esta ratificacin puede
ser expresa o tcita, es expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos,
mientras que la tcita cuando se desprende de cualquier hecho que ejecute el
representado que manifieste su voluntad de aceptar. Si el acto que se est ratificando es
solemne, la ratificacin debe cumplir con la misma solemnidad, por ejemplo si se ratifica
la venta de un inmueble debe hacerse por escritura pblica. Puede ratificar el
representado, sus herederos y sus cesionarios, y tambin pueden hacerlos sus
representantes legales, en todo caso el que ratifica tiene que tener la capacidad
suficiente para celebrar el acto o contrato que se est ratificando. La ratificacin puede
hacerse en cualquier momento, incluso despus de la muerte de alguna de las partes, a
travs de sus herederos. La ratificacin es un acto jurdico unilateral, significa que para
perfeccionarse requiere slo de la manifestacin de voluntad del representado y una vez
efectuada la ratificacin es irrevocable por la sola voluntad del representado, para dejarla
sin efecto se requieren las dos partes.
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La Nulidad ?????'
El art. 1683 "La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse
por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse
su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede
sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez
aos". En relacin con este artculo se nos plantea un problema cuando se celebra un
contrato habiendo representacin, y el representante sabia o deba saber el vicio que
invalidaba el contrato, si acaso puede el representado alegar la nulidad absoluta, eso lo
veremos cuando tratemos la nulidad.

Efectos de los actos jurdicos para que estos se produzcan

Hay que distinguir entre las partes y los terceros, y dentro de los terceros hay que
ver los terceros absolutos y los terceros relativos. Ya vimos que las partes son aquella
persona o varias personas que actan con un mismo inters.
La regla es que los actos jurdicos producen efectos para las partes y hablamos de
partes, cuando nos referimos a un acto bilateral, que requiere un acuerdo de voluntades,
porque cuando se trata de un acto jurdico unilateral el nombre que se le da a la persona
o las personas que manifiestan su voluntad para que el acto se genere recibe el nombre
de autor. Este principio que es lgico, de que el acto jurdico va a producir sus efectos
para su autor o las partes que lo han celebrado, porque son las que concurren con su
voluntad a la generacin del acto o contrato correspondiente, est plasmado en el
artculo 1545, que dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, lo que nos est indicando que es obligatorio para quienes concurrieron en
su celebracin, ya que el contrato en principio o por regla general no va a afectar a
terceros. Por ejemplo, si una persona vende su reloj, se est manifestando la voluntad del
comprador y vendedor quienes han generado el contrato y por tanto sus efectos solo los
alcanza a ellos y no a terceros.
Dentro de los terceros hay que hacer una distincin, entre terceros absolutos y
terceros relativos. Los terceros absolutos son aquellos que en caso alguno, es decir
nunca entran en relacin jurdica con las partes y por tanto ellos nunca van a ser
alcanzados por los efectos del acto o contrato. Pero tambin existen los terceros
relativos, que son aquellos que en alguna forma, en algn momento, entran en relacin
jurdica con alguna de las partes del respectivo contrato. Dentro de estos terceros
relativos estn los sucesores, y esta sucesin puede ser por acto entre vivos o por causa
de muerte. En el ejemplo de la venta del reloj el contrato lo celebran el comprador y
vendedor, pero si el comprador le vende su reloj a un tercero, hay una relacin jurdica
entre el tercero que no concurri a la celebracin del contrato de compraventa del reloj
con el primer comprador, l es un tercero relativo, porque en algn momento puede verse
afectado por el acto que se celebr en la primera compra, supongamos que en la compra
inicial el comprador lo dej en prenda sin desplazamiento, l tercero lo compr con la
prenda, l es un tercero relativo se va a ver alcanzado por un efecto del acto inicial.
Otro caso es el de un sucesor o continuador a titulo singular. Pero tambin los
terceros pueden ser sucesor o continuador a ttulo universal, como los herederos. Los
herederos son asignatarios a ttulo universal y suceden al causante, al difunto, en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles que tena el causante se traspasan al
heredero. Entrega una definicin de los herederos el art. 1097 "Los asignatarios a ttulo
universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les
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califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para

sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las
que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas". Por lo tanto, el heredero sucede al causante en todos los derechos y las
obligaciones transmisibles, es decir si Pedro le vende a Juan un inmueble, y le queda
debiendo parte del precio y se muere Juan, los herederos de Juan van a adquirir el
inmueble, lo van a suceder en ese inmueble, pero a la vez tendrn que pagar el saldo del
precio, porque lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Esos
herederos son terceros relativos, porque entran en una relacin jurdica con una parte y
se ven afectados por el efecto del contrato. Hay un principio en materia contractual, que
dice que quien contrata lo hace tanto para s como para sus herederos esto esta
significando que si una persona celebra un contrato, los efectos de ese contrato, tanto los
derechos como las obligaciones, van a alcanzar a sus herederos, y esos son terceros
relativos, porque se vern afectados por el respectivo contrato.

Sanciones en esta materia. Nulidad de los actos jurdicos.

En relacin con la teora de la nulidad de los acto jurdicos vamos a analizar la
inexistencia en materia jurdica, en los actos jurdicos.
Hemos visto que hay requisitos de existencia y requisitos de validez del acto
jurdico, el requisito de existencia es la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades
cuando la ley las exige, y los requisitos de validez, son el consentimiento o voluntad no
viciada, capacidad de las partes, causa licita y objeto licito.
En estricta doctrina cuando se omite un requisito de existencia, el acto no debiera
cobrar existencia jurdica, no debiera existir. No se puede concebir un acto jurdico donde
no haya consentimiento o voluntad, ya que el acto jurdico se ha definido como una
manifestacin de voluntad realizada con intencin de producir efectos jurdicos. Por
ejemplo si una persona le ofrece vender un objeto a otra y sta no manifiesta de ninguna
forma que lo compra, en ese caso no habr contrato de compraventa, ya que no habr
consentimiento. Tampoco habr acto jurdico si no hay objeto o causa.
Entonces la doctrina dice que cuando se omite un requisito de existencia, la sancin
es la inexistencia del acto jurdico, y se reserva en doctrina la nulidad, para aquellos
casos en que la omisin recae en un requisito de validez del acto jurdico.
En cuanto a la nulidad, esta se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa.
Nulidad absoluta, cuando se omite algn requisito exigido en consideracin a la
naturaleza del acto o contrato de que se trata, y hay nulidad relativa, cuando se omite un
requisito exigido en consideracin a la calidad o estado de las partes.
Pero tambin, a veces se exigen requisitos o formalidades para dar a conocer el
acto o contrato a terceras personas y cuando se omite un requisito o una formalidad
exigida para dar a conocer el acto a terceras personas, la sancin es la inoponibilidad del
acto o contrato, y esta consiste, en que si bien el acto es perfectamente vlido y eficaz
entre las partes no produce efecto respecto de terceros, no los alcanza. Por ejemplo,
artculo 1723 que permite cambiar el rgimen de sociedad conyugal por el de
participacin en los gananciales, o por separacin de bienes, o el de participacin en los
gananciales por separacin de bienes, o separacin de bienes por participacin en los
gananciales. Este artculo establece este pacto que es solemne, y la solemnidad es que
debe ser otorgado por escritura pblica, pero adems se exige que este pacto se sub
inscriba al margen de la inscripcin de matrimonio dentro de los 30 das siguientes a la
fecha de la escritura, y dice expresamente este artculo 1723 que sin este requisito no
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producir efecto respecto de terceros, es decir este es un requisito de publicidad, y si no

