Estudios de Derecho Del Trabajo y de La Seguridad Social

RICARDO NUGENT
ESTUDIOS DE DERECHO
DEL TRABAJO Y DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
Lima, 2006
Per. Universidad de San Martn de Porres
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
ESTUDIOS DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA

SEGURIDAD SOCIAL
Edicin N 1, Lima 2006

352 pp.
DERECHO/DERECHO DEL TRABAJO/SEGURIDAD

SOCIAL/RELACIONES COLECTIVAS/HUELGA/
UNIVERSIDADES/PER
Copyright. Ricardo Nugent

Copyright. USMP
Universidad de San Martn de Porres
Estudios de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Primera Edicin
Lima, mayo 2006
1000 ejemplares
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N: 2006-3412

ISBN: 9972-607-07-0
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NDICE
Pg.
1. Dedicatoria ....................................................................................... 7
2. Prologo ............................................................................................. 9
3. El Problema de la Codificacin del Derecho del Trabajo en el Per ... 13
4. Las Nuevas Corrientes en el Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social ................................................................................ 23
5. Naturaleza Jurdica de la Relacin de Trabajo en la Actividad
Pesquera ............................................................................................ 33
6. Garantas Sociales que Deben Elevarse al Rango de Preceptos
Constitucionales ................................................................................ 39
7. La Empresa Internacional del Mar ...................................................... 47
8. Evolucin del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
en el Per .......................................................................................... 53
9. Algunas consideraciones sobre el trabajo en el imperio del
Tahuantinsuyo ................................................................................... 67
10. Proceso de Codificacin del Derecho del Trabajo en el Per .............. 73
11. Caractersticas del Proceso del Trabajo ............................................... 81
12. La Constitucin y el Derecho de Huelga ............................................ 91
13. El Rgimen legal de los empleados particulares y la necesidad
de su revisin .................................................................................... 105
14. Las Obligaciones Del Empleador con la Seguridad Social en Ocasin
de los Accidentes de Trabajo y las Enfermedades Profesionales ......... 113
Pg.
15. A Nova Emprsa e Integrao do Acidente do Trabalho na

Previdencia Social ............................................................................. 119
16. Esquema del Seguro de Enfermedad en Centro Amrica ...................... 123
17 Reflexiones sobre el Estatuto del Fondo Especial de Jubilacin
de Empleados Particulares ................................................................. 131
18. La Duracin y la Terminacin del Contrato de Trabajo ....................... 147
19. La Seguridad Social su Historia y sus Fuentes ..................................... 153
20. Carta Social Latinoamericana ............................................................. 171
21. El Genoma Humano y Derechos Humanos ........................................ 177
22. Funciones y Competencias del Tribunal Constitucional ..................... 209
23. Las Infracciones Constitucionales y Legales que resultaran de la
Abrogacin de la Ley N 20530 ........................................................ 219
24. Anexos: Anteproyecto de Ley General Del Trabajo ............................. 223
25. Proyecto de Ley de Relaciones Individuales del Trabajo ..................... 311
26. Proyecto de Ley General de Relaciones Colectivas de Trabajo ............ 337
A
MaraOlga
PRLOGO
Ricardo Nugent ha tenido la muy feliz idea de reunir en un libro sus
principales estudios sobre temas de derecho del trabajo y la seguridad social, escritos
a lo largo de una carrera tan extensa como destacada, en la que el desempeo de
elevadas funciones en el sector pblico y privado, no le ha impedido dedicar el
tiempo necesario para la reflexin jurdica y elaborar genuinas aportaciones a esta
disciplina.
Los 24 estudios que integran este volumen dan testimonio de la vocacin

intelectual y acadmica de Ricardo Nugent y su permanente preocupacin por
investigar y fijar posiciones frente las cambiantes realidades sociales y econmicas
que la legislacin laboral as como la de la seguridad social deben regular.
En todos ellos se advierte el rigor del acadmico y la acuciosidad del

investigador, pero tambin, el compromiso vital del laboralista para quien el derecho
del trabajo no es mera tcnica jurdica, capaz de cohonestar situaciones de injusticia
y desigualdad, sino instrumento eficaz para superarlas y construir relaciones laborales
equilibradas.
An cuando los distintos estudios que se presentan ensayos, ponencias a

congresos, exposicin de motivos de proyectos de ley, artculos, etc corresponden
a distintas pocas y abordan cuestiones que, han sido afrontadas por la legislacin,
fluye de ellos un pensamiento vigoroso, principios firmes y un sentido social sin el
cual el derecho laboral sera un cuerpo sin alma, una entelequia o, peor an, una
teora perversa capaz de volverse, en manos de aviesos operadores, contra aquellos
a quienes se supone debe proteger.
As, por ejemplo, el magnfico estudio sobre el derecho de huelga en la

Constitucin de 1979, conserva plena validez, no slo por adscribirse a una
concepcin amplia del derecho de huelga, coherente con su naturaleza de
mecanismo de autotutela, sino por su anlisis crtico de los proyectos de regulacin
que pretendan mutilarla, prohibiendo las modalidades, llamadas atpicas, de la
huelga. Su vigorosa defensa de estos medios de accin directa, sigue siendo, hoy,
un reclamo vigente frente a la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que, a pesar
de su reforma en el ao 2003, mantiene inalterable su deplorable artculo 81 que
prohbe dichas modalidades.
No menos inters tiene la ponencia que en 1969, en colaboracin con los

distinguidos juristas Jos Samanez Concha y Ricardo La Hoz, presentara al congreso
nacional de abogados, proponiendo y sustentando un proyecto de enmienda
constitucional para incorporar a la ley fundamental un conjunto de derechos
laborales, entre ellos los de carcter colectivo libertad sindical, negociacin
colectiva y derecho de huelga- , as como, en el plano individual, la estabilidad
laboral, amn de otros, indispensables para la adecuada tutela del trabajador. Se
trata, sin duda, de un trabajo pionero, que precedi a la constitucionalizacin de
aquellos derechos en el texto de 1979.
Tambin destacan las interesantes y bien fundamentadas exposiciones de

motivos de distintos proyectos de ley, tales como el de la Ley General de Trabajo
de 1963, y los de Ley de Relaciones Individuales de Trabajo y Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, que datan de 1970, todos los cuales fueron formulados por
comisiones de expertos presididas por Ricardo Nugent. La inclusin en el texto del
articulado de dichos proyectos, es, sin duda, un acierto, porque ayudar a los
investigadores a conocer la historia de los varios intentos, hasta ahora frustrados,
de sistematizar e integrar nuestra an dispersa legislacin laboral.
Se trata en suma, de una valiosa obra, que posibilitar al lector adquirir una
perspectiva panormica de la problemtica y evolucin de nuestro derecho laboral
y de seguridad social, aproximndose a los debates y propuestas que en determinados
contextos histricos se han suscitado en torno a estas disciplinas, a travs del
pensamiento lcido y riguroso de uno de los ms importantes iuslaboralistas peruanos
Esta ltima afirmacin no es, por cierto, gratuita ni, mucho menos,
hiperblica, a la vista de la relevante trayectoria de Ricardo Nugent como
profesional, magistrado y docente universitario. Egresado de la Facultad de Derecho
de la Universidad de San Marcos, donde tambin obtuvo su ttulo de Doctor en
1961, ha impartido la ctedra de Derecho del Trabajo desde 1959 en esa casa de
estudios, de la cual es Profesor Emrito. Posteriormente, lo ha hecho en la
Universidad San Martn de Porres, habiendo, en esta ltima, desempeado, diversos
cargos de importancia, como los de Director del Programa Acadmico de Maestra
en Derecho y Rector de la Universidad, en 1984.
Ha integrado, asimismo, numerosas comisiones oficiales encargadas de

formular proyectos de ley en materia laboral, especialmente las encargadas de
elaborar los proyectos de Ley General de Trabajo, en 1963 y 1970.
Su labor como magistrado ha sido relevante, al llegar a ocupar los ms altos

cargos en la justicia ordinaria, electoral y constitucional. Designado Vocal de la
Corte Suprema en 1969, fue elegido presidente de este alto tribunal de justicia en
1976. En el perodo 1995-1996, ocup la Presidencia del Jurado Nacional de
Elecciones, organismo que integraba en representacin de la Corte Suprema. En
1996 fue elegido por el Congreso como Magistrado del Tribunal Constitucional,
siendo designado como su Presidente el mismo ao. Cumplido su perodo, se
desempe como Magistrado de este tribunal hasta el ao 2002.
Realizado tan importante periplo de vida, Ricardo Nugent no se retir a sus

cuarteles de invierno, a gozar de un merecido descanso, sino que impelido por su
vocacin acadmica y su compromiso con el derecho del trabajo, continu en las
aulas universitarias para seguir enseando e investigando. Fruto de sus desvelos
actuales, es esta recopilacin de sus trabajos de mayor trascendencia, los cuales,
adems del aporte que su contenido representa, vienen a dar testimonio del
compromiso de una vida al servicio del derecho y del Per.
Estoy seguro que con estos estudios Ricardo Nugent no pretende poner un
broche de oro a su distinguida carrera sino, por el contrario, tomar nuevo impulso
para brindarnos, ms adelante, nuevas contribuciones, a las que est llamado, casi
obligado, por su valiosa experiencia, capacidad y conocimientos. Entretanto, los
laboristas peruanos, los estudiantes de derecho y todos a cuantos interesan las
cuestiones laborales y de la seguridad social, encontraremos en estas pginas una
insustituible fuente de informacin, orientacin y conocimiento.
No es, finalmente, menos necesario ni oportuno, decir que tras tan destacada
carrera, y sin duda como soporte de ella, estn las virtudes de la persona, que han
hecho que la caballerosidad, hombra de bien y honestidad de Ricardo Nugent, le
hayan permitido sortear con xito las tentaciones de la soberbia, la inconsecuencia,
la corrupcin o la insensibilidad que suelen acompaar el desempeo de altas
funciones, y de las cuales slo es posible sustraerse cuando, como en el caso de
nuestro autor, existen valores arraigados, principios asumidos como norma de vida
y limpieza de miras, que hacen que su trayectoria constituya un verdadero ejemplo
de lo que debe ser el hombre de derecho y el ciudadano cabal.
Carlos Blancas Bustamante.

EL PROBLEMA DE LA CODIFICACIN DEL
DERECHO DEL TRABAJO EN EL PER*
Tema sugestivo es el de la codificacin del Derecho del Trabajo empero,
debe ser serenamente examinado, evitando que las conclusiones respondan, ms
que a planeamientos reales, al entusiasmo que este Derecho despierta por su hondo
contenido humano, por su poderoso dinamismo y su vigorosa e influyente corriente
socializadora. La codificacin debe ser fruto de madurez y ser consecuencia de
imperativos sociales y econmicos; pues, si se elabora un Cdigo con prescindencia
de dichos factores, por mucho que sea de admirar su construccin tcnica, muy
pronto la realidad se encargar de mostrar su importancia e inconveniencia.
No es suficiente que una disciplina jurdica haya logrado en el caso del

Derecho del Trabajo con sobrada justificacin autonoma legislativa, autonoma
jurisdiccional, autonoma cientfica y autonoma didctica.
Los llamados cdigos de la antigedad han sido, en realidad, slo

recopilaciones de leyes. Los cdigos modernos, sistemticos y orgnicos, tcnicos
y definidos, siguen el sistema de codificacin del Cdigo Civil de Napolen que
ha determinado el concepto de Cdigo que tenemos en la actualidad. Juan Carlos
Goyena observa desde el punto de vista histrico que la codificacin actual, surgida
del racionalismo imperante durante la segunda mitad del S. XVIII y S. XIX, Juan
Carlos Goyena ha escrito que las antiguas codificaciones (Cd. de Hamurabi;
Digesto; Instituta; Partidas, etc.), no fueron otra cosa que recopilaciones legislativas,
mera reunin de disposiciones dispersas durante las pocas en que tuvieron su
influencia las civilizaciones que les dieron origen, sin que existiera cuerpo orgnico,
producto de un mtodo definido, tal como se observa en los cdigos modernos1.
Dice sobre el particular Guillermo Cabanellas: Los romanos denominaban codex
a un conjunto de pequeas tablillas unidas, recubiertas de cera y escritas.
*
Ponencia presentada en colaboracin con los doctores Jos Samanez Concha y Ricardo La Hoz
Tirado al primer Congreso Peruano de Derecho de l Trabajo realizado en Trujillo en 1962.
1
La Codificacin del Derecho del Trabajo In Revista Jurdica, Bs. As., Julio-Setiembre de 1959,
pgs. 95 a 105.
13
Ricardo Nugent
Posteriormente se aplic la palabra Cdigo a las recopilaciones de leyes; el Cdigo

de Justiniano es la mas conocida de todas2.
Daro Herrera Paulsen expresa que los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano

y el Cdigo Teodosiano, son compilaciones de leyes y que entre las Recopilaciones
de jurisconsultos hay que citar los fragmentos Vaticana, la coleccin Legum
Mosaicarum et Romauorum, la Costumbre Siro Romana, la lex Romana visigoda o
el Breviario de Alarico3 y cuya paternidad es atribuida a los exgetas (Cdigo Civil
francs y contemporneos), deja de lado la observacin de las costumbres,
traducindose en una suerte de imperativo categrico del derecho positivo escrito,
por encima de cualquier otra forma de revelacin de la vida social. De la ardua
polmica que se gener entre quienes defendan la codificacin y quienes la
impugnaban participan los grandes cdigos modernos (alemn de 1900 y Suizo de
las Obligaciones), dando luego paso a nuevas corrientes que, contemplando el
problema desde otros puntos de vista, se encargan de ensalzar a la norma como
fuente indiscutida e indiscutible de derecho4. El Cdigo de Napolen marc,
pues, un claro hito en el complicado campo de la codificacin, mejor dicho, con
el citado Cdigo surge el concepto completo de lo que es la codificacin y de lo
que es un Cdigo. Es necesario, entonces, definir lo que es un cdigo, no tanto
desde el punto de vista gramatical, sino en cuanto a su contenido.
Jos Prez Leero, en conceptos con los que entre otros, no est de acuerdo
Eugenio Prez Botija, ha expresado que la codificacin seala la etapa ltima de la
vida jurdica de las normas, con la estabilidad y madurez consiguientes, totalmente
contrarias a la movilidad y juventud de las actuales disposiciones de trabajo;
aadiendo: Codificar es catalogar sistemticamente, como en un museo, las
instituciones jurdicas ya totalmente maduras, y an casi dira muertas. Es construir
un edificio jurdico; y es fcil apreciar que si los elementos de construccin (piedras
y madera) tuviesen vida con potencialidad de crecimiento y reproduccin, echaran
por tierra, con esa su vitalidad, todo el edificio construido. Para construir slidamente
y con miras a un futuro indefinido, los elementos de construccin han de haber
alcanzado ya la estabilidad esttica y muerta de la perfeccin ltima5. Guillermo
Cabanellas, citando a Planiol, afirma que la codificacin constituye algo ms que
la unificacin del Derecho; el Derecho puede unificarse en un Estado sin ser
codificado. As, sigue diciendo el ilustre tratadista la codificacin aparece
como la reunin de las leyes de un Estado, relativas a una rama jurdica definida,
en un cuerpo orgnico y sistemtico, bajo la unidad cientfica, que es su
determinante. Se trata de un sistema legislativo mediante el cual el Derecho Positivo
de un pueblo se organiza y se distribuye en forma regular. Por la codificacin se
2
(2).-Tratado de Derecho Laboral, t. 1, Bs. As., 1949, pg. 600. (3).-DERECHO ROMANO.-
Lima, 1961, pag. 19. (41.Articulo citado.
3
DERECHO ROMANO.- Lima, 1961, pg. 19.
4
Artculo citado.
5
Teora General del Derecho Espaol del Trabajo, Madrid, 1948, pg. 80.
14
ESTUDIOS DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
renen las leyes correspondientes a cada rama del Derecho positivo de un pueblo
en un todo orgnico y armnico, en una sola ley, denominada Cdigo6. As, se
entiende que constituye un Cdigo la agrupacin metdica y orgnica de los
principios jurdicos que informan una determinada rama del derecho en un cuerpo
legislativo que conserva entre sus clusulas una ntima y reciproca relacin, ha
dicho Juan Carlos Goyena7; y Prez Botija, partidario de la Codificacin del Derecho
del Trabajo, ha escrito esta definicin: Si desde el punto de vista instrumental y
prctico el Cdigo se estima como la ms perfecta depuracin tcnica, como una
racionalizacin u organizacin cientfica del derecho, que nos permite a todos
(juristas y no juristas) el rpido y fcil conocimiento de las normas vigentes, desde
un Plano terico y filosfico, la codificacin supone la plena recepcin del derecho
laboral como ciencia. Es el to be or not to be de su autonoma jurisdiccional. Es el
reconocimiento de su madurez tcnica y de su especialismo o particularismo
legislativo, sealando, lneas despus que Si se define el Cdigo como el derecho
positivo reducido a sistema habr que buscar, ante todo, un mtodo o criterio de
distribucin e interrelacin de normas, que sea lgico, racional y tcnico8.
Un cuerpo legal que no slo rene las leyes, sino que unifica una rama del
derecho dentro de un sistema lgico, doctrinario, orgnico, pretende,
justificadamente, tener existencia nica, o sea que es exclusivo y excluyente. Como
dice Prez Leero, un Cdigo de Trabajo debe ser: nico de vigencia en toda la
materia laboral; universal, abarcando todas las materias del Derecho del Trabajo;
orgnico, en la composicin y distribucin de sus ttulos y normas; y dogmtico
en principios bsicos y fundamentales, que simplifiquen las particularidades de las
leyes9. La Codificacin debe ser referida a una rama del Derecho, en un tiempo
dado y para un pas, segn hace notar Cabanellas10.
Aparte de los factores econmicos, sociales y polticos que determinan la

necesidad de la codificacin y ligados estrechamente con ellos, hay otros de ndole
cultural. Las instituciones jurdicas nacen, se desarrollan y perfeccionan y despus
de haber llegado a su madures, desaparecen o se transforman. Se produce, como
varios lo han apuntada, un proceso de depuracin de las instituciones jurdicas.
Cabanellas indica que a toda etapa codificadora debe proceder, necesariamente
una fase formativa; proceso preparatorio que no se completar hasta tanto el
desarrollo industrial, econmico, poltico, social y tico no cristalice o se detenga11.
Prez Leero, al referirse a los trabajos de recopilacin y refundicin sistemtica de
diversas materias laborales, llevados a cabo en Espaa por las dos Comisiones de
1924 y 1942, seala que la recopilacin y refundicin es una labor previa a la
6
Ob. cit., pg. 600.
7
Artculo citado.
8
En torno a la posibilidad o conveniencia de la codificacin laboral. Estudios de Derecho del
Trabajo, Bueno, Aire, 1951, paga. 337 a 358.
9
Op. cit. pg. 78
10
Cit, pg. 602.
11
Op. cit. pg. 604.
15
Ricardo Nugent
sistematizacin como sta lo es a la codificacin y que para que pueda ser posible
el xito de un verdadero Cdigo de Trabajo, hay que superar las dos etapas anteriores,
agregando que La codificacin es la ltima etapa de la sistematizacin jurdica. A
la codificacin ha de preceder necesariamente la labor cientfica de la construccin
y sistematizacin...12.
Por otro lado la ley tiende a ser estable por ser regla de conducta y porque
mediante ella se regulan fenmenos polticos, sociales y econmicos; y esa tendencia
a la estabilidad es mucho ms marcada, es una pretensin casi absoluta en un
Cdigo. La codificacin, con sus caractersticas anotadas, se ha llevado a cabo con
xito en el campo no definido del llamado Derecho Privado donde es muy acentuada
esa tendencia esttica. Las dos grandes ramas en que se ha dado en dividir el
derecho clsico no son ajeas, como lgica derivacin de lo expresado, al proceso
ah sealado, destacndose que, desde un punto de vista general, el derecho privado
puede encuadrarse como exponente de lo esttico, entendiendo por tal lo que se ha
sentado y admitido en funcin de universalidad, sin perjuicio de no dejar de lado
sus mutaciones, lentas y definitivas, pero indudablemente fieles reflejos de la
conciencia colectiva. El derecho pblico, que no debemos calificar de esttico
respecto del privado, presenta sin embargo, caracteres dinmicas, toda vez que por
su propio ndole refleja el ritmo inmediato del movimiento de una colectividad,
basada en su presente o pasado inmediato, por eso como consecuencia de lo
expuesto, se originan innovaciones sustanciales de gran impacto en la constitucin
jurdica de los instrumentos de derecho pblico, lo cual se refleja en procesos
como el del constitucionalismo social, que es propio de este siglo, asi como la
libertad poltica y jurdica lo fuera del S. XIX, ha escrito Goyena13. De ah que, no
sin fundada alarma y coincidiendo con la posicin del sector ms importante e
interesado en el Derecho del Trabajo, los trabajadores, se haya escrito frases lapidarias
contra la codificacin de dicho Derecho, como la siguiente de Rafael Cadera:
Hacer esttico el molde de las relaciones sociales es condenarlo de una vez a la
incapacidad y a la muerte. Es menos deseable an la existencia de un Cdigo
rgido y completo, cuanto que es posible obtener sin l las principales ventajas que
su existencia otorgara14; o como la ya citada de Prez Leero; o como sta de
Cabanellas: La realidad ha venido ha sealar la prematura muerte, por consuncin,
de los cdigos de trabajo promulgados en las ltimas dcadas. El Derecho Laboral
queda as amarrado a un cadver que inmoviliza su accin; desgraciada realidad
que comprobaremos al examinar los cdigos vigentes en la materia15. Walker
Linares afirma con referencia al Derecho de Trabajo: es nueva y est en vas de
formacin, siempre impulsada por un dinamismo constante: Por ello es peligroso
codificarlo; la codificacin puede paralizarlo en su evolucin y dejarlo al margen
de la cambiante vida econmica de nuestro tiempo16.
12
Op. cit. pg. 79 y 80.
13
Artculo citado.
14
Citado por Cabaliellas co la Op. Cit., pg. 605
15
Op. cit. pg. 604.
16
Citado por Cabanellas, Op. Cit., pg. 605.
16
La polmica entre los partidarios y adversarios de la codificacin contina

con gran apasionamiento, y es en el campo del Derecho de trabajo donde la discusin
se acenta, echando mano a nuevos elementos de juicio, teniendo necesariamente
que debatirse en torno a las estructuras mismas de la sociedad si se quiere ahondar
en los problemas econmico-sociales o en lo que ha venido a llamarse la cuestin
social. No es aventurado decir que en el cada vez ms vasto mbito del Derecho de
Trabajo podr llegarse a una conclusin que por lo menos en un aspecto, ya se
vislumbra; la legislacin de trabajo no puede ser contenida por un cdigo rgido
con caracteres como los anotados. Si bien no debe irse hasta una interpretacin
libre del Derecho, en la medida propuesta por Savigny, tampoco podr aceptarse
como norma absoluta que el Derecho est hecho para corregir las sociedades,
segn palabras de Thibaut17. Y si bien no menos numerosas que las opiniones en
contra de la codificacin del Derecho de Trabajo, son las opiniones en favor, segn
apunta Cabanellas que cita entre las ltimas las de Capitant y Cuche, Usain,
Hauriou, Tissenbaun, Prez Botija, las primeras, es decir las opiniones contrarias,
se ajustan ms a la realidad social, consideran los fenmenos econmicos y tienen
en cuenta el carcter eminentemente dinmico del Derecho de Trabajo, consecuencia
precisamente de su preponderante contenido econmico. Esas opiniones en contra
tan didcticamente resumidas por Cabanellas, son las siguientes: la caracterstica
necesaria de la codificacin reside en que el Derecho sea estabilizado y su contenido
firme en que no haya frecuentes cambios de doctrina, ni sufra vicisitudes propias
de un clima poltico mudable, consecuencias stas que no se dan en el Derecho
Laboral; las circunstancias de hecho, al variar constantemente, obligan a modificar
el contenido sustantivo de la ley pues, como afirma Hostench, las frmulas lgicas
del Derecho moderno que llamamos Social estn en perodo de desenvolvimiento.
La idea de ese Derecho y su fisonoma, viven en la conciencia de la sociedad, pero
la manifestacin externa que debe consistir en la formulacin de preceptos que
obliguen a todos los ciudadanos por razn del trabajo es el ms grande obstculo
que se presenta para el desarrollo de su accin. El derecho positivo Social o del
Trabajo est informado por un principio practico en cuanto significa acomodacin
a la realidad; por eso la idea de su existencia lleva consigo la de sucesivas evoluciones
en el tiempo; es difcil plasmar, en un cuerpo armnico de disposiciones, el
conjunto de leyes que, nacidas muchas de ellas al conjuro de graves problemas
sociales, se conciben en forma tal que solamente pueden ser aplicadas al perodo
inmediato subsiguiente al de su nacimiento, pues son leyes cuya vida esta contada
de antemano, muchas de las que, en su aplicacin prctica, deben sufrir intensas
modificaciones; no hay, ni siquiera se vislumbra, un criterio uniforme para enfocar
la resolucin de los problemas laborales; el Derecho Laboral no tiene determinada
su exacta nocin, ni siquiera sus cauces de desenvolvimiento han sido fijados por
la doctrina; la movilidad de las situaciones econmicas provoca cambios de la
legislacin laboral influidos por las, oscilaciones que los perodos de crisis o de
depresin producen, lo que se hace ms evidente si se considera que un cdigo de
17
Op. Cit., pg. 601.
17
Ricardo Nugent
trabajo constituye un Cdigo de los intereses de los capitalistas y de los trabajadores;

las situaciones por resolver son completamente nuevas, como es nuevo la gran
industria y distintos son los factores de la produccin lo que provoca una gran
movilidad del Derecho Laboral que a una otros se refiere, y la multiplicidad
caracterstica de los preceptos de la legislacin del trabajo, la peculiaridad de sus
normas, la dispersin de su contenido, la falta de coordinacin de sus disposiciones,
todo lo cual torna difcil y tambin prematura la codificacin; no se ha recogido
an suficiente experiencia sobre la materia, las instituciones incipientes sufren
todava mutaciones, por lo que la codificacin se convierte extraa aventura de
resultado incierto en los beneficios y siempre aleatorio, pues si los elementos
sobre los cuales descansa son indeter-minados, difcil ser lograr, con exactitud, su
contenido18.
Hay que ahondar, pues, en la realidad. Leminier ha dicho que Los Cdigos
no se redactan en un pas porque los deseen o los reclamen los jurisconsultos. sino
que los traen los acontecimientos como progreso de evolucin19. El propio Prez
Botija dice: Por ello podramos concluir con Posada que los Cdigos no se hacen
cuando se quiere, sino cuando se puede, aunque en seguida explica que si se
pueden no se hacen, es que el legislador se siente perezoso o que no se atreve a
enfrentarse con ese grupo, que siempre lo ha habido y siempre lo habr, de
obstinados, recalcitrantes y empedernidos adversarios de la codificacin20. No se
trata simplemente de poder hacer un Cdigo. Los legisladores lo han hecho con los
resultados anotados por Cabanellas, y existen varios proyectos en distintos pases,
contando el Per. Se trata de razones mucho ms profundas y determinantes, de
legislar para una realidad que responde a factores imposibles de cambiar o de
detener con slo la dacin de leyes. Hemos visto en el Per cmo, en otras ramas
del Derecho, en que no se discute la conveniencia de la codificacin, (Derecho de
Aguas), se han dictado Cdigos que en gran parte han resultado inaplicables; y
cmo en distintos aspectos del trabajo, precisamente las leyes y otras disposiciones
de menor jerarqua dictadas para tratar de encauzarlos o estabilizarlos, no han
podido siquiera ser aplicadas.
El Cdigo Civil francs fue un fruto admirable pero no caprichoso de la

Comisin integrada por Troncht Rigot de Prameneu. Portalis y Maleville: fue,
fundamentalmente, un instrumento exigido por los acontecimientos, por las
circunstancias predominantes, por los intereses econmicos que conquistaron el
poder por mucho tiempo y que necesitaban de ese instrumento monumental para
desarrollar su enorme potencialidad renovadora y creadora. El liberalismo y el
individualismo predominantes barrieron con las organizaciones corporativas cuya
estructura no responda a las necesidades histricas del momento. La Ley Chaperlier
18
Citado, Cabanellas. Op. Cit. Pg. 601.
19
Citado, Cabanellas. Op. Cit. Pg. 606-7
20
Citado, Cabanellas. Op. Cit. Pg. 603-4
18
es el ejemplo ms conocido de la supresin del derecho de asociacin profesional.

