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17-04-2017

Captulo II
INTERPRETACIN DE LA LEY TRIBUTARIA.
FORMAS DE SUSTRAERSE AL IMPUESTO: ELUSIN Y EVASIN

Interpretacin de la Ley

Interpretacin
de la ley Integracin de
la ley

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Interpretacin de la Ley

La interpretacin es la actividad intelectual que se desenvuelve a la luz de los principios hermenuticos, con la
finalidad de construir el contenido, el sentido y el alcance de las reglas jurdicas (Paulo de Barros Carvalho).

Toda norma presenta mrgenes de vaguedad y ambigedad. El lenguaje del legislador no es formalizado como
en las ciencias experimentales (a cada trmino o smbolo le corresponde un nico valor o significado)

La interpretacin es siempre necesaria, incluso cuando las palabras parecen claras. No existen casos en que la
ley no necesite interpretacin.

La interpretacin no es prerrogativa del juez o de la administracin tributaria, sino de cualquiera que est frente
a una norma jurdica. En nuestro campo, los primeros sujetos llamados a interpretar son los contribuyentes y los
consultores envueltos en la aplicacin de la ley.

Clases de Interpretacin

a) Segn su fuente: autntica, judicial, administrativa y doctrinaria.

b) Segn los medios de que se vale: literal y lgica.

c) Segn el resultado: extensiva, restrictiva o meramente declarativa.

d) Segn quin la realiza: formal (el Estado a travs del legislador, jueces y la administracin) o
informal (abogados, contadores, expertos y contribuyentes).

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Interpretacin de la Ley Tributaria

El principal problema que presenta la interpretacin de la ley tributaria es determinar si sta


debe o no ser interpretada de igual modo que las dems.

Histricamente la doctrina negaba la posibilidad de que en la interpretacin de las leyes


tributarias se utilizasen aquellos medios que con carcter general se emplean para la
comprensin de las dems leyes.

Se consideraba que la especial naturaleza de las leyes tributarias impeda la aplicacin de


las reglas de interpretacin formuladas para las leyes en general. Esto favoreci la
penetracin en la materia jurdico-tributaria de mtodos interpretativos extraos a lo
propiamente jurdico.

Interpretacin de la Ley Tributaria

Diversas Corrientes de Interpretacin de la Ley Tributaria:


1. Interpretacin a favor del Fisco.
2. Interpretacin a favor del contribuyente (indubio contra fiscum).
3. Interpretacin restrictiva.
4. Interpretacin literal o estricta (la certeza debe ser perseguida de modo prioritario).
5. Interpretacin extensiva.
6. Interpretacin analgica.
7. Interpretacin sistemtica.

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Interpretacin de la Ley Tributaria

Interpretacin analgica:
Cuando recurrimos a la analoga extendemos a un caso semejante la respuesta dada a un caso
particular previsto por el legislador.

En virtud del principio de legalidad no podr, por la va de interpretacin o de integracin


analgica, crearse obligaciones tributarias ni modificarse las existentes.

No confundir analoga con interpretacin extensiva. El presupuesto de la analoga es la existencia


reconocida de una laguna de ley. En la interpretacin extensiva, al contrario, se parte de la
admisin de que la norma existe, siendo susceptible de ser aplicada al caso, extendiendo su
significado ms all de lo que usualmente se hace.

El problema se produce porque la diferencia entre la interpretacin extensiva y la analoga es muy


difcil de establecer en los casos concretos.

Interpretacin de la Ley Tributaria

Un ejemplo de lo anterior es lo ocurrido en un pas sudamericano con los rotuladores. Los


rotuladores no estaban incluidos la Ordenanza de Aduanas de un pas sudamericano. En ella
haba una relacin de los objetos de escritorios gravados, como bolgrafos, pinturas, plumas,
lpices, etc., en la cual no se encontraban los rotuladores, sencillamente, porque al momento
de redactar la lista no se haban inventado. No haba ningn propsito del legislador de
excluir los rotuladores; lo que sucede es que no se mencionaban, porque no se haban
inventado.
En este caso es difcil saber si estamos ante una interpretacin extensiva o analgica. En
buena parte depende si la relacin de los objetos gravados es enumerativa, ejemplificativa, o
por el contrario es cerrada.
Si es meramente ejemplificativa, estamos ante una interpretacin extensiva. Pero si se dice
que es exhaustiva, la integracin de los rotuladores habra que hacerla por va analgica.