se cumple, este acto es inoponible ante terceros.
Por un lado tenemos la inexistencia, la nulidad que puede ser absoluta o relativa y
la inoponibilidad para el caso que se omitan formalidades exigidas en consideracin de
los terceros y para que estos tengan conocimiento.
En el ordenamiento jurdico nacional no existe una teora unitaria sobre la nulidad
para todos los actos jurdicos, sino que hay normas dispersas, en relacin con el acto
jurdico de que se trate. As en los actos patrimoniales y los contratos, se establecen
normas sobre la materia en el ttulo XX del libro IV, artculo 1681 y siguientes. Tratndose
del matrimonio hay otras reglas en materia de nulidad, que estn en el captulo V de la ley
de matrimonio civil, artculo 44 y siguientes, as hay varias otras situaciones que se
establece la sancin de la nulidad, no habiendo una teora orgnica en esta materia.
Las normas que da la ley en materia de nulidad son de orden pblico, la
importancia que tiene es que las partes no pueden alterar o modificar esta regla. La ley
nos dice que la nulidad absoluta no puede ratificarse, las partes por su voluntad no
pueden subsanar modificar o derogar lo que ella dispone.
La sancin que establece la ley, especficamente la nulidad, tiene una finalidad muy
precisa y es que al realizar o celebrar un acto o contrato las partes respeten y den
cumplimiento a los requisitos de existencia y de validez del acto o contrato. De tal manera
que si no se cumple con este requisito el acto va a adolecer un vicio de nulidad y por
consiguiente podr solicitarse a los tribunales que declare esa nulidad y el acto no va a
producir ningn efecto.
Un asunto que ha sido largamente debatido en la doctrina nacional, es si en Chile
tiene o no cabida la inexistencia como sancin. Como dijimos, de acuerdo a la doctrina, si
se omite un requisito de existencia, la sancin va a ser la inexistencia del acto o contrato,
porque se parte de la base que si no hay voluntad o consentimiento, si no hay objeto, si
no hay causa, o si no se cumple las solemnidades que la ley exige y que es la forma de
manifestar la voluntad, ese acto no puede tener existencia ante el derecho. Esta es la
base, el sustento de toda esta estructura.
Esta teora de la inexistencia se debe a un jurista alemn llamado Karl Zachariae y
parte de un supuesto que en materia de derecho de familia y especficamente en el
matrimonio no hay nulidad sin texto expreso, significa que para que el acto sea nulo, la
ley debe sealar expresamente la causal de nulidad correspondiente, y se daba el caso
de que el Cdigo Civil francs al igual que el nuestro, el matrimonio deba celebrarse
entre un hombre y una mujer, pero suceda que dentro de la reglamentacin de la
normativa no se sancionaba con nulidad el matrimonio entre personas del mismo sexo,
defina el matrimonio pero no sancionaba con nulidad el matrimonio entre el mismo sexo,
y como no lo sancionaba con nulidad no haba un texto expreso que dijera que ese
matrimonio era nulo, y como no era nulo se podra decir que era vlido, pero no se
ajustaba a lo que la ley exiga, que fuera entre personas del sexo distinto. Entonces
Zachariae, seala que la ley no lo sanciona con nulidad porque este matrimonio es
inexistente, no existe, porque un requisito de existencia del matrimonio es la diferencia
de sexo, de acuerdo con la definicin que da en el cdigo, y por consiguiente ese acto
ser inexistente. Esta teora de la inexistencia tambin se sostiene por algunos que
tendra cabida entre nosotros en materia matrimonial, sostienen algunos por ejemplo,
que si un matrimonio no se celebra ante oficial de registro civil, ese matrimonio sera
inexistente, no sera matrimonio sino convivencia y si fueran personas del mismo sexo ira
en contra del artculo 102, lo que ratifica el artculo 80 de la ley de matrimonio civil.
Y esta teora de la inexistencia elaborada por Zachariae se va haciendo extensiva al
resto del derecho.
 69

Distinguir entre la inexistencia y la nulidad, tiene importancia en varios aspectos:

1. Para que se produzca la nulidad de un acto o contrato esta debe ser declarada
por sentencia judicial, tiene que haber una sentencia judicial que nos diga que el acto o
contrato es nulo y mientras no se dicte sentencia judicial declarando que el acto es nulo
este se considera vlido y por consiguiente va a producir la totalidad de sus efectos,
como si fuera perfectamente vlido.

La inexistencia no requiere ser declarada judicialmente, el acto es inexistente por el

solo hecho de haberse omitido los requisitos de existencia y si hay una sentencia judicial
lo que va a hacer es constatar la inexistencia, no declararla, que son cosas distintas, y
dispondr la restitucin o devolucin de las cosas que se hubieran entregado en virtud
del contrato inexistente. Si el acto o contrato es inexistente, es la nada, no existe, por
consiguiente no produce ningn efecto. Diferencia que es fundamental con la nulidad
porque el acto nulo produce todos sus efectos como si fuera vlido mientras la nulidad no
sea declarada, por tanto pudiera ser que dos personas celebren un acto o contrato, que
adolezca de un vicio de nulidad, absoluta o relativa, uno de ellos actu con dolo, tuvo
intencin de causarle un perjuicio a la otra parte, habra un vicio del consentimiento, y
habiendo vicio del consentimiento la sancin es la nulidad relativa, luego el contrato
celebrado adolecera de un vicio de nulidad, pero no es nulo sino hasta que exista una
sentencia que declare que el acto es nulo, y mientras no haya sentencia el acto va a
producir todos sus efectos como si fuera vlido. Est viciado el acto, pero la nulidad no ha
sido declarada, y podra pasar que nunca exista una sentencia y por tanto ese acto que
adolece de un vicio de nulidad va a producir todos sus efectos, y si hay una sentencia va
a producir sus efectos hasta que quede esta ejecutoriada.
El acto inexistente no produce ningn efecto, porque la nada no puede producir
efectos, algo que no existe, no produce efectos, porque no naci.

2. Otra diferencia, entre la nulidad y la inexistencia, es que la nulidad tanto absoluta

como relativa, puede sanearse por el lapso de tiempo, es decir por la prescripcin, por el
transcurso del tiempo, puede sanearse la nulidad absoluta y relativa, con distintos plazos,
ms corto en nulidad relativa ms largo en la nulidad absoluta. Incluso ms la nulidad
relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes, porque el acto existe, est y
tiene un vicio y lo que se est es sanendose el vicio por el tiempo o por la ratificacin, en
el caso de la nulidad relativa. En cambio la inexistencia no puede sanearse, no puede
sanearse la nada, lo que no tiene existencia.

3. La nulidad de un acto o contrato, se puede alegar como accin o excepcin. La

inexistencia solamente se puede alegar como excepcin.

4. Tambin hay diferencia en cuanto a quien puede alegar la inexistencia o la

nulidad. La nulidad relativa slo puede alegarse por la persona en cuyo beneficio lo
establecen las leyes, sus herederos o cesionarios, nadie ms. Al respecto seala el art.
1684 "La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte;
ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni
puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de
las partes". De acuerdo a este artculo, quienes pueden alegar la nulidad relativa son
aquellos en cuyo beneficio lo establecen las leyes, sus herederos o cesionarios.
 70

La nulidad absoluta la puede alegar, de acuerdo con el artculo 1683, cualquiera

que tenga inters en ello excepto el que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Art. 1683 "La nulidad absoluta puede y debe
ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters
de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un
lapso de tiempo que no pase de diez aos". Si alguien celebr un acto o contrato,
sabiendo o debiendo saber, el vicio que afectaba el contrato ese no puede alegar la
nulidad absoluta.
La inexistencia puede ser alegada por cualquier persona sin ningn tipo de
restriccin o limitacin, incluso el que sabia la causal de inexistencia.

5. La nulidad solo aprovecha a las personas en cuyo favor ha sido declarada, as lo

establece el art. 1690 "Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la
nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras". En cambio la
inexistencia produce efecto respecto de todos sin ninguna limitacin, sin ninguna
restriccin, alcanza a todos los interesados.

6. El acto nulo es susceptible de CONVERSIN, viene de convertir. El acto

inexistente no es susceptible de conversin. La conversin, consiste en que el acto que
adolece de un vicio de nulidad puede subsistir pero con un carcter o naturaleza
diferente, es decir que hay un acto que es nulo y se convierte en un acto vlido pero de
naturaleza distinta. Un ejemplo est en el art 1701 "La falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal:
esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes". Indica el inciso segundo que un instrumento
pblico que es nulo ya sea por algn defecto de forma o por incompetencia del
funcionario que lo otorg, pero vale como instrumento privado si est firmado por las
partes, se convierte de pblico en privado, y tiene eficacia como instrumento privado. La
conversin procede solo cuando hay nulidad, no procede ni puede proceder cuando hay
una inexistencia.
No es lo mismo a que un acto sea nulo a que sea inexistente, las consecuencias son
totalmente distintas.
La sancin a la omisin de requisitos de existencia, de validez, sera la nulidad,
absoluta o relativa, no teniendo lugar la inexistencia en nuestro ordenamiento. En primer
lugar, ellos argumentan con el artculo 1682 "La nulidad producida por un objeto o causa
ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son
nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato". Segn esta disposicin cuando se infringen requisitos de
 71

validez como los de existencia, se seala como sancin la nulidad, y no se menciona en

este artculo la inexistencia como sancin. Agregan que si se revisa el Cdigo Civil en su
integridad, en ninguna parte se va a encontrar reglamentacin o normas sobre la
inexistencia, el cdigo no reglamenta la inexistencia, no seala sus efectos ni cuando se
produce. Y por consiguiente si no hay reglamentacin relativa a la inexistencia, no tiene
cabida sta en parte alguna. Sin embargo existen ciertas disposiciones como los artculos
1701, 1460 y 1467 que parecieran dar entender que se produce la inexistencia entre
nosotros. Pero si se analizan las normas escritas sobre la materia, nos vamos a encontrar
que de las distintas disposiciones que se refieren a la omisin de requisitos de existencia
y validez no puede fundarse la teora de la inexistencia, es decir los arts. 1681 y
siguientes no dan argumento para sustentar la teora de la inexistencia, por ello no
tendra cabida entre nosotros.
Por ltimo dan otro argumento y sealan que el artculo 1682 inc. 2 menciona que
hay nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Y
estos carecen de voluntad, por tanto los actos de estos debieran ser inexistentes pero el
legislador expresamente lo sanciona con la nulidad absoluta.
Pero existe un sector de la doctrina, que va en aumento, que sostiene que si tiene
aplicacin, la teora de la inexistencia. El principal exponente de esto es don Luis Claro
Solar que en su libro "Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado", sostiene sin
lugar a dudas que en Chile tiene aplicacin la teora de la inexistencia. l concluye esto
de diversas disposiciones del Cdigo Civil que le sirven de fundamento, como lo es el art.
1444 "Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente;
son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
clusulas especiales". Nos dice este artculo, que son de la esencia aquellas cosas sin las
cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en otro efecto diferente, al decir que
no produce efecto alguno, cuando se omiten requisitos de la esencia, nos est indicando
las consecuencias de la inexistencia, porque el acto nulo produce efectos mientras la
nulidad no haya sido declarada, y ac, en el art 1444, nos est diciendo cuando habla de
los requisitos de la esencia que si se omite un requisito esencial (dentro de los cuales
est la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades) el acto no produce efecto alguno,
y esta es una consecuencia de la inexistencia y no de la nulidad, porque el acto nulo
produce todos sus efectos si no hay sentencia que la declare. Despus Claro Solar
argumenta con el art 1681 "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y
la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa". Sanciona con nulidad cuando se omiten
requisitos exigidos para el valor del acto o contrato, y estos requisitos son los de validez.
Es decir en base al 1681, Claro Solar y sus seguidores, concluyen que a nulidad se aplica
cuando se omiten requisitos de validez, y no cuando se omiten requisitos de existencia.
Tambin hay otros artculos que sirven de fundamento a la tesis de Claro solar. Dentro de
esos esta el art. 1701 inc. 2 "La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como
no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento
pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno. Por tanto si se omite el instrumento pblico exigido por la ley como solemnidad,
es decir un requisito de existencia, y el efecto del 1701 es que se mira como no
 72