El nuevo sistema econmico era contrario a todo lo que se opusiera al ejercicio del
derecho de propiedad que, como tantos lo han sealado, fue endiosado. Por eso
elabor e impuso un derecho dentro del cual fueron delimitadas las facultades del
Estado convertido en Estado gendarme, y se dio plena libertad a la autonoma de
la voluntad en el entendido ilusorio de que poda darse en la realidad sin llevar a
que la explotacin y la miseria fueran impuestas. Hoy la realidad social es muy
corta; precisamente se trata de romper los viejos moldes del derecho contenidos en
los Cdigos, sobre todo en lo que se refiere a los fenmenos sociales relacionados
con el trabajo. Las viejas instituciones del derecho privado han sido rebasados y la
codificacin rgida es una de ellas.
Es Mario de la Cueva uno de los que con profundidad y claramente se

opone a la codificacin tocando dichos temas. Dice al respecto: Savigny afirm
que no todos las pocas son propicias para la legislacin y codificacin, y que el
derecho brota y debe brotar de la vida del pueblo, lo que en efecto ocurre con el
Derecho de Trabajo que es un estatuto que esta destinado a resolver necesidades
actuales constantemente cambiantes; que la legislacin y la codificacin son normas
fijas, hechas para durar por siglos y que la codificacin fue pensada para el Derecho
Civil que tena siglos de estabilidad y estuvo destinada a regular relaciones sociales
que se pens eran y seran siempre iguales; que Gastn Morn seal que, al
festejarse el centenario del Cdigo de Napolen, los juristas reconocieron que
estaba envejecido y que era evidente que nos encontramos en presencia de una
revolucin del Derecho y de los hechos en contra del Cdigo; que la situacin es
ms grave en el Derecho de Trabajo que tiene por misin asegurar a cada trabajador
un nivel decoroso de vida y los elementos para alcanzar ese propsito que son,
precisamente, las instituciones y normas del Derecho del Trabajo; que todo cambio
en la economa tiene que repercutir sobre el Derecho de Trabajo que es el derecho
de un derecho en crisis; que la crisis del momento actual es el resultado de un
siglo y medio de capitalismo individualista y del sentido materialista que imprim
la vida y tambin el resultado de un siglo y medio de injusticia que el Derecho de
Trabajo es una reaccin contra un inundo injusto, pero no es la superacin de la
injusticia; que un derecho que nace en la crisis del derecho y para aminorarla, no
puede ser un derecho estable y es poco propicio a la codificacin 21. A todo lo
dicho se agrega la tajante posicin de Mario Devali contra todo intento de
coordinacin sistemtica, orgnica e integral de legislacin del trabajo.
No obstante las razones expuestas, resulta forzoso considerar que el Derecho

de Trabajo en muchos pases, corno el Per, vive una frondosa y desordenada
legislacin, en convenciones colectivas de condiciones de trabajo, en sentencias
colectivas y resoluciones dictadas por las autoridades. Difcil es concebir un mayor
desorden cuyos graves inconvenientes es necesario superar. El caos y la anarqua
21
Citado por Cabanellas. Op. Cit. Pg. 201-2.
19
Ricardo Nugent
legislativa daan a la sociedad. Las siguientes palabras de Prez Botija son grficas
respecto de esa situacin del Derecho de Trabajo. Hasta la fecha ste vive como
en un suburbio; con sus encrucijadas: su falta de rgano legislativo. Es una fronda
enmaraada. La metfora arbrea la evoca Walker Linares y la reitera el propio
Unsain, recordando las palabras de Walker Linares y la reitera el propio Unsain,
recordando palabras de Ramrez Gronda de que es un rbol tan frondoso que clama
por una poda. Una vez ms, se cumple la imagen forestal de que los rboles no
dejan ver el bosque. En este caso podramos decir que las leyes laborales no nos
dejan asomarnos al derecho del trabajo que esas leyes son corno una montaa
inaccesible en las que el hombre se encuentra condenado, cual deca un investigador
a propsito del dere-cho administrativo, a sufrir torturas parejas al clebre mito de
Ssifo22.
Descartada la codificacin, hay que sealar, pues, la forma en que debe ser
ordenado el Derecho Positivo de Trabajo. La simple recopilacin de leyes es un
estado de cosas ya superado en el Derecho y que debe tratar de superarse en materia
de trabajo. Recopilacin de leyes de trabajo, Ordenamiento de leyes de trabajo,
Metodizacin de las leyes de trabajo, son ttulos que indiscutiblemente se utilizan
en las diversas obras dedicadas a la maria23 siendo la recopilacin la agrupacin
cronolgica o por materia de las leyes, decretos y reglamentos de una rama del
Derecho, conservando su individualidad cada una de las disposiciones que la
integran. Tambin el ordenamiento de leyes se revela por presentar en forma
sistemtica y metdica las leyes en vigor de una rama particular del Derecho, mas
conservan igualmente la individualidad de las mismas24. Algo ms podra hacerse
en el Derecho del Trabajo que esas compilaciones u ordenamientos. Lo aconsejable
sera la sistematizacin de que nos habla Prez Leero, o la consolidacin que es el
mtodo adoptado en Brasil. Como expresa Cabanellas, la consolidacin de las
leyes corresponde a una etapa en el desenvolvimiento del proceso jurdico25. El
concepto lo da la exposicin de motivos de Consolidacin de las leyes del Trabajo
del Brasil, citada por el ltimo de los tratadistas nombrarlos: Entre la compilacin
o coleccin de leyes y un cdigo que son respectivamente los momentos extremos
de un proceso de corporificacin del Derecho existe la consolidacin, que es la
fase propia de la concatenacin de los textos y de la coordinacin de los principios,
cuando ya se denuncia, primero el pensamiento del sistema; despus de haber sido
reguladas, de modo amplio, las relaciones sociales en determino plano de la vida
poltica. Proyectada la accin del Estado en varias direcciones, para atender al
tratamiento de situaciones especiales y constantes en una misma orbita jurdica,
impnese, desde el instante en que se sorprende la unidad interna de esos problemas,
escrutar su inteligencia ordenadora, que ser entonces la ratio legis del sistema
normativo necesario. Este es el significado de la consolidacin, que no es una
22
Artculo citado.
23
Tratado de D. Mexicano de Trabajo. Mxico, 1960; t. I. pg. 365-6.
24
Artculo citado.
25
Cabanellas. Op. Cit. Pg. 609.
20
coleccin de leyes, pero si su coordinacin sistematizada26. Explica el mismo

tratadista que la consolidacin de las leyes referentes al trabajo ofrece un vasto
panorama, de gran utilidad, basado en el ordenamiento sistemtico de la legislacin
positiva; sin constituir codificacin, representa lo til de sta, sin ninguna de sus
desventajas. Es el trmino medio harto convenientemente cuando, como en el caso
de una nueva disciplina jurdica, los textos no pueden basarse en la experiencia de
situaciones tradicionales y han de estructurarse en un plano realista, para ser aplicados
a situaciones crticas, producto de un momento determinado27. Creemos que un
sistema parecido resultara adecuado para ser aplicado en el Per, debiendo, una
vez lograda y en vigencia la consolidacin, hacerse las revisiones y ajustes peridicos,
para atender las necesidades vitales del desarrollo de la sociedad y la consiguiente
evolucin del Derecho y para evitar que este se anquilose y suceda lo que respecto
a Mxico seala de la Cueva: Es indispensable que peridicamente se fije el
contenido mnimo de la relacin de trabajo, jornadas segn las distintas actividades,
descansos, vacaciones, proteccin a los menores y a las mujeres, etc.28. De este
modo se marchar de acuerdo con el carcter dinmico del Derecho de Trabajo,
respecto del cual nos dice Prez Botija: Notorio es que el Derecho Laboral ofrece
un dinamismo que contrasta con las exigencias de estabilidad y sedimentacin que
ha de reunir la norma codificable (aunque a regln seguido expresa que no todas
las disposiciones que lo componen adoleces de inestabilidad)29. Esta podra hacerse
sin perjuicio de que, cuando las circunstancias lo exijan, se dicte la legislacin
necesaria, con cargo de incorporarla a la consolidacin.
Haber optado por la consolidacin, en la forma expresada, significa que se

ha tenido en cuenta nuestra realidad de pas subdesarrollado o en proceso de
desarrollo como otros llaman al estado de atraso que estamos empeados en superar.
En distintos certmenes y raras deliberaciones, en mltiples informes de tcnicos
internacionales y nacionales, en ensayos y obras escritas, etc., ha sido tratado ese
estado de cosas y se ha sealado la urgencia vital de un profundo cambio de
estructuras y de poner en marcha un plan de desarrollo nacional. Estamos a las
puertas de esos cambios que repercutirn necesariamente en el campo del Derecho,
afectando en fuerte grado a nuestra legislacin de trabajo. Esta es otra razn y
poderosa para no recomendar la codificacin. La consolidacin permitir utilizar
todo lo valedero de nuestras leves y reglamentos, desechar lo inconveniente que ha
sido incorporado en ellos y llenar los sentidos vacos de nuestro catico Derecho
Positivo de Trabajo, al cual se han referido distinguidos juristas nacionales como
Carlos Rodrguez Pastor, llamndole legislacin dispersa y contradictoria30, y
Napolen Valdez Tudela, que ha hablado de legislacin fragmentaria y dispersa31,
26
Id.
27
Id.
28
Op. Cit. Pg. 69-10.
29
Id. Pg. 610.
30
Op. Cit. Pgs. 666 y 367.
31
Derecho del Trabajo. Sexta Edicin, Madrid, 1960, pg. 78.
21
Ricardo Nugent
aunque ambos, como otros estudiosos peruanos, se han pronunciado por la

codificacin, afn inconveniente que en el Per es sostenido desde hace tiempo,
habindose traducido incluso como lo hace notar Valdez Tudela, en la dacin de
disposiciones legales con dicho fin; como la ley: N 6871 (art. 13) de 12 de mayo
de 1930, el Decreto Supremo de 22 de diciembre de ese mismo ao, las resoluciones
gubernativas de 5 de setiembre de 1932 y de 10 de agosto de 1934, que no dieron
frutos, y otras disposiciones. Existen proyectos como el de Bustamante de la de la
Fuente de 1934, el preparado en la Direccin General de Trabajo, y el de Norman
E. King. Estos esfuerzos y las recopilaciones u ordenamientos llevados a cabo por
Manuel E. Vigil, Ramrez Otrola, Elas Aparicio y Gonzales Rosales y otros, as
como la sistematizacin emprendida por Ral Ferrero, sern muy tiles para
emprender esa tarea de la consolidacin.
CONCLUSIONES
A). Los ponentes, teniendo en cuenta el estado de nuestra legislacin
sobre trabajo y la realidad nacional, y considerando las transformaciones sociales
que se estn produciendo en el mundo y que son necesarias e inevitables en nuestro
pas, creen que debe optarse por un sistema de la CONSOLIDACIN parecido al
del Brasil, debiendo hacerse revisiones peridicas, sin perjuicio de que, cuando las
circunstancias lo exijan, se dicte la legislacin necesaria con arreglo de incorporarla
a la consolidacin.
B). El contenido de la Consolidacin de la legislacin peruana de trabajo

que solo tentativamente sugerimos como base de discusin, es el siguiente:
I. Disposiciones generales;
II. Relacin individual de trabajo;
III. Organizacin Sindical;
IV. Relaciones colectivas de trabajo;
V. Seguridad Social;
VI. Tribunales y Autoridades Administrativas de Trabajo.
C). Todo lo relativo a los procedimientos en materias de trabajo debe ser

objeto de una ley especial.
22
LAS NUEVAS CORRIENTES EN EL DERECHO DEL

TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL*
El Derecho del Trabajo por su evidente contenido social, constituye

preocupacin constante de juristas, socilogos, economistas, polticos y dirigentes
sindicales. En el afn de hacer realidad el imperio de la justicia social, se han
adelantado diversas soluciones, tendientes a colocar al hombre que trabaja, en el
lugar que le corresponde en la sociedad contempornea, reivindicando para l, su
condicin de persona humana, dotada de inteligencia y voluntad, y por consiguiente
titular de derechos y deberes que por ser universales e inviolables, son tambin
inalienables32.
En este angustioso quehacer, los juristas han elaborado instituciones que

inicialmente causaron el desconcierto de los estudiosos, ante la imposibilidad de
encerrarlas, dentro de los esquemas tradicionales del Derecho Civil, pero que pronto
se convierten en slida dogmtica, permitiendo al trabajador organizarse libremente
y discutir en un plano de igualdad sus condiciones de trabajo. El delito de coalicin
es suprimido de los cdigos penales y surge avasallador el derecho de asociacin
profesional, partida de nacimiento del movimiento sindical, que en seguida enarbola
con ms bros, la bandera de las reivindicaciones sociales.
La imperiosa necesidad de mantener el orden pblico, alterado con frecuencia

por la intensa lucha social, determina las primeras normas tutelares dictadas en
favor de los trabajadores. Toda la legislacin anterior al ao 1914 est animada de
ese propsito. Es a partir de la primera guerra mundial y concretamente desde el
establecimiento de la Organizacin Internacional de Trabajo, en el ao 1919, que
emerge el Derecho de Trabajo, como una disciplina autnoma. El Trabajo no es
una mercanca, La libertad de asociacin es esencial para el progreso constante
*
Revista de Derecho del Trabajo, rgano del Instituto de Derecho de Trabajo y de al seguridad
social del Programa Acadmico de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos Facultad de Derecho, Tomo N 2, Lima, 1965.
32
Juan XXIII. Pacen in Terris. Ed. Avanzada. Lima 1963, pg. 6.
23
Ricardo Nugent
(segn el texto reformado por la llamada Declaracin de Filadelfia de 1944), son

las hermosas declaraciones que se difunden por el mundo entero, como una respuesta
integral y definitiva al liberalismo econmico. Para Krotoschin33, la primera frase
plantea el problema del trabajador como persona y de la consiguiente necesidad de
su integracional conjunto social; la segunda indica el medio o los medios principales,
por el cual esa integracin (a una comunidad intermedia) debe llevarse a cabo,
como etapa indispensable y autnoma de la incorporacin a la comunidad total
que es el Estado.
En virtud de esas declaraciones, la brutal ley de la oferta y de la demanda,

creacin del capitalismo liberal para sojuzgar a la clase trabajadora, queda
insubsistente. El increble abstencionismo del Estado amparado en el caduco lema
del Laissez Faire, laizzez passer es reemplazado por un razonable intervencionismo
en las relaciones entre el capital y el trabajo, haciendo posible el desarrollo del
Nuevo Derecho en favor de los trabajadores, Derecho cuya sustantividad no la
determina una bibliografa ms o menos numerosa, sino el haber logrado una
sistemtica que adems de ofrecer una estructura orgnica de aquella, posibilite su
estudio e investigacin, como ensea Prez Botija en su interesante estudio sobre
la naturaleza jurdica del Derecho de Trabajo34.
Las conquistas hasta ahora conseguidas, estn muy lejos de la solucin del
complejo problema social. Se ha llegado apenas a una transaccin, por eso de la
Cueva en opinin que compartimos, sostiene que el Derecho del Trabajo es el
derecho de un derecho en crisis, y es as porque vivimos un siglo y medio de crisis.
La crisis social actual es el resultado de un siglo y medio de capitalismo individualista
y del sentido materialista que imprimi a la vida; es tambin el resultado de siglo
y medio de injusticia; el Derecho del Trabajo es una reaccin contra un mundo
injusto, pero no es la superacin de la injusticia35.
En verdad que no faltaron algunos intentos para mitigar tal estado de cosas,
pero las soluciones propuestas, fueron parciales y por lo tanto insuficientes para
resolver la cuestin social. Con razn deca Stanforini que no poda admitirse que
derechos tan esenciales a la existencia, como los derivados del trabajo, de cuya
efectividad dependa la libertad y el bienestar del trabajador y de su familia, pudieran
estar subordinados al voluntario cumplimiento de un contrato o a la suerte de
fenmenos econmicos regulados con miras a otros intereses.
Por eso los juslaboralistas, han podido explicar la naturaleza jurdica del
contrato individual de trabajo, al margen de las doctrinas civilistas, que
33
Krotoschin Ernesto, Tendencias actuales en el derecho del Trabajo. Ed. Jurdicas, Bs. Aires
1959, pg. 35, 2 Pargrafo.
34
Prez Botija Eugenio. La naturaleza Jurdica del Derecho del Trabajo, Madrid, 1953, pg. 13.
35
De la Cueva Mario. Derecho Mexicano del Trabajo. Tomo I, pg, 366. editora Porrua, Mxico,
1961.
24
infructuosamente intentaron asimilarlo a los contratos de compra-venta, mandato,

sociedad y arrendamiento; destacando su autonoma cientfica y distinguiendo
entre esta convencin y la relacin de trabajo, como fuente de derechos y
obligaciones entre empleadores y trabajadores, a consecuencia del hecho del trabajo.
Esa elaboracin doctrinaria, incorporada a las ms recientes leyes de trabajo,

ha exigido sealar los elementos constitutivos de la relacin de trabajo. En ese
sentido ha sido preciso revisar conceptos tradicionales, para establecer que la
subordinacin econmica no puede considerarse como elemento sustancial de la
relacin, por ser contraria a la dignidad del ser humano, y a la propia naturaleza
del Derecho del Trabajo. No puede disimularse, que por la deficiente estructura de
la empresa, la subordinacin econmica se presenta en la realidad. Esta presencia
circunstancial y transitoria, implica en todo caso la presuncin de que la persona
sujeta a esa subordinacin, se encuentra en una relacin de trabajo que debe ser
protegida por la ley.
Y es que si nos atenemos a los principios que informan el Derecho del

Trabajo, la subordinacin debe ser jurdica y no econmica. La primera se expresa
en el poder de mando que corresponde al empleador, y en la facultad de dar
directivas en orden al cumplimiento de las obligaciones que asume el trabajador a
consecuencia de la relacin de trabajo, en tanto esas directivas sean compatibles
con los derechos inherentes al trabajador en su condicin de persona. La segunda
significa en realidad una esclavitud convencional, una nueva forma de servidumbre,
que admite en principio la libertad poltica y social; pero que desconoce por completo
la libertad econmica. Esta frmula como es fcil advertir, no puede seguir
tolerndose en pleno siglo XX en que nadie puede ser sometido a esclavitud en
ninguna de sus formas, como lo proclama el Artculo 4 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones
Unidad, en la memorable jornada del 10 de diciembre de 1948.
El Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Pretenden remediar tal

situacin, mediante la estabilidad en el empleo, remuneraciones adecuadas,
intangibilidad de ellas, el estricto cumplimiento de la jornada de trabajo, el descanso
vacacional obligatorio, el respeto y consideracin a las asociaciones profesionales
de trabajadores, la cogestin en la administracin de las empresas, la coparticipacin
en las utilidades y remitiendo al Derecho de la Seguridad Social, la cobertura de
los riesgos derivados de accidentes, enfermedades, vejez, muerte, etc., es decir
profunda transformacin de la estructura de la empresa.
La estabilidad en sentido propio, expresa Deveali36 consiste en el derecho

del empleado a conservar su puesto durante toda su vida laboral, no pudiendo ser
36
Deveali Mario L.: Lineamientos del Derecho del Trabajo., Tipografa Editora Argentina. Bs.
Aires, 1963, pg. 265.
25
Ricardo Nugent
declarado cesante antes de dicho momento, sino por las causas taxativamente
determinadas, ya que por otro lado, no pueden existir derechos tan absolutos
como para desconocer el que compete al empresario, de proceder al despido de su
servidor, cuando existe causa justificada.
Este principio es consecuencia de considerar al trabajo como un derecho y

un deber del trabajador. Si ste tiene el deber de contribuir a la produccin en la
medida de sus posibilidades laborales, y de procurarse legtimamente los recursos
necesarios para subvenir decorosamente a sus necesidades y a las de su familia, es
obvio que correlativamente tenga tambin el derecho a conservar su trabajo, pues
de otra manera se encontrara en la imposibilidad de cumplir con el deber de
trabajar. De ah que el trabajo sea un derecho elemental del trabajador, del que no
puede ser despojado unilateralmente por el empresario, sin causar irreparable
perjuicio no slo al inters particular de aqul, sino al inters social que compromete
a toda la colectividad.
La legislacin comparada no ha sido ajena a esta preocupacin. En la segunda

dcada del presente siglo, el principio fue consagrado por el Art. 123 de la
Constitucin de los Estados Unidos de Mxico, repetido en su Ley Federal de
Trabajo de 1931, y con algunas variantes en cuanto a su aplicacin, fue considerado
en las leyes de Brasil, Espaa, Argentina y Chile.
En nuestro Derecho Nacional la estabilidad funciona para los empleados

pblicos, conforme al Art. 46 de la Ley N 11377, quienes slo podrn ser declarados
cesantes o destituidos por falta grave, previo el procedimiento disciplinario
correspondiente, en el cual el procesado tiene derecho a defensa. Con respecto a
los empleados particulares las ltimas leyes sobre jubilacin; especialmente la N
15542 de 3 de mayo de 1965, reconocen la estabilidad del trabajador con ms de
20 aos de servicios prestados a un mismo empleador, al disponer que las nicas
causales justificadas de rescisin del contrato de trabajo por voluntad unilateral
del empleador, sern las relacionadas con el incumplimiento esencial del contrato
de trabajo, el abandono y las sealadas en el artculo 294 del Cdigo de Comercio,
u otras de anloga gravedad, previa y debidamente comprobadas y calificadas por
el Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas. El plazo es de 15 aos tratndose de
empleadas, agregndose que estas disposiciones regirn hasta que entre en vigencia
el Cdigo de Trabajo en actual elaboracin, en el que complementarn y
perfeccionarn las normas sobre estabilidad.
Es necesario mencionar en este aspecto, que en el ltimo Congreso Nacional

de Abogados, realizado en la ciudad de Piura en el mes de agosto de 1964,
tomndose como base una importante ponencia del distinguido miembro del
Consejo Directivo del Instituto Peruano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
26
Social, doctor Nelson J. Cceres37, se acord recomendar que en el Cdigo de

Trabajo actualmente en preparacin, se consagre la estabilidad del trabajador en el
empleo, regulando debidamente en dicho cuerpo de leyes, los derechos y
obligaciones del empleador y del trabajador, pero teniendo en cuenta los Convenios
y Recomendaciones de la Oficina Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) en
cuanto sean aplicables a nuestra realidad econmica y a la conveniencia de la
Nacin.
El principio enunciado est ntimamente vinculado con la necesidad de

proveer al trabajador de la remuneracin adecuada, que le permita satisfacer
dignamente sus necesidades primordiales, lo que supone el salario justo y por lo
tanto el salario familiar absoluto, que no es un salario mximo como muchos
creen, sino un salario mnimo, y por consiguiente perfectamente exigible en justicia.
Len XIII en frases que han pasado a la Historia, sostiene en la encclica