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Interpretacin de la Ley Tributaria

Interpretacin sistemtica:

Toda norma jurdica es parte de un conjunto ms amplio de normas que constituyen el


ordenamiento jurdico.

La nica forma de entender el fenmeno jurdico es analizndolo como un sistema,


individualizado en el entrelazamiento vertical y horizontal de los innumerables preceptos,
que se congregan y se aglutinan para disciplinar el comportamiento del ser humano, en la
convivencia con sus semejantes.

Mtodos especficos de interpretacin


de la ley tributaria
Mtodo funcional:
El derecho tributario como parte del derecho financiero, la obligacin tributaria tiene su
causa en circunstancias meta jurdicas como la capacidad contributiva.
Busca establecer un principio general de naturaleza econmica (capacidad contributiva)
como elemento decisivo en la en la interpretacin de las normas tributarias.

Mtodo de consideracin econmica:


Se trata de un criterio que sugiere al intrprete tener en cuenta el contenido econmico
de los hechos para encuadrarlos en las normas materiales.
En la interpretacin de la leyes [impositivas] debern tenerse en cuenta su objeto, su
alcance econmico, as como las consideraciones del caso (9 Ordenamiento Tributario
del Reino Alemn).

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Interpretacin de las exenciones

La posicin tradicional dice que las exenciones constituyen beneficios excepcionales, y por
tanto, se interpretan en forma literal y restrictiva.

La corriente innovadora sostiene que las exenciones no constituyen beneficios, sino que
integran y forman parte de las normas tributarias, razn por la que no tienen un mtodo
nico de interpretacin, sino que se aplican los criterios de interpretacin generales.

En Chile ha predominado la posicin tradicional tanto en los tribunales de justicia como en


la administracin tributaria.

Integracin de la ley tributaria

Consiste en buscar la norma que debe aplicarse a un caso en que el legislador no ha


regulado expresamente y presupone, en consecuencia, la falta de una norma jurdica
especfica, un vaco que debe ser llenado.

La doctrina italiana sostiene que respecto de las normas de procedimiento, de sanciones


administrativas y de proceso tributario son susceptibles de ser aplicadas analgicamente
(Gaspare Falsitta). Mientras que en las normas impositivas no cabe duda que si un hecho
no est sujeto, no puede aplicarse la interpretacin analgica (Rafaello Lupi).

En Espaa el artculo 14 de LGT expresamente prohbe la analoga.

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Integracin de la ley tributaria

En lo no previsto por este Cdigo y dems leyes tributarias, se aplicarn las normas de
derecho comn contenidas en leyes generales o especiales. Art. 2 CT.

Las normas de este Cdigo slo rigen para la aplicacin o interpretacin del mismo y de
las dems disposiciones legales relativas a las materias de tributacin fiscal interna a que se
refiere el artculo 1, y de ellas no se podrn inferir, salvo disposicin expresa en contrario,
consecuencias para la aplicacin, interpretacin o validez de otros actos, contratos o
leyes. Art. 4 CT.

Las infracciones a las obligaciones tributarias no producirn nulidad de los actos o


contratos en que ellas incidan, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda, de
conformidad a la ley, a los contribuyentes, ministros de fe o funcionarios por el pago de los
impuestos, intereses y sanciones que procedan. Art. 108 CT.

Integracin de la ley tributaria

En conclusin, en Chile el Cdigo Tributario abre las puertas para la influencia de otras
ramas del derecho, pero las cierra respecto de la influencia que la legislacin tributaria
pueda tener fuera de su mbito.