ejecutado o celebrado y esa es la consecuencia de la inexistencia, porque la nulidad el

acto se celebr y se considera como celebrado, distinto es que despus lo declaren nulo,
pero aqu el acto inexistente nunca ha sido ejecutado o celebrado, luego este artculo
1701 tambin est sealando un efecto o consecuencia de la inexistencia.
Tambin est en materia de sociedad el art. 2055. "No hay sociedad, si cada uno
de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero. La
sociedad est definida en el artculo 2053 y dice que la sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de
repartir entre s los beneficios que de ello provengan. Es decir es de la esencia y de
existencia de la sociedad que se ponga algo en comn, y este artculo seala que si no se
pone algo en comn, no hay sociedad, porque se omiti un requisito de existencia de la
sociedad, siendo este es un efecto de la inexistencia y no de la nulidad, si fuera nulo
existira sociedad pero sera anulable, pero este artculo seala que no hay sociedad.
Otro es el art. 1460 "Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaracin". Entonces la declaracin de voluntad tiene que tener un
objeto, si no hay objeto no hay declaracin de voluntad. Esto lo refuerza el artculo 1467
inc. 1, que dice que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Luego si no
hay causa no hay obligacin, y eso es consecuencia de la inexistencia, no de la nulidad,
ya que si el contrato es nulo hay obligacin pero el contrato es anulable, por consiguiente,
en este artculo el legislador no est sealando las consecuencias de la inexistencia no
de la nulidad.
Dicen tambin que es efectivo que el Cdigo Civil no reglamenta la inexistencia, sino
que nica y exclusivamente la nulidad de los actos jurdicos, pero la nulidad est
reglamentada y se hace referencia especial a ella, como un modo de extinguir las
obligaciones en el art. 1567 nmero 8 (recisin es nulidad relativa) Las obligaciones se
extinguen adems en todo o parte: 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.Es
decir se seala como modo de extinguir las obligaciones, evidentemente no se puede
sealar a la inexistencia como un modo de extinguir las obligaciones, pues si hay
inexistencia tampoco habra obligaciones y por tal queda excluida esta situacin. Adems,
se hacen cargo o aceptan de aquello que el art 1682 sanciona con nulidad absoluta, los
actos de los absolutamente incapaces, cuando en realidad los actos de los
absolutamente incapaces es inexistente, sealan que el Cdigo Civil sanciona con
nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces porque estos en muchos
casos pueden aparentemente consentir cuando en realidad no tienen voluntad, pero la
apariencia es esa, y ese acto en que hay una apariencia de manifestacin de voluntad
cobrara existencia, y sera nulo, por ejemplo en el caso del demente, que manifiesta
voluntad aparente, porque no la tiene, pero aparentemente la tiene y el acto existi y por
eso habra que anularlo, esa sera la razn por la cual el legislador contempla como
sancin de los actos de los absolutamente incapaces la nulidad absoluta y no
inexistencia.
La referencia a los art 1444, 1701, 1460, 1467 es bastante poderosa en el sentido
que seala los efectos de la inexistencia.
Hasta hace poco tiempo atrs se sealaba otro argumento, en la ley sobre
sociedades annimas, se sancionaba expresamente con inexistencia la omisin de las
solemnidades de este contrato, la ley deca expresamente que si se omitan las
solemnidades a que estaba revestido el contrato de sociedad annima, la sancin era la
 73

inexistencia, no hay sociedad. Los partidarios de la inexistencia estaban felices porque

significaba la consagracin legislativa de la tesis de la inexistencia, pero al poco andar
modificaron la ley de sociedades annimas, y eliminaron esta sancin de la inexistencia.
La jurisprudencia se ha inclinado que en los casos de inexistencia se sancione con
nulidad absoluta.

LA NULIDAD
La nulidad: es la sancin legal establecida para la omisin de requisitos o
formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie o naturaleza, o
la calidad o estado de las partes. Se refiere a esto el art. 1681, tambin la nulidad puede
ser absoluta o relativa, segn seala el artculo.

La nulidad absoluta es la sancin legal impuesta a los actos o contratos por la

omisin de requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza o especie del acto o
contrato. Es decir, si se celebra un contrato y se omite un requisito exigido a la naturaleza
o especie del acto o contrato, este ser nulo, y la nulidad ser absoluta.

La nulidad relativa es la sancin impuesta a los actos o contratos por la omisin de

un requisito exigido en consideracin a la calidad o estados de las partes.
La diferencia entre nulidad absoluta y relativa se debe a lo siguiente. Se sanciona
con nulidad absoluta la omisin de requisitos exigidos en consideracin a la naturaleza
del acto o contrato, es decir que est viciado el acto en s mismo, por consiguiente este
vicio afecta y alcanza a todas las personas, porque se han omitido requisitos exigidos en
consideracin al inters general, y esto de que sea el acto en s mismo el que est
viciado, y que por lo tanto alcanza a todas las personas, tiene bastante inters para
algunos aspectos que vamos a ver. En cambio cuando se trata de la nulidad relativa el
acto en s mismo no tiene vicio alguno, sino lo que sucede es que ha omitido un requisito
que se establece atendiendo a la calidad o estado de las personas que lo celebran o
ejecutan, por eso este vicio no interesa a todas las personas sino que a las beneficiadas
o protegidas por el vicio que se omiti. Por ejemplo, en relacin a los bienes races de los
menores, la persona que es menor de edad, para ser enajenado requiere de autorizacin
judicial, la autorizacin se exige en consideracin a la calidad o estado del menor y al que
le interesa el incumplimiento de este requisito es al menor. En cambio si se omite la
escritura pblica en un contrato de compraventa de bienes races, este requisito es
exigido por la naturaleza del contrato, es el acto mismo el que est viciado en s, est en
juego un inters general, por eso estamos ac ante una nulidad absoluta y esto tiene
varias consecuencias importantes.
La nulidad relativa se denomina tambin rescisin. El ttulo XX del libro IV lleva
como epgrafe de la nulidad y la recisin, este ttulo reglamenta la nulidad absoluta y la
nulidad relativa o la recisin. La regla general en materia de nulidad es la nulidad
relativa, as lo seala el art 1682 que indica las causales de nulidad absoluta y que
termina diciendo en su inciso final que cualquier otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la recisin (nulidad relativa) del acto o contrato.
La nulidad absoluta y la nulidad relativa tiene diferentes fundamentos, el
fundamento de la nulidad absoluta es que el acto est viciado en s mismo y haba en
juego inters general, en la nulidad relativa lo que faltaba eran requisitos exigidos al
estado e inters de las partes, por lo tanto afectaba a las partes en s mismas.
Es errneo creer que la nulidad absoluta es ms nulidad que la relativa, no es as, el
nombre est dado porque en la nulidad absoluta el acto es el que est viciado y eso les
interesa a todos, y en la nulidad relativa, interesa a solo algunos aquellos, a quienes
 74

estaban beneficiados con el requisito que se omite. En cuanto a los efectos la nulidad
absoluta y la nulidad relativa no tienen ninguna diferencia, los efectos son los mismos, el
acto nulo absolutamente y el acto nulo relativamente, tienen los mismos efectos en
cuanto a la nulidad una vez que ha sido declarada. La diferencia est dada por el
fundamento.

Se diferencian por :
1.- En las causales.
2.- En cuanto a la declaracin de oficio por el juez.
3.- En cuanto a quien la puede alegar.
4.- En cuanto al saneamiento por el lapso de tiempo o por la ratificacin.
En estos aspectos se diferencian la nulidad absoluta y la nulidad relativa, no se
diferencia en cuanto a los efectos.

NULIDAD ABSOLUTA
Causales de la nulidad absoluta : Teniendo en consideracin lo que dispone el art.
1682, habr nulidad absoluta cuando hay objeto ilcito, cuando hay causa ilcita, cuando
se omiten requisitos exigidos por la ley para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza o especie de ste, en los actos de los absolutamente
incapaces, lo dice expresamente el art 1682, y si se estima que entre nosotros no tiene
cabida la teora de la inexistencia tendramos que agregar, dentro de ests causales de
nulidad absoluta, la falta de consentimiento, la falta de objeto, la falta de causa y algunos
agregan algo es muy discutido, que es el error esencial en el caso del art. 1453, que
(recae sobre la naturaleza del acto o contrato o sobre la identidad de la cosa especifica
de qu se trata). La nulidad absoluta vicia el acto en s mismo y se encuentra establecida
en el inters general, especficamente en el inters de la moral y la ley, para proteger la
moral y para obtener el cumplimiento de la ley, por consiguiente la nulidad absoluta no
est establecida en inters de ciertas personas, a diferencia de lo que sucede con la
nulidad relativa y justamente desde este aspecto se derivan las caractersticas que
diferencia la nulidad absoluta de la nulidad relativa.