Rerum Novarum que si acaeciere alguna vez que el obrero obligado Por una
necesidad o movido por el miedo de un mal mayor aceptase una condicin ms
dura, que contra su voluntad tuviese que admitir por imponrsela absolutamente el
amo o el contratista, sera hacerle violencia, y contra esa violencia clama la justicia38.
Sin embargo, como esa remuneracin mnima no realiza plenamente el

ideal de la justicia social, se hace indispensable introducir en las distintas
legislaciones de los pases suficientemente desarrollados la cogestin de empleadores
y trabajadores en la administracin de la empresa y la real y efectiva coparticin en
las utilidades, entre quienes contribuyen por igual a la produccin. Sobre este
particular, conviene recordar a los que piensan que tales exigencias constituyen un
serio atentado contra la propiedad privada, que Po XI en la encclica Quadragsimo
Anno estableci el principio de que es completamente falso atribuir slo al capital
o slo al trabajo, lo que ha resultado de la eficaz cooperacin de ambos, y que es
totalmente injusto que el uno o el otro, desconociendo la eficacia de la otra parte,
se alce con todo el fruto, principio sobre el que aos ms tarde iba a incidir Juan
XXIII en su encclica Mater et Magistra, aadiendo que la indicada exigencia de
justicia, puede ser cumplida de diversas maneras sugeridas por la experiencia, y de
las ms deseables, consiste en hacer que los obreros en las formas y en los grados
ms oportunos, puedan venir a participar en la propiedad de las mismas empresas,
para que las riquezas adquiridas se acumulen con medida equitativa en manos de
los ricos y con bastante profusin entre los trabajadores39.
37
Publicada en el N 1 de la revista de Derecho del Trabajo, rgano del Instituto de Derecho de
Trabajo y de al seguridad social del Programa Acadmico de Derecho y Ciencias Sociales de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos Facultad de Derecho, Lima, 1965.
38
LEON XIII. FERUM Novarum. Editorial Difusin, Bs. Aires 1944, pg. 50.
39
JUAN XXIII. Mater et Magistra. Ed. Grfica Voluntas. Madrid 1961, pg. 297.
27
Ricardo Nugent
En nuestro Derecho Nacional, la coparticin en las utilidades es precepto

constitucional, razn por la cual a nadie puede sorprenderle que el Estado favorezca
esta participacin, en concordancia con los principios enunciados, dictando al
efecto las disposiciones legales pertinentes, en sustitucin de las asignaciones que
sin ningn criterio tcnico se han establecido con diversos Decretos Supremos, y
que pese a su enunciada transitoriedad, han sido incorporados como norma
permanente en nuestro rgimen jurdico, por mandato de la Ley N 11672.
No escapa a nuestra observacin, que para la vigencia legal de estos

principios, sern menester ir simultneamente a reformas de otra ndole, a fin de
evitar que las empresas soporten cargas sociales superiores a sus posibilidades, que
se traducirn en irreparable perjuicio o no slo para los tenedores del capital, sino
de los propios trabajadores y por ende de toda la economa del pas. Es igualmente
necesario en este orden de cosas, desplazar hacia la seguridad social todos los
infortunios del trabajo. Es sabido que el Per fue una de las Naciones precursoras
del Derecho de la Seguridad Social en Amrica. Con la Ley 1378 de 20 de enero de
1911, se introduce en nuestro ordenamiento legal la teora del riesgo profesional,
que permiti indemnizar los accidentes ocurridos en el trabajo o con ocasin
directa de l, a consecuencia del uso de las mquinas, sin necesidad y acreditar la
culpa del empresario como suceda con arreglo a la legislacin civil hasta entonces
imperante. Aos ms tarde se promulga la Ley 7975 de 12 de enero de 1935, que
reconoci a quienes adquieren enfermedades profesionales los mismos derechos
indemnizatorios sealados en la Ley 1378.
Esas dos leyes y sus reglamentos, con ligeras modificaciones siguen vigentes
no obstante el tiempo transcurrido. Ellas constituyeron un notable avance en su
poca, principalmente la ley 1378 que signific la iniciacin de la legislacin
social en el Per. Indisputable mrito de dos distinguidos maestros de San Marcos,
los doctores Jos Matas Manzanilla y Lus Miro Quesada, que en inolvidables
debates parlamentarios lograron esta conquista para la clase trabajadora; tanto ms
meritoria, si se recuerda la poderosa tendencia opositora que por varios aos logr
impedir la promulgacin de la ley. En aquellos aos, el slo enunciado de la
expresin justicia social, provocaba en determinados sectores, las mismas
reacciones que hoy se producen, cuando se habla de los derechos que an deben
recuperarse para el hombre que trabaja y que antes hemos sealado, apoyndonos
en la Doctrina Pontificia, para que nadie pueda atribuirnos ideologas forneas que
no se compadecen con nuestra realidad nacional ni con nuestras propias
convicciones.
Empero, es lamentable reconocer que hemos quedado rezagados exhibiendo

un ordenamiento que ha resultado deficiente para cubrir los infortunios del trabajo,
por su limitado campo de accin, concretado al parcial resarcimiento de los
accidentes y enfermedades profesionales que puedan sufrir un reducido numero de
trabajadores. En la hora presente no puede seguir sostenindose la teora del riesgo
profesional que puedan sufrir un reducido nmero de trabajadores. En la hora
presente no puede seguir sostenindose la teora del riesgo profesional como
28
fundamento de la indemnizacin por accidentes de trabajo, por cuanto ella deja

desamparados a u nmero considerable de trabajadores que no prestan servicios en
industrias que utilizan maquinarias.
Ya no cabe enfocar el problema de la infortunstica laboral en funcin de la

responsabilidad del empleador sino en funcin de la reparacin debida a quien
sufre un infortunio de trabajo. Ya no interesa la responsabilidad sino la seguridad
social del trabajador y de su familia.
La doctrina del riesgo profesional que en su da tuvo transcendental

importancia, ha quedado as totalmente superada por la doctrina del riesgo social
que remite a la colectividad la reparacin de los accidentes de trabajo y de las
enfermedades profesionales, sin considerar la naturaleza de la industria ni la
capacidad econmica del empleador. Es suficiente que exista relacin causal entre
el trabajo realizado y el accidente o la enfermedad, para que funcione la reparacin;
o como dice Garca Oviedo La Institucin deja de ser de responsabilidad y se
convierte en institucin de garanta sometida al orden de la Previsin Social.
Siendo el trabajo de carcter social, todo infortunio sobreviniente debe ser

cubierto por la sociedad, a travs de los seguros sociales, a cuyo mantenimiento
deben aportar su contribucin, las empresas, el Estado y los propios trabajadores.
Mientras se opera el trnsito de estas instituciones al derecho de la seguridad
social, es preciso reajustar los regmenes legales con adecuadas regulaciones que
garanticen la vigencia de estos derechos irrenunciables de los trabajadores.
En consecuencia, toda ley sobre la materia debe hacer extensiva a los

trabajadores, sin distincin alguna, las normas que se dicten para cubrir los riesgos
derivados del trabajo, sin las limitaciones que a las leyes vigentes impusieron las
circunstancias, y procurando que ellas aseguren debidamente el resarcimiento del
dao derivado de la incapacidad para el trabajo. En este aspecto no puede dejar de
sealarse la indemnizacin especial a que se hace acreedor el trabajador que resulta
afectado de gran invalidez; la extensin del campo de aplicacin de la ley a los
accidentes in itineri; la obligacin de sustituir los aparatos de prtesis cada vez
que se inutilicen por el uso normal; la de cubrir todos los gastos que determine el
tratamiento de las deformaciones ocasionadas por accidentes de trabajo; y la de
adoptar en los centros de trabajo las medidas necesarias para la proteccin de la
salud, moralidad y bienestar de los trabajadores.
Tampoco puede subsistir el derecho que se acuerda a los empleadores de

liberarse de la obligacin de servir la renta vitalicia derivada de accidentes de
trabajo o enfermedades profesionales mediante la oblacin de un capital, en la
mayora de los casos insuficiente para cubrir las necesidades esenciales del trabajador.
Mucho menos la facultad que el Decreto Supremo N 11 de 21-1-60 concede a las
partes para celebrar transacciones sobre la renta vitalicia al margen del texto expreso
de la ley.
29
Ricardo Nugent
En cuanto a las enfermedades profesionales es obvio que deben considerarse

como tales, todo transtorno patolgico que sobrevenga como consecuencia obligada
de la clase de trabajo que desempea el servidor, o del medio en que se ha visto
obligado a trabajar, bien sea determinado por agentes fsicos, qumicos o biolgicos,
confeccionndose al efecto el cuadro de ocupaciones que pueden generar
especficamente las enfermedades profesionales, tal como lo estim la Comisin
encargada de formular el Anteproyecto de Ley General de Trabajo del Per, en el
ao 1963 y que presidiera el Dr. Ulises Montoya Manfredi, actual Vice-Rector de
San Marcos.
No podemos dejar de referirnos tampoco, a la asociacin profesional de

trabajadores, tan duramente combatida en los albores del industrialismo, pero
cuyo actual desarrollo y evolucin le ha permitido ocupar un lugar destacado en la
vida social, poltica y econmica de los pueblos, abandonando paulatinamente su
inicial orientacin subversiva, para apuntar a otros fines ms en consonancia con
la natural evolucin de las instituciones. Y si todava mantiene en determinados
momentos su indesmayable beligerancia, lo hace en legtima defensa de los intereses
de la clase trabajadora, frente a quienes persisten en seguir mirando al pasado,
cerrando los ojos al presente, por temor a un futuro que est muy distante de la
noche negra que preconizaba el anarco sindicalismo como solucin del problema
social.
La realidad es que la asociacin profesional ha contribuido en forma

encomiable al desarrollo del Derecho del Trabajo, primero utilizando la violencia
que era la nica arma de que poda hacer uso en demanda de sus justas
reivindicaciones y luego a travs de las convenciones colectivas de trabajo.
La convencin colectiva de trabajo es una institucin que aparece en el

siglo XIX y que progresivamente alcanza notable desarrollo como consecuencia del
derecho de asociacin profesional. La personera sindical ha conseguido por medio
de la convencin colectiva una considerable mejora de las condiciones de trabajo
y la consiguiente elevacin del nivel de vida y el reconocimiento de la dignidad de
la persona que trabaja y que slo posee su energa de trabajo para subvenir a las
necesidades ms urgentes de la vida.
La convencin colectiva de trabajo es sociolgicamente explicable por la

imperiosa necesidad de poner trmino, an cuando sea temporalmente a la
encarnizada lucha entre el capital y el trabajo, ms acentuada en los ltimos aos
por la slida posicin de la Organizacin Sindical en todos sus niveles. El Estado
como Gerente del bien comn, no poda permanecer indiferente, contemplando
impasible este desigual combate que comprometa seriamente no slo el orden
pblico, sino tambin la economa en general. Por eso tuvo que asumir una actitud
resuelta para impedir que continuara tal estado de cosas, ofrecindose como rbitro
en el conflicto, para obtener cuando menos una suspensin transitoria de las
hostilidades, durante el plazo de duracin de la convencin colectiva. Algunos
30
autores asimilan las convenciones colectivas a los tratados de paz del Derecho
Internacional Pblico. Nosotros perfeccionando la metfora, diramos ms bien
que se trata de un armisticio cuya vigencia depende en gran parte del espritu de
colaboracin de los empresarios, para reajustar condiciones de trabajo que en su
momento resultaron apropiadas a las circunstancias, pero que con el transcurso del
tiempo se tornan injustificadas y por lo tanto inadmisibles para el trabajador.
Corresponde tambin a la asociacin profesional de trabajadores, situar sus
exigencias dentro de los cauces normales sin pretender condiciones que pueden ser
muy deseables, pero que la empresa se encuentra en la imposibilidad econmica
de satisfacer.
La institucin en examen ha producido una innegable influencia en el

derecho colectivo del trabajo, enriqueciendo su dogmtica, ya que la convencin
colectiva es institucin propia de nuestra disciplina e imposible de precisar su
naturaleza recurriendo a otras instituciones jurdicas.
La asociacin profesional dentro de la mecnica de la convencin colectiva

tiene una funcin normativa que supone la posibilidad de regular relaciones de
tipo laboral, an por encima de la voluntad de sus integrantes, a quienes puede
obligar, incluso coactivamente al cumplimiento de las normas nacidas de la
convencin. Por tal razn al lado del poder reglamentario o normativo del Sindicato;
se encuentra su poder disciplinario.
Ese poder normativo implica en cierto modo una delegacin de las funciones
legislativas y administrativas, que dentro del Estado de Derecho corresponden a
otros rganos constitucionales. Esta delegacin no es obviamente absoluta e
ilimitada, y por eso el Sindicato se encuentra muchas veces en la eventualidad de
preferir soluciones que satisfacen el inters social, antes que el inters individual o
colectivo de los miembros de la agrupacin.
El Sindicato moderno deja de ser una simple asociacin de derecho privado,

regulada por el derecho civil, para convertirse en una persona de Derecho Pblico.
La representacin profesional en el campo del derecho en general, el poder normativo
o reglamentario a que antes hemos aludido y la participacin profesional en
funciones de administracin pblica, demuestran el carcter pblico del Sindicato.
El poder disciplinario no deriva entonces, estrictamente, del incumplimiento

del pacto asociacional, sino de la delegacin de la autoridad punitiva del Estado,
lo que justifica la tendencia institucional del Sindicato, en oposicin a la persona
jurdica de derecho privado.
De otro lado, el Sindicato desde que adquiere personalidad jurdica, asume

obligaciones y responsabilidades ineludibles y que son sustancialmente diferentes
de las que son pertinentes a las asociaciones de derecho privado. Estas obligaciones
son exigibles por los miembros del Sindicato, por las empresas, especialmente en
31
Ricardo Nugent
lo referente al cumplimiento de los pactos colectivos; por los organismos de grado

superior y por el propio Estado. No es mi propsito enumerar todas y cada una de
esas obligaciones, pero he querido destacarlas, porque existe la equivocada creencia
de que los Sindicatos reclaman mejores condiciones de trabajo para sus asociados,
sin preocuparse del cumplimiento de los deberes y obligaciones que les corresponde
observar como entes responsables del progreso social.
Es indudable que los Sindicatos deben procurar el mejoramiento social,

econmico y cultural de sus miembros, Pudiendo hacer uso de los medios lcitos
que les franquean las legislaciones de los distintos pases, en defensa de los intereses
comunes, pero en ningn caso podrn emplear tcticas sindicales que deriven en el
desconocimientote las obligaciones y deberes propios de su instituto. Nada puede
justificar que se utilice la organizacin sindical con propsitos polticos, ni que se
haga uso del derecho de huelga para ejercer presin ante las autoridades de trabajo,
que en uso de sus atribuciones deben resolver determinadas situaciones conflictivas
derivadas de la negociacin colectiva.
La infraccin de estas normas que bajo el rubro de actos prohibidos figuran

en las ms avanzadas legislaciones laborales, conducen a la inejecucin de las
obligaciones sindicales y a la aplicacin de sanciones que pueden ir desde la multa
y la consiguiente prdida de la legitimacin procesal en tanto ella no sea satisfecha,
hasta la disolucin del sindicato, como se lee en el Art. 266 del Cdigo de
Guatemala.
Algunos empresarios deben reflexionar seriamente sobre su tradicional actitud

de oposicin sistemtica a todo intento de organizacin sindical, porque esas
asociaciones profesionales lejos de perturbar la marcha normal de la empresa,
cumplen importante labor asesora y disciplinaria, cuya trascendencia no puede
desestimarse. El trabajador forma parte de la empresa, tiene que ser considerado
como un colaborador de ella y como tal recibir un trato ms justo que redundar
en positivo beneficio apreciable en breve trmino. En ese sentido las relaciones
industriales han sealado una nueva etapa al Derecho del Trabajo y constituyen el
primer paso para lograr el cese definitivo del estado de beligerancia entre el capital
y el trabajo y la plena vigencia de la paz social.
El Instituto Peruano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, est

dispuesto a realizar dentro de la medida de lo posible, sus fines estatutarios en la
seguridad de que prestar en esta forma un servicio largamente reclamado por la
comunidad nacional.
32
NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN DE

TRABAJO EN LA ACTIVIDAD PESQUERA*
El propsito de estas lneas es precisar si las actividades que realizan los

afiliados a la Federacin de Pescadores del Per, importan una relacin de empleo,
protegida por las disposiciones generales y gubernamentales dictadas a favor de los
trabajadores subordinados.
El Art. 5001 del Reglamento para la Industria de la Pesca, aprobado por

Decreto Supremo N 6 de 15 de abril de 1960, concordante con el Art. 1 y
siguientes del Decreto Supremo de 26 de febrero de 1948, establece que las relaciones
de pesca podrn realizarse en las siguientes formas: (A) Contrato de Sociedad; (B)
Contrato de Locacin de Obra o de Cosas y, (C) Contrato de Trabajo, agregando el
Art. 5002 que slo podr hacerse a la mar, como pescador, quien se haya enrolado
dentro de los trminos de uno de estos contratos, pudiendo optar voluntariamente
el armador y los pescadores, por cualquiera de las tres formas antedichas, que se
harn constar por escrito.
Contrato de Sociedad es el que celebran por escritura pblica o por documento

privado, un armador pesquero de una parte y uno o varios pescadores de la otra,
para realizar operaciones de pesca y distribuir utilidades del negocio con las
condiciones y requisitos que sealan los arts. 1686 y siguientes del Cdigo Civil o
sus disposiciones pertinentes, debiendo indicarse, adems de las estipulaciones
que tengan a bien establecer las partes, el plazo de duracin, la forma de la venta
del producto y la distribucin de utilidades. En este contrato, el armador pesquero
pone la embarcacin, redes y elementos materiales o parte de ellos y los pescadores
su industria o actividad personal.
El Contrato de Locacin de Obra o de Cosas se produce cuando el armador

pesquero proporciona los elementos necesarios para la pesca, como barcos, redes,
*
En revista de Derecho del Trabajo rgano de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, N 9, 1967.
33
Ricardo Nugent
etc., y cede a otros su uso por un plazo convenido y una merced conductiva fijada
de antemano, sea en dinero o sea a partir de frutos, caso en el cual el conductor
tendr la direccin exclusiva de la pesca. En estos contratos deben tenerse en cuenta
las disposiciones del Cdigo Civil. El Reglamento autoriza tambin que se celebren
contratos de locacin de obra o de cosas entre el armador y el patrn nicamente.
En tal supuesto el patrn celebrar contrato con los pescadores en cualquiera de las
formas establecidas.
Por ltimo, el armador de un lado, y el patrn y pescadores, de otro lado,

pueden celebrar un contrato de trabajo. En esta hiptesis el patrn y los pescadores
son considerados como obreros dependientes del armador. Cuando se celebran
este tipo de contratos, debe expresarse el jornal acordado que puede ser fijo, o fijo
ms incentivo de trabajo o a base de bonificaciones que se establecern de mutuo
acuerdo. Los contratos de trabajo dan derecho en beneficio de los trabajadores, a
los pagos que por leyes sociales de carcter general corresponden a los trabajadores
obreros.
No obstante que slo podr hacerse a la mar, como pescador, quien se haya
enrolado dentro de los trminos de algunos de los contratos antes relacionados, los
pescadores de nuestro litoral desarrollan sus actividades con sujecin al siguiente
sistema de trabajo:
El armador pesquero entrega al patrn una embarcacin por tiempo

indefinido, para que realice todos los viajes que sean necesarios, de acuerdo con
las posibilidades de la embarcacin y de conformidad con los acuerdos a que
lleguen ambas partes. El patrn deber cumplir con los requisitos exigidos por los
Arts. 2002, 2004, 2009 y dems pertinentes del Reglamento para la Industria de la
Pesca y tener capacidad para designar quien o quienes, por su cuenta y representacin,
supervigilen las faenas propias de la embarcacin, pudiendo adems, dedicarse a
la labor de mantenimiento de la lancha y su motor. En este sentido, el patrn
acepta y conviene expresamente que a tal o a tales personas, que puede designar el
armador, les corresponder una cuarta parte en los productos de la pesca, en la
misma e igual proporcin que a los tripulantes. Es expresamente convenido en esta
clase de contratos que si en alguna oportunidad faltaran la o las personas de
supervigilancia antes indicadas, la embarcacin no se har a la mar sin previo
conocimiento y consentimiento del armador, bajo pena de rescisin del contrato.
De otro lado, el armador se cuida en dejar constancia de que no, existir

relacin alguna entre l y la tripulacin, que es reclutada directamente por el
patrn y que a su vez, entre ste y el armador no existir tampoco relacin de
subordinacin, ya que el patrn dirigir y realizar las faenas de pesca con autonoma
y propia responsabilidad, sin perjuicio de la necesaria coordinacin entre los dos
extremos de la vinculacin contractual. Asimismo, el armador adems de dar
cumplimiento a lo dispuesto en el Art. 4007 se obliga a reparar y reponer aquello
que se malogra y/o deteriora por causas derivadas del uso normal y regular de la
34
embarcacin; a proporcionar lubricantes, combustible, repuestos y otros similares,

de tal modo que la embarcacin est en condiciones de navegacin. Por ltimo, el
armador entrega la suma de S/. 250.00 en favor de los pescadores, por concepto de
vveres y S/. 2,500.00 para el motorista, sin excepcin alguna, cantidad que
percibirn como mnimo por concepto de gratificacin mensual, fuera de la
participacin que por tonelada de anchoveta les corresponde, tal como lo disponen
los Arts. 39 y 49 de la Resolucin Suprema N 454 de 12 de diciembre de 1966.
En cuanto al producto de la pesca se establece entre el armador y el patrn,

que la anchoveta extrada ser entregada al primero o a quien ste indique, pero
recayendo la obligacin de pago de la coparticipacin en el armador. Esta
coparticipacin era de S/. 80.00 por tonelada de anchoveta descargada, de los
cuales S/. 20.00 se reservaba el patrn y el saldo de S/. 60.00 se distribua en partes
iguales entre la tripulacin, incluyendo al motorista. El Art. 19 de la citada
Resolucin Suprema 454 de 12 de diciembre de 1966 ha dispuesto un aumento a
partir de esa fecha ascendente a S/. 22.00 por tonelada de anchoveta descargada
que ser distribuida por partes iguales entre el patrn y la tripulacin.
Estos contratos son concertados a plazo indefinido y se rescinden cuando

ocurre cualquiera de los supuestos a que se refiere el Art. 5002 del Reglamento
para la Industria de la Pesca, o cuando una de las partes avisa a la otra por escrito
y con conocimiento de la Capitana del Puerto, sin que por tal rescisin asuman
las partes responsabilidad econmica alguna.
Por ltimo, el armador se obliga a tener contratada y vigente una pliza de

seguro contra los accidentes que pudieran sufrir los pescadores, en cumplimiento
de lo ordenado por la Resolucin Suprema N 163 de 4 de abril de 1964.
Es incuestionable que el sistema de trabajo antes relacionado es irreducible

a las frmulas de los contratos de sociedad, de locacin de obra o de cosas y al de
trabajo ordinario a que se refiere el Art. 5001 del Reglamento para la Industria de
la Pesca. Sin embargo tal irreductibilidad no puede llevar a la conclusin de que
estamos ante un contrato innominado y sui-gneris a partir de frutos ya que ello
importara la solucin socorrida para los investigadores que no aciertan a encuadrar
las instituciones que investigan, dentro del marco de los esquemas vigentes, y
prefieren por comodidad intelectual librarse de la tarea de sealar las discordancias
y analogas, como enseaba el recordado Profesor don Eugenio Prez Botija.
Es preciso entonces hacer un anlisis ms profundo para llegar a establecer

con rigor cientfico la naturaleza de la relacin jurdica sujeta a examen. La natural
evolucin de las actividades econmicas ha determinado el nacimiento de nuevas
figuras jurdicas, sujetas a distinta normatividad, desde que no sera posible aplicarles
las reglas generales establecidas para regular esquemas tradicionales.
35
Ricardo Nugent
No es ciertamente una novedad que la pluralidad de deudores de trabajo

resulta imperativa en determinadas actividades industriales. La complejidad de
algunas tareas hace imposible que el dador de trabajo las encomiende a un trabajador
individual, porque sin el concurso de varios servidores sera ilusoria la ejecucin
de dichas labores. Esta realidad ha originado entre nosotros una peculiar y
especialsima modalidad de trabajo, que no tiene antecedentes en la legislacin
comparada.
Antes de seguir adelante conviene recordar que no cabe confusin entre el

contrato de obra en el cual el trabajador principal asume el riesgo de empresa,
soportando las prdidas o beneficindose con los resultados, y el contrato de trabajo
a destajo, a rendimiento o a la parte, que realiza un grupo de trabajadores a travs
de un intermediario que no hace empresa sino que labora por cuenta ajena y en
condicin de subordinacin jurdica.
En el primer supuesto, o sea en el contrato de obra, el empleador no asume,

frente al personal contratado por el empresario, otros deberes y obligaciones que
los derivados de la proteccin de los salarios y beneficios sociales de los trabajadores,
inclusive es solidariamente responsable con el contratista o empresario de los
accidentes de trabajo que pudieran ocurrir en la ejecucin de las labores. En la
segunda hiptesis, es decir cuando el trabajador principal o intermediario no hace
empresa, sino que acta en sustitucin y por cuenta del empleador, no resulta
justificado que ste despus de beneficiarse directamente con la prestacin de los
servicios, deba quedar excluido de la obligacin de abonar los beneficios que
corresponden a los trabajadores. Para salvar esta dificultad, anotan Hueck y
Nipperdey, se ha desarrollado la figura jurdica de la relacin de trabajo mediata.
En el contrato de trabajo de la pesca de anchoveta, existe indudablemente

una relacin mediata de trabajo entre la tripulacin y el armador, ya que el patrn
no es un empresario que acta por cuenta propia, sino en sustitucin del armador
que es el verdadero empresario. El patrn tiene la facultad de elegir a la tripulacin
porque esta eleccin es un acto de confianza y un derecho propio de todo capitn
de buque. De otro lado el patrn no aporta capital de ninguna clase ni asume el
riesgo de empresa, recibe una remuneracin a rendimiento, cuyo monto se justifica
por las delicadas funciones de direccin que le corresponden y por la responsabilidad
directa que le compete en la ejecucin de los trabajos de pesca. El armador entrega
al patrn la embarcacin con todos sus aparejos y elementos de pesca incluyendo
lubricantes y el combustible. La tripulacin es remunerada tambin a rendimiento
con sujecin a una tarifa pre-establecida, que abona el armador, quien por otro
lado se reserva la facultad de despedirlos por intermedio del patrn y con arreglo a
las conclusiones del personal de supervigilancia, cuya designacin puede efectuar
sin ninguna limitacin. Si a todo esto agregamos que el armador est obligado a
contribuir con una determinada cantidad para la adquisicin de los vveres que
consume la tripulacin as como la remuneracin del motorista, a la asistencia
social y paga adems las primas del seguro de accidente de trabajo y empoza en la
36
Caja de Beneficios Sociales del Pescador la parte que le corresponde, es inevitable

concluir que el pescador de anchoveta de nuestro litoral no puede ser considerado
como un trabajador independiente, sino como un trabajador subordinado del
armador, an cuando esta subordinacin jurdica emane de una relacin de trabajo
mediata.
El problema que surge de esta situacin es determinar hasta que punto puede
aplicarse la normatividad de la relacin de trabajo directa, a la relacin de trabajo
mediata que vincula al armador con los pescadores.
Es evidente que el trabajador pesquero, en su calidad de trabajador

subordinado jurdicamente al armador debe gozar del amparo social. Esto no quiere
decir que una vez regulado este contrato especial de trabajo a rendimiento, debern
adoptarse las mismas frmulas que nuestro ordenamiento legal reconoce en favor
de los trabajadores vinculados a un principal mediante una relacin directa de
empleo.
Las circunstancias especialsimas en que los pescadores desarrollan su

actividad, hacen impracticable e inconveniente que sean sometidos al rgimen
comn de beneficios sociales a cargo del armador. Es aconsejable en este aspecto
un rgimen especial de beneficios, que sin perjudicar a esta clase de trabajadores,
permita el normal desenvolvimiento de la industria pesquera, evitndole las
excesivas cargas resultantes de nuestro anacrnico y nada tcnico sistema de
beneficios sociales, que en ltimo trmino perjudicara directamente al trabajador.
En este sentido debe hacerse referencia al Decreto Supremo 001 de 22 de

enero de 1965 que crea la Caja de Beneficios Sociales del Pescador, reconociendo
los beneficios de cese en la actividad pesquera y de descanso peridico (equivalentes
a la compensacin por tiempo de servicios y al descanso vacacional del trabajador
comn) y otros de asistencia y previsin social, que previos los estudios estadsticos,
actuariales y econmicos, se acuerden por la Caja, mediante aportacin de armadores
y pescadores.
En consecuencia, habindose desplazado el pago de beneficios sociales a la