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Interpretacin formal de la ley


tributaria

Interpretacin
Formal
Realizada por el Estado
por intermedio de:

La
El Legislador El Juez
Administracin
A travs de una ley Al momento de dictar En ejercicio de sus
interpretativa sentencia facultades legales

Interpretacin formal de la ley


tributaria

a) Interpretacin Autntica:

Es realizada por el legislador.

Se trata ms bien de la dictacin de una nueva ley que deroga la anterior por se
incompatible con el nuevo texto.

Declrase, interpretando los artculos 21, 22 y 27 del Cdigo Tributario, que en los casos all
previstos el trmite establecido en el inciso segundo del artculo 63 es obligatorio. Art.
Dcimo Ley N 20.322.

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Interpretacin formal de la ley


tributaria
b) Interpretacin Administrativa:

Es realizada por el SII de acuerdo a lo dispuesto en los Arts. 6 y 7 del CT.

Desde el punto de vista prctico, la interpretacin del SII representa una de las fuentes ms
importantes del Derecho Tributario Chileno. Estas interpretaciones son obligatorias para los
funcionarios del organismo, pero no para los contribuyentes ni para los Tribunales de Justicia.

La interpretacin proviene normalmente de la Direccin Nacional del SII y estn contenidas en


circulares u oficios; mientras las circulares tienen la funcin de comentar en forma general una
cierta normativa, los oficios son respuestas relativas a casos especficos o particulares (Antes de la
Ley N 20.322 se incluan las resoluciones dictadas por los DR cuando ejercan funciones
jurisdiccionales).

Interpretacin formal de la ley


tributaria
b) Interpretacin Administrativa:

Corresponde al Director de Impuestos Internos:


1 Interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar
rdenes para la aplicacin y fiscalizacin de los impuestos. Art. 6, letra A), N 1 CT y Art. 7, letra b), LOSII.

2 Absolver las consultas que sobre la aplicacin e interpretacin de las normas tributarias le formulen los
funcionarios del Servicio, por conducto regular, o las autoridades. Art. 6, letra A), N 2 CT.

La interpretacin proviene normalmente de la Direccin Nacional del SII y estn contenidas en circulares u
oficios; mientras las circulares tienen la funcin de comentar en forma general una cierta normativa, los oficios
son respuestas relativas a casos especficos o particulares.

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Consulta y dictamen

Proviene del ruling anglosajn (decisin).

Supone la consulta del contribuyente con una exposicin clara, precisa y acompaada de todos los
antecedentes del hecho econmico sobre el cual se va a pronunciar la administracin tributaria.

Corresponde al Director de Impuestos Internos:


1 Interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar
rdenes para la aplicacin y fiscalizacin de los impuestos. Art. 6, letra A), N 1 CT y Art. 7, letra b), LOSII.

2 Absolver las consultas que sobre la aplicacin e interpretacin de las normas tributarias le formulen los
funcionarios del Servicio, por conducto regular, o las autoridades. Art. 6, letra A), N 2 CT.

Consulta y dictamen

Corresponde a los Directores Regionales:


1 Absolver las consultas sobre la aplicacin e interpretacin de las normas tributarias. Art. 6,
letra B), N 1, CT.

Si ya hay criterio del DN, el DR responde directamente al contribuyente indicando la fuente


(Circular, Resolucin u Oficio). Si no hay criterio, el DR regional debe elevar la consulta al DN a fin
de que establezca el criterio y luego contesta al contribuyente. Circular N 71 de 2001.

Puede la administracin tributaria modificar su criterio de interpretacin sin traicionar la buena fe


del contribuyente que ajust su conducta al criterio modificado?

Teora de los actos propios (No son admisibles los efectos jurdicos a una conducta de una persona
en contradiccin flagrante con un comportamiento suyo anterior).