Caractersticas de generales de la nulidad absoluta

1.- En cuanto a su declaracin: Todo esto est en el art. 1683 tratndose de la

nulidad absoluta veamos lo que dice en cuanto a su declaracin. La nulidad absoluta
puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato;. El juez civil tiene la obligacin de declarar la nulidad
absoluta cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede y debe. La regla
general en materia procesal civil, es la pasividad del juez, el juez no acta de oficio sino
que a peticin de parte, salvo que la ley lo faculte, y uno de los casos en que la ley faculta
al juez para actuar de oficio, es del art 1683. Que aparezca de manifiesto en el acto o
contrato, significa que del solo examen del acto o contrato se desprende la nulidad, sin
necesidad de recurrir a ningn otra prueba, basta que el juez examine el acto o contrato
respectivo y al examinarlo se da cuenta que existe un vicio de nulidad absoluta puede y
debe declararlo de oficio, si tiene que recurrir a otras pruebas para comprobar el vicio de
la nulidad, el vicio no es manifiesto y el juez no puede declararlo de oficio.

Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la
cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
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La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin

hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de
un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.

La ley exige para el contrato de compraventa de bienes races que se otorgue por
escritura pblica, este requisito que se exige para la venta de bienes races esta exigido
en consideracin de la naturaleza del acto o contrato por consiguiente si se omite la
sancin es la nulidad absoluta.

Por ejemplo, si dos personas celebran un contrato de compraventa por el cual una
de ella le vende un fundo a la otra, pero no van a la notaria y realizan ellos mismo una
escritura y celebran el contrato de compraventa del fundo. Supongamos que tiempo
despus la persona no le paga a la otra, y por tanto realiza el vendedor una demanda por
incumplimiento, le dice al juez que no le han pagado y le muestra el contrato, el juez va a
mirar el contrato y va a decir esto es nulo y va a declarar la nulidad porque aparece de
manifiesto en el acto o contrato, ya que est por instrumento privado lo que va en contra
de la exigencia del art. 1801 que exige que sea por instrumento pblico y dado que la ley
se presume conocida de todos.
Un juicio bastante importante en que un banco demando a una persona de pago de
una deuda, y como esa deuda estaba garantizada con una hipoteca, y ejerci la accin
hipotecaria y le embargo el bien y lo tena listo para rematarlo. La persona se defendi
opuso excepciones no la acogieron en primera instancia, apel a la corte de apelaciones,
la corte de apelaciones rechaz las excepciones y presentaron recuerdo de casacin
forma y fondo ante la Corte Suprema, conociendo de esto, rechaz la casacin en la
forma y en el fondo, y actuando de oficio declaro la nulidad de la hipoteca, porque la
inscripcin de la hipoteca no estaba firmada por el conservador de bienes races, y la ley
exige bajo pena de nulidad absoluta que esta inscripcin este firmada por el conservador,
y la Corte Suprema de solo mirar el contrato, declar de oficio la nulidad de la hipoteca. Y
el demandado, el deudor, gan el juicio.

La nulidad siempre la declara un juez, las partes alegan la nulidad, la declaracin la

hace el juez.

En la declaracin de la nulidad absoluta el juez puede y debe declararlo de oficio

cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, y que significa que aparezca de
manifiesto, es que basta el examen del acto o contrato para constatar la existencia de un
vicio de nulidad, sin necesidad de recurrir a otra prueba.

2.-En cuanto su declaracin y alegacin:

Como la nulidad absoluta est establecida en el inters general lo que dice relacin
con el acto en s mismo y no con las personas que en el intervienen. La podrn alegar
cualquier persona que tenga inters en ella excepto la que ejecut el acto o celebro el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba
Se deben analizar algunos aspectos que son los siguientes:
La ley habla de que puede alegarla cualquiera que tenga inters en la declaracin
de nulidad del acto o contrato porque lo afecta o causa algn problema en ciertos
aspectos. Este inters tiene que existir al momento de producirse el vicio que origina la
 76

nulidad. No podr invocarse como motivo para la nulidad del contrato un inters que haya
surgido despus de producido el vicio. Este inters produce u origina una lesin o un
perjuicio y ese perjuicio debe tener su causa en la inversin que se haya incurrido en esta
materia. Los intereses pueden ser morales o patrimoniales, y en este caso es un inters
de carcter patrimonial, pecuniario, material y no moral. Porque cuando se trata de un
inters moral o de una infraccin de la ley, el legislador seala expresamente quien
puede alegar la nulidad absoluta. Veamos lo que nos dice al respecto el art. 1683
"...puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la
moral o de la ley...". Concurriendo estas circunstancias de que se trate de un inters
patrimonial, que exista al momento de la celebracin del acto o contrato al momento de
incurrirse en un vicio que tenga a favor de la causa, se produce la nulidad absoluta. Pero
el mismo art. 1683 nos establece una limitacin para la alegacin de la nulidad absoluta,
porque nos dice que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Aqu esta
consagrando un principio jurdico que es el Nemo Auditur Propriam Turpitudinem
Allegans, que dice que nadie puede aprovecharse de su propio dolo o torpeza, es decir la
mala intencin o la torpeza. Este principio que es de carcter general se encuentra
consagrado en el art. 1683, y que posee mucha importancia porque se puede aplicar en
una serie de circunstancias o situaciones no solamente en el art. 1683.
Un caso de aplicacin de Nemo Auditur sucedi en el derecho de familia donde
existe la figura llamada separacin judicial de bienes que implica que existiendo el
rgimen de sociedad conyugal en el cual la administracin de la sociedad la tiene el
marido, se le confiere a la mujer como una medida de seguridad de sus intereses el
derecho de demandar la separacin judicial de bienes en el caso de que el marido no
este, o haga una mala administracin de los bienes y esto le pueda ocasionar un
perjuicio. Esta separacin se puede solicitar por causales taxativamente sealadas por la
ley, como dice art. 155.- El juez decretar la separacin de bienes en el caso de
insolvencia o administracin fraudulenta del marido. Tambin la decretar si el marido,
por su culpa, no cumple con las obligaciones que imponen los artculos 131 y 134, o
incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de
Matrimonio Civil. En caso de ausencia injustificada del marido por ms de un ao, la
mujer podr pedir la separacin de bienes. Lo mismo ocurrir si, sin mediar ausencia,
existe separacin de hecho de los cnyuges. Si los negocios del marido se hallan en mal
estado, por consecuencia de especulaciones aventuradas, o de una administracin
errnea o descuidada, o hay riesgo inminente de ello, podr oponerse a la separacin,
prestando fianza o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.
En relacin con esto, aconteci que en la ciudad de Concepcin, la mujer de un
matrimonio acaudalado, abandon el hogar comn dejando al marido con los hijos, est
al enterarse pone la constancia respectiva, luego ella demand la separacin judicial de
bienes basndose en la separacin de hecho, por lo que el marido contrat un abogado y
perdiendo el juicio se le dio lugar a la demanda de la mujer. La Corte de Apelaciones que
conoci de la apelacin, en la sentencia da a entender que el juicio se perdi porque la
defensa, no hizo valer que la separacin de hecho se haba originado por culpa de la
mujer ya que ella fue quien abandon el hogar, demandando luego la separacin judicial
de bienes, es decir que ella cre la situacin para luego aprovecharse de su propio dolo o
torpeza, principio de debi ser alegado por el abogado defensor.
Este art. 1683 fuera de consagrar este principio del nemo auditur hay que analizar
los siguientes aspectos:
Puede alegar la nulidad absoluta todo aquel que tenga inters en ello excepto el
que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo, es decir que tena pleno conocimiento
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de lo que estaba haciendo, saba que haba un vicio, o debiendo saber, teniendo la
obligacin de tener conocimiento de este hecho, por lo tanto. Ha sido muy discutido si el
art. 1683 se aplica tambin en derecho de familia, pero otro caso relacionado con el
principio del nemo auditur sucedi antes de la actual ley de matrimonio civil, en aquella
poca la forma de disolver un matrimonio era mediante la nulidad del matrimonio, y la
nulidad del matrimonio tena como una de sus causales la incompetencia del oficial de
Registro Civil, ya que el matrimonio deba hacerse frente al oficial de registro civil
competente, y era competente el de la comuna en que cualquiera de los contrayentes
tuviere su domicilio o hubiere vivido los ltimos tres meses. Si se casaban frente a un
oficial del Registro Civil que no corresponda al domicilio o la residencia de los ltimos
tres meses de cualquiera de los contrayentes aquel oficial era incompetente, por lo que el
matrimonio era nulo. Ocurri que se cas un abogado con una abogada, pasando el
tiempo demandaron la nulidad del matrimonio por incompetencia del oficial del registro
civil, los tribunales aplicaron el art. 1683 en este caso, dicindoles que no daba lugar a la
nulidad porque no poda alegar la nulidad aquel que celebr el acto sabiendo o debiendo
saber, como ellos eran abogados deban saber cul era el oficial competente, por lo tanto
se estaban aprovechando de su propio dolo o negligencia y por lo tanto se rechaz la
nulidad.
Sabiendo o debiendo saber, se est refiriendo al conocimiento real y efectivo del
vicio, todo aquel que tenga inters en ello excepto el que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es conocimiento real y
efectivo. No es el conocimiento presunto de la ley porque si fuera presunto, nadie podra
alegar la nulidad absoluta porque la ley se presume conocida por todos y si ese es el
conocimiento que se exige ninguna persona podra alegar la nulidad absoluta porque
todos sabran o debieran saber del vicio, por lo tanto es un conocimiento real y efectivo
del vicio.
Otro problema en relacin al art. 1863 en materia de representacin y con relacin
al art. 1448 "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo". Una persona celebra un acto jurdico a travs de un
representante, quien es el concurre a celebrar el acto jurdico o contrato cuyos efectos se
radican en el representado, en este caso surge la interrogante de que sucede si el
representante, aquel que materialmente celebra el acto o contrato saba o deba saber el
vicio que invalidaba el acto, mientras que el representado no saba ni deba saber el vicio
que invalidaba el acto. Puede el representado cuyo representante si sabia el vicio alegar
la nulidad absoluta?. Si se sigue la teora de la ficcin el representante est manifestando
la voluntad del representado por lo tanto el representado no podra alegar la nulidad
absoluta, pero si se sigue la teora de la representacin modalidad del acto jurdico, lo
que se radica en el representado son los efectos del acto o contrato y el derecho a alegar
la nulidad absoluta no es un efecto del acto o contrato, sino que es algo que proviene de
la ley. Adems el dolo es personalsimo y quien actu dolosamente aqu fue el
representante porque celebr el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo afectaba y
no el representado. El art. 1683 cuando seala excepto el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, hace
referencia al representante quien concurri a la celebracin del acto, y de acuerdo con
esto el representado podra alegar la nulidad absoluta aun cuando el representante saba
o deba saber el vicio que invalidaba el acto o contrato, porque el dolo es personalsimo y
la sancin se aplica a quien ejecut el acto.
Otro problema, en relacin con la alegacin de la nulidad absoluta se encuentra el
art. 1097.- Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les
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llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos:

representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las
que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas. Los herederos son representantes del difunto y lo suceden en todos sus
derecho y obligaciones transmisibles, de tal forma que si el causante no tena derechos,
lo herederos tampoco los tendrn. Aqu se nos presenta un problema, que pasa si una
persona ejecuta el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba y se
muere, en este caso pueden sus herederos o cesionarios alegar la nulidad absoluta?. La
doctrina y la jurisprudencia se encuentran divididas respecto a este tema.
La primera posicin seala que el art. 1097 establece que los herederos suceden
en los derechos y obligaciones transmisibles que el causante tena, y en este caso el
difunto no tena el derecho de alegar la nulidad absoluta porque saba o deba saber el
vicio que lo invalidaba por lo tanto estaba privado de alegar la nulidad absoluta, y por
consiguiente sus herederos tampoco podrn alegar esta nulidad. Aqu estamos ante una
aptitus doloso. Adems nos sirve de fundamento a esta misma tesis el art. 1685 "Si de
parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o
cesionarios podrn alegar nulidad..." Si el que contrat era un incapaz y actu
dolosamente se sanciona privndolos a l, a sus herederos y a sus cesionarios de alegar
la nulidad absoluta. Si la ley sanciona a un incapaz privndolo de alegar la nulidad a l, a
sus herederos y cesionarios, con mayor razn ser cuando el acto lo ejecuta una persona
capaz y por el mismo principio debe privarse a sus herederos y cesionarios.
Por otra parte la segunda posicin explica que la privacin de la accin de alegar la
nulidad absoluta es una sancin al dolo de quien ejecut el acto sabiendo del vicio que lo
invalidaba, y el dolo es personalsimo entonces la sancin se aplicara a quien actu
dolosamente y aqu los herederos no fueron parte de ello y no podran ser sancionados
por el dolo de su antepasado. Sealan adems que cuando el art. 1683 priva a la
persona que celebr el acto sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba
establece una verdadera incapacidad, porque a la persona que celebr o ejecut el acto
o contrato se le incapacita para alegar la nulidad, y las incapacidades se deben
interpretar de forma restrictiva porque son situaciones de excepcin, ya que la regla
general es que toda persona es legalmente capaz, excepto los que la ley declara
incapaces, en conclusin la sancin es para quien ejecut el acto, y no para sus
herederos.
Por ltimo, existe una tercera posicin el art. 1683 seala que la nulidad puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello, por consiguiente tenemos que ver cul es
el inters sobre el cual se funda la peticin de la nulidad. Si los herederos alegan la
nulidad fundndose en el inters del causante que celebr el acto sabiendo o debiendo
saber del vicio que lo invalidaba, no pueden alegarla, porque el inters de quien ellos
fundan la nulidad era de una persona que no poda alegar la nulidad. Pero los herederos
pueden tener inters personal, propio, distinto del causante, y si invocan este inters
personal si podrn alegar la nulidad porque no estarn haciendo valer los derechos del
causante, sino su propio inters, por tal es una causal distinta a la del causante.
Fuera de esto, de acuerdo al 1683 tambin pueden alegar la nulidad absoluta el
ministerio pblico por el solo inters de la moral y de la ley, se refiere a los fiscales
judiciales de la Corte Suprema y las cortes de apelaciones.

1.-En cuanto al saneamiento por ratificacin

Otra caracterstica de es que la nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin
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o confirmacin de las partes porque la nulidad absoluta no mira al inters de las partes,
sino que mira al inters general, es un acto viciado en s mismo.

2.-En cuanto al saneamiento por lapso de tiempo

La nulidad absoluta se convalida por el transcurso de diez aos desde la
celebracin del acto o contrato. Un sector de la doctrina sostiene que es un plazo de
prescripcin, lo que sucede es que es el mximo de prescripcin y transcurrido ese plazo
se sanea toda situacin irregular que se haya producido.

3.-La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable porque la nulidad

absoluta es una institucin de orden pblico y al ser de orden pblico las partes no
pueden renunciar a ella. Adems porque pueden renunciarse los derechos que estn
establecidos en el inters de la individual de las partes siempre que no est prohibida su
renuncia y la nulidad absoluta est establecida en el inters general.

4.-Para que se produzca la nulidad absoluta debe haber una sentencia judicial que
la declare, si no hay sentencia judicial que declare la nulidad absoluta no hay nulidad,
podr adolecer de un vicio de nulidad pero no es nulo mientras no sea declarada
judicialmente. Mientras no sea declarada judicialmente el acto producir todos sus
efectos como si fuera vlido, hay una presuncin de validez del acto porque lo normal es
que los actos o contratos sean vlidos y la excepcin es la nulidad del acto o contrato.

Veamos nuevamente el art. 1683. "La nulidad absoluta puede y debe ser declarada
por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato;
puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto
o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede
asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la
ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos".
Veamos art. 1687: "La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de
cosa juzgada..." y el art. 1689. "La nulidad judicialmente pronunciada da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales".

Puede y deber ser declarada por un juez, debe ser declarada por sentencia judicial
que tenga fuerza de cosa juzgada, si no hay sentencia que lo declare no hay nulidad
absoluta.
5.-La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, no se produce por el solo
hecho de incurrir en un vicio de nulidad absoluta
Por ejemplo, si se celebra un contrato de compraventa sobre un inmueble
embargado por decreto judicial sin autorizacin del juez o sin consentimiento del
acreedor, ese contrato adolece de un vicio de nulidad absoluta por objeto ilcito (art.
1464 n3 en relacin con el art. 1810), y mientras no haya una sentencia firme y
ejecutoriada contra la cual no proceda recurso alguno que declare nulo el contrato, ste
producir todos sus efectos.

LA NULIDAD RELATIVA
No protege ni la moral ni la ley, ni tampoco estn en juego intereses de carcter
general, lo que se ampara y protege son los intereses de ciertas y determinadas personas
en cuyo beneficio lo establece la ley. Esta circunstancia de que est establecida en el
inters de ciertas personas produce una serie de consecuencias.
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Causales de nulidad relativa

1. Actos de lo relativamente incapaces realizados sin formalidad habilitante, esto es
cuando un incapaz relativo acta sin la formalidad habilitante lo sanciona la nulidad
relativa
2. En el error esencial
3. Dolo principal y obra de una de las partes
4. En el caso de la fuerza, injusta, ilegtima, grave y determinante, es decir cuando
existe un vicio del consentimiento.
Recordemos que hay quienes sostienen que habiendo error esencial tambin se
sanciona con nulidad relativa (unos sealan que es inexistencia y otros nulidad absoluta).
Tambin lo hay, siendo la regla general, cuando se omiten requisitos exigidos en
consideracin a la calidad o estado de las partes, como aparece en el art. 1682. La
nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
La regla general es la nulidad relativa establecida en el inc. final del art 1682, a
menos que se establezca una sancin diferente. Nulidad relativa y recisin son lo mismo.