Caja de Beneficios Sociales del Pescador, que es una institucin de derecho privado,
sin fines de lucro, con personera jurdica y patrimonio propio, no cabe que se
reconozca competencia al fuero privativo del trabajo, para conocer de las
reclamaciones individuales que pueden surgir entre el armador o el patrn, con los
pescadores.
Tal competencia, slo es admisible cuando los pescadores estn vinculados

al armador por el contrato de trabajo comn, mediante una relacin inmediata de
empleo y en la forma establecida por los Arts. 5016 y 5019 del Reglamento para la
Industria de la Pesca, tal como lo autoriza expresamente la Resolucin Suprema de
9 de setiembre de 1950. Tambin es competente el fuero del trabajo, para conocer
37
Ricardo Nugent
de las acciones que se interpongan contradiciendo las resoluciones que expida el

Consejo Directivo de la Caja del Pescador, relativas a las prestaciones de descanso
peridico y por cese en la actividad pesquera, conforme lo dispone el Art. 22 de
los Estatutos de la Caja, aprobados por Resolucin Suprema N 108 de 2 de marzo
de 1965.
Por ltimo, las reclamaciones colectivas de los pescadores de anchoveta,

cuando estn relacionadas con su rgimen especial econmico y con las condiciones
propia de las faenas de pesca, as como las denuncias que formulen por el
incumplimiento de dicho rgimen y condiciones, son de competencia de las
Autoridades del Ministerio de Trabajo, por disposicin del Decreto Supremo N
12 de 5 de agosto de 1966.
Y es que era necesario regular el conocimiento y la tramitacin de estas

reclamaciones, cuando no tenan relacin con la materia especfica para la cual se
ha instaurado el rgimen especial de beneficios sociales a que estn sujetos los
pescadores y que por lo tanto, estaba fuera de sus previsiones, normas sustantivas
y procedimientos y que sin embargo, se presentaban durante el desarrollo de las
labores de la pesca.
La peculiaridad de las relaciones a que da lugar la actividad pesquera, as

como la manera igualmente caracterstica, como esta actividad se realiza,
determinaron al Poder Ejecutivo a dictar el Decreto Supremo en referencia, en el
cual se reconoce tcitamente que los pescadores de anchoveta estn vinculados a
los armadores por una relacin mediata de trabajo y que por consiguiente
desenvuelven sus labores por cuenta ajena y en condiciones de subordinacin jurdica.
Por ltimo, como la pesca por su naturaleza es una actividad dependiente

del Ministerio de Marina y los asuntos reglamentarios en cuanto al control de
embarcaciones, armadores y pescadores son del fuero de las Capitanas de Puerto,
conforme al Art. 1001 del Reglamento para la Industria de la Pesca, es explicable
que cualquier otra clase de reclamaciones individuales no vinculadas a las
prestaciones que otorga la Caja del Pescador, sean de competencia de dichas
autoridades martimas.
38
GARANTAS SOCIALES QUE DEBEN ELEVARSE

AL RANGO DE PRECEPTOS
CONSTITUCIONALES*
Los llamados actualmente derechos econmicos o sociales corresponden,
segn las doctrinas contemporneas, a una concepcin solidarista del hombre en
la sociedad y tienen como finalidad especfica sentar las bases de poltica social
para proporcionar a cada uno las condiciones econmicas necesarias para un mayor
rendimiento en beneficio comn, al mismo tiempo que la mayor suma de bienes
susceptibles de ser proporcionada a cada personalidad individual para la cabal
satisfaccin de sus necesidades.
El Derecho del Trabajo ha evolucionado superando la valoracin material

de la actividad laboral, elevndola al rango de valor, consustanciado con la vida y
esencia del ser humano, llevndole a un lugar preeminente dentro de la categora
de los inmanentes que deben reconocerse y respetarse y, incorporarse dentro de los
textos constitucionales.
La constitucionalizacin del Derecho del Trabajo es por otro lado el sntoma

ms sobresaliente de la categora alcanzada por este Derecho. El Trabajo se realiza
dentro del campo econmico de la comunidad y se proyecta y extiende a todo el
medio social, producindose un proceso de simbiosis entre el Derecho Constitucional
y el Derecho del Trabajo, pues como lo seala el profesor Tissembaum, este ltimo
se proyecta a su vez en sus fines para asignarle la firme orientacin institucional de
sus postulados rectores hacia el ordenamiento legal respectivo.
La libertad poltica, que fue uno de los primeros principios que inspiraron
el constitucionalismo, no fue lo suficiente para afirmar lo derechos humanos,
surgiendo entonces la nocin del trabajo como una actividad que permitiera,
basndose en la libertad, asegurar la vida del hombre mediante la obtencin de los
*
Ponencia presentada al Congreso Extraordinario de la Federacin Nacional de Colegio de
Abogados del Per, realizado en el mes de febrero de 1969 en la provincia constitucional del
Callao, en colaboracin con los Doctores Jos Samanez Concha y Ricardo La Hoz.
39
Ricardo Nugent
medios de subsistencia sin que para ello declinara la dignidad del trabajador. El
trabajo humano ha adquirido gran jerarqua porque se entronca en la persona
humana y es inherente a su vida y, como tal, requiere la proteccin del Estado. La
influencia que tiene la actividad laboral dentro de la vida econmica y social de la
comunidad es de tal importancia que puede afirmarse que la vida del Estado depende
en su totalidad de sus habitantes, de manera que esta actividad constituye la base
de su subsistencia, de modo similar al del ser humano. El trabajo resulta as
inherente a la existencia y desarrollo de los pases por lo cual, como expresa
Tissembaum, se justifica que adquiera el carcter de un derecho social que se
constitucionaliza, del cual surge, a la vez, el derecho al trabajo y el deber de
trabajar.
En la actualidad, el trabajo tiene jerarqua idntica a la que tuvo la libertad

poltica en los siglos XVIII y XIX, pues el problema del constitucionalismo actual
debe consistir en un rgimen de garanta jurdica para asegurar la libertad econmica
y social del hombre. Por ello, a partir de la primera guerra mundial, junto a los
llamados derechos sociales incorporados solamente a las constituciones que incluyen
principios bsicos de la legislacin del trabajo y de la seguridad social, adems de
comprender conceptos ideolgicos y doctrinarios que posteriormente se incorporan
al derecho positivo.
En el Per, el proceso de constitucionalizacin del Derecho del Trabajo

aparece en la Constitucin promulgada en abril de 1933. El Ttulo II, Captulo I, se
refiere a las garantas nacionales y sociales. El artculo 42 dispone que el Estado
garantiza la libertad de trabajo; puede ejercerse libremente toda profesin, industria
u oficio que no se opongan a la moral ni a la salud ni a la seguridad pblica. Los
artculos 43 y 44 preceptan, respectivamente, que el Estado legislar el contrato
colectivo del trabajo y que es prohibida toda estipulacin, en el contrato de trabajo,
que restrinja el ejercicio de los derechos polticos, civiles y sociales; de otro lado,
los artculos 45 y 46 disponen que el Estado favorecer un rgimen de
participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de las empresas y
legislar sobre los dems aspectos de las relaciones entre aqullos y stas y sobre la
defensa de los empleados y los trabajadores en general y que el Estado legislar
sobre la organizacin general y las seguridades del trabajo industrial y sobre las
garantas en l de la vida, la salud y la higiene. La Ley fijar las condiciones
mximas del trabajo, la indemnizacin por tiempo de servicios prestados y por
accidentes, as como los salarios mnimos en relacin con la edad, el sexo, la
naturaleza de las labores y las condiciones y necesidades de las diversas regiones
del pas. Por ltimo, la Constitucin de 1933 dispone, en su artculo 489, que la
Ley establecer un rgimen de previsin de las consecuencias econmicas de la
desocupacin, edad enfermedad, invalidez y muerte y fomentar las instituciones
de solidaridad social, los establecimien-tos de ahorro y de seguros y las cooperativas.
Las frmulas mencionadas han sido objeto de crticas y alabanzas; as Jorge

M. Angulo, opina que el artculo 42 de la Constitucin, que se refiere a la libertad
de trabajo, contiene una simple norma declarativa sin valor de ninguna clase pues
40
al promulgarse en el ao 1933 la mencionada Carta Poltica, ya en Europa se haba

declarado que la libertad de trabajo solo haba sido la libertad del obrero para ser
explotado o morirse de hambre; aade el citado estudioso por eso que el ao
1933 recin se declara la libertad de trabajo cuando en otras constituciones ya no
se considera importante declarar tal libertad, sin que se conciba ya el trabajo como
una obligacin social, o sea como un deber y un derecho. Por su parte, al profesor
espaol Guillermo Cabanellas seala que es notable en el texto constitucional
peruano la excelente formulacin de las declaraciones, que pueden permitir un
extraordinario desenvolvimiento legislativo sin tener necesidad de recurrir a cada
momento a la reforma constitucional.
Es evidente que la formacin de normas constitucionales tiene relacin directa

con la forma de organizacin del Estado, sea este unitario o federal; socialista o
capitalista. Empero, el desarrollo doctrinario y tcnico de los principios del derecho
del trabajo y su reconocimiento internacional nos hacen creer que determinados
principios tienen vigencia universal y, por consiguiente, su incorporacin al
ordenamiento constitucional resulta necesario para orientar la accin del Estado a
garantizar la justicia social. Por ello, consideramos que el trabajo es un derecho y
un deber y que tiene como finalidad no slo la satisfaccin de las necesidades de
la persona humana sino, adems contribuir al bienestar de la colectividad.
El derecho al trabajo no es solamente una proclamacin solemne. Emana

de la esencia misma de la relacin entre el hombre y la sociedad y debe servir
al desarrollo del conjunto y, as, contribuir al mejoramiento de todos los
ciudadanos. El derecho al trabajo no se garantiza o aplica slo para mitigar o
suprimir el desempleo sino que sirve, tambin, para que todas las personas,
tanto los hombres, las mujeres, los adolescentes y aqullos con capacidad de
trabajo disminuida, puedan laborar para el provecho del pas y, por lo tanto,
para su propio provecho. Las garantas del derecho al trabajo son, en consecuencia
y al mismo tiempo, una condicin importante y necesaria para la realizacin
de otros derechos sociales.
El trabajador tiene, sin duda, derecho a la obtencin de un salario mnimo

para la satisfaccin de sus necesidades, el mismo que debe guardar relacin con el
costo de vida. El Estado est en la obligacin de intervenir en el fenmeno econmico
a fin de garantizar a cada individuo que trabaje, ese mnimo de salario, que puede
ser completado en caso necesario por otros medios de seguridad social como, por
ejemplo, el salario familiar o el salario profesional. Asimismo, el trabajo, en sus
diversas formas, debe ser objeto de proteccin especial. No se trata de la simple
exaltacin del trabajo fsico, sino de afirmar que el Estado no puede fundarse en la
explotacin de los trabajadores pero si, en cambio, en la afirmacin del deber de
cada hombre de ser lo que cada uno pueda en proporcin a sus naturales condiciones.
De ah, la obligacin estatal de velar por mejorar las condiciones materiales, morales
e intelectuales del trabajador a fin de desarrollar ntegramente su personalidad.
Significa que si bien el hombre tiene libertad para aspirar a su mejoramiento integral,
el Estado estar obligado a facilitarle los medios necesarios para lograrlo, sobre
41
Ricardo Nugent
todo a los social y econmicamente dbiles, aunque tales medidas impliquen

restriccin a la libertad de los dems. El Estado debe procurar la igualdad, en
cuanto la fuerza econmica la desconoce, unindose al esfuerzo privado que se
realiza en el mismo sentido. Esto es, debe ir a la permanente conquista del salario
digno.
El Estado debe propiciar una poltica de pleno empleo entre los miembros
de la comunidad, sin discriminaciones de ninguna clase. La discriminacin injusta
ofende la dignidad del hombre y viola los derechos humanos, como lo seala el
prembulo del Convenio N 111 de la OIT, al declarar que la discriminacin
constituye una trasgresin de dichos derechos, enunciados en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos. Puede haber excepciones en defensa de los
trabajadores peruanos pero tales debern basarse y estar contenidas exclusivamente
en la Ley.
Desde principios de este siglo, anhelo y preocupacin del Estado ha sido,

en el Per, la fijacin de pautas que resuelvan el trabajo de mujeres y menores, en
cuanto a la proteccin que, por su particular condicin, deben gozar y en lo relativo
al nmero de horas que pue-den dedicar al trabajo y, tambin, ya desde la
promulgacin de la Carta Poltica vigente, sobre fijacin de salarios mnimos. El
Cdigo Civil de 1936, en su artculo 1572, consagra la igualdad remunerativa ante
paridad de tareas, sin distincin alguna. Este ltimo principio es o debe ser de
contenido constitucional y ello se encuentra ratificado por el Derecho Comparado.
La Constitucin Poltica de 1933, en su artculo 27 reconoce la libertad

general de asociarse, sin hacer mencin especfica al derecho de sindicacin de los
trabajadores para la defensa de sus derechos y mejora de sus condiciones de trabajo.
El ponente considera que tal enunciado es insuficiente, por cuanto existe

diferencia entre el derecho general de asociacin y el derecho de sindicalizacin.
Un examen de ellos convence de la necesidad de establecer esa diferenciacin.
Basta destacar que histricamente naci el derecho de asociacin, sin que por tal
razn fuera reconocido el derecho especfico de sindicalizacin, que conquistaron
los trabajadores despus de largos aos de lucha. Hacer referencia al derecho general
de asociacin para sostener que implcitamente se est reconociendo el derecho de
sindicacin, es desconocer que no obstante la existencia del derecho general de
asociacin, la coalicin profesional form por mucho tiempo, parte integrante del
catlogo de los delitos.
Nipperdey, a quien sigue De la Cueva, sostiene con razn, que si la libertad

general de asociacin no ha cubierto en la historia el derecho de asociacin
profesional y si ste no ha existido sin aqul, no se le puede considerar como un
supuesto del derecho general de asociacin, explicando ms adelante la razn por
la cual en la constitucin de Weimar se consideraron los dos derechos
independientemente, por cuanto el primero concede proteccin principalmente
42
contra el poder pblico y contra el Estado, en tanto que el segundo concede una
proteccin especial contra determinados poderes sociales y contra ciertos particulares.
De otro lado, el derecho de asociacin profesional sin ms restricciones que
las referidas a los miembros de la Fuerza Armada y de las Fuerzas Auxiliares de
Polica, ha sido incorporado a nuestro ordenamiento jurdico, en virtud de haberse
rectificado por Resolucin Legislativa N 13281, el convenio N 87 de la
Organizacin Internacional de Trabajo, referente a la libertad sindical y proteccin
al derecho de sindicacin.
Por eso, en el anteproyecto que acompaamos, se sugiere que todas las

disposiciones que intenten coactar o restringir esta libertad, son contrarias a la ley,
con lo cual hacemos referencia al Decreto Supremo N 09 de 3 de mayo de 1961,
dictado para reglamentar la Resolucin Legislativa N 13281, pero que en el fondo
restringe el derecho, al introducir limitaciones y taxativas, no slo en cuanto a la
constitucin de los sindicatos, sino tambin en el ejercicio de sus actividades.
El derecho de sindicarse o de pertenecer a una asociacin profesional, lleva

consigo el derecho a no formar parte de un sindicato o asociacin profesional y a
no seguir perteneciendo a ellos, pues en caso contrario se estara sancionando un
atentado contra uno de los derechos humanos fundamentales, como es la libertad
individual.
Adems, an cuando en nuestro ordenamiento jurdico las dis-posiciones

sobre disolucin de asociaciones civiles se han venido aplicando en la prctica a
los sindicatos, creemos conveniente y necesario, elevar a la categora de precepto
constitucional, el principio de que ningn sindicato ni asociacin profesional puede
ser disuelto, sino en virtud de sentencia judicial consentida o ejecutoriada, a fin de
evitar que el Poder Ejecutivo pretenda en determinado momento ejercer actos de
coaccin contra los trabajadores, amenazndolos con la disolucin administrativa
del sindicato si no acceden a exigencias, que pueden ser imperiosas en algn
momento, pero que no justificaran jams un atentado contra la garanta de la
libertad de sindicacin.
Demostrando que nuestro ordenamiento legal reconoce la libertad de

asociacin profesional, no es concebible que esa libertad se pueda ejercitar
plenamente, sin que se garantice a los sindicatos la utilizacin del arma ms
poderosa con que cuentan, para impedir los excesos de los empresarios y de los
funcionarios pblicos. Por eso el ponente ha incorporado un artculo en el
anteproyecto, que reconoce la huela como un derecho de los trabajadores,
disponindose que la ley regular el ejercicio de este derecho, subsanndose as la
omisin de nuestra legislacin positiva, a cuyo amparo se desnaturaliza con
frecuencia el derecho de huelga, que cuando es adecuadamente utilizado constituye
un freno contra la arbitrariedad.
Por otro lado, la constitucin vigente confunde el convenio colectivo de

trabajo con el contrato colectivo de trabajo al expresar en su artculo 43, que el
43
Ricardo Nugent
Estado legislar sobre el contrato colectivo de trabajo. No es la oportunidad de

destacar las diferencias sustanciales que existen entre estas dos acepciones. Sin
embargo, es necesario hacer ver que mientras el convenio colectivo de trabajo surte
efectos entre el empresario y todos los miembros del Centro de trabajo, estn o no
sindicalizados, y en no pocos casos respecto de los trabajadores que ingresan a
prestar servicios con posterioridad; el contrato colectivo de trabajo slo tiene vigencia
entre los trabajadores y el empresario que intervinieron en l, para fijar las
condiciones a que se sujetar una relacin de trabajo an no iniciada.
Si bien, un sector de la doctrina se refiere a esta fuente legal del derecho del
trabajo, denominndola indistintamente contrato colectivo de trabajo y convenio
colectivo de trabajo, es incuestionablemente que en el texto constitucional debe
utilizarse la terminologa que tcnicamente corresponde a la institucin. Esto
permitir, adems, evitar la discusin que pudiera promoverse en la prctica, sobre
los alcances de los convenios colectivos de trabajo, que tanto han contribuido al
desarrollo de este nuevo derecho.
Por ltimo, la constitucin vigente en su artculo 45 establece que el Estado

favorecer un rgimen de participacin de los empleados y obreros en los beneficios
de las empresas. El precepto constitucional no ha tenido aplicacin en la prctica,
ya que por tal participacin no puede considerarse a las asignaciones que en
sustitucin del rgimen de participacin en las utilidades, establecido en la Ley N
10908, se viene otorgando a los trabajadores, con arreglo a escalas que funcionan
en relacin con el tiempo de servicios.
La dificultad para aplicar este dispositivo constitucional, es explicable dentro

de la estructura capitalista de la empresa. El ponente considera que debe sustituirse
la estructura de la empresa capitalista, por la empresa comunitaria, en la cual cabe
la participacin de los trabajadores, no slo en los beneficios, sino tambin en la
gestin y en el capital de las empresas. Mientras no se llegue a esta profunda
modificacin de la estructura de la empresa capitalista, ser difcil sino imposible,
que los trabajadores participen efectivamente en la empresa.
Por esas razones el anteproyecto ha incluido un artculo amplio sobre el

particular, que permitir en su oportunidad legislar sobre la participacin efectiva
de los trabajadores en la nueva empresa.
Es evidente la necesidad de establecer, en el Per, un rgimen efectivo que

garantice la estabilidad de los trabajadores en sus empleos. Al respecto ya no se
requiere de mayor fundamentacin: en el Cuarto Congreso Nacional de Abogados
realizado en Piura (1964) se debati ampliamente este tema, aprobndose una
clara recomendacin al respecto, en base a la ponencia presentada por el doctor
Nelson J. Cceres. Igualmente, en el Primer Congreso Iberoamericano de Seguridad
Social, que se realiz en Madrid en 1965, fue detenidamente examinada dicha
institucin, a nivel de las legislaciones de los pases de Latinoamrica y de la
Pennsula Ibrica, llegndose a conclusiones positivas e interesantes, al debatirse
la Ponencia del profesor Mexicano de la Cueva.
44
La estabilidad en el trabajo es una de las consecuencias del derecho al

trabajo y del concepto, establecido en la doctrina y en la legislacin comparada,
que considera el trabajo como deber social; al mismo tiempo la estabilidad es una
de las bases fundamentales de la Seguridad Social.
Esta, a su vez a sido considerada en el articulado del presente proyecto, en

sentido amplio, referida a la poblacin en general y abarcando las materias que
caen dentro del concepto moderno de la Seguridad Social. Por ello se seala la
obligacin del Estado de establecer, por todos los medios a su alcance, las medidas
tendientes al mximo bienestar y la mayor seguridad social posible. Se va, pues,
ms all del criterio de la Previsin Social referida slo a los trabajadores, dentro
del cual se aline nuestro derecho positivo desde 1911 en que se dio la Ley de
Accidentes del Trabajo, que nos coloc, entonces, entre los pases de Amrica
Latina ms avanzados en este aspecto.
Se tiende, as, a lograr el desarrollo y bienestar de la persona humana y de la

colectividad y a garantizar a aqulla su presente y porvenir, con el fin de liberarla
de la amenaza de quedar sin trabajo o sin medios materiales de vida.
TEXTO DEL ARTICULADO QUE SE PROPONE
Art. Todos tienen el derecho y el deber de trabajar. El trabajo tiene como finalidad
desarrollar integralmente la persona humana, satisfacer dignamente sus
necesidades y contribuir al bienestar de la colectividad.
Art. El trabajo en sus diversas formas ser objeto de proteccin especial por el
Estado.
El Estado procurar el bienestar y desarrollo integral de la persona humana,
garantizando para todos una existencia digna o iguales oportunidades y
posibilidades, y regulando el orden econmico nacional dentro de los
principios de justicia social.
Art. El Estado orientar su accin para que toda persona en aptitud de trabajar
pueda obtener ocupacin, sin discriminacin por razn de raza, color, sexo,
religin, opinin poltica o de cualquier otra clase. La libertad de trabajo no
estar sujeta a otras restricciones que las que establezca la ley.
Art. El trabajador tiene derecho a una retribucin proporcionada a la cantidad y

calidad de su trabajo. La ley fijar los medios conducentes a la obtencin de
un salario mnimo y asegurar a los trabajadores y a sus familiares la
percepcin de un saurio justo, empleando en caso necesario, los medios de
seguridad social.
Art. Todos los trabajadores tienen derecho al descanso; este derecho est
garantizado por la reglamentacin legal de la jornada de trabajo y de las
vacaciones pagadas. El Estado y las organizaciones sociales procurarn la
45
Ricardo Nugent
adecuada utilizacin del tiempo libre para la recreacin y vida cultural de

los trabajadores.
Art. La Ley establecer las condiciones de trabajo para mujeres y nios,

permitindole a aqullas el desarrollo de su esencial funcin familiar y
otorgndole a stos la proteccin adecuada.
Art. El Estado deber dirigir su poltica econmica de manera que, con el desarrollo
de la produccin y la elevacin de la productividad del trabajo pueda proceder
a reducir gradualmente la jornada de trabajo sin disminucin del salario.
Art. Las disposiciones que la ley establezca para favorecer o proteger a los
trabajadores, son irrenunciables. Es prohi-bida, asimismo toda estipulacin,
en el contrato de trabajo que restrinja el ejercicio de los derechos civiles,
polticos y sociales.
Art. El Estado garantiza la libertad de sindicacin. Tanto los trabajadores como

los empleadores tendrn derecho a formar sindicatos o asociaciones
profesionales. Todas las disposiciones que intenten coactar o restringir esta
libertad, sern nulos.
A nadie se puede obligar a formar parte o a permanecer en un sindicato o
asociacin profesional.
Art. Ningn sindicato ni asociacin profesional puede ser disuelto, sino en virtud
de sentencia judicial consentida o ejecutoriada.
Art. El Estado reconoce la huelga como un derecho de los trabajadores. La Ley

regular el ejercicio de este derecho.
Art. El Estado legislar sobre el contrato individual y el convenio colectivo de

trabajo.
Art. El Estado favorecer un rgimen de participacin de los trabajadores en las

empresas, y legislar sobre los dems aspectos de las relaciones entre aqullos
y stos, y sobre la defensa de los trabajadores en general.
Art. La ley establecer un rgimen jurdico eficiente y adecuado para garantizar

la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, en base al principio de
que no hay despido sino por causa justa.
Art. El Estado establecer sistemas de seguridad social, para preservar y conservar

la salud y proteger a las personas contra la desocupacin, el sub-empleo, la
explotacin y la miseria, y, en general, contra las consecuencias econmicas
de la vejez y las contingencias de la vida.
Esta es la propuesta que formulo para incorporar dicho texto en la