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Consulta y dictamen

Art. 26 CT. No proceder el cobro con efecto retroactivo cuando el contribuyente se haya
ajustado de buena fe a una determinada interpretacin de las leyes tributarias sustentada
por la Direccin o por las Direcciones Regionales en circulares, dictmenes, informes u otros
documentos oficiales destinados a impartir instrucciones a los funcionarios del Servicio o a ser
conocidos de los contribuyentes en general o de uno o ms de stos en particular.
El Servicio mantendr a disposicin de los interesados, en su sitio de Internet, las circulares o
resoluciones destinadas a ser conocidas por los contribuyentes en general y los oficios de la
Direccin que den respuesta a las consultas sobre la aplicacin e interpretacin de las
normas tributarias. Esta publicacin comprender, a lo menos, las circulares, resoluciones y
oficios emitidos en los ltimos tres aos.
En caso que las circulares, dictmenes y dems documentos mencionados en el inciso 1
sean modificados, se presume de derecho que el contribuyente ha conocido tales
modificaciones desde que hayan sido publicadas de acuerdo con el artculo 15.

Consulta y dictamen

Requisitos:
1) Que exista una interpretacin oficial de la ley tributaria.
2) Debe estar sustentada por el Director o los Directores Regionales.
3) Debe estar contenida en Circulares, Dictmenes, Informes u otros documentos oficiales.
4) El contribuyente debe ajustarse a esa interpretacin.
5) Debe actuar de buena fe (si el criterio es modificado se presume de derecho que conoce
tales modificaciones).
6) Debe modificarse la ley o la interpretacin en que se apoy el contribuyente.
7) El contribuyente debe invocar expresamente el documento en que se ampar.

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Consulta y dictamen

Art. 6, letra A), N 1, inc. 2 y 3 CT:


Podr, asimismo, disponer la consulta pblica de proyectos de circulares, o instrucciones
que estime pertinente, con el fin de que los contribuyentes o cualquier persona natural o
jurdica opine sobre su contenido y efectos, o formule propuestas sobre los mismos. Con todo,
las circulares e instrucciones que tengan por objeto interpretar con carcter general normas
tributarias, o aquellas que modifiquen criterios interpretativos previos, debern siempre ser
consultadas.
Las opiniones que se manifiesten con ocasin de las consultas a que se refiere este
numeral sern de carcter pblico y debern ser enviadas al Servicio a travs de los medios
que disponga en su oficina virtual, disponible a travs de la web institucional. Las precitadas
respuestas no sern vinculantes ni estar el Director obligado a pronunciarse respecto de
ellas.

Significado de las palabras

Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero
cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. Art.
20 CC.

El Art. 8 CT efecta una serie de definiciones para los efectos de dicho cdigo y dems leyes tributarias (Director,
Director Regional, representante, persona, residente, etc.).

La LIR define la renta, renta devengada, atribuida y percibida (Art. 2).

La LIVS define lo que debe entenderse por venta, servicios, vendedor (Art. 2).

Qu sucede con las palabras no definidas por el legislador? Sentido natural y obvio (Art. 20 CC y las palabras tcnicas
de ciencia o arte segn quienes la profesen (Art. 21 CC).

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Significado de las palabras

Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero
cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. Art.
20 CC.

El Art. 8 CT efecta una serie de definiciones para los efectos de dicho cdigo y dems leyes tributarias (Director,
Director Regional, representante, persona, residente, etc.).

La LIR define la renta, renta devengada, atribuida y percibida (Art. 2).

La LIVS define lo que debe entenderse por venta, servicios, vendedor (Art. 2).

Qu sucede con las palabras no definidas por el legislador? Sentido natural y obvio (Art. 20 CC y las palabras tcnicas
de ciencia o arte segn quienes la profesen (Art. 21 CC).

FORMAS DE SUSTRAERSE AL IMPUESTO: ELUSIN Y EVASIN

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Formas de sustraerse al impuesto

Generalidades:

Libertad para organizar los negocios:


Todo hombre, si puede, tiene derecho a organizar sus negocios de modo que el impuesto
atribuido segn las leyes pertinentes sea menor de lo que sera de otro modo (Duque de
Westminster).

Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica (Art. 19 N 21 CPR).

Las partes pueden acordar los contratos que estimen necesarios Sin embargo, sus efectos
tributarios deben sujetarse a las normas jurdicas vigentes (Oficio N 452 de 20-02-2012).

Formas de sustraerse al impuesto

Se aprecia una disposicin natural a sustraerse del impuesto (Impuesto territorial en el Reino
Unido: se tapiaban ventanas y se les colocaba bozales a los perros).

La planificacin tributaria (tax planning) Es el arreglo de los negocios y/o asuntos privados de
una persona a fin de minimizar su responsabilidad tributaria (IBFD).

La Corte Suprema seal que la elusin tributaria, no poda ser considerada necesariamente
antijurdica, en contraposicin a la evasin tributaria, que s lo es. (CS 03-11-2009, Rol N 4038-
01 Soc. Inm. Baha SA c/ SII).

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Formas de sustraerse al impuesto

Siguiendo a la doctrina alemana e italiana, se distinguen las siguientes formas de sustraerse al


impuesto:
1) Ahorro de impuesto: El sujeto acta de acuerdo a la ley de modo que no nazca la obligacin
tributaria.
2) Elusin: Mediante un comportamiento no previsto y fiscalmente irrelevante, pero que
garantiza el mismo resultado econmico, se evita el surgimiento de la obligacin tributaria.
3) Evasin: El contribuyente se sustrae de la obligacin tributaria ocultando su nacimiento.

La elusin y evasin son contrarias a la equidad fiscal, afectan el presupuesto y distorsionan la


competencia.

Ahorro de Impuesto

Existe un ahorro legtimo del impuesto cuando el contribuyente se limita a elegir entre una
pluralidad de alternativas colocadas en el mismo plano por el sistema fiscal, aun cuando slo
responde a razones de conveniencia tributaria.

Se trata de la forma ms bsica y rudimentaria de sustraerse al impuesto.

V.gr. El permiso de circulacin v/s locomocin colectiva.

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Elusin

No hay un concepto nico, sino que este va a depender de los modelos o esquemas de
elusin y la actitud de los gobiernos, parlamentos, opinin pblica y tribunales.

Evitar por medios lcitos que un determinado hecho imponible se realice, mediante el
empleo de formas o figuras jurdicas aceptadas por el derecho aun cuando alguna de
aquellas sea infrecuente o atpica- y que no se encuentren tipificadas expresamente como
hecho imponible por la ley tributaria. (Rodrigo Ugalde y Jaime Garca).

Conducta desplegada, antes del nacimiento de la obligacin tributaria, con el nico fin de
evitar, postergar o disminuir los efectos tributarios mediante el abuso de las formas jurdicas o
la simulacin. (Art. 4 bis inc. 3 CT).

Elusin

Licitud/ilicitud de la elusin:

a) Defensa de la elusin:

La libre eleccin de la vas menos onerosa es una regla absoluta.

La elusin se manifiesta como un rodeo de las normas para obtener una menor carga o
ninguna carga fiscal.

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Elusin

Licitud/ilicitud de la elusin:

b) Condena de la elusin:

Si del ejercicio de los derechos (autonoma privada) en virtud del principio de la libertad negocial,
se produce un resultado no amparado por el ordenamiento jurdico, el abuso del derecho y el
fraude a la ley son ilcitos.

Si bien el abuso del derecho, fraude a la ley y desviacin de poderes, en principio existe una regla
que permite dicha conducta, pero que se oponen a algn principio o conjuntos de principios se
tornan ilcitas (ilcitos atpicos).

Elusin

Licitud/ilicitud de la elusin:

c) Conclusin:

En general la elusin es lcita cuando no est sujeta a sancin o castigo (se trata de formas de elusin
rudimentarias cercanas al ahorro de impuesto).

Cuando la elusin va ganando en sofisticacin y artificialidad, ella se torna inaceptable y se convierte en fraude
a la ley que establece el impuesto y en un atentado a la igual reparticin de los tributos.

