Operaciones de concentracin

Aspectos a considerar:
Cul es el bien jurdico protegido por la
regulacin antimonoplica?

La base de nuestro sistema de Libre Competencia
est en el DL 211

Sin embargo, en el Derecho de la Libre
Competencia actual no existen slo normas, sino
tambin jurisprudencia de los rganos que se
pronuncian sobre estos temas y los reglamentos
que posean.

En nuestro pas estos rbitros son la FNE y el
TDLC
Son los Monopolios Regulados!
Pero adems de toda la normativa y
jurisprudencia existen tambin Guidelines
(guas) que emiten los rganos reguladores de
actividades econmicas.

Estas guas tienen por objeto uniformar
procedimientos, dar a conocer prcticas y en
general, explicar patrones de gestin
necesarios para optimizar la decisin de los
reguladores.



La gua que public la FNE tiene ese mismo
objetivo: establecer un procedimiento y la
entrega de informacin para los agentes de
mercado en caso que inicien un proceso de
compra o fusin (Merger & Aquisition) y que
podra ser revisado por la FNE.
Algo relevante a destacar es que en la mayora
de los pases el control de fusiones es
obligatorio, mientras que en Chile es
voluntario. De hecho, hace pocas semanas el
Ministerio de Economa public un informe de
la OECD sobre control preventivo de fusiones,
con unas cuantas recomendaciones a la
normativa chilena.

La gua que se estudiar explica bsicamente
en qu se fija la FNE al hacer sus anlisis sobre
concentracin.
Concepto de operacin de
concentracin
Son actos o convenciones que tienen por objeto
o efecto que dos o ms entidades econmicas
independientes entre s pasen a conformar una
sola entidad, a tomar decisiones en forma
conjunta o a integrar un mismo grupo
empresarial.


A veces son positivas, pues permiten una
mayor eficiencia a las empresas ahorrando
costos; pero otras veces afectan la
competencia.

As, las operaciones que impidan, restrinjan o
entorpezcan la libre competencia, o que
tiendan a producir dichos efectos, infringen
las disposiciones del Decreto Ley N 211 (DL
211).
1.- Anlisis de las operaciones de
concentracin de carcter horizontal

La FNE entiende por concentracin horizontal
aquella en que las empresas involucradas son
competidoras actuales o potenciales.

Ser vertical aquella en que las empresas
operan en distintas etapas de la produccin o
distribucin de un bien o servicio. Por otro
lado, una concentracin de conglomerado se
refiere a aquella que no tiene el carcter ni de
horizontal ni de vertical.

La FNE entiende que una operacin infringe o
puede infringir las disposiciones del DL 211
cuando otorga, refuerza o incrementa, o puede
otorgar, reforzar o incrementar la capacidad de la
entidad fusionada, por s sola o en conjunto con
otras, para ejercer poder de mercado, o cuando
tienda o pueda tender a ello.

Los efectos de una fusin se dividen en
unilaterales y coordinados. Sern unilaterales si la
sola concentracin basta para producir una
afectacin a la libre competencia, mientras que
sern coordinados si la fusin permite que la
entidad fusionada se relacione con sus
competidores para provocar estos efectos.

La FNE intenta determinar:

En qu consiste la operacin;
Quines son las Partes involucradas;
Quines son sus personas relacionadas y quines sus
controladores directos e indirectos;
Cules son los rubros o giros en que se desempean las
Partes y sus personas relacionadas;
Qu partes de sus respectivas operaciones quedan
incluidas en la concentracin;
El monto de la o las transacciones involucradas, as como
los niveles de facturacin de las entidades que se
concentran;
Su cronograma de ejecucin y los plazos y condiciones de
que penda cada etapa;
La existencia de clusulas de no competir y sus
condiciones.

Mercado relevante
Se entiende por mercado relevante el de un producto o grupo de
productos, en un rea geogrfica en que se produce, compra o
vende, y en una dimensin temporal tales que resulte probable
ejercer a su respecto poder de mercado.

Al definirlo, la FNE considera una serie de factores :

Diferencias de precio entre el o los productos candidatos a
integrar un mercado relevante, y su variacin considerando el
rea geogrfica en que se ofertan y demandan;
La funcin o uso de los productos candidatos a integrar un
mismo mercado relevante;
Las caractersticas fsicas o tcnicas del bien o servicio;
Tiempo y costos de cambio de producto o rea;
Los canales a travs de los cuales los productos llegan a sus
clientes.

Participaciones de mercado
Definido el mercado, la FNE identifica las
empresas que participan en l, para luego
determinar sus participaciones de mercado
(generalmente en base a ventas monetarias
anuales).

La FNE utiliza generalmente el ndice Herfindhal
Hirschman (IHH)

Este ndice se calcula sumando los cuadrados de
las participaciones de mercado de los diversos
actores, en trminos porcentuales. Cuando hay un
porcentaje no atribuible a actores determinados,
se estima un nmero infinito de actores, cada uno
con una participacin menor a 0%.

La FNE presume que las operaciones de
concentracin que no sobrepasan un determinado
umbral tienen un escaso potencial
anticompetitivo. En consecuencia, la FNE
descartar un mayor anlisis:

a. Si el IHH posterior a la operacin es inferior a
1500;
b. Si 1500 < IHH < 2500 (el valor de este ndice
refleja un mercado moderadamente concentrado)
y IHH < 200; y
c. Si IHH > 2500 (el valor de este ndice refleja un
mercado altamente concentrado) y IHH < 100.


De todas formas, aunque no se sobrepasen los
umbrales, la FNE analizar la concentracin
cuando:

1.- Una de las partes involucradas sea un
competidor potencial o recin ingresado cuya
pequea cuota de mercado no necesariamente
refleje su participacin potencial en un futuro
cercano.
2.- Cuando una de las partes en la concentracin
sea un innovador importante o un competidor
vigoroso e independiente (conocido como una
empresa maverick).
3.- Que haya indicios actuales de colusin o los
haya habido anteriormente.

Es sabido que la probabilidad de que la empresa entre a
un mercado depende de los incentivos, esto es, de la
rentabilidad esperada al entrar.

Como pueden imaginarse, esto depender de las
barreras a la entrada. Las principales barreras que mira
la FNE son:
Barreras legales
Costos hundidos
Comportamiento estratgico
Activos tangibles difciles de replicar por los entrantes
Activos intangibles difciles de replicar por los
entrantes
Costos de cambio
Efectos Unilaterales
La forma ms obvia de afectar la competencia
es que se elimina la competencia entre las
partes fusionadas, permitindoles ejercer
poder de mercado
Efectos coordinados
Bsicamente, cuando facilita la colusin entre
las empresas fusionadas y su competencia
Contrapesos de los efectos
- Los beneficios de la fusin. Tenemos aqu las
eficiencias.

- Reduccin de costos y mayor innovacin o
mejoramiento de los productos, bsicamente.
Generalmente se logra con la obtencin de
economas de escala, especializacin, etc.

- Estas eficiencias de nada servirn si no logran
compensar el mayor poder de mercado obtenido
por la empresa fusionada

- Excepcin de la empresa en crisis