Caractersticas de la nulidad relativa

Estas caractersticas derivan de la circunstancia de que ella no est establecida en
el inters general, sino que su finalidad es la de amparar o proteger los intereses de
ciertas personas en cuyo beneficio lo establece la ley. Por esta misma razn, la nulidad
relativa solo puede ser alegada por aquellas personas en cuyo beneficio lo establecen las
leyes, sus herederos y cesionarios, por lo tanto el juez no puede declararla de oficio ni
aun cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato, porque no est en juego el
inters general sino que inters de las personas, por lo tanto son ellas quienes deben
decidir si alegan o no la nulidad relativa.
La nulidad relativa se encuentra en el art. 1684. La nulidad relativa no puede ser
declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede
sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.
No puede ser declarada de oficio, solo puede ser declarada a peticin de parte, no
puede pedirse por el ministerio pblico porque no est establecida en inters general.
Puede sanearse por el transcurso del tiempo (4 aos) o por la ratificacin de las
partes. El plazo de cuatro aos vara segn la causal, as lo seala el art. 1691. "El plazo
para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o
contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio
desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren
designado otro plazo".

El artculo 1691 dice que el plazo para pedir la recisin es de cuatro aos, el
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comenzar a contarse dependiendo de la causal. Se contar en caso de violencia desde

el da en que esta hubiere cesado, mientras la persona est bajo la influencia de la
fuerza, no comienza a correr el plazo, porque no puede alegar la nulidad, sino desde
cuando esta cese. En el dolo y en el error se contar desde el da en que se celebr el
acto o contrato. En el caso de incapacidad podr alegarse desde que haya cesado la
incapacidad.
Seala el art. 1692 "Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero
si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que
hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos
desde la celebracin del acto o contrato". Este artculo menciona el caso en que ha
fallecido la persona que poda alegar la nulidad relativa, y en tal circunstancia la podrn
alegar sus herederos. La persona en cuyo beneficio se estableci la nulidad tiene un
plazo de cuatro para alegar la nulidad, segn la causal, si ese plazo no haba comenzado
a correr y la persona se muere, los herederos gozan del plazo de 4 aos completo, si
haba comenzado a correr y se muere gozarn del lapso que falte para completar los 4
aos. A los herederos menores comenzar a correr desde que hayan llegado a la mayora
de edad, pero en ese caso no se podr pedir la nulidad pasados diez aos de la
celebracin del acto o contrato.
Otro aspecto importante que deriva de esta circunstancia de que est establecida
slo en el inters de las partes es que la nulidad relativa puede sanearse por la
ratificacin de las partes. El art 1684 en su parte final dice "...y puede sanearse por el
lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes". Esta ratificacin de las partes es la
confirmacin del acto nulo, es la renuncia a la accin de nulidad relativa, puede sanearse
porque est establecido el inters individual de las personas, de las partes del acto o
contrato.

Confirmacin o Ratificacin. La ratificacin tiene dos sentidos:

a) Acto por el cual una persona hace suyo los actos ejecutados en su nombre
porque no tena facultades para presentarlo o que se extralimit en las facultades que se
le haban conferido. Por ejemplo, al darle mandato a una persona con facultad de
representacin para que diera en arriendo un automvil, este ltimo se aprovecha y lo
vende, ese acto no produce efectos respecto del representado, pero ste puede pensarlo
y notar que el nuevo acto es ms conveniente y ratifica la venta del automvil.

b) Confirmacin de un acto que adolece de un vicio de nulidad relativa, y que no es

otra cosa que la renuncia al derecho de alegar la nulidad relativa.
Pueden ratificar las personas que pueden alegar la nulidad es decir aquellas en
cuyo beneficio lo establece la ley, sus herederos o cesionarios.
Es un acto jurdico unilateral, para que nazca el acto jurdico a la vida del derecho
slo basta la voluntad de quien ratifica, y quien ratifica es quien tiene derecho a alegar la
nulidad, y el acto queda listo con la manifestacin de esa voluntad, no siendo necesaria
la concurrencia de la voluntad de la otra parte para que el acto quede ratificado, porque
en el hecho la persona est renunciando a alegar la nulidad relativa.
La ratificacin puede ser expresa o tcita, as lo establece el art. 1693, 1694,
1695, 1696 y 1697.

Art. 1693: La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del
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contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita.

Art. 1694: "Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las
solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica".
Art. 1695: "La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin
contratada".
Art. 1696: "Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la
parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad".
Art. 1697: "No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de
contratar".

La ratificacin no debe estar afectada por el mismo vicio que produjo la nulidad del
acto o contrato que se ratifica. Por ejemplo si el acto o contrato nulo es de un incapaz
relativo que actu sin la formalidad habilitante, la ratificacin no debe adolecer de la
formalidad habilitante, porque tambin sera nulo.
En la ratificacin expresa se plantea el problema de si se debe volver a celebrar el
acto que se ratifica, la respuesta es no, basta que se indique que se est ratificando tal o
cual acto, y con eso es suficiente en caso de ratificacin expresa.
El acto se puede ratificar hasta antes que sea declarado judicialmente, ya que
declarada la nulidad judicialmente no se puede sanear ni ratificar.
El acto ratificado producir sus efectos desde el momento en que se celebr el acto,
no desde la ratificacin, por tanto opera con efecto retroactivo y por consiguiente
producir sus efectos desde ese momento.
Desde el artculo 1681 a 1697, aparece prcticamente todo lo referido a nulidad.
En relacin a la nulidad absoluta el art. 1683 establece como debe ser la
ratificacin:
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el
que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede
sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez
aos.

Por otro lado el art. 1684 establece la de la nulidad relativa:

Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo
inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o
por la ratificacin de las partes.

Dolo del incapaz

Art 1685: Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de
mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al
incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.

Existen dos situaciones:

1.- De parte del incapaz hubo dolo, es decir hubo una intencin positiva de causarle
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dao, de engaarlo o mentirle al otro contratante, y la ley lo sanciona privndolo del

derecho de alegar la nulidad, a l, a sus herederos y cesionarios. Por ejemplo, un menor
adulto, toma su cdula de identidad adulterndola y hacindose pasar por mayor de edad
celebra un acto o contrato, en este caso hay dolo en el incapaz ya que realiz un acto
ilcito para engaar al otro contratante

2.- La persona que crea en el incapaz ser sancionada por su negligencia, el debi
averiguar la edad del menor.

Efectos de la nulidad
Una vez declarada judicialmente la nulidad producir sus efectos, alcanzando tanto
para las partes como a terceros, pero no a cualquier tercero sino que a los relativos,
aquellos que han entrado en una relacin jurdica con las partes que han celebrado el
acto o contrato.
Es necesario hacer una distincin para ver los efectos que produce esta nulidad en
relacin con las partes:

a) Si las obligaciones no estn cumplidas, la nulidad opera como un modo de

extinguir las obligaciones as lo seala el art. 1567 N8 ..."Las obligaciones se extinguen
en todo o parte;...8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin..." Por ejemplo, si dos
personas celebran un contrato en el cual se vende un reloj, el comprador aun no ha
pagado el precio y el vendedor no ha entregado el reloj, por lo tanto las obligaciones no se
han cumplido, luego el contrato es declarado nulo, por lo tanto las obligaciones de pagar
el precio y de entregar el reloj se extinguen para ambos.

b) Si las obligaciones estn cumplidas se aplica el art. 1687 inc. 1. "La nulidad
pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho
para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita". Si las
obligaciones estn cumplidas y se declara la nulidad del acto o contrato, las partes
vuelven al estado anterior a la celebracin del acto o contrato nulo, como si este no
hubiere existido jams. Agrega esta disposicin "sin perjuicio de lo prevenido sobre el
objeto o causa ilcita", en este caso debemos recordar lo que seala el art. 1468 No
podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Si la persona sabia la causa ilcita, no puede exigir la restitucin de lo dado o lo pagado
esto quiere decir por ejemplo, el comprador deber devolver la cosa y el vendedor
devolver el dinero.
Por ejemplo, y volviendo al ejemplo anterior, se realiza un contrato de compraventa,
el vendedor entrega el reloj y el comprador el dinero y cumplen ambos sus obligaciones.
Despus se demanda la nulidad de este contrato de compraventa, esto significa que el
comprador deber devolver el reloj y el vendedor el dinero, pero podra suceder que la
especie entregada hubiere sufrido deterioros o experimentado mejoras, esa situacin
origina las llamadas "prestaciones mutuas" que consiste en la suerte que van a correr las
mejoras que se introdujeron a la cosa que hay que restituir en virtud de la nulidad, esta
materia se regula en las normas de la accin reivindicatoria.
Art. 1687 inc. 2 "En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la
prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos
fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas
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generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo".