No resultan aceptables las operaciones que no producen ninguna otra consecuencia que no sea la de esquivar
el impuesto.

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Medidas contra la elusin

Como no es fcil encontrar el equilibrio entre los intereses del fisco y los derechos y garantas del
contribuyente, han surgido diversos criterios:

Los pases anglosajones han adoptado el criterio de la prioridad de la sustancia sobre la forma
(substance over form), as, si la forma no coincide con un objetivo econmico razonable
(reasonable business purpose), ser la sustancia que caracteriza el negocio para fines tributarios.

En Europa continental domina la idea del fraude a la ley y del abuso del derecho.

Hay pases que adoptan clusulas o disposiciones contra la elusin de tipo general o especial
(sectorial).

Clusulas contra la elusin

Estructuras normativas cuyo presupuesto de hecho aparece formulado con mayor o menor grado
de amplitud, y al cual se ligan unas consecuencias jurdicas, que, en suma, consistirn en la
asignacin a la Administracin de unas potestades consistentes en desconocer el acto o negocio
realizado con nimo elusorio o a aplicar el rgimen jurdico-fiscal que se ha tratado de eludir
(Csar Garca Novoa).

Estas clusulas pueden ser:


a) Clusulas generales: De expresin abierta y abstracta y previstas para un nmero indefinido de
casos.
b) Clusulas especiales, sectoriales, o preventivas: Disposiciones singulares previstas en las leyes de
impuestos y aplicables al caso concreto.

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Clusulas Generales

La Ley N 20.780 introdujo en el Cdigo Tributario una normativa general antielusin (Arts. 4
bis, 4 ter, 4 quter y 4 quinquies CT).

Se incorporan nuevas facultades para el SII permitiendo calificar definitivamente la elusin


tributaria como una actuacin sujeta a fiscalizacin y por la que se pueden determinar
diferencias de impuestos.

La nueva normativa antielusin contempla dos casos: abuso del derecho y la simulacin.

Clusulas Generales

Artculo 4 bis CT.- Las obligaciones tributarias establecidas en las leyes que fijen los hechos
imponibles, nacern y se harn exigibles con arreglo a la naturaleza jurdica de los hechos, actos o
negocios realizados, cualquiera que sea la forma o denominacin que los interesados le hubieran
dado, y prescindiendo de los vicios o defectos que pudieran afectarles.

El Servicio deber reconocer la buena fe de los contribuyentes. La buena fe en materia tributaria


supone reconocer los efectos que se desprendan de los actos o negocios jurdicos o de un
conjunto o serie de ellos, segn la forma en que estos se hayan celebrado por los contribuyentes.

No hay buena fe si mediante dichos actos o negocios jurdicos o conjunto o serie de ellos, se
eluden los hechos imponibles establecidos en las disposiciones legales tributarias correspondientes.
Se entender que existe elusin de los hechos imponibles en los casos de abuso o simulacin
establecidos en los artculos 4 ter y 4 quter, respectivamente.

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Clusulas Generales

Entonces la normativa antielusin:

Reconoce la buena fe en materia tributaria, por lo que el SII debe respetar los efectos
jurdicos tributarios de los actos o contratos celebrados por los contribuyentes y de acuerdo
a la forma en que se han llevado a cabo.

El SII puede controvertir esos efectos cuando la buena fe resulta desvirtuada (abuso o
simulacin).

Abuso del derecho

Art. 4 ter CT. Los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrn ser eludidos
mediante el abuso de las formas jurdicas. Se entender que existe abuso en materia
tributaria cuando se evite total o parcialmente la realizacin del hecho gravado, o se
disminuya la base imponible o la obligacin tributaria, o se postergue o difiera el nacimiento
de dicha obligacin, mediante actos o negocios jurdicos que, individualmente considerados
o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos jurdicos o econmicos relevantes para
el contribuyente o un tercero, que sean distintos de los meramente tributarios a que se refiere
este inciso.