Constitucin Poltica del Estado
Lima, febrero de 1969.
46
LA EMPRESA INTERNACIONAL DEL MAR*

SUMARIO: 1. Consideraciones Generales. 2. La Empresa
Internacional del Mar: concepto y alcances. 3. Estructura Orgnica
de la Empresa Internacional del Mar. 4. El rgimen econmico. 5.
El rgimen laboral y de seguridad social de los trabajadores. 6.
Otras consideraciones adicionales. 7. Conclusiones.
1. El Derecho del Mar es una de las ramas del Derecho Internacional Pblico
que ms se ha desarrollado en las dos ltimas dcadas. A lo largo de todo el
proceso se percibe una constante: la ntima dependencia que existe entre el Derecho
del Mar y la coyuntura poltica internacional40
La vieja polmica iniciada por Grotius en 1609 con la publicacin de su

obra Mare Liberum y continuada entre otros por el escocs William Welwood en
su libro De Dominio Maris en el ao 1613; por el portugus Seraphin de Freitas
autor de De Justo Imperio Lusitanorum Asitico en el ao 1625, y sobre todo por
la obra Mare Clausum sive de Dominio Mari, publicada por el ingls John Selden,
constituye solamente interesante antecedente para el estudio de la prehistoria del
Derecho Internacional.
En la hora presente ya nadie discute que la alta mar no pertenece

absolutamente a nadie en particular, y que es patrimonio comn de todos los
pueblos. Se ha controvertido, sin embargo, si los fondos marinos son susceptibles
de apropiacin, Mientras para algunos tratadistas es posible la adquisicin de
soberana y propiedad sobre los fondos marinos de alta mar en la medida que no
resulte perjudicial para la libertad de navegacin para otros, tal opcin debe ser
rechazada por incompatible con el postulado de la igualdad internacional. Ningn
Estado puede explotar en su provecho un bien necesario para la Humanidad, porque
entrara en conflicto con el inters de la comunidad internacional.
*
Ponencia presentada a la I Convencin de Derecho del Trabajo en el rea Andina, Trujillo 1975.
40
Cabana Luis: Actual condicin jurdica de los tondos marinos. Anteproyecto de ponencia
presentada al Dcimo Congreso del Instituto H.I.A.D.I., realizado en Guanajuato, Mxico, en
setiembre de 1974
47
Ricardo Nugent
Es preciso recordar que la Asamblea General de la Organizacin de las

Naciones Unidas en el ao 1967 cre el Primer Comit sobre fondos marinos,
constituido por 35 miembros, que fue reemplazado al ao siguiente por la Comisin
que ms tarde se convirti en el rgano preparatorio de la Conferencia Sobre el
Derecho del Mar.
Uno de los trabajos preliminares de la Comisin fue sealado en la Resolucin

2467 A (XXIII) de la Asamblea en el ao 1968, y consisti en la elaboracin de
principios y normas jurdicas que sirvieran para promover la cooperacin
internacional en la exploracin y utilizacin de los fondos marinos y ocenicos.
Esta tarea culmin con la aprobacin por la Asamblea en el ao 1970, de la
declaracin de principios que regulan los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo,
fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional.
Es indispensable destacar que esta Declaracin proclama el principio de

que la zona internacional de los fondos marinos y ocenicos y sus recursos son
patrimonio de la Humanidad y que no estn sujeta a apropiacin por medio
alguno de Estado ni personas, principio transcendente que ha alcanzado
incontrastable relieve en las ltimas reuniones internacionales, incluyendo la
Conferencia Mundial, que acaba de realizarse en Caracas.
2. Para regular y administrar lo referente a los mares y fondos marinos

internacionales es posible formular la siguiente alternativa: Organismo Jurisdiccional
internacional, o Empresa Internacional. Consideramos que esta ltima, con los
caracteres singulares que pasamos a sealar, es la ms adecuada si se constituye
sobre la base de la participacin igualitaria de todos los pases del mundo, que por
ser tales integran la comunidad internacional. Esa Empresa, de por s, por tal
participacin de todos los pases cuyas voluntades concurrentes constituyen el
mximo acto de autoridad a nivel mundial, respecto al patrimonio comn de
todos los pueblos, sera una Autoridad Internacional con las ms altas facultades
de jurisdiccin sobre los mares y fondos marinos internacionales; y al mismo
tiempo estara perfectamente establecida su naturaleza operacional abarcando todas
las actividades de ndole empresarial debidamente controladas por los Estados a
travs de los rganos de gobierno que proponemos. No importa que a dicha entidad
internacional se le denomine Empresa o Autoridad; pues lo importante es que
rena los caracteres anotados, siendo fundamental para los pases en desarrollo
establecer el sealado carcter empresarial operativo. Nosotros usaremos la
denominacin de Empresa Internacional del Mar.
Esta creacin debe estar supeditada a la vigencia de un rgimen internacional

que reconozca los derechos de los pases ribereos sobre sus mares y fondos marinos
en los lmites y con las modalidades correspondientes.
De otro lado, la Empresa Internacional, adems de su mayor operatividad,

se ajusta al principio de justicia social internacional, desde que en ella participaran
con igual derecho todos los pases mediterrneos y los subdesarrollados, mediante
una organizacin y funcionamiento democrticos de la Empresa.
48
3. La estructura de la Empresa Internacional, en trminos de frmulas todava

muy generales y sujetas a reajustes y desarrollos posteriores, podra ser la siguiente:
a. Participacin como socios de todos los pases del mundo, con aportes
y derechos iguales e intransferibles.
b. Control democrtico: cada pas un voto indelegable.
c. Rgimen Administrativo representativo :
- Asamblea General de Delegados de los pases;
- Consejo Directivo;
- Consejo de Vigilancia;
- Comits Especializados; y
- Las Agencias de la Empresa Internacional.
La Asamblea General sera la mxima autoridad y el rgano de mayor

jerarqua de la Empresa Internacional del Mar.
El Consejo Directivo sera el rgano ejecutivo principal que ejercera sus

funciones cindose a los fines de la Empresa Internacional determinados en su
Estatuto Constitucional y en los acuerdos de la Asamblea General.
Lo democrtico sera elegir a los miembros del Consejo Directivo por votacin
mayoritaria, por un ao, dando lugar a que, por turnos, participen en l todos los
pases a travs de sus delegados y cuidando de que constantemente integren el
Consejo tanto representantes de los pases sub-desarrollados con mar, como
representantes de los pases mediterrneos y tambin los pases industrializados
con mar. A este respecto, habra que buscar frmulas adecuadas, estableciendo el
nmero de miembros correspondientes.
El Consejo de Vigilancia vendra a ser el rgano de supervigilancia de la

Empresa Internacional del Mar, que fiscalizara las actividades del Consejo de
Administracin, de los Comits Especiales y de los dems organismos ejecutivos
que se constituyan, incluyendo las Agencias de la Empresa Internacional del Mar.
El nmero de los miembros del Consejo de Vigilancia y su composicin se

determinara en forma adecuada, aplicando en lo procedente lo sugerido para el
Consejo de Administracin.
Adems, podran integrar el Consejo de Vigilancia algunas instituciones

internacionales de carcter mundial, cuyas actividades se dirigen a solucionar
problemas sociales y a proteger los derechos de la persona humana, como la OIT,
la FAO, la UNESCO, la Comisin de Derechos Humanos y otras. Se les dara la
condicin de miembros especiales permanentes, y podran tambin formar parte
de los Comits Especializados, segn convenga. Esta inclusin puede resultar
conveniente dada la ndole de esos organismos y teniendo en cuenta que sus objetivos
estn vinculados con la paz internacional y el bienestar de los pueblos.
Los Comits Especializados tendran como finalidad la investigacin y el

asesoramiento en asuntos tcnicos y especficos de la Empresa Internacional del
49
Ricardo Nugent
Mar, as corno permitir a los pases un mejor conocimiento de la marcha de la

Empresa, sugiriendo las medidas tendientes al uso y explotacin racional de los
mares y fondos marinos. Se establecera lo necesario para que en estos Comits
estn presentes especialistas de los distintos sectores conformados por las naciones.
Las Agencias de la Empresa Internacional serian constituidas, segn resulte

necesario, para dedicarse a las distintas actividades empresariales. Tendran una
composicin que guarde relacin con la estructura de la Empresa Internacional del
Mar y que permita el control de sus actividades por los rganos superiores de ste.
4. Los recursos econmicos de la Empresa Internacional del Mar,

comprenderan:
a. Los recursos permanentes o capital social integrado por:
- Los aportes de los pases.
Se trata de que todos los pases den un aporte igual, determinado de
acuerdo con las posibilidades de los pases menos ricos. Dada la
naturaleza de la Empresa Internacional del Mar, por ndole de sus
componentes y teniendo en cuenta las ingentes riquezas que
administrara, sus posibilidades de financiacin son casi ilimitadas,
por lo que, con respecto al capital social, lo conveniente es atender
a una igualdad de aportes que asegure la participacin igualitaria de
los pases, pues, para este caso, el monto del capital pierde
importancia frente a la capacidad de financiacin que cobra singular
relievancia41.
- La parte de excedentes que la Asamblea General resuelva capitalizar
y que sumara a los aportes de los pases en partes iguales; y
- Las donaciones que reciba la Empresa, que igualmente se capitalizarn
incrementando por igual la participacin de cada pas en el capital.
b. Los recursos financieros compuestos por:

- Los valores que emita y coloque la E.I.M.:
- Los emprstitos y otras modalidades de obtencin de crditos que
emplean las entidades estatales y empresariales y que la Empresa
Internacional obtendra para la consecucin de sus fines;
- Los fondos que la Empresa Internacional determine para fines
especficos; y
- Los excedentes generados por las distintas actividades empresariales.
En forma prioritaria los excedentes seran empleados en la proporcin que

se establezca y que debe ser importante, para constituir un Fondo de Compensacin
que se distribuira en mayor proporcin entre los pases en proceso de desarrollo y
mediterrneos.
41
Debe tenerse en cuenta al respecto, que la.,, grandes ecnpresas rreinCras que aperan en el
mundo, tienen capitales sociales limitados en comparacin col] el monto de sus operaciones.
Ello se debe a la financiacin que obtienen en proporciones elevadas, en base a las riquezas
numeras que explotan.
50
Adems se contemplara lo referente a la explotacin de sustancias minerales

y petrolferas en los fondos marinos internacionales, tendiendo a que tal explotacin
la haga la Empresa Internacional, complementando la produccin y desarrollo de
la misma, de los pases dedicados a esas actividades y teniendo en cuenta las
necesidades mundiales, evitando afectar a los pases subdesarrollados; se formularia,
en consecuencia, lo conveniente para la Administracin, por la Empresa
Internacional de los Mares y Fondos Marinos Internacionales, respetando los derechos
existentes, pero cobrando tasas y otros derechos por los usos de los mares
internacionales y el aprovechamiento de sus recursos; se dictara las normas referentes
a la preservacin de las aguas y recursos marinos internacionales, etc.
Estos y otros complejos aspectos referentes al rgimen econmico de la

Empresa Internacional y a la administracin de los mares y de los fondos marinos
internacionales, requieren un cuidadoso estudio con la intervencin de cientficos,
tcnicos y juristas especializados en las respectivas materias.
El rgimen laboral y de seguridad social de los trabajadores de la Empresa

Internacional del Mar, debe tener en cuenta que el hombre ha dejado de ser sujeto
indirecto del Derecho Internacional a travs del Estado, para asumir el rol que le
corresponda como sujeto directo de esta rama del Derecho, que obviamente debe estar
a su servicio. El largo camino recorrido desde las Conferencias de La Haya que intentaron
la proteccin fsica del hombre hasta la creacin de la Organizacin Internacional del
Trabajo, que lo ampara como trabajador as como la Organizacin de las Naciones
Unidas para la Alimentacin y la Agricultura, la Organizacin de los Refugiados y
Personas Desplazadas, la Organizacin Mundial de la Salud y en general todas las
organizaciones que a nivel mundial demuestran palmariamente que el hombre al margen
de su nacionalidad no podra ser ignorado en su derecho al trabajo y a gozar de un
rgimen adecuado de seguridad social, dentro de la Empresa Internacional del Mar.
En consecuencia, ser indispensable que se d preferencia a los trabajadores

procedentes de los pases subdesarrollados, como una frmula para combatir la
desocupacin, que dichos trabajadores sean capacitados en los institutos ms
acreditados existentes; que perciban inicialmente por lo menos un salario mnimo
y otras remuneraciones de acuerdo con las establecidas en los pases desarrollados;
que la jornada de trabajo y los descansos se ajusten a los convenios y
recomendaciones de la OIT; que se les reconozca la estabilidad en el trabajo;
indemnizacin por antigedad y amplia proteccin por la Seguridad Social, prestada
directamente por la Empresa o por los Sistemas de los pases que se encuentren en
condiciones ms favorables para hacerlo.
Se puede argir que es difcil de poner en prctica un esquema de empresa

como el propuesto, inspirado en la empresa de tipo cooperativo, ya que sta requiere
de factores de intencin a intereses comunes; pero tal objecin sera ms fuerte
contra cualquier otro tipo de actividad empresarial estructurada en base de las
empresas tradicionales de simple lucro, en que la affectio sociatatis o factor de
confianza entre socios, debe darse en mayor grado. Adems, en ese otro tipo de
empresa de lucro, la participacin de los socios no ricos es slo aparente, pues
quien o quienes la dominan econmicamente, tienen el poder real en ella y la manipulan.
51
Ricardo Nugent
La Empresa Cooperativa es la ms completa de las empresas creadas dentro del sistema

capitalista y se presta para ser adecuada a los principios de Justicia Social; y si se la
enriquece adecuadamente con creaciones generadas por las nuevas corrientes, puede
constituirse un tipo de Empresa Internacional que se ajuste a los intereses de los pueblos
y a los nuevos principios de solidaridad que van surgiendo en el campo del Derecho
Internacional.
A este respecto, resulta fundamental determinar los fines de la Empresa

Internacional, de acuerdo con estos principios, en procura de la Paz Internacional y el
desarrollo social y econmico de los pueblos del mundo, con respecto a sus derechos,
as como a la real vigencia de la soberana de las naciones.
Si el mar internacional es patrimonio de la humanidad, cuyo futuro depende en

gran parte de aqul, es fundamental que, como medio de comunicaciones y fuente de
riquezas comprendiendo las reservas de los fondos marinos internacionales, sea usado,
explotado y preservado de acuerdo con los verdaderos intereses de la humanidad y no
de los potentados econmicos privados. Todo ello est, pues, estrechamente ligado
con la Paz y la Justicia Internacionales.
Debe adems tenerse en cuenta que: a) un Organismo operacional protegera

realmente los intereses de los pases pobres que son la mayora, con institutos que los
favorezcan y que incluso compensen desventajas geogrficas; b) que los Estados cautelan
el inters general, por lo tanto, no slo administran y explotan los recursos del mar y
fondos marinos, en forma racional, sino que los preservan debidamente; y que ello se
ha visto patentemente en el caso del Per, que, con las medidas que ha adoptado
respecto a la pesca, ha evitado la depredacin de especies importantes y logrado su
recuperacin, pese a haberse producido un proceso de extincin de las mismas,
precisamente por la extraccin indiscriminada impuesta por las empresas de lucro; y c)
que habra una accin coordinada de investigacin e intercambio de informaciones,
etc., entre los Estados y la Empresa Internacional del Mar, respecto a la preservacin
del medio marino y de sus recursos.
CON C L U S I O N E S
1 Existiendo consenso en la zona internacional de los fondos marinos es patrimonio

de la humanidad y que no estar sujeta a apropiacin por medio alguno de
Estado o persona, debe proveerse a su regulacin y administracin internacional.
2 Entre la alternativa: Organismo Jurisdiccional Internacional o Empresa
Internacional del Mar, esta ltima con las caractersticas sugeridas y sea cual
fuere su denominacin, es la ms adecuada por estar inspirada en principios de
Justicia Social Internacional y cautelar eficientemente los intereses de la mayora
de los pases subdesarrollados y mediterrneos.
3 La Empresa Internacional del Mar, debe sustentarse en la participacin igualitaria
de todos los pases del mundo, con aportes y derechos iguales e intransferibles.
4 Los trabajadores de la Empresa internacional del Mar, como sujetos directos de
Derecho Internacional, deben gozar de un rgimen laboral y de seguridad social
acorde con los avances del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, as
como con los convenios y recomendaciones de la O. I. T.
52
EVOLUCIN DEL DERECHO DEL TRABAJO Y DE

LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL PER*
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Derecho individual de trabajo. 3.

Derecho colectivo de trabajo. 4. Derecho orgnico de trabajo. 5.
Derecho procesal de trabajo. 6. Derecho de la seguridad social.
1. INTRODUCCIN
Las transformaciones de las estructuras polticas, sociales, econmicas y

culturales que se han producido en el Per en los ltimos aos, han determinado
importantes y profundas modificaciones en el derecho del trabajo y de la Seguridad
Social, en su aspecto normativo.
A partir del Decreto Ley No 17063 de 3 de octubre de 1968, los gobernantes

se propusieron promover a superiores niveles de vida, compatibles con la dignidad
de la persona humana, a los sectores menos favorecidos de la poblacin,
introduciendo trascendentales innovaciones en beneficio del trabajador subordinado
tales como la estabilidad absoluta en el empleo, las comunidades laborales, las
empresas de autogestin integral en los complejos agro-industriales y en las empresas
de propiedad social, la unificacin de los seguros sociales y el consiguiente
desplazamiento de la infortunstica labor laboral de los empleadores al Seguro
Social del Per, la creacin del Fuero nico de Trabajo y la modificacin de los
procedimientos para las reclamaciones individuales y colectivas de los laborantes,
para sealar las ms significativas.
Es verdad que en el Per el proceso de constitucionalizacin del derecho del

trabajo y de la Seguridad Social se inici con la Carta Poltica de 1933, cuyo Ttulo
II en su Captulo I se refiere a las garantas nacionales y sociales, disponiendo que
*
En Estudios Sobre Derecho Laboral en homenaje a Rafael Caldera, Tomo II, Caracas, 1977.
53
Ricardo Nugent
el Estado garantiza la libertad de trabajo, pudiendo ejercer toda profesin, industria

u oficio que no se oponga a la moral ni a la salud ni a la seguridad pblica; que el
Estado legislar el contrato de trabajo (aludiendo a la convencin colectiva de
trabajo) y que es prohibida toda estipulacin que restrinja el ejercicio de los derechos
polticos, civiles y sociales; que el Estado favorecer un rgimen de participacin
de los trabajadores en los beneficios de las empresas y legislar sobre los dems
aspectos de las relaciones entre aquellos y stas sobre la defensa de los trabajadores
en general; y que el Estado legislar sobre la organizacin general del trabajo y la
seguridad industrial y sobre las garantas en el de la vida, la salud y la higiene.
No obstante que muchas garantas sociales no fueron incorporadas en la

Carta42, convenimos con CABANELLAS, para quien es notable en el texto
constitucional peruano la excelente formulacin de las declaraciones, que pueden
permitir un extraordinario desenvolvimiento legislativo, sin tener necesidad de
recurrir a cada momento a la reforma constitucional43. Sin embargo es preciso
destacar que entre el ao 1933 y el ao 1968, si bien la legislacin laboral acus
considerable incremento, ella sigui la misma orientacin de los aos iniciales,
limitndose a incorporar tmidas modificaciones al ordenamiento vigente que estaban
muy lejos de satisfacer las exigencias de la justicia social.
Nos proponemos en este trabajo hacer un anlisis muy apretado de las

principales innovaciones introducidas en el derecho individual del trabajo, en el
derecho colectivo del trabajo, derecho orgnico del trabajo, derecho procesal del
trabajo y en el derecho de la seguridad social, que permita apreciar objetivamente
el actual desarrollo de la normativa laboral peruana y sus proyecciones futuras.
2. DERECHO INDIVIDUAL DE TRABAJO

Con el Decreto Ley No 18138 de 6 de febrero de 1970 se inicia la reforma
de la legislacin laboral en el plano de las relaciones individuales de trabajo,
establecindose que en los centros de trabajo donde se realicen labores que por su
naturaleza sean permanentes o continuas, los contratos individuales a plazo fijo o
para una obra determinada, slo podrn celebrarse en los casos que as lo exija la
naturaleza accidental o temporal del servicio que se va a prestar o de la obra que se
ha de ejecutar. El contrato individual a plazo fijo o para una obra determinada
42
Garantas Sociales que deben elevarse al rango de preceptos constitucionales. Ponencia presentada
por los profesores Ricardo NUGENT, Ricardo LA HOZ, Jos SAMANEZ CONCHA y Federico
MORE BENAVENTE, al Congreso Extraordinario de la Federacin Nacional de Colegio de Abogados
del Per, realizado en la provincia Constitucional del Callao. Revista del Derecho del Trabajo N
15, correspondiente a Enero/Junio de 1969, rgano de la Seccin de Derecho del Trabajo, del
Departamento Acadmico de Derecho Privado del Programa de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos de Lima (Per).
43
CABANELLAS Guillermo, Introduccin al Derecho Laboral, Tomo II, pg. 261, Bibliogrfica
Omeba, Buenos Aires, 1960.
54
deber constar por escrito y ser aprobado por la Autoridad Administrativa del Trabajo,
reputndose sin valor ni efecto legal alguno cualquier estipulacin contraria a esta
norma. En esta forma se puso fin a la corruptela implantada por determinados
empresarios que hacan suscribir contratos a plazo fijo a los trabajadores, para
colocarlos al margen de los derechos y beneficios que la legislacin laboral reconoca
en favor de los laborantes al servicio de la actividad privada.
Pocos meses despus los gobernantes empeados en llevar adelante el proceso

de cambios estructurales que hiciera posible la construccin de una nueva sociedad
basada en equitativos postulados de justicia, que reemplazar al injusto orden por
el cual haba venido atravesando la Repblica, designa una Comisin encargada de
elaborar los Proyectos de Leyes Generales de Trabajo considerando que la existencia
de frondosas, antiguas y hasta contradictorias disposiciones laborales, creaban un
clima de intranquilidad que afectaba el desarrollo de la accin del Estado, a la
produccin y a los trabajadores en general y que de otra parte la creacin de nuevos
entes jurdicos en los sectores agrcola, industrial, pesquero y cooperativo, haban
generado nuevas modalidades de trabajo, sobre los cuales era necesario legislar, tal
como se expresa en la Resolucin Suprema N 270-TR de 26 de octubre de 197044.
Desafortunadamente, sin esperar a la conclusin de los trabajos de la

Comisin, el 10 de noviembre de 1970 fue promulgado el Decreto Ley 18471
sobre estabilidad en el empleo, disponindose que los trabajadores de la actividad
privada y los de las empresas pblicas sometidos al mismo rgimen, slo podrn
ser despedidos por las causales de falta grave y reduccin o despedida total del
personal, autorizada por resolucin de la Autoridad de Trabajo, debida a causas
econmicas o tcnicas y caso fortuito o fuerza mayor, enumerndose en el Art. 2,
las faltas graves que dan lugar a la despedida inmediata del trabajador.
De otro lado, si la causa que justifica el despido no resultara probada por el

empleador, ste ser obligado a eleccin del trabajador; a) a la reposicin en el
trabajo y al pago de una suma igual a las remuneraciones que hubiere dejado de
percibir hasta el momento de la reposicin, as como a los otros derechos que
pudieran corresponderle; y b) al pago equivalente de tres remuneraciones, si el
trabajador se decide por la terminacin de la relacin de trabajo, adems de una
suma igual a las remuneraciones dejadas de percibir hasta la fecha de la resolucin
que pone trmino a la reclamacin y dems derechos que pudieran corresponderle.
El Decreto Supremo N 001-71-TR de 12 de abril de 1971 precisando las

normas de aplicacin del Decreto Ley 18471, dispuso que las reclamaciones de los
44
La Comisin estuvo presidido Por el profesor Ricardo NUGENT, a la sazn miembro de la Sala de
trabajo y de Derecho Pblico de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica del Per y
completada por los doctores Csar SAAVEDRA PEZZIA, Presidente del Tribunal del Trabajo, Jos
ORTIZ REYES, Jos Luis URDAY, Luis SANCHEZ CHECA, Nelson CACERES ANGULO y por el
seor Jos MARTINEZ GEA.
55
Ricardo Nugent
trabajadores solicitando su reposicin en el trabajo slo podrn ser interpuestas

dentro del trmino de 60 das de producida la despedida y que pasado este trmino,
al trabajador nicamente le corresponder el pago de tres remuneraciones mensuales
como indemnizacin, aclarndose que este pago y el de las remuneraciones dejadas
de percibir que corresponden al trabajador, en todo caso se computarn a partir de
la fecha de interposicin de la reclamacin. Asimismo se excluy de los beneficios
de la ley a los trabajadores en perodo de prueba y fue hecha aclaracin expresa en
el sentido de que si el trabajador despedido tuviera la calidad de empleado y
optase por la terminacin del contrato de trabajo, los tres sueldos a que se refera
la ley, sustituan a los tres por despido intempestivo que reconoca el Art. 26 del
Reglamento de la Ley N 4916 (Ley del Empleado).
Es innegable la repercusin que tuvo la ley de estabilidad en el empleo en la

relacin de trabajo. Ella encontr su justificacin en el derecho al trabajo proclamado
por el Art. 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, ratificada por el
Per por Resolucin Legislativa N 13282 y puso fin al despido unilateral de
trabajadores para impedir que alcanzaran al tiempo de servicios entonces exigible
a efecto de obtener el beneficio de la jubilacin, o que aquel continuara
acrecentndose con el consiguiente incremento de la compensacin por aos de
servicios.
La ley vigente adolece de graves imperfecciones. La Comisin creada por