En el caso de que se reembolsen estas mejoras, la ley distingue entre mejoras
necesarias, tiles o voluptuarias, y sus reglas son distintas, esto est vinculado con la
accin reivindicatoria.
Esta nulidad alcanza solamente a las partes respecto de las cuales se ha declarado
la nulidad, as lo dice el artculo 1690. "Cuando dos o ms personas han contratado con
un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras". Por
ejemplo, un grupo de personas contratan con otra persona y se declara la nulidad del
acto o contrato en favor de una persona del grupo, esa nulidad beneficiar slo a esa
persona, esto es por el principio del efecto relativo de la sentencia. Pero podra suceder
tambin que la parte que compr, con posterioridad venda a otro la cosa y que despus
de esto se declare la nulidad del contrato respecto a esa cosa, significara que al volver
las partes a la situacin anterior se deber devolver por una parte la cosa vendida, y por
la otra el dinero, pero el comprador vendi a un tercero la cosa, esta situacin es el
efecto de la nulidad respecto de terceros. A esto se refiere el art. 1689.- La nulidad
judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin
perjuicio de las excepciones legales. La accin reivindicatoria est sealada en el art.
889 La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela.
Existe un principio que establece que nadie puede transferir ms derechos que los
que se tiene. Supongamos que una persona vende a otra una propiedad, contrato que
luego es declarado nulo, esto es como si el contrato no hubiere existido jams, pero antes
de la declaracin de nulidad de la compraventa el comprador vende la propiedad a un
tercero, por lo tanto el comprador no tena el derecho para vender a un tercero, el cual
tiene la posesin de la cosa, pero que no tiene el dominio, porque una vez declarada la
rescisin del primer acto o contrato vuelve al dueo inicial, el cual es dueo no poseedor
y el tercero un poseedor no dueo. Es por esto que la ley le otorga al dueo accin
reivindicatoria en contra del tercero cuando se declara la nulidad del acto o contrato
generado por sus antecesores. Esta accin reivindicatoria puede ser sobre terceros
relativos de buena o mala fe, porque el derecho de dominio de su antecesor desapareci
y nadie puede transferir ms derechos que los que se tiene.
Si no es posible recuperar la cosa de manos del tercero, eso est previsto por el
legislador en el artculo 898. "La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que
enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por
haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a
sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa,
confirma por el mismo hecho la enajenacin".

Veamos ahora art. 1698 "Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona
incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir
restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto
probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas". Si una persona contrata con un incapaz y no cumple
con los requisitos que la ley exige para salvar la incapacidad, es decir no cumple con las
formalidades habilitantes, no puede pedir la restitucin o reembolso de lo que gast, a
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menos que pruebe que ese incapaz se hizo ms rico. En el inc. 2 se explica que se debe
entender que el incapaz se ha hecho ms rico. Por ltimo para intentar la accin
reivindicatoria en contra del tercero en virtud de la nulidad del contrato no se tomar en
cuenta la buena o mala fe del tercero.

Excepciones a la accin reivindicatoria:

Rescisin del contrato de compraventa de bienes races por lesin enorme, no hay
accin reivindicatoria en este caso en contra de terceros poseedores.
Veamos el art. 1895. "El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa,
deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya
constituido en ella". Por ejemplo celebrado un contrato de compraventa con lesin
enorme (art. 1889), es decir cuando existe una desproporcin grave entre el precio que
se ha convenido y el verdadero valor de la cosa vendida, y luego se declara la rescisin de
la venta por lesin enorme por lo que el comprador tiene la obligacin de devolverlo, pero
si se ha constituido hipoteca sobre ese inmueble no hay accin en contra de los terceros
en cuyo favor se constituy la hipoteca, sino que el propio comprador que tiene que
restituir el inmueble debe liberarlo de la hipoteca. Tambin en el caso de muerte
presunta cuando se deja sin efecto el decreto de posesin definitiva de los bienes del
desaparecido, art. 94 n 4, lo mismo ocurre en el caso de la donacin entre vivos, art.
1432. Y el caso ms importante de todos en que no hay accin reivindicatoria es aquel
en que el poseedor (tercero) adquiere el dominio de la cosa por prescripcin. Por ejemplo,
una persona vende un inmueble a otra, cuyo contrato tiene un vicio de nulidad, pero
antes de declararse la nulidad el comprador transfiere el inmueble a un tercero, por tanto
en principio el vendedor podra aplicar la accin reivindicatoria sobre el comprador para
exigir la devolucin del inmueble pero si el tercero gan el inmueble por prescripcin la
accin reivindicatoria del vendedor se extingue. La accin que protege los derechos
reales se extingue por la prescripcin adquisitiva del inmueble, del momento se adquiere
la cosa por prescripcin se extingue el dominio de la otra parte y junto a ella la accin
reivindicatoria. Este es el caso ms importante en el ejercicio profesional, porque cuando
se revisan ttulos de dominio de inmuebles se analizan hasta un periodo de diez aos ya
que es el plazo mximo de prescripcin en donde todo vicio queda saneado.

Declaracin de la Nulidad

Cmo se har valer?

Cuando se ha producido la transferencia de la cosa a un tercero y el acto es nulo, el

titular tiene dos acciones.
a) La accin para pedir la nulidad del acto o contrato que se dirige en contra los
contratantes, si es un tercero el que hace valer la accin y si es unos de los contratante el
que pide la nulidad, la dirigir en contra del otro contratante.
b) La accin reivindicatoria en contra del tercer poseedor de la cosa: Restitucin de
la cosa
Lo normal sera primero demandar la nulidad y una vez declarada intentar la accin
reivindicatoria, pero nada impide que estas acciones se ejerzan simultneamente (art. 17
CPC). Esta demanda tendra dos peticiones, una que se declare la nulidad del acto o
contrato y otra que el poseedor sea obligado a efectuar la restitucin respectiva.
Tanto la nulidad absoluta como relativa se pueden hacer valer como accin, esta
accin se hace valer en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra accin que
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reconozca la validez del acto o contrato, es decir no puede hacerse valer la accin de
nulidad conjuntamente con otra accin que reconozca que el acto o contrato es
perfectamente vlido, no podra por ejemplo demandarse en lo principal el cumplimiento
del contrato y en subsidio la nulidad del mismo, porque son acciones totalmente
incompatibles, tampoco podra pedirse la resolucin del contrato y en subsidio la nulidad.
Se discute si la nulidad puede hacerse valer como excepcin es decir como
defensa. Este problema se plantea en el juico ordinario y en cualquier otro salvo el juicio
ejecutivo. El art. 464 del CPC seala las excepciones que se pueden hacer en el juicio
ejecutivo y en el n 14 de ese artculo se seala como excepcin la nulidad. La discusin
se centra en otros juicios distintos del ejecutivo, como el juicio ordinario o sumario en el
cual se ha discutido si puede hacerse valer como excepcin. Lo normal en la prctica, si
el demandado quiere hacer valer la nulidad del acto o contrato la har valer por va
reconvencional, ya que hay ciertos derechos que slo pueden hacerse valer como accin
y no como excepcin como es la prescripcin, por ejemplo si una persona demanda a otra
y esta quiere defenderse con la prescripcin como accin, contesta la demanda y en un
otros interpone una demanda para que se declare la prescripcin, esta contrademanda
es una reconvencin que se realiza en el mismo juicio.

INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad es la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido como
consecuencia de la celebracin o de la declaracin de la nulidad de un acto jurdico. La
inoponibilidad no dice relacin alguna con la validez del acto o contrato, el acto o contrato
inoponible es perfectamente vlido entre las partes, pero no producir efectos respecto
de terceros.
Ejemplo de esto es lo que nos indica el art.1815 La venta de cosa ajena vale, sin
perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el
lapso de tiempo.
Por ejemplo, Max le vende el campus de la universidad a Trinidad, contrato de
compraventa celebrado entre ellos, no hay ningn vicio, el acto est sano por lo tanto es
perfectamente vlido. Max le est vendiendo a Trinidad algo que es de la Universidad y si
bien es cierto el acto o contrato es vlido porque no tiene vicios, no producir ningn
efecto sobre la universidad, le es inoponible, independiente si Max pueda o no transferirle
el dominio a Trinidad, porque nadie puede transferir mas derechos de los que tiene.
Cuando estamos frente a la inoponibilidad no se cuestiona la validez, solo se dice
que no afectar a los terceros relativos.

En relacin a la nulidad de un contrato:

Art. 2058.-La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.

Por ejemplo, un grupo de personas contrata con Camilo, un contrato de sociedad,

pero el contrato tiene un vicio, se declara la nulidad no obstante esa sociedad es nula,
Camilo conserva sus acciones emanadas del contrato de sociedad para hacerlas valer
contra los otros por lo que esa nulidad le es inoponible.
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Causales:

De fondo:
1.- Falta de concurrencia: La persona posiblemente afectada no concurri al acto o
contrato
El acto le es inoponible al dueo, ya que el no concurri a la celebracin del acto o
contrato. Ejemplo de esto son los Arts. 1450 y 1815.
2.- Clandestinidad: Cuando se celebra un acto o contrato entre las partes de forma
oculta, sin dar conocimiento de ello a otras personas
3.- Actos ejecutados en fraude de otras personas: accin pauliana (art. 1468):
De Forma:
1.-Falta de publicidad: Ciertas formalidades de carcter formal, si no son cumplidas,
el acto ser inoponible a terceros ya que no conocan de la situacin.
Hay ciertas formalidades que tienen por objetivo que los terceros tomen
conocimiento del acto o contrato y si no se cumple con esas formalidades, el acto no
cumple efectos sobre terceros.
Ej.: Si maana se dicta una sentencia y se declara la prescripcin adquisitiva de un
inmueble a mi favor y yo no cumplo con la formalidad de publicidad que la ley indica,
como sabrn los dems que adquieran tal inmueble?
Art. 2513: sobre inscripcin de bienes raices.
Art. 1901: Luis es acreedor de Camila, y Camila no le paga a Luis, por lo que Luis le
sede el crdito a Pablo en contra de Camila, eso se perfecciona con la entrega del ttulo
que Luis hace a Pablo, Camila no tiene conocimiento de todo eso, Camila es un tercero y
no es parte de este acto, para que Camila tome conocimiento la ley establece un requisito
en el art. 1902, que es la notificacin, mientras no se haga la notificacin esta accin es
inoponible sobre Camila. Art. 1716: En materia de capitulaciones matrimoniales.
Art. 1707 Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Por ejemplo Pedro y
Mara celebran un contrato por escritura pblica, de un inmueble y dijeron que el precio
estaba pagado, y despus hacen un documento privado en que dicen que en realidad
solo se pago el 50 % del inmueble y que despus se va a pagar el resto, ese documento
privado, no produce ningn efecto en terceros. Tampoco producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero. Celebrado el contrato por escritura pblica, luego se hizo una
contraescritura en que se modific el contrato, esta nueva escritura para afectar a
terceros tiene que anotarse al margen de la matriz que la escritura original que est en el
protocolo registro del notario y en el traslado que es la copia, esta anotacin es un
instrumento de publicidad, que si no se hace, no afecta a terceros por falta de publicidad.