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Abuso del derecho

Entonces, se entender que hay abuso cuando:


Actos o negocios jurdicos que,
Objetivo individualmente considerados o en su
conjunto:

Se evite total o parcialmente


la realizacin del hecho - No produzcan resultados o efectos
gravado, jurdicos relevantes, para el
contribuyente o un tercero, distintos a
los meramente tributarios.
Se disminuya la base
imponible o la obligacin Mediante:
tributaria, - No produzcan resultados o efectos
econmicos relevantes, para el
contribuyente o un tercero, distintos a
Se postergue o difiera el
los meramente tributarios.
nacimiento de dicha
obligacin

Simulacin

La declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de


acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un negocio
jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo (Francisco
Ferrara).

Segn Vctor Real, debe cumplir los siguientes requisitos:


1) Debe existir una declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de
las partes.
2) Que dicha declaracin haya sido concertada de comn acuerdo entre ellas; y
3) Que el propsito perseguido por las partes sea engaar a terceros.

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Simulacin

Se distinguen tres tipos de simulacin (Enrique Paills):

1) Absoluta: Consiste en una mera ficcin, como si queriendo sustraer sus bienes a la accin de los acreedores,
una persona simula la venta de ellos a un tercero. Si bien existe voluntad de simular, no existe voluntad real
de que los actos simulados produzcan efectos jurdicos, ni existe un acto jurdico disimulado, haciendo que
esta falta de voluntad se traduzca en falta de causa.

2) Relativa: Consiste en ocultar un acto jurdico real bajo el disfraz de otro diferente con el objeto de alcanzar
ciertos resultados, como si se simulara una donacin en la forma encubierta de una venta; o consiste en
disfrazar slo algn elemento constitutivo del acto jurdico.

3) La interposicin de persona: Se trata de un tipo particular de simulacin (relativa), que no recae en la


naturaleza o los elementos del acto o contrato, sino en las personas que en l toman parte.

Simulacin

Art. 4 quter CT. Habr tambin elusin en los actos o negocios en los que exista
simulacin. En estos casos, los impuestos se aplicarn a los hechos efectivamente
realizados por las partes, con independencia de los actos o negocios simulados. Se
entender que existe simulacin, para efectos tributarios, cuando los actos y negocios
jurdicos de que se trate disimulen la configuracin del hecho gravado del impuesto o la
naturaleza de los elementos constitutivos de la obligacin tributaria, o su verdadero
monto o data de nacimiento.

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Simulacin

Entonces, hay simulacin cuando los actos y negocios jurdicos de que se trate
disimulen:

La configuracin del hecho gravado del


1 impuesto,

La naturaleza de los elementos


2 constitutivos de la obligacin tributaria, o

Su verdadero monto o data de


3 nacimiento.

Doctrinas antielusivas

Han surgido en el derecho anglosajn como resultado de una construccin casustica


(se trata de precedentes jurisprudenciales):

1) Prevalencia de la sustancia sobre la forma (substance over form):

Los tribunales no estn obligados a respetar la forma jurdica elegida por el


contribuyente y bajo la cual se presenta la transaccin si es que dicho aspecto de la
operacin no coincide con la realidad econmica objetiva, es decir con la verdadera
naturaleza de a transaccin.

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Doctrinas antielusivas

2) Razn de negocios y sustancia econmica (business purpose and economic substance):

Se origin con el caso Gregory v/s Helvering en el que el fallo sostuvo que la operacin
impugnada no tena objeto comercial o societario alguno.

Se cuestion que la nica razn de la reorganizacin fue evitar el pago de impuesto y


no el uso de una forma jurdica atpica, o sea, para que una operacin fuera legtima
deba tener un motivo de negocios o serious purpose.

Doctrinas antielusivas

3) Transaccin por pasos (step transaction):

A partir del caso Gregory v/s Helvering, y en ntima relacin con el principio anterior, se
desarroll la doctrina de la transaccin por pasos.