Resolucin Suprema N 270 de 26 de octubre de 1970 trat de subsanarla incluyendo
entre las faltas graves el incumplimiento sistemtico de las obligaciones del
trabajador, que hiciera imposible la continuacin de la relacin de trabajo, as
como la injuria, la calumnia, difamacin o agresin al empleador o a sus
representantes directos45, cuando estos hechos fueran acreditados judicialmente,
pues tales faltas son consideradas graves en la legislacin comparada y no era
justificado que el legislador peruano la omitiera, sobre todo cuando la calificacin
final no quedar librada a la decisin del empleador sino a la magistratura del
trabajo a travs de un procedimiento expeditivo y breve.
Los Proyectos de Leyes Generales de Trabajo fueron presentados por la

Comisin dentro del trmino prorrogado por la Resolucin Suprema N 350-TR de
28 de diciembre de 1970, habindosele dado a sus integrantes las gracias por los
importantes servicios prestados a la Nacin, por Resolucin Suprema N 147-TR
de 19 de abril de 1971. Sin embargo no se convirtieron en Decreto Leyes de la
Repblica. Una vez ms triunf la tesis conservadora de que no era posible todava
pensar en la sistematizacin de la legislacin laboral, porque tal sistematizacin
detendra su evolucin y desarrollo, decidindose el mantenimiento de un
ordenamiento frondoso, antiguo y contradictorio.
45
Causal vigente en nuestro sistema legal desde el ao 1912 (inc. 3 del artculo 294 del Cdigo
de Comercio).
56
Las sugestiones de la Comisin en cuanto a la ley de Estabilidad no han sido

consideradas hasta la fecha, no obstante las negativas proyecciones que acusa su
aplicacin en los aos transcurridos desde su vigencia, entre otras, la prdida del
principio de autoridad en los centros de trabajo; la disminucin de la produccin
en no pocos casos y la ausencia de incentivos para la formacin de nuevas empresas,
pues la ley tampoco cuid de excluir de su mbito de aplicacin personal a los
trabajadores de confianza que colaboran con la alta direccin. Ha correspondido a
la jurisprudencia del Tribunal de Trabajo sealar que entre estos ltimos, estn
excluidos los gerentes de empresa, en armona con la prescripcin contenida en el
artculo 177 de la Ley de Sociedades Mercantiles, promulgada por Decreto Supremo
de 27 de julio de 1967, en uso de la autorizacin conferida al Poder Ejecutivo por
la Ley N 16123 de 6 de mayo de 196646.
Desde hace algunos meses est anuncindose un nuevo rgimen legal para
la estabilidad, como parte de la definicin poltica de la Segunda Fase del Gobierno,
ocurrida desde fines de 1965, con el propsito de adecuar sus normas a la realidad
nacional, sin desconocer el derecho del trabajador subordinado al trabajo estable.
En esta oportunidad podrn regularse determinados mecanismos normativos, bajo
cuyo amparo los empresarios continan evitando el derecho a la estabilidad: el uso
indiscriminado y sistemtico del perodo de prueba, el contrato de trabajo por
menos de cuatro horas diarias, los contratos de locacin de servicios y de obra, los
de plazo fijo, el trabajo eventual o de temporada y, las empresas de servicios,
como mecanismo intermedio de provisin de mano de obra y la reduccin de
personal por aparentes causas justificativas, son las ms usuales expresiones formales
para eludir el instituto de la estabilidad, como se anota en reciente investigacin
socio jurdica47.
El aporte de la Comisin encargada de formular los Proyectos de Leyes

Generales de Trabajo, a la evolucin y desarrollo del derecho del trabajo, ha sido
sin embargo, significativo. Los Decretos Leyes 21106 y 21116 despus del Decreto
Ley N 18471 sobre estabilidad laboral, importan considerable avance sobre la
legislacin hasta entonces imperante, que consagraba la prdida de los beneficios
sociales en el caso de despedida por falta grave, y que no admita el derecho a la
remuneracin del trabajador obrero por los das feriados no laborables.
La Comisin al ocuparse de las remuneraciones en el Captulo I del Ttulo

II del Proyecto, introdujo una saludable modificacin que tenda a eliminar la
46
Res. T. T. de 15-8-75 expedida en la causa N 1342/75 seguida por don Zenn Guillermo
Echeverra Vidal con Cooperativa de Seguros loca Ltd.; Res. T. T. de 11-11-75 expedida en la
causa N 1914/75 seguida por doa Flora Kobayashi con Per Tours S. A.; Res. T. T. de 15-5-76,
expedida en la causa N 135/75 seguida por don Csar Arce Scarhee con Radio Unin TV S.A.;
Res. T. T. de 17-11-76 en la causa N 3251/76, seguida por don Humberto Jaregui con Evons
S.A.
47
BURNEO Jos, CIUDAD Adolfo y PASARA Luis, Empleo y Estabilidad Laboral, Pg. 76. Serie
Praxis, Centro de Estudios y Promocin del Desarrollo, Ata Laboral, Imprenta Amauta S.A., Lima,
1976.
57
Ricardo Nugent
distincin entre el trabajador obrero y el trabajador empleado, estableciendo que

la remuneracin cubre un perodo de treinta das, pudiendo el empleador abonarla
por semana o quincena y que en estos casos el pago comprender 7 das o 15,
proporcionalmente a la remuneracin mensual. Para tal efecto, la remuneracin
mensual que percibe el trabajador se dividira entre 25 para calcular la que,
corresponde a un da de labor. En esta forma, se pona fin a la injusta situacin del
trabajador, cuya remuneracin consista en un salario diario, y que por lo tanto si
entre semana haba un da feriado, tena que soportar una disminucin de su
remuneracin vital.
Esta proposicin con ligersimas modificaciones se convirti en el Decreto

Ley N 21106 de 25 de febrero de 1975, en virtud del cual los trabajadores
comprendidos en las leyes Nros. 8439 y ampliatorias y 95555 gozarn de
remuneracin por los das feriados no laborables por un monto equivalente al
salario dominical de la semana correspondiente a dicho da, siempre que el
trabajador rena los mismos requisitos exigidos para la percepcin del salario
dominical48.
Asimismo, en el Captulo V del Ttulo II del Proyecto referente a la

compensacin por tiempo de servicios, la Comisin no consider justificado que
el trabajador despedido por falta grave estuviera sujeto a doble sancin: la prdida
del empleo y la prdida de sus beneficios sociales, habida cuenta que la
compensacin por tiempo de servicios debe corresponder a un criterio de proteccin
al trabajador, familiares o dependientes econmicos cuando ste cesa en el empleo,
independientemente de la causal de extincin de la relacin de trabajo y propuso
que en caso de despedida por falta grave, el empleador depositar en el Banco de
la Nacin el importe de los beneficios sociales, que pudieran corresponder al
trabajador. El importe de dichos beneficios podra ser embargado hasta en un 50%
por deudas alimenticias y el saldo quedara depositado para asegurar el pago de la
reparacin civil que se fijara en la sentencia penal por delito contra el patrimonio
de la empresa. De no existir esas medidas, el ntegro sera entregado al trabajador.
La proposicin sustancial se convirti tambin en el Decreto Ley N 21166

de 11 de marzo de 1975, cuyo artculo 3 dispuso que en los casos en que la
comisin de falta grave hubiera ocasionado daos y perjuicios al empleador, el
monto de la compensacin por tiempo de servicios ser consignada en el Banco de
la Nacin en entregas mensuales y quedar a las resultas del juicio correspondiente
para responder por la indemnizacin o reparacin a que hubiere lugar. En la hiptesis
de despido por falta grave por causales distintas, la compensacin por tiempo de
servicios se har en mensualidades consecutivas iguales a la remuneracin que
estaban percibiendo el trabajador a la fecha de su despido hasta cubrir el importe
48
Actividad efectiva durante seis das de la semana en la que se haya laborado 48 horas o 45 en el
caso de mujeres y menores (Art. 9 y l0 del D. L. 10980 y Art. 1 y 2 del Reglamento de 27-4-
49.
58
de esa. En uno y otro caso la compensacin ascender a una remuneracin mensual

o a treinta jornales por ao debiendo pagarse la fraccin de ao por dozavos, lo
que no ocurre cuando se extingue la relacin de empleo por otras causales, en que
la fraccin mayor de tres meses se considera como un ao ms de servicio para los
efectos de la compensacin49.
Otras disposiciones que merecen una mencin especial son el Decreto Ley
19479, denominada Ley del Artista, cuya fuente inmediata es tambin el proyecto
de Ley General de Trabajo, que regula el contrato de trabajo de los artistas y el
Fondo de Derechos Sociales del Artista, para cubrir el pago de vacaciones y, la
compensacin por tiempo de servicios, con las aportaciones de los empleadores; y
el Decreto Ley 21241 que reconoce beneficios sociales a los deportistas profesionales,
tales como la compensacin por tiempo de servicios, descanso anual remunerado
y seguro obligatorio.
En la misma lnea de tendencia se ubican las normas sobre trabajadores

agrcolas contenidas en los Decretos Leyes Nros. 19484 y 20614, al contemplar el
primero un rgimen de compensacin a quienes pierden el empleo por la
urbanizacin de predios agrcolas y sealar el segundo, la preferencia que corresponde
a los trabajadores de los fundos expropiados para fines de Reforma Agraria, para el
pago de sus beneficios sociales.
No es de menos trascendencia el Decreto Ley 21208 reconociendo el principio

de igualdad de la mujer en el trabajo, al abrogar el inciso d) del artculo 15 del
Decreto Ley N 14222 permitiendo que la mujer percibiese remuneracin inferior
por su rendimiento.
No puede dejar de hacerse referencia al Decreto Ley N 18445, que estableci

el pago triple de remuneracin, si el empleador no cumple con otorgar al trabajador
el descanso anual de treinta das remunerados. Esta norma tuvo su fuente inmediata
en la jurisprudencia en la Sala de Trabajo de la Corte Suprema de justicia de la
Repblica, que tuve el honor de integrar entre los aos 1969 y 1971 inclusive. El
debate judicial se produjo con motivo de discutirse la validez del artculo 6 del
Decreto Supremo de 9 de mayo de 1939, que haciendo extensiva a todos los
trabajadores las disposiciones que amparaban a los tcnicos insustituibles, estableci
el pago de las remuneraciones en todo caso que el empleador no cumpliera con
conceder al trabajador el descanso anual que le acordaba la ley de vacaciones.
Correspondi al Tribunal Supremo declarar que tal pago deba hacerse en

observancia de lo prescrito en el artculo 6 del Decreto Supremo de 9 de mayo de
49
NUGENT Ricardo, La Compensacin por Tiempo de Servicios en el Nuevo Derecho Peruano del
Trabajo, en Revista Sociedad y Derecho N 2, correspondiente al mes de Mayo de 1974, Lima,
1974.
59
Ricardo Nugent
1939, dictado en va de ampliacin del Decreto Supremo de 31 de agosto de 1931,

con la finalidad de garantizar el estricto cumplimiento de las leyes y disposiciones
vigentes sobre el goce de vacaciones50.
Este claro pronunciamiento no puso fin al debate arguyndose que la Ley

9049 derog la Ley 7505 y por lo tanto las disposiciones que la reglamentaron y
que como ni esa ley ni otra posterior, reconocan el derecho al triple pago, los
trabajadores haban perdido la posibilidad de ser indemnizados cuando el
empleador infringa la ley.
La Corte Suprema en otro pronunciamiento dej establecido que la Ley

9049 slo haba ampliado el mbito de aplicacin personal del artculo 3 de la
Ley 7505, reconociendo adems, a sus beneficiarios, el derecho de treinta das
anuales de vacaciones pagadas, dejando subsistente el Reglamento de la Ley 7505
sucesivamente modificado por los Decretos Supremos de 17 de diciembre de 1936,
de 9 de mayo de 1939, de 1 de mayo de 1940, y 5 de diciembre del mismo ao,
estos ltimos dictados con posterioridad al 13 de febrero de 1940, en que se puso
en vigencia la Ley N 9049.
En consecuencia, no era necesario que se hubiera promulgado ley posterior

a la 9049, sealando una sancin pecuniaria contra el empleador que omite dar
descanso anual al trabajador por el trmino legal, porque tal sancin no era otra
que la prevista en el artculo 6 del Decreto Supremo de 9 de mayo de 1939. Fue
oportuno aclarar que la triple remuneracin est constituida por la remuneracin
ordinaria correspondiente a la prestacin de servicios en los das en que debe
descansar el laborante; por la remuneracin que debi percibir sin trabajar; y por
una tercera que estrictamente constituye la indemnizacin por el perjuicio sufrido
con la privacin del descanso51.
Es satisfactorio comprobar que esta doctrina fue recogida por el Decreto Ley
N 18445, que precisando los alcances de las disposiciones reglamentarias vigentes
sancion la triple remuneracin.
La discusin judicial no concluy con la promulgacin del Decreto Ley

18445, porque en varios procesos se sostuvo que esta norma rega desde el da
siguiente de su promulgacin y publicacin y que por consiguiente no poda aplicarse
retroactivamente a las relaciones de trabajo concluidas con anterioridad.
Fue preciso dictar las resoluciones supremas de 29 de enero de 1971 y las de

14 de junio del mismo ao, declarando que el Decreto Ley 18445, slo haba
precisado los alcances de las normas vigentes sobre la materia; y que en
50
Resolucin Suprema, expedida por la Sala de Trabajo del Tribunal Supremo con fecha 23-3-70.
51
Resolucin Suprema expedida por la Sala de Trabajo del Tribunal Supremo con fecha 14-9-70.
60
consecuencia, el Decreto Ley no era constitutivo de derechos sino meramente

declarativo de un derecho forzoso, irrenunciable y preexistente.
3. DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO

La innovacin de ms trascendencia en todo este proceso de remozamiento
de la legislacin laboral, ha sido el sistema de coparticipacin de los trabajadores
en la empresa, lograda a travs de la reforma de la empresa capitalista tradicional,
con la creacin de las comunidades laborales, que dieron al trabajador peruano
acceso a la gestin, a la propiedad y a los beneficios de la empresa.
El Decreto Ley N 18350 de 27 de julio de 1970 que contiene la Ley General

de Industrias cre la Comunidad Industrial, que pronto es legislada privativamente
en el Decreto Ley N 18384 de 1 de setiembre del mismo ao, surgiendo
posteriormente las comunidades laborales pesqueras, mineras y de
telecomunicaciones al promulgarse los Decretos Leyes Nros. 18810, 18880 y 19020
respectivamente.
Objetivo fundamental de la Comunidad Industrial fue fortalecer la empresa

mediante la accin unitaria de los trabajadores en la gestin, en el proceso
productivo, en la propiedad empresarial y en la reinversin, as como por medio
del estmulo a formas constructivas de interrelacin entre el capital y el trabajo.
La comunidad industrial naci como persona jurdica de derecho privado y

estaba integrada por el conjunto de trabajadores estables que laboraran a tiempo
completo en una empresa industrial, en los sectores minero, pesquero y de
telecomunicaciones y fue robustecida con la comunidad de compensacin cuyo
fin fue reducir las diferencias en los ingresos de los trabajadores para lograr una
distribucin equitativa de la renta, fortaleciendo la solidaridad de aquellos y del
sector correspondiente, mediante la redistribucin compensada de los aportes que
reciba, a fin de alcanzar una sociedad ms justa, sin eliminar el estmulo al esfuerzo
que deben tener por trabajadores, segn expresa la parte considerativa del Decreto
Ley No 18810.
El planteamiento de la necesidad de ir hacia una democracia industrial, en

la que el trabajador sea un ciudadano de la empresa y no un sbdito del empre-
sario, ha preocupado desde fines del siglo XIX y durante los primeros 20 aos del
presente siglo. Haciendo abstraccin de la solucin socialista clsica, han surgido
nuevas frmulas de participacin de los trabajadores en la empresa, tales como los
consejos obreros en Yugoslavia, la codeterminacin en Alemania y los jurados de
Empresa en Espaa.
El Per no poda ser una excepcin a este quehacer destinado a elevar los
niveles de vida del trabajador e impedir los continuos conflictos que suscitan en la
61
Ricardo Nugent
empresa a consecuencia de una estructura que no responde a las apremiantes

exigencias de la hora presente y ensaya una frmula de participacin integral indita
y por lo tanto sin antecedentes en la legislacin comparada.
La inmadurez de empresarios y trabajadores ha impedido el cumplimiento

de los buenos propsitos del legislador peruano. En los casi siete aos de
funcionamiento de las comunidades laborales, la accin negativa de ambos en
proporcin que no es necesario determinar, han obligado a introducir modificaciones
en la estructura de las comunidades laborales.
Los empresarios, acordando sucesivas capitalizaciones de los beneficios de

la empresa que a ellos corresponda, intentaron sistemticamente alejar la
posibilidad de que la comunidad laboral alcanzara el 50% del capital de la empresa,
y recurrieron a ciertos mecanismos para entorpecer la intervencin de los trabajadores
en los organismos de direccin. De otro lado, los trabajadores amparados en la
defectuosa ley de estabilidad en el empleo ocasionaron la prdida del principio de
autoridad, y ms an, no entendieron que deban de cambiar de mentalidad para
que las nuevas instituciones de coparticipacin funcionaran en la forma prevista, y
convirtieron a la comunidad laboral en un nuevo instrumento de la lucha de clases,
que era precisamente lo que se trataba de impedir integrando a los factores de
produccin.
Consecuencia de tal desentendimiento son las sustanciales reformas en las

comunidades laborales. Estas que inicialmente existan por disposicin de la ley
en toda empresa industrial con ms de seis trabajadores o en las que teniendo
menos de seis trabajadores, su ingreso bruto anual excediera de un milln de soles
(Art. 2 del Decreto Ley N 18834), ya no podrn constituirse en la denominadas
Pequeas Empresas del Sector Privado, entendindose por tales aquellas cuyo valor
bruto de ingresos al ao no sea inferior a determinados lmites expresados en
sueldos mnimos vitales por ao de la Provincia de Lima y que oscilan entre 260 y
820 segn la actividad econmica de que se trata, tal como lo dispone el artculo
3 del Decreto Ley N 21435 de 24 de febrero de 1976, con la salvedad hecha en
el artculo 29, de las empresas preexistentes del sector privado reformado por la
comunidad laboral, cuyos ingresos brutos anuales sean inferiores a los lmites
indicados en el referido artculo 3, las cuales continuarn rigindose por lo dispuesto
en los Decreto Leyes Nros. 18384, 18710, 18880 y 19020.
Con esta disposicin quedan al margen de la comunidad laboral numerosas

empresas del sector privado, cuyos trabajadores son sometidos al rgimen laboral
comn, con derecho adicional a distribuirse un determinado porcentaje de la renta
neta anual de la empresa en un porcentaje que vara entre el 10% y el 33% de
acuerdo a la actividad econmica del centro de trabajo.
De otro lado, el 1 de febrero de 1977 se promulg el Decreto Ley N

21789, reglamentado por el Decreto Supremo N 002-77 IT de 22 de abril del
mismo ao, modificando las normas hasta entonces vigentes que regulaban la
62
Comunidad laboral en el Sector Privado Reformado, con el propsito de adecuar

sus mecanismos, para permitir que el trabajador reciba el beneficio real y oportuno
de su participacin en la produccin y de propiciar las condiciones necesarias para
el desenvolvimiento de la capacidad empresarial e impulsar a los niveles de inversin
requeridos por la economa nacional.
Para tal efecto la participacin patrimonial de los trabajadores se traslada de

la comunidad industrial, para estar representada por el 13.5% de la renta neta
anual que se invertir en acciones laborales, bonos de trabajo o bonos de inters
social emitidos por la empresa o bonos de reinversin de trabajo que emitir el
Banco Industrial del Per de acuerdo a la libre eleccin del trabajador y hasta que
esta cuenta de participacin patrimonial alcance un monto equivalente al 50%
del capital de la empresa, caso en el cual se continuar deduciendo de la renta neta
nicamente el 1.5% para formar y fortalecer el patrimonio de la comunidad laboral.
Dado los alcances de este trabajo no es del caso analizar la naturaleza de esta
nueva modalidad en participacin patrimonial. Lo evidente es que el trabajador
deja de tener acceso al capital social de la empresa, en la forma prevista en los
Decretos Leyes de constitucin inicial de las comunidades laborales, lo que explica
que el artculo 61 del Decreto Ley N 21789 lo excluya del derecho de representacin
en la junta general de accionistas y que el nmero de trabajadores en el directorio,
con un mnimo de uno, estar en relacin directa con la proporcin que las acciones
laborales representan en la propiedad del patrimonio empresarial.
No existe an la suficiente perspectiva para llegar a conclusiones sobre este

nuevo ensayo de participacin del trabajador en la empresa-industrial del sector
privado reformado. Ser menester esperar un tiempo prudencial para establecer las
bondades o inconvenientes del nuevo sistema y observar la conducta de los factores
interesados ante este nuevo esfuerzo integracionista del legislador peruano.
Aparte de estos cambios en el sistema de coparticipacin, la legislacin en

materia de derecho colectivo no ha sido prolfica en los ltimos aos. No se ha
promulgado una Ley de Organizacin Sindical, ni se ha intentado la formulacin
de disposicin alguna sobre el derecho de huelga, ni sobre los convenios colectivos.
4. DERECHO ORGNICO DEL TRABAJO

La creacin del Fuero Privativo del Trabajo es la reforma ms importante en
este rubro. Surge por disposicin del artculo 27 de la Ley Orgnica del Sector
Trabajo (Decreto Ley No 19040 de 23-11-71), como un organismo jurisdiccional
autnomo encargado de conocer y resolver, en forma exclusiva, las reclamaciones
de carcter individual que sobre pago de remuneraciones y otros derechos sociales
formulen los trabajadores cuyos contrato de trabajo haya terminado. Sus resoluciones
consentidas o ejecutoriadas tienen autoridad de cosa juzgada y mrito para su
ejecucin, la que seguir en el mismo Fuero Privativo de Trabajo.
63
Ricardo Nugent
El Fuero Privativo de Trabajo est formado: a) por el Tribunal de Trabajo,

integrado por un Presidente y por una o ms Salas compuestas cada una por tres
Vocales, quienes sern ponentes en forma rotativa, en la vista de las causas; b) por
jueces Privativos de Trabajo; c) por el Personal Auxiliar. En los lugares donde no
existan jueces Privativos de Trabajo, ejercern sus funciones las autoridades
administrativas de Trabajo, siempre que fueran letrados y en su defecto los jueces
de Primera Instancia en lo Civil del Fuero Comn, quienes aplicarn el
procedimiento especial de trabajo, y en caso de apelacin, elevarn las causas al
Tribunal del Fuero Privativo de Trabajo, que tiene jurisdiccin nacional y su sede
en la capital de la Repblica.
Es tambin importante la creacin del Fuero Privativo de Comunidades

Laborales, como organismo jurisdiccional autnomo, encargado exclusivamente
de conocer y resolver las controversias que se originen por aplicacin de la legislacin
de toda comunidad laboral. El Decreto Ley 21109 de 4 de abril de 1975, seala la
competencia y jurisdiccin del Fuero y su constitucin, sta ltima siguiendo
similares lineamientos a los del Fuero Privativo de Trabajo.
En varias oportunidades hemos propiciado la integracin del Fuero de Trabajo,

para evitar la dispersin de la jurisdiccin laboral entre los jueces y la Sala de
Trabajo del Poder judicial y los jueces y Tribunal de Trabajo del Poder Administrativo
y hemos sido opuestos a la creacin de nuevos Fueros, lo que no impide que se
asignen Jueces y Tribunales especializados cuando as lo exija la naturaleza de las
cosas, pero formando parte integrante del Poder judicial.
Nuestras iniciativas no fueron acogidas al formularse el Decreto Ley N

19040. Sin embargo ese punto de vista negativo para la justa y oportuna
administracin de justicia, ya ha sido abandonado, pues desde el 11 de noviembre
de 1975, uno de los objetivos bsicos de la Reforma judicial, es precisamente la
integracin de la funcin judicial, sin perjuicio de la especialidad de los Fueros
Privativos que sea necesario conservar (como el militar), tal como se expresa en el
inciso d) del artculo 5 del Decreto Ley N 21307.
5. DERECHO PROCESAL DE TRABAJO

En el aspecto del derecho procesal del trabajo, la reforma est contenida
bsicamente en el Decreto Supremo N 006-71 TR que regula el procedimiento de
las Convenciones Colectivas de Trabajo; el Decreto Supremo N 007-71 TR que
norma las Reclamaciones Individuales de Trabajo ante el Fuero Privativo
correspondiente y el Decreto Supremo N 006-72 TR que seala el procedimiento
de las denuncias ante la Autoridad Administrativa del Trabajo por infraccin de
leyes o convenios o para la reposicin del trabajador.
64
Forman parte de estas innovaciones los artculos 22 al 39 inclusive del