Qu terceros pueden hacer valer la inoponibilidad?

Los que pueden hacerla valer son los terceros relativos o interesados, es decir
aquellos terceros que no intervinieron en manera alguna en la celebracin del acto o
contrato, ni personalmente ni representados, pero estarn en relacin jurdica con alguna
de las partes.

Tambin es caso de inoponibilidad, la del representante que se extralimita con sus

atribuciones, o sea aquel que acta ms all de las facultades que le dieron, si yo le doy
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al seor un mandato con representacin para arrendar un inmueble, y este lo vende, se

puede aqu aplicar la inoponibilidad por actuar ms all de los lmites dados, ahora bien,
quienes pueden hacer valer esta inoponibilidad, son los terceros relativos o terceros
interesados.

Para que opere la inoponibilidad es necesario que sea invocada o alegada por las
partes, el juez no puede declararla de oficio, y cmo se hace vale, normalmente como
excepcin, si se pretende hacer valer un acto jurdico respecto de un tercero, este podr
defenderse mediante excepcin de inoponibilidad. El Cdigo Civil no tiene una disposicin
orgnica de la inoponibilidad si no que est en disposiciones aisladas.

SIMULACIN
Qu es lo normal en la celebracin de un acto jurdico, que la persona exteriorice o
manifiesta su real voluntad, es decir lo que l desea obtener con la celebracin del acto
jurdico. Pero hay ciertos casos en que una o ambas partes intencionadamente declaran
algo que no quieren y uno de esos casos es la simulacin por consiguiente, la simulacin
es la declaracin de un contenido de voluntad no real emitido conscientemente y
habiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual va dirigida
la voluntad para producir la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto
de aquel que realmente se lleva a cabo, esta manifestacin de voluntad se hace con el
nimo de engaar, celebrar un contrato de compraventa para hacerlo ms fcil y rpido,
pero en realidad yo quiero regalar el reloj, mi intencin es donar el reloj, pero sin embargo
simulamos celebrar un contrato. Esta simulacin es bastante frecuente.

Efectos que produce la simulacin, Hay que distinguir porque hay dos clases de
simulacin. Simulacin absoluta y simulacin relativa, ambas producen efectos distintos.
Simulacin absoluta, en realidad no hay acto jurdico porque las partes celebran un
acto jurdico que no oculta ningn otro, pero este acto celebrado no corresponde a la
voluntad real. En este caso cualquiera de las partes puede pedir la nulidad, por no haber
voluntad. Hay ausencia de consentimiento para generar el acto aparente.

Frente a terceros de buena fe el acto simulado, el acto pblico, se considera como

existe. El tercero de buena fe, ignora que hay una simulacin, por tanto este acto
simulado produce plenos efecto. Aspecto muy importante es que cualquier tercero
afectado por la simulacin puede alegar por esta simulacin y los que no pueden alegar
simulacin, son las partes, por actuar fraudulentamente, nadie puede aprovecharse de su
propio fraude.

Simulacin relativa: Aqu hay una celebracin de un contrato o de un acto jurdico

en forma aparente, que se sobrepone al que las partes en realidad desean hacer vlidos,
lo que tiene eficacia entre las partes es el acto oculto, no el acto aparente. De tal manera
que una de las partes no podra hacer valer el acto pblico o aparente para no dar
cumplimiento al acto oculto, porque el manifest su voluntad en ese sentido.

La jurisprudencia ha dicho lo siguiente en relacin con esto. En los casos de

Simulacinrelativa para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que existen entre
las partes, debe prescindirse del acto simulado, y atenerse al acto real. En realidad esto
crea un problema de carcter probatorio. Frente a terceros el acto simulado o pblico es
el que se considera existe o valido, porque los terceros no pueden tener conocimiento del
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acto oculto, no puede saber no puede tomar conocimiento del acto que est oculto bajo
el acto aparente. Esto es para los terceros de buena fe, aquellos que no tuvieron
conocimiento de la simulacin

Distinta situacin es la de los terceros de mala fe, es decir aquellos que si tuvieron
conocimiento de la simulacin, porque respecto de estos terceros puede hacer valer la
simulacin, es decir se puede invocar el acto simulado, porque ellos tuvieron
conocimiento de esta Simulacin. O sea el acto oculto obliga a las partes y los terceros de
mala fe, siempre que cumpla con los requisitos generales de ese acto, y que no adolezca
de un vicio, si adolece de objeto ilcito por ejemplo, el acto ser ilcito.

Simulacin lcita y Simulacin ilcita.

La simulacin ilcita es aquella que adolece de algn vicio, o que va contra la ley,
buenas costumbres, o el orden pblico. Constituye un verdadero delito, y por lo tanto no
afecta a terceros, quienes podran probarlo recurriendo a todas las pruebas que pueden
utilizar en materia delictual

Simulacin lcita es aquella que no tiene ningn tipo de problema.

Debe probar la simulacin tiene sobre si el peso de la prueba, porque la regla

general es que los actos sean sinceros, las personas manifiesten su verdadera voluntad.
Para hacer valer la simulacin debe entablarse la llamada accin de Simulacin que
los tribunas han resuelto que esta accin es la que tiene por objeto establecer la verdad y
verdica voluntad de las partes, en forma de hacerla prevalecer, por sobre aquellas que
falsamente exteriorizan. Aqu hay un problema complicado, es el saber desde cundo se
cuenta el plazo de prescripcin, de la accin de simulacin, porque se tiene por un lado
las partes y los terceros.

Se dice que la prescripcin entre las partes se cuenta desde que ellas trataron de
desconocer el acto oculto y hacer valer el acto pblico, desde ah se contara, porque
desde ah hay inters de hacer valer la simulacin. Mientras ellos estn de acuerdo en
seguir haciendo valer el acto oculto no se puede hacer nada, no hay conflicto, si lo hay
cuando una de las partes si quiere esclarecer el acto verdadero.

Pero hay algunos que sostienen que la accin de simulacin es imprescriptible, por
lapso de tiempo, y siempre podr pedirse que se declare que el acto verdadero se declare
como tal. Pero aqu hay otro problema, si bien desde el punto de vista tico pudiera
parecer lgico que sea imprescriptible. Pero el principio, la regla general es que todas las
acciones son prescriptibles, excepto aquellas que la ley declare imprescriptibles y aqu no
hay ninguna norma que nos diga que la accin de Simulacin es imprescriptible, por
consiguiente se debe aplicar la regla general en esta materia. Dentro de la prescripcin
debe tomarse en consideracin lo siguiente, por ejemplo si nosotros dos simulamos un
contrato de compraventa con una donacin simulada sobre un reloj, pasa que como
hicimos una compraventa yo le entregu el reloj, y el tiene la posesin del reloj, y por
tanto trascurre el plazo de prescripcin adquisitiva, el va a adquirir el dominio por
prescripcin, adquiere ese dominio yo no puedo hacer valer la accin de simulacin.

La Simulacin puede a veces ser copulativa de un delito penal es un hecho ilcito

civil, pero puede ser copulativo de un delito penal. Normalmente la simulacin absoluta,
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origina acciones penales. Por tanto en algunos casos tendremos accin Simulacin civil y
una accin de Simulacin penal.

Normalmente la simulacin se va a producir el conflicto entre las partes que

celebraron el acto, cuando una de ellas trate de hacer el acto aparente y no el acto
oculto. Mientras ellos estn de acuerdo en el acto oculto, no habr problema.

Estas fueron las preguntas del examen escrito realizado por el profe Hernn en el
ao 2011:
1-en la nulidad indique:
A- Cual es la regla general en materia de nulidad en chile. Fundamente
B- efecto de la nulidad respecto a terceros. Fundamente
2- Explique la sancin al error esencial. Fundamente
3-Explique la interrupcin civil de la prescripcin. Fundamente
4-Importancia de la anotacin en el Repertorio del Conservador de bienes races.
Fundamente
PD: se pueden dar cuenta que no hay ninguna pregunta de " Prueba", creo que el
profesor decidi no preguntar de esa materia por que no fue bien pasada por quien
realizo el reemplazo durante su licencia, as que ojo igual hay que estudiarla y estas son
solo preguntas referenciales, xito a todos!!

http://www.academia.edu/5270485/TEOR%C3%8DA_DEL_ACTO_JUR%C3%8DDIC
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