La Corte Suprema de EEUU ha aplicado expresamente esta doctrina sealando que los
distintos pasos de una operacin sern desatendidos, o no valorados
independientemente, a fin de valorar las consecuencias generales de la transaccin u
operacin que en definitiva se est realizando.

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Doctrinas antielusivas

4) Transacciones falsas (sham transactions):

Se desarroll a partir de la causa RC v/s Duke Westminster en donde se sostuvo que cada
persona es libre para organizar sus negocios y operaciones en la medida que sus resultados
financieros y las operaciones realizadas no sean falsas.

Se sostuvo que una transaccin falsa es algo que pretende ser confundido con otra cosa o
que no es que realmente pretende ser. Es una imitacin espuria (ilegtima), una falsificacin o
un disfraz Es algo que es falso o engaoso.

Este criterio se identifica con la simulacin.

Clusulas especiales o preventivas

No se aplicarn las normas de los artculos 4 ter y 4 quter cuando la situacin especfica de que
se trate se encuentre regulada por (Art. 4 bis, inc. 4, CT):

1) Disposiciones sobre tasacin del artculo 64 del Cdigo Tributario;


2) Normas sobre gastos rechazados del artculo 21 de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
3) Preceptos sobre justificacin de inversiones de los artculos 70 y 71 de la Ley sobre Impuesto a
la Renta;
4) Lo dispuesto en el N 8 del artculo 17 de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
5) Lo sealado en el artculo 41 E de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
6) Normas del artculo 41 F de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
7) Lo dispuesto en el artculo 63 de la ley 16.271, sobre Impuesto a las Herencias y Donaciones.

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Procedimiento de declaracin de
actos elusivos

La declaracin de abuso y simulacin se har por el Tribunal Tributario y Aduanero, a solicitud del
Director.

La diferencia de impuesto, determinado provisoriamente por el SII, debe exceder de 250 UTM a la
fecha de presentacin del requerimiento.

Previo solicitud de declaracin, el SII debe citar al contribuyente.

El plazo del SII para solicitar la declaracin es de 9 meses desde la contestacin de la citacin.

Se suspenden los plazos establecidos en los artculos 200 y 201 del Cdigo Tributario.

Sancin de la elusin

Artculo 100 bis.- La persona natural o jurdica respecto de quien se acredite haber diseado o planificado los
actos, contratos o negocios constitutivos de abuso o simulacin, segn lo dispuesto en los artculos 4 ter, 4
quter, 4 quinquies y 160 bis de este Cdigo, ser sancionado con multa de hasta el 100% de todos los
impuestos que deberan haberse enterado en arcas fiscales, de no mediar dichas conductas indebidas, y que
se determinen al contribuyente. Con todo, dicha multa no podr superar las 100 unidades tributarias anuales.
Para estos efectos, en caso que la infraccin haya sido cometida por una persona jurdica, la sancin
sealada ser aplicada a sus directores o representantes legales si hubieren infringido sus deberes de direccin y
supervisin.
Para efectos de lo dispuesto en el presente artculo, el Servicio slo podr aplicar la multa a que se refieren
los incisos precedentes cuando, en el caso de haberse deducido reclamacin en contra de la respectiva
liquidacin, giro o resolucin, ella se encuentre resuelta por sentencia firme y ejecutoriada, o cuando no se
haya deducido reclamo y los plazos para hacerlo se encuentren vencidos. La prescripcin de la accin para
perseguir esta sancin pecuniaria ser de seis aos contados desde el vencimiento del plazo para declarar y
pagar los impuestos eludidos.

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17-04-2017

Evasin

Burla maliciosa e intencionada de la ley con el propsito de liberarse en todo o en parte de


la carga tributaria a que legalmente se est obligado (Alejandro Dumay Pea).

El uso de cualquier medio para engaar o inducir a error a la Administracin Tributaria, con el
fin de evitar fraudulentamente el cumplimiento de la obligacin tributaria.

V.gr. Uso de boletas o facturas falsas.

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