Decreto Ley N 21109 que contiene el procedimiento ante el Fuero Privativo de
Comunidades Laborales y la Resolucin Ministerial N 0708-76 que norma el
procedimiento de reclamaciones colectivas de un sector de los trabajadores
martimos.
La reforma de los procedimientos en materia laboral es significativa. El

Decreto Supremo N 006-71 TR abroga el antiguo Decreto Supremo del 23 de
marzo de 1939 y desarrolla el esquema conforme al cual deberan sustanciarse las
reclamaciones colectivas, dividindola en tres momentos: el trato directo, la
conciliacin y la resolucin, con la garanta de la doble instancia, por la Autoridad
Administrativa. No obstante el avance del nuevo texto, que se adecua en trminos
generales a la legislacin comparada, seguimos creyendo que la resolucin final de
los conflictos colectivos debe estar a cargo de un Tribunal Arbitral constituido por
ambas partes y que nicamente cuando el conflicto compromete el orden socio-
econmico, ser necesario el arbitraje obligatorio, alejando a la Autoridad
Administrativa de la solucin del conflicto, para evitar que factores extra-laborales
concurran a la decisin del reclamo colectivo, por las implicancias polticas que
de tal procedimiento se derivan.
En cuanto a las reclamaciones individuales, y las derivadas de la infraccin

de leyes y convenios el procedimiento regulado por los Decretos Supremos Nros.
007-71 y 006-72 TR, reproduce y ampla los principios bsicos que informan el
proceso laboral, pese a que se advierten defectos sustanciales inspirados en el
procedimiento civil ordinario que deben superarse en un futuro prximo. No ha
sido posible tampoco implantar la oralidad y la inmediacin, por la notoria
insuficiencia de jueces y de personal auxiliar que inevitablemente haran fracasar
el sistema reconocido como el ms idneo para la resolucin de los conflictos
individuales de trabajo.
6. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL

En el campo de la Seguridad Social el avance de la legislacin peruana ha
sido notable. Una de las ms caras aspiraciones del trabajador fue alcanzada al
asumir exclusivamente el Seguro Social Obrero (hoy Seguro Social del Per), el
Seguro por Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, por mandato del
Decreto Ley N 18846 de 13 de abril de 1971. Hasta que se puso en vigencia el
nuevo sistema, la reparacin de los infortunios de trabajo estaba a cargo del
empleador, quien recurra al seguro privado, para cubrirse de los riesgos por accidente
de trabajo. Los infortunios de trabajo derivados de las enfermedades profesionales
deba atenderlos directamente, por cuanto las compaas aseguradoras se negaban
sistemticamente al aseguramiento de estos infortunios del trabajo, sosteniendo
que mientras el accidente de trabajo puede o no producirse, la enfermedad
profesional en ciertas actividades hace su aparicin inexorablemente, y en esas
65
Ricardo Nugent
circunstancias no exista uno de los elementos del contrato de seguro, cual es su

carcter aleatorio.
La creacin del Sistema Nacional de Pensiones (Decreto Ley No 19990 de

24-4-73), del Seguro Social del Per (Decreto Ley No 20212 de 6-11-73) y la
incorporacin del auxiliar del hogar al rgimen del Seguro Social (D.S. 002-70 TR)
constituyen interesantes contribuciones a la evolucin y desarrollo de la Seguridad
Social en el Per.
El Decreto Ley 19990 unific los diferentes sistemas e instituciones de

seguridad social, comprendiendo entre los asegurados obligatorios a los trabajadores
de los sectores pblicos y privados, y siete meses despus se fusionan la Caja
Nacional del Seguro Social Obrero, el Seguro Social del Empleado y la Caja Nacional
de Pensiones, crendose el Seguro Social del Per (D.L 20212 de 6-11-73).
El mismo propsito tuvo el Sistema de Pensiones y Compensaciones de los

servidores civiles del Estado no comprendidos en el Decreto Ley N 19990, o sea
de aquellos que al promulgarse esta norma legal, se encontraban prestando servicios
al Estado con sujecin al rgimen de la antigua ley de 1850 sobre jubilacin,
cesanta y montepo. Se trata de un ordenamiento tcnico cuyas disposiciones
deben ser materia de una profunda revisin, para subsanar las deficiencias, que
perjudican al trabajador pblico en sus justificadas expectativas y derechos
adquiridos. (D.L. 20530).
Queda todava un largo camino que recorrer para que la Seguridad Social se
haga extensiva a los familiares de los trabajadores y a otros sectores de la poblacin
actualmente marginados de sus beneficios.
Este es a grandes rasgos el esquema de la evolucin y desarrollo del derecho

del trabajo y de la Seguridad Social en el Per, en los ltimos siete aos, que con
sumo agrado he preparado solidarizndome con el justificado homenaje que los
jurislaboralistas de nuestra Amrica rinden al profesor RAFAEL CALDERA,
distinguido amigo y colega y eminente maestro universitario de la hermana Repblica
de Venezuela.
66
ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL

TRABAJO EN EL IMPERIO
TAHUANTINSUYO*
Sumario: 1. Fundamento y finalidad del trabajo en el Imperio. 2. La
organizacin del trabajo en funcin del proceso expansivo del
Tahuantinsuyo. 3. La agricultura base de la Economa: el trabajo
comunitario y el trabajo obligatorio. 4. La distribucin del trabajo
segn la edad, el sexo y las entidades a las cuales se prestaba. La
irreductibilidad de est sistema con el concepto jurdico de jornada
de trabajo. 5. Las diversas formas de trabajo: la mita, el ayni y la minca.
6. Contenido esencial del Derecho Incaico y la inexistencia del
Derecho del Trabajo. 7. El trabajo como tributo al Estado. 8.
Conclusiones.
1.- Hablar del trabajo en el Imperio de los Incas significa transportarse no

slo a pocas sino a conceptos muy distantes de los actuales. El Imperio Inca fue
una sociedad autoritaria donde los individuos estaban plenamente subordinados a
la estructura superior del Estado, manejado por una clase dirigente estable y
poderosa. El trabajo obligatorio, y su estricto control, formaban parte de la inteligente
tarea de la aristocracia cuzquea para mantener se dominio. El pueblo estaba dotado
de un sano ancestro trabajador y de un acendrado amor a la tierra. A travs de las
creencias mtico-religiosas, que el pueblo haba recibido de sus mayores, se cre
toda una mstica del trabajo. La agricultura, realizada en conjunto, era no slo un
ejemplo de vida comunal cotidiana, sino que consista en la mejor realizacin de
la persona: el contacto con la tierra.
2.- En un pas de suelo pobre y de poblacin creciente, es necesario organizar

el trabajo para equilibrar el constante aumento de la poblacin, con la produccin
de bienes de consumo. Los incas se preocuparon por lograr ese equilibrio, habida
cuenta que sus territorios estuvieron en un incesante proceso de expansin, enseando
*
En El Trabajo en poca Precolombina, obra colectiva dirigida por Guillermo Cabanellas, Ed.
Eliasta SRL, Bs.Aires, 1978.
67
Ricardo Nugent
el sistema tradicional a las nuevas naciones incorporadas, para hacerlos ingresar en

el sistema productivo general.
3.- La base de la Economa en el Imperio Inca fue la agricultura, y por ende,

hacia sta deba dirigirse el esfuerzo orientador del Estado en el campo del trabajo.
Esta actividad era obligatoria52; tambin tenemos datos de casos en que se castigaba
la negligencia en los trabajos agrcolas con azotes de varas de mimbre53. Las
disposiciones conocidas para el trabajo agrcola pueden extenderse a todo tipo de
trabajo, como testimonian los cronistas citados.
El trabajo en el Imperio, adems de ser obligatorio, se caracterizaba por su

forma comunitaria. Los Incas se dieron cuenta que para levantar su Imperio, se
necesitaba la concurrencia de una gran masa de trabajadores. Sin la ayuda de stos,
no podran haberse ejecutado obras como la fortaleza de Sacsahuamn, terminada
en poca de Tupac Yupanqui. El pueblo andino fue rico en tradiciones comunales.
Desde antes de la aparicin de los Incas, los antiguos peruanos haban descubierto
la importancia de la vida comunal. La prueba ms clara es la institucin pre-
incaica del ayllu, en que la propiedad de la tierra de labor o marka corra paralela
al trabajo comunal de ella. Una amistosa cooperacin presida los trabajos de la
comunidad, inicindose las labores con cnticos a las divinidades y manteniendo
el trabajo en un plano elevado. No se conoca en el Tahuantinsuyo la vieja idea
occidental felizmente superada de la degradacin o castigo que significaba
trabajar.
Al decir que el trabajo era obligatorio, queremos que se entienda que no

exista una obligacin impuesta por la fuerza a determinada casta social. En el
Imperio slo estaban exonerados de trabajar ... los viejos, los enfermos y otros
incapaces ...54. Los nobles trabajaban con el Inca a la cabeza, dando ejemplo al
pueblo. Vale recordar que, adems de la necesidad de combatir la pereza, los
andinos consideraban al trabajo como un fin, ms que como un medio, al decir de
Pedro Pizarro55. El Padre Acosta anota la tendencia del gobierno Inca de mantener
a los indios siempre ocupados56. Juan de Betanzos comenta que Pachacutec hizo
construir el Cuzco slo para dar trabajo a los pobladores57, y el mismo cronista
52
Cfr. PADRE BLAS VAREELA, s. J.: Relacin de las costumbres antiguas de los naturales del Per
(atribuida a...), en MARCOS JIMNEZ DE LA ESPADA: Tres relaciones de antigedades peruanas
(Imprenta J. Pellegrini, Buenos Aires, 1950), pg. 186; Lic. FERNANDO DE SANTILLN: Relacin
del origen, descendencia poltica y gobierno de los incas, en JIMNEZ DE ESPADA, ibdem, pg.
51; EL INCA GARCILAZO DE LA VEGA: Comentarios reales (Lima, 1959), t. III, pg. 90.
53
GARCILASO DE LA VEGA: Ob. cit., t. II, pg. 72.
54
LUIS BAUDN: El imperio socialista de los incas (Santiago de Chile, Editorial Zig Zag, 1955, 4 a,
edicin corregida y aumentada), pg. 227.
55
Cfr. PEDRO PIZARRO: Relacin del descubrimiento de los reinos del Per (Madrid, 1844), pg.
276.
56
Cfr. JOSE DE ACOSTA. s. J.: Historia natural y moral de las Indias, en Biblioteca de Autores
Espaoles (continuacin de la Coleccin Rivadeneyra), vol. 73, libro VI.
57
Cfr. JUAN DE BETANZOS: Suma y narracin de los incas..., (Madrid, 1880), cap. XII y XVI.
68
cuenta que el Inca dedicaba su tiempo a ms de la dura tarea del gobierno a labores
del estilo de la pintura u otras manuales.
4.- No se crea, sin embargo, que los dirigentes del Imperio hacan trabajar
en forma inclemente a sus sbditos. A cada hombre slo poda pedrsele lo que
poda dar de s58. Los Incas no olvida ron que el sexo, la edad y la constitucin
fsica hacan variar la capacidad de rendimiento de los individuos, lo que desde
luego no autoriza a sostener que en el Imperio existan jornadas de trabajo segn el
sexo, la edad, las entidades a las cuales se prestaba el trabajo, etc., sino que
simplemente las labores eran distintas segn los factores anotados.
Y es que utilizar trminos tcnicos actuales, como jornada de trabajo en

el Imperio de los Incas, es lo mismo que figurarse una legislacin laboral,
conteniendo, por ejemplo, la reglamentacin de la huelga y el derecho a la
sindicacin en la antigua Asiria. Los sistemas tan diferentes y el distinto concepto
que se tena del hombre, hacen imposible esta trasplantacin de categora y trminos,
desde la poca actual hasta el incanato.
Con razn expresa Basadre59 que quienes pretenden cultivar la Historia del
Derecho necesitan huir de diversos errores en que por precipitacin, frivolidad,
partidarismo y otras, suele incurrirse, agregando que uno de esos errores es tomar
frmulas o instituciones del Derecho vigente, para querer interpretar o explicar el
Derecho Histrico. La improcedencia de tal afn es an ms grande cuando se trata
de pocas muy remotas, y, en consecuencia, no cabe estudiar la vida jurdica de
los Incas a la luz de nuestra vida jurdica actual.
Tal procedimiento es calificado por Vicente S. Ugarte del Pino como vicio
de enfoque que consistira en juzgar el Derecho de una poca o de un grupo
cultural como elementos valorativos propios de la nuestra, es decir, tratando de
encontrar identidades, e inconscientemente tratando de adaptar toda esta estructura
a la nuestra, no concibiendo que cada pueblo en su tiempo ha posedo una
concepcin del mundo propia, que es lo que constituye su dogmtica60.
Por consiguiente, s entendemos por jornada de trabajo un tiempo

determinado dentro del cual el trabajador presta servicios subordinados a cambio
de un salario, encontrndose establecidas previamente las obligaciones del trabajador
y del empresario, mediante una legislacin especial, que nosotros denominamos
Derecho del Trabajo, no podemos hablar de jornada de trabajo en el Imperio de los
Incas, salvo que por esa expresin entendamos un tiempo indeterminado en que
58
LUIS VALCARCEL: Historia de la cultura antigua del per (Imprenta del Museo Nacional, Lima,
1943), t. I, vol. II, pg. 149.
59
Cfr. JORGE BASADRE: Historia del Derecho peruano (Lima, 1937), pg. 27.
60
VICENTE J. UGARTE DEL PINO: Lneas de tendencia en la evolucin jurdica de los pueblos
(Lima, 1962), pg. 4.
69
Ricardo Nugent
un trabajador dedica sus energas a la produccin de bienes de carcter econmico,

lo que evidentemente no se ajusta al concepto de lo que hoy entendemos por
jornada de trabajo en sentido jurdico.
El Estado Inca no limitaba la duracin del trabajo por horas al da o a la

semana, ni el trabajo estaba referido a determinadas castas sociales. La obligacin
de trabajar se basaba en que el Estado deba pedir a cada uno lo que poda dar de
s. No se desperdiciaba la fuerza del adulto ni la experiencia del anciano, ni tampoco
las hbiles manos femeninas o las inexpertas de los nios61.
Mal podemos llamar entonces jornada de trabajo con criterio actual a la

duracin del perodo diario laborable en el Imperio Inca. Quienes sostienen lo
contrario incurren en un error histrico profundo al examinar instituciones casi
milenarias bajo el aumento de una lente actual.
Hemos de hacer notar que cuando el objeto del trabajo no es obtencin de

un salario, vale decir, cuando el trabajador no es un asalariado, sino que produce
para la subsistencia comunal, y luego para la suya propia, no ubica su trabajo
dentro del lmite de una jornada fija, sino que utiliza como se haca en el incanato
las horas de luz diurna, variables con las estaciones, lo que dara en todo caso una
jornada solar de trabajo, no estable sino movible, de acuerdo a la duracin del da
en cada lugar.
5.- De otra parte, la ausencia de un empresario y la forma como se realizaba

el trabajo en el Imperio del Tahuantinsuyo robustecen nuestro punto de vista. En
efecto, la mita forma de trabajo obligatorio, como todas, y que se realizaba entre
los 25 y 50 aos, y en la que se exiga el mximo de rendimiento, consista en el
laboreo de minas y cultivo de coca, ejecucin de obras pblicas y el servicio
militar. Es interesante anotar que los Incas no separaban al hombre del clima
lugareo, o si lo alejaban geogrficamente, lo dirigan a lugares de temple semejantes
al de origen. Rouma opina que este trabajo de la mita slo se realizaba luego de
efectuadas las labores agrcolas, a fin de mantener ocupado al hombre62.
En segundo trmino, cabe mencionar al ayni que se efectuaba en forma de

ayuda mutua entre los miembros del ayllu. Era realizado despus del trabajo necesario
para la manutencin familiar, en las tierras que el ayllu entregaba a cada miembro
(topo).
El excedente de las tierras necesarias para los productos alimenticios del

ayllu se distribua entr el Inca y el Culto. Al laboreo de ests tierras se le llamaba
minca63.
61
VALCRCEL: Ob. sit., pg. 149.
62
Cfr. El imperio Incaico (Lima, imprenta Domingo Miranda, 1937), pg. 30.
63
LUIS VALCARCEL: Etnohistoria del Per antiguo (Lima, U.N.M.S.M., 1959), pgs. 95 y Sgts.
70
Hay que aclarar que no era necesario el trabajo de todas las horas hbiles de
un ao, para hacer producir las parcelas familiares. Este trabajo se haca con la
ayuda de los dems miembros del ayllu, adems de la propia familia del purej. No
se impeda entonces, el trabajo de las tierras familiares, so pretexto de un tributo
de horas de trabajo en favor del Estado o del culto oficial.
Podra preguntarse a qu se destinaban los productos de las tierras del Inca

y del Culto. Las del Inca servan para alimentar a los servidores del Estado, desde el
Inca hasta las ms modestas clases; al ejrcito, que existi en forma permanente
desde Pachacutec o Tupac Inca, y el sobrante a reservas para emergencias (sequas,
heladas, etc.). Estos sobrantes se acumulaban en grandes cantidades en los graneros
locales.
Los productos de las Tierras del Sol servan, en primer lugar, para mantener
el cuerpo sacerdotal, no slo a los sacerdotes del culto oficial del Sol, sino a las
acllas de los conventos adjuntos a los templos solares, etc. En segundo trmino, se
utilizaban para los sacrificios que se ofrecan en determinadas festividades, y por
ltimo, los sobrantes se almacenaban de igual manera que los del Inca, para casos
de emergencia. Valcrcel anota que los productos de las Tierras del Sol, se dedicaban
no slo al culto de este dios, sino tambin al de los muertos64.
6 - En cuanto a la existencia de un Derecho del Trabajo entre los incas,

podemos afirmar que no lo hubo segn nuestra concepcin actual. El derecho
incaico fue esencialmente penal y las disposiciones se dirigieron, ms que a otra
cosa, a fortalecer la preeminencia del Estado sobre los individuos. Guardando el
orden social se castigaron los delitos contra la vida y la pacifica posesin de bienes
(ya que en el Imperio no existi la propiedad de bienes inmuebles, y nicamente
relativa en cuanto a los bienes muebles)65; contra las buenas costumbres, pues ms
de un cronista nos cuenta el ostracismo a que fueron condenadas las mujeres
pblicas (aunque hay datos que fueron utilizados con fines polticos militares en
algunas conquistas, sobre todo en la ultima poca del Imperio). Los delitos que
atentaban contra la seguridad del Estado eran severamente castigados con medidas
drsticas: la destruccin de pueblos enteros, como la que intent Tupac Inca
Yupanqui con los Yanayacos, a raz de una sublevacin, y la enorme matanza que
hizo Atahualpa en la zona quitea, con motivo de la ayuda prestada por los lugareos
contra l, en la lucha fratricida con Huscar por la posesin del Imperio.
64
Cfr. VALCARCEL: Ob. cit., pg. 96.
65
En Lneas de tendencia, antes citada, pg. 9, UGARTE DEL PINO sostiene que en el antiguo Per
no pudo existir la herencia de los bienes muebles, ni que sta siguiera la lnea materna como lo
afirman algunos tratados de la materia, por cuanto siendo una sociedad animista, los bienes
muebles eran considerados tab por estar impregnados del nima del poseedor y por lo tanto
no deban estar en el comercio de los hombres.
71
Ricardo Nugent
No exista en el Imperio una legislacin protectora del trabajador. Siendo el

obrero dependiente en todo del Estado, al que pagaba impuestos con su energa de
trabajo, ste no se encontraba en la necesidad de proteger al trabajador mediante
disposiciones laborales. Adems, recurdese que el trabajador no reciba salario
alguno por su trabajo en las tierras oficiales, si por salario entendemos una cantidad
en dinero y/o en especie que el empresario abona a su dependiente en forma fija o
variable, segn la cantidad de trabajo. La prestacin de servicios que el hatunruna
realizaba iba en beneficio del Estado y de los dems habitantes. Muchas veces
partes importantes de las cosechas eran repartidas en momentos de calamidades
pblicas, de los depsitos existentes.
7.- El trabajo se cumpla como un tributo al Estado, el que entregaba a cada

hombre o mujer un trozo de terreno de labranza llamado topo, para que los tuviera
en usufructo. La reparticin de los topos era anual, teniendo en cuenta que no
deba tocar a un mismo individuo la misma tierra en dos perodos consecutivos,
para evitar los posibles favoritismos de las autoridades del ayllu, y compensar a
aquellos a quienes les haba correspondido mala tierra en el reparto anterior. Acerca
de la medida de estos topos no se ha llevado a precisar nada, salvo que era elstica,
variando de acuerdo a la calidad de la tierra, porque se calculaba que su rendimiento
anual servira para la alimentacin de una pareja en un ao,
A cambio de estas tierras que suministraban el sustento y garantizaban la

habitacin que era construida por los miembros de la comunidad, el indgena
ofreca el tributo del labrado de las tierras estatales, su mano de obra para la
construccin y mantenimiento de las obras pblicas y militares, y su contribucin
al laboreo de las minas y cultivo de coca, prestndose esta ltima, por cortos
perodos y por una sola vez.
8.- De esta apretada sntesis se desprende que en el Imperio Incaico no

existi el Derecho del Trabajo ni las instituciones y principios que lo informan. Se
podr estudiar el trabajo en el Imperio del Tahuantinsuyo, ms no la jornada de
trabajo, las vacaciones pagadas, etc., que son instituciones propias de una disciplina
cientfica que surgi recin fines del siglo pasado, para dar solucin a problemas
muy distintos a los que afrontaba la realidad Inca.
72
EL PROCESO DE CODIFICACIN DEL DERECHO

DEL TRABAJO EN EL PER*
La evolucin legislativa en el Per sobre el trabajo comprende cinco

momentos perfectamente diferenciados. El primero se inicia con la promulgacin
de la Ley 1378 de 20 de Enero de 1911, sobre accidentes de trabajo, incorporndose
a nuestro ordenamiento jurdico sobre la materia la teora del riesgo profesional,
que constituy un significativo avance para la poca, sobre la base de un proyecto
presentado por el Profesor de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Doctor
Jos Matas Manzanilla, labor en la que colabor el Doctor Lus Miro-Quesada,
tambin Profesor de la Universidad Decana de Amrica, quien con sus tesis
universitarias v a travs del periodismo y el parlamento, formul interesantes
sugestiones sobre la cuestin social, anticipndose a su poca por eso ambos son
considerados como los precursores de la legislacin social en el Per.
El segundo momento de la evolucin de la legislacin social se inicia con

las leyes protectoras de trabajo de mujeres y menores No. 2851 y sobre el descanso
obligatorio No, 3010, puestas en vigencia en el ao 1918.
El tercer hito que marca el desarrollo de la legislacin social est dado por
la proteccin del trabajador empleado y que respondiera, como lo hace notar Valdez
Tudela, en sus Comentarios a la Legislacin Social Peruana, a la necesidad de
remediar la situacin precaria de stos, sujeta al Rgimen del Cdigo Civil. Si bien
la Ley No. 4916 se limit a modificar el articulo 296 del Cdigo de Comercio en
realidad fue la norma con la que se inicia el desenvolvimiento y la Legislacin del
Trabajo en el Per y su posterior evolucin a travs de las leyes ampliatorias,
modificatorias y conexas.
El cuarto momento significativo de la legislacin social peniana esta

identificado con la creacin del Seguro Social por la ley No. 8433 del 12 de Agosto
*
Ponencia presentada en el seminario organizado por la Asociacin Iberoamericana de Derecho
de Trabajo de la Seguridad Social, Lima, 1981.
73
Ricardo Nugent
de 1936, para cubrir los riesgos de enfermedad, maternidad, invalidez, vejez y

muerte de los trabajadores obreros; legislacin que aos ms tarde se hara extensiva
a los trabajadores empleados, por la Ley No 13724 de 18 de Noviembre de 1961
hasta fusionarse en el Seguro Social del Per por Decreto Ley No. 20212 y constituirse
recientemente en el Instituto Peruano de Seguridad Social.
La ltima etapa de sta evolucin hace su aparicin en la Ley No. 18350 de

30 de Julio de 1970, al crearse las comunidades industriales, modificndose la
estructura de la empresa tradicional, a efectos de dar al trabajador participacin en
las utilidades o beneficios, en la gestin y en la propiedad de las empresas lo que
ha sido ratificado por el artculo 56 de la novsima Constitucin Poltica del
Estado de 1979.(1).
La Legislacin de Trabajo en los aos transcurridos desde el comienzo de

stas cinco fases, ha tenido un desarrollo inorgnico, se ha tornado en maraada y
dispersa y resulta de difcil manejo an para los especialistas por lo que es evidente
que se hace indispensable, desde mi punto de vista, ir a la sistematizacin cientfica
de la legislacin laboral, que permitir cubrir los vacos que se advierte, reestructurar
algunas instituciones y poner al da las disposiciones que parecieron avanzadas en
su momento, pero que actualmente no responden a las exigencias de la justicia
social.
Aunque la polmica del siglo XIX, sobre la posibilidad de la codificacin

del Derecho y cuyos mximos exponentes fueron Savigny y Thibaut, ha sido
ampliamente superada, como lo demuestra los textos codificados en el mundo
entero, el problema se ha replanteado al surgir el Derecho del Trabajo, como una
nueva rama de la enciclopedia jurdica con autonoma cientfica, legislativa,
jurisdiccional y didctica entre quienes se proclaman defensores de la codificacin
del Derecho del Trabajo y quienes rechazan tal posibilidad.
No constituye tema de sta ponencia elucidar ste problema en el mbito

del Derecho Laboral en General ni en el Derecho Peruano del Trabajo en particular,
va que su objeto no es otro que el proceso de codificacin de la legislacin laboral
en el Per.
Sin embargo, estimo necesario aludir al tema en trminos muy generales,

reseando por distinguidos juris laboralistas en torno a la codificacin del Derecho
del Trabajo.
La urgencia del sustento codificador respecto al Derecho del Trabajo se ha

planteado a consecuencia de la proliferacin de normas labores, promulgadas en
distintas pocas y por consiguiente inorgnicas y en no pocas veces contradictorias
y emnaraadas, a tal extremo que resulta difcil no slo su conocimiento sino
tambin su manejo, quedando librados sus alcances a la interpretacin judicial no
siempre acertada, an cuando es justo reconocer al menos en el Per, que tanto el
74
Tribunal de Trabajo como la Corte Suprema, en los ltimos aos ha realizado un

aporte de trascendencia a la evolucin y al Derecho del Trabajo, pues en determinados
casos sus resoluciones han servido de valioso criterio informador al legislador.
Sin embargo, la complegidad de la materia codificadora ha favorecido la

aparicin de tendencias opositoras, en la que han participado no slo los juristas
sitio tambin empleadores y trabajadores. Los primeros en equivocada creencia
que la codificacin que se impondra nuevas obligaciones y los segundos por el
temor al recorte de sus derechos reconocidos.
En Amrica, el Profesor Rafael Caldera sostuvo que codificar el Derecho del

Trabajo, es enquistarlo hacer esttico el molde de las relaciones sociales, es
condenarlo de una vez a la incapacidad y a la muerte (aunque en conversacin
posterior con el autor de sta ponencia ha variado su criterio) En la misma lnea de
tendencia se ubica el Profesor Walker Linares, cuando argumenta que el Derecho
Laboral, fundada en factores econmicos siempre variables, puede paralizarse en
su evolucin con los cdigos de trabajo, se est ante un nuevo derecho o en vas de
formacin, impulsado por un dinamismo constante, de ah al peligro de codificarlo.
Tal vez se alinearon entre los imputadores el Profesor de la Cueva y en un momento
determinado el Profesor Cabanellas quien afirm que codificar el Derecho del
Trabajo seria amarrarlo a un cadver e inmovilizarlo.
No faltan desde luego los defensores de la codificacin como el Profesor

Tisembaum, al expresar que si bien es necesario reconocer que el Derecho del
Trabajo ha evolucionado intensamente en estos ltimos aos, habindose producido
profundas transformaciones, ellos no debe significar una dilacin en la oportunidad
de la codificacin. Las transformaciones sociales generan modificaciones, pero
ellas no deben dilatar ni demorar el proceso de estructuracin jurdica porque de lo
contrario se llegara a la negacin de no construir por temor a las reformas.
El Profesor Cabanellas, en el Primer Congreso Argentino de Derecho del

Trabajo y de la Seguridad Social y posteriormente en su compendio de Derecho de
Trabajo de 1998, se declara partidario de la codificacin de la Nacin Argentina,
en relacin al momento histrico y a las necesidades del pas, pronuncindose por
un cdigo flexible que ponga fin a la anarqua laboral.
En Europa, el recordado Prez Botija en un interesante ensayo titulado en

tomo a la codificacin del Derecho del Trabajo, inserto en los estudios de Derecho
del Trabajo publicados en memoria de don Alejandro Unsain, es de la misma
opinin, sosteniendo que la anarqua legislativa es peor que la anarqua a secas,
agregando que hiperbolizar las dificultades de la codificacin equivale a proclamar
un complejo de interioridad, revelar un estado de insuficiencia y de preparacin
jurdica. Robusteciendo su posicin al declarar que desconfiar del cdigo es
desconfiar en grado sumo de la ley. Utilizando otras expresiones Alonso Garca en
su obra La Codificacin del Derecho del Trabajo, se coloca entre los defensores
del sistema, corno en su momento lo hicieron Capitn y Cuch, Scelle y Haurio.
75
Ricardo Nugent
En el Per conviene recordar que los profesores que integrbamos la ctedra

del Derecho del Trabajo en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, estimamos
que en el ao 1962, en ponencia presentada al Primer Congreso Nacional Derecho
del Trabajo realizado en Trujillo, que habida cuenta del estado de nuestra legislacin
laboral y la realidad socio econmica de nuestro Pas, debera optarse por el sistema
de la consolidacin.
Sin embargo, la preocupacin por codificar la legislacin de trabajo en el

Per se inicio hace media centuria. El articulo 13 de la Ley 6871 de 12 de Mayo
de 1930 hizo preceptiva la necesidad de nombrar una comisin integrada por un
Senador y un Diputado elegidos respectivamente por el Senado y la Cmara de
Diputados y un tercer miembro designado por el Poder Ejecutivo para que formulara
un Proyecto de Cdigo del Trabajo en armona con los principios declarados en
sta materia por la Constitucin Poltica del Estado. Los miembros de esta Comisin
no llegaron ni ha ser designados.
El 2 de Diciembre del mismo ao, el Gobierno dict un Decreto Supremo

con el mismo propsito La Comisin tampoco cumpli con su cometido. Igual
suerte corrieron las Comisiones que se nombraron para la preparacin de un
anteproyecto de codificacin, por las Resoluciones Supremas del 5 de Setiembre
de 1932 del 10 de Agosto 1934 y del 15 de Setiembre 1941.
En realidad el primer intento serio de codificar la Legislacin del Trabajo lo

constituyo el Anteproyecto del Cdigo del Trabajo formulado por el Doctor Manuel
Bustamante de la Fuente en el ao 1934, constante de seis libros: el primero
referido al contrato individual del trabajo, al reglamento interno de las oficinas o
fbricas, a la higiene de los locales, a la nacionalidad de los trabajadores as como
la proporcionalidad de los pagos y a tos seguros sociales; el segundo a las
asociaciones profesionales, el tercero a los accidentes de trabajo; el cuarto a las
autoridades judiciales y administrativas, encargadas de aplicar las normas del Cdigo
y el quinto a los conflictos entre el capital y el trabajo y los procedimientos para
solucionarlos y el ultimo a las disposiciones de carcter general.
Una iniciativa, que no obstante el tiempo transcurrido merece ser estudiada,

era la contenida en el articulo 237 del Proyecto, que propiciaba la proporcionalidad
entre las remuneraciones de los trabajadores de la empresa, estableciendo una
relacin entre la mayor y menor remuneracin, para evitar que los jefes de la
empresa, con el pretexto de su capacidad y eficiencia perciban enormes cantidades
de dinero mientras que los trabajadores subalternos sigan siendo remunerados con
raciones de hambre.
El Proyecto del Doctor Bustamante fue remitido a la Comisin Especial para

que informara sobre su adaptabilidad y estudiara su contenido. La referida Comisin
no cumpli el encargo.
76
Era incuestionable que el Per en el ao 1934, cuya industria era incipiente,

no estaba preparado para codificar las normas laborales que estaban muy lejos de
exhibir la madurez y el desarrollo que iba alcanzar en la ahora presente.
Transcurrirn muchos aos para que surgieran otros intentos de codificacin.

Por Resolucin Suprema del 26 de Abril de 1951 se encarg la preparacin de un
Anteproyecto del cdigo de Trabajo a una Comisin integrada por los Ministros de
justicia, Salud y Previsin Social, Resolucin que quedo sin electo por la del 15 de
Setiembre del mismo ao encomendndose dicha labor a una Comisin presidida
por un Vocal de la Corte Suprema que no dio cumplimiento a su encargo.
Aos despus se expidieron las Resoluciones del 26 de Marzo de 1946 y del

4 de Marzo de l947, con el mismo objeto, ninguna de las cuales dio resultado
alguno.
Llegamos al ao 1950 y el Ministerio de Trabajo dispuso la preparacin de

un Anteproyecto del Cdigo del Trabajo, encomendando la tarea a la Direccin
General de Trabajo, por intermedio de la Direccin de Legislacin cuyo Jefe era el
Doctor Guillermo Gonzles Rosales, quien formul el Anteproyecto respectivo
constante de un 1 Ttulo Preliminar y seis libros, en los que se legislaba sobre el
contrato de trabajo, condiciones generales de trabajo , higiene y seguridad industrial,
asociacin profesional o sindical, comisiones especiales de trabajo, Ministerio de
Trabajo y Asuntos Indgenas.
El Anteproyecto reuni en un cuerpo orgnico nuestra dispersa legislacin

de trabajo, contenidas en las partes pertinentes de la Constitucin, y en el Cdigo
Civil y en las Leyes, Decretos y Resoluciones Supremas e incorporo nuevas normas
inspiradas en la Jurisprudencia de la Corte Suprema, del Tribunal de Trabajo y del
Tribunal de Asuntos Colectivos. El Anteproyecto segn se expresaba en el a
exposicin de motivos, encerraba no slo el derecho vigente sino un derecho creador.
Este Anteproyecto tampoco tuvo sancin legislativa.
Fue necesario que transcurriera una dcada para que se hiciera otro intento
de codificacin. Fue recomendado por el Primer Congreso Nacional de Derecho de
Trabajo efectuado en Trujillo en 1962, en el cual se recomend que deba iniciarse
a la brevedad posible la unificacin y sistematizacin de la legislacin del trabajo.
mediante una Ley General de Trabajo que sirviera de referencia para una posterior
codificacin de la legislacin laboral66.
La Comisin fue presidida por el Doctor Ulises Montoya Manfredi, en

representacin del Colegio de Abogados de Lima, por el que escribe stas lneas y
el Doctor Ricardo La Hoz Tirado, en representacin de la Universidad Nacional
66
Se publica como anexo de esta obra.
77
Ricardo Nugent
Mayor de San Marcos y por los Doctores Hugo Piaggio y Javier Vargas en
representacin de la Universidad Catlica del Per.
Los juristas comisionados pudieron dar cumplimiento al encargo en el

angustioso plazo de noventa das, presentando al efecto un Anteproyecto constante
y un Ttulo Preliminar y once Ttulos en los que se legislaba sobre las relaciones
individuales v colectivas de trabajo, tornando como base la dispersa legislacin
vigente incorporando innovaciones para adecuarlas a las exigencias del momento
histrico de su redaccin.
Este Anteproyecto fue objeto de crticas, algunas superficiales y otras

subjetivas. Sin embargo ninguna observacin fue presentada directamente a la
comisin. Por otro lado, los sectores interesados arguyeron a la falta de tiempo
para efectuar el estudio de un trabajo de la amplitud del Anteproyecto y el Ministerio
de Trabajo hacindose eco de esas circunstancias estimo que era procedente reservarlo
para que se diera cuenta de l al nuevo gobierno constitucional a instalarse.
Llegamos as, al ltimo al intento de la sistematizacin de la legislacin

laboral. Por Resolucin Suprema No. 270 del 20 de Octubre de 1970, se nombr
una Comisin de Juristas que tuve el honor de presidir, para que en el plazo de
sesenta das ampliados posteriormente a noventa elaborara los Proyectos de Leyes
Generales de Trabajo, Lev General de Procedimientos en Materia Laboral y Ley de
creacin de la Magistratura nica de trabajo67.
Se fundamentaba la Resolucin de Octubre de 1970 en la existencia de una

frondosa legislacin antigua y contradictoria que creaba un clima de intranquilidad
afectando el desarrollo de la accin del Estado, a la produccin y a los trabajadores
en general, y que por otra parte la creacin de otros entes jurdicos en los sectores
agrcolas industrial, pesquero y cooperativo haban generado nuevas modalidades
de trabajo sobre las cuales era necesario legislar.
La Comisin dentro de los plazos prorrogados cumpli con su cometido y

remiti al Ministerio de Trabajo los Proyectos encomendados. Sin embargo no
tuvieron sancin legislativa porque una vez ms triunf la tesis que no era posible
todava pensar en una legislacin laboral unificada sin detener su evolucin y
desarrollo, decidindose el mantenimiento de un ordenamiento frondoso disperso,
activo y contradictorio, que la Resolucin Suprema de creacin de la Comisin
haba recusado.
El Proyecto de Ley General de Relaciones Individuales de Trabajo constaba

de tres Ttulos. El Primero estaba subdividido en ocho captulos que se refera a las
disposiciones generales sobre el Contrato de Trabajo al perodo de prueba a las
67
Se publican como anexo de la presente obra.
78
obligaciones del empleador y del trabajador, a la contratacin de personal extranjero,

a la suspensin y extensin del contrato de trabajo y a la prescripcin; el ttulo
segundo incluy normas concernientes a las remuneraciones y estaba subdividido
a cinco captulos en los cuales se desarrollaban los temas relativos a las
remuneraciones en general , a los salarios mnimos, a las asignaciones de utilidades
y a fa compensacin por tiempo de servicios; en el ttulo tercero se proyectaron las
disposiciones que deban de regir la duracin de trabajo y los descansos y estaban
divididos en dos captulos que se ocupaban de la jornada de trabajo y de las
vacaciones anuales.
El aporte de la Comisin encargada de formular los Proyectos de Leyes

Generales de Trabajo a la evolucin y desarrollo del Derecho Peruano de Trabajo
ha sido innegable. Los Decretos Leyes No. 21106 y 21116 importaron un
considerable avance sobre la legislacin entonces vigente que estableca la prdida
de los beneficios sociales por falta grave y que no admitan la remuneracin de los
trabajadores obreros en los das feriados no laborables. Decretos Leyes que con
ligeras modificaciones contenan las mismas proposiciones del Proyecto.
Otras disposiciones que merecen una especial mencin son el Decreto Ley
No. 19479 conocido como la Ley del Artista que regula el contrato de trabajo de
los artistas y el Fondo de Derechos Sociales de stos trabajadores, para cubrir el
pago de lar remuneracin por vacaciones anuales de la compensacin por tiempo
de servicios con las aportaciones de los trabajadores cuya fuente inmediata es el
Proyecto de Ley General sobre Regmenes Especiales as como el Decreto Ley No.
21241 que reconoce beneficios sociales a los deportistas profesionales tales como
compensacin por tiempo de servicios, descanso anual remunerado y de seguro
social obligatorio, tomados del mismo Proyecto.
Por ltimo, conviene destacar que otras sugestiones quedaron en el texto sin
alcanzar sancin legislativa, como la reduccin del perodo de prueba a treinta
das para los trabajadores no calificados pues los tres meses que reconoce la
legislacin vigente sigue siendo utilizada con alguna frecuencia en perjuicio de los
trabajadores a travs de sucesivas contrataciones; tampoco se ha incorporado a la
legislacin el derecha al ascenso, la enumeracin de tas obligaciones mnimas de
trabajadores y empleadores ni la prohibicin expresa de los pactos para reducir
mediante el abono respectivo, la duracin del descanso anual, ni la obligacin del
empleador de depositar anualmente en un banco a eleccin del trabajador el importe
del salario diferido que integrar la compensacin por tiempo de servicios al trmino
de la relacin de empleo, para que genere intereses a favor del trabajador, impidiendo
que dichas cantidades constituyan como hasta ahora una reserva simblica en los
libros de contabilidad y sigan siendo convertidas en capital de trabajo del empleador.
Esta ha sido en lneas generales la evolucin del proceso de codificacin de

la legislacin social peruana, que como se aprecia aun no ha terminado. Con
motivo de la promulgacin de la Constitucin Poltica del Estado de 1979, se han
79
Ricardo Nugent
elevado al rango de preceptos constitucionales importantes derechos sociales de

los trabajadores pblicos y privados y es de esperar el desarrollo de esas clusulas,
econmicos sociales a travs de tina Ley General de Trabajo flexible que permita
subsanar la deficiencia de la legislacin vigente.
80
CARACTERSTICAS DEL PROCESO DE TRABAJO
1. Es indudable que mientras los sujetos de la relacin de trabajo se

desenvuelven dentro de la ley y de los convenios colectivos, orientados a la
conservacin de la paz social, el Derecho Laboral se realiza plenamente. La norma
laboral no es esttica ni simplemente abstracta. Cuando el laborante cumpla las
obligaciones asumidas en virtud de la relacin de empleo y el dador de trabajo le
abona puntualmente su salario, observa los pactos normativos y se ajusta a las
disposiciones relacionadas con la seguridad industrial; y extinguido el vnculo
jurdico, el empleador satisface al trabajador las prestaciones que le son debidas,
no es necesario recurrir a ninguna otra rama de la enciclopedia jurdica para darle
vigencia.
El Derecho del Trabajo lleva implcito un mandato que puede ser imperativo,
prohibitivo o permisivo y en las circunstancias puntualizadas no requiere de ningn
otro derecho para su actuacin.
Sin embargo, el Derecho del Trabajo existe para regular relaciones humanas
de profundo contenido social, est dirigido a voluntades que actan libremente,
que pueden negarse en la praxis a respetar las normas laborales, inclusive sin el
propsito de causar dao, y ocasionar un desequilibrio que interrumpa la armona
entre el derecho propio y el ajeno. Al ocurrir cualquiera de estas eventualidades, es
obvio que el Derecho del Trabajo es insuficiente para restablecer el orden jurdico.
Es as como surge el Derecho Procesal del Trabajo, sealando el procedimiento y
las formalidades que han de observarse para restablecer el imperio del Derecho68.
Es sabido que las controversias laborales se ventilaban inicialmente en la

jurisdiccin ordinaria y con sujecin a las normas del Derecho Procesal Civil, de
corte individualista y liberal, dominado por el principio de la igualdad de las
partes en el proceso, principio que resulto ilusorio al aplicarse a la resolucin de
los conflictos laborales, provocando la indefensin del trabajador. Esta igualdad
68
Ponencia Publicada en los Anales del Congreso Internacional sobre Justicia del Trabajo realizado
en Brasilia 1981.
81
Ricardo Nugent
fue terica frente al factor econmico. Fue evidente dentro del sistema legal, referido
a la existencia de una parte dominante y una clase dominada, o sea a los patrones
y a los trabajadores69.
La gravedad de esta situacin determin la creacin de la jurisdiccin laboral,

para que conociera privativamente de los conflictos de trabajo y consecuentemente
el desarrollo de un proceso especial, cuyas principales caractersticas vamos a resear.
Y es que como seala Stafforini, las reglas procesales han de adaptarse a la ndole
de los derechos que tienden a hacer efectivos y cuando se trata de materias jurdicas
especiales, como la del trabajo, que justifican la existencia de un derecho autnomo,
ha de admitirse la necesidad de un fuero y procedimiento propios70.
El proceso del trabajo est dirigido a evitar la desigualdad en que se encuentran

el trabajador frente al empleador, reconociendo el primero ciertos privilegios, que
no encajan dentro de los moldes tradicionales del Derecho Procesal Civil y que en
el fondo persiguen reestablecer el equilibrio entre los contendientes. Es decir, se
establece una desigualdad para restaurar la igualdad perdida por la distinta condicin
que tienen en el orden econmico de la vida, los que ponen su trabajo como
sustancia del contrato, y los que se sirven de l para satisfaccin de sus intereses71.
Entre esos privilegios merecen ser destacados el beneficio de pobreza, que

preferimos denominar el beneficio de litigar sin gastos, porque la pobreza puede
ser todo lo que se quiera menos un beneficio; la legitimacin procesal del menor
de 18 aos para provocar la actividad jurisdiccional; la inversin de la carga de la
prueba, desde que al trabajador slo le corresponde acreditar la relacin de trabajo
y al empleador el fundamento de su negativa al pago de las prestaciones demandadas
en la litis pendencia; la facultad reconocida al trabajador de sealar al Juez
competente para el conocimiento de la controversia, ora el del lugar de su domicilio
ora del lugar donde est ubicado el centro de trabajo; la exoneracin del pago de
costas en la hiptesis de declararse infundada la demanda; la posibilidad de ofrecer
como testigos a los trabajadores que prestan servicios al empleador, a pesar de ser
dependientes de este, son una demostracin del tratamiento especial que el Derecho
Procesal de trabajo dispensa a los laborantes.
Existe consenso en la doctrina sobre la necesidad de la existencia de la

jurisdiccin de trabajo como una rama especializada del Poder Judicial72 y de un
69
Valdez Tudela, Napolin: Caractersticas esenciales del procedimiento en la jurisdiccin de
Trabajo. Ponencia presentada al II Congreso Iberoamericano del Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, Lima 1967.
70
Stafforin, Eduardo: Derecho Procesal del Trabajo, pg. 4, Ed. La Ley, Bs. Aires, 1946.
71
Couture, Eduardo J.: Algunas Nociones fundamentales del Derecho Procesal de Trabajo, en
Estudios de Derecho Procesal Civil, pg. 288, Bs. Aires, 1948. Tomo I.
72
No obstante en el plano de la legislacin comparada han sido expresados diversos criterios en
cuanto a la composicin de la jurisdiccin laboral y sus organos. Cf. Ruprecht, Alfredo: El
Derecho Procesal del Trabajo, en Rev. Mexicana de Trabajo, N 4, pg. 101, Mxico, 1968. Cf.
Cordova, Efren: Estudio Comparativo sobre los Sistemas de Tribunales de Trabajo, en Rev.
Mexicana de Trabajo 811 Epoca, Tomo I, pg. 211 y sgts. Mxico, 1977.
82
proceso especial para sustanciar las reclamaciones de los trabajadores a consecuencia

de una relacin de trabajo extinguida, o sea en la presencia de un Derecho Orgnico
del Trabajo y de un Derecho Procesal de Trabajo, como disciplina autnoma.
Respecto a este ltimo, Moraes Filho ha escrito con razn, que hoy constituye
materia pacfica su reconocimiento como disciplina autnoma con relacin al
Derecho Procesal comn73.
Como han sido designados tres ponentes sobre el tema, es explicable que
no desarrolle todas y cada una de las caractersticas del proceso de trabajo, sino
que me concrete sucintamente - para hacer lugar al debate - solamente a las que
desde mi punto de vista constituyen la columna vertebral del proceso.
2. Oralidad. Es verdad que este principio no es privativo del proceso del

trabajo. An en el proceso civil comn de los pases que siguen el sistema continental
europeo ha logrado infiltrarse - aunque tmidamente - en determinados procesos
relacionados principalmente con el derecho de familia, con las leyes-, sociales
referentes a la locacin-conduccin de bienes inmuebles y en el proceso agrario, lo
que permite sostener que se est gestando un Derecho Procesal Social con
caractersticas especiales y distintas a las que son propias del Derecho Procesal
Civil Comn.
El proceso de escritura, lento, complejo y oneroso resulta notoriamente

inconveniente para resolver controversias como las laborales, que por su naturaleza
exigen una solucin en el ms breve trmino, porque el hambre no respeta plazos
procesales, como lo hace notar Russomano74. Simplificacin y rapidez son ventajas
adicionales de la oralidad y que en el proceso del trabajo tienen una considerable
importancia hasta el punto de ser uno de los motivos que ha justificado la aparicin
de este proceso75.
La oralidad supone naturalmente adecuacin entre la nmina de magistrados

y el de procesos que racionalmente puedan resolverse con la urgencia, simplicidad
y economa que exige el proceso del trabajo. De nada valdra la oralidad en este
proceso especial, si las audiencias de prueba se prolongan indefinidamente por la
necesidad de atender una cantidad desproporcionada de reclamaciones y si la
resolucin final de la lits se expide despus de vencido con exceso el trmino
perentorio que sealan las leyes locales para su expedicin.
El presupuesto que anotamos est internamente vinculado con la

infraestructura de los juzgados y tribunales, desde que si no se cuenta con el personal
73
De Moraes Filho, Evaristo: Introducao ao Direito de Trabalho, vol. II, pg. 360, Rio de Janeiro,
1956.
74
Russomano, Mozart Victor: Caractersticas esenciales dei procedimiento ea la jurisdiccin del
Trabajo en Revista de Derecho del Trabajo n 11, pg. 360. Lima, 1967.
75
Rodriguez Pieyro, Miguel: Principios Sustanciales del Proceso Espaol de Trabajo, en Revista de
Jurisprudencia Peruana n9 287 pg. 1389, Lima, 1967.
83
Ricardo Nugent
auxiliar indispensable y los medios materiales para su cabal desenvolvimiento, los

rganos jurisdiccionales se veran en la imposibilidad de cumplir con su cometido.
Para que la oralidad haga posible la pragmtica finalidad que se deja sealada,
es asimismo cuestin previa la idoneidad del juzgador, expresada no nicamente
en los conocimientos especia les sobre la materia, sino tambin en un mnimo de
sagacidad para iniciar y concluir con xito la conciliacin previa o durante el
proceso, a que nos hemos de referir posteriormente; y estar en aptitud de sustanciar
el procedimiento, aplicando sin prejuicio alguno, durante la tramitacin y al expedir
sentecia, los principios informadores tanto del Derecho del Trabajo como los del
Derecho Procesal de Trabajo.
La regla de la oralidad, como amplio desarrollo en el Derecho Procesal del
Trabajo, requiere para su correcta aplicacin de otros principios conexos, como la
inmediacin entre el Juez y los sujetos de la relacin procesal, la identidad fsica
del primero, la concentracin y la supremaca de la palabra oral, sin prejuicio del
principio de escritura para la actuacin de algunos medios de prueba, como los
peritajes. Estos principios son en realidad los cimientos sobre los cuales descansa
todo el edificio de la oralidad.
La inmediacin tiene estrecha vinculacin con la oralidad, pues permite el

contacto directo entre el Juez y las partes, los testigos y peritos, y confiere una
mayor garanta en la administra cin de la justicia laboral. Es notoria la diferencia
de actitud del litigante y de quienes son requeridos a comparecer a una diligencia
judicial, cuando ella se practica ante un simple funcionario o auxiliar de justicia,
que se desempea como un intermediario y acta mecnicamente, desligndose
del proceso una vez concluido el objeto de la convocatoria.
El Juez por el contrario, tiene inters - en cuanto Juez - en los resultados de

la actuacin de la diligencia-. Puede, haciendo uso de las facultades que le acuerda
la ley, interrogar a las partes, a los peritos y testigos y formar criterio y sobre todo
conviccin sobre el caso sub-judice.
Sin la inmediacin la oralidad carecera de sentido y de toda trascendencia.

El Juez se encontrara en la incmoda situacin de resolver el conflicto sobre la
base de diligencias que no ha presenciado, recogidas en actas que no siempre
reflejan la realidad. Por eso, si por motivos atendibles (enfermedad, traslado, ascenso)
el magistrado estuviera impedido de dictar sentencia, sera imperativo proceder a
nuevo juicio oral ante otro Juez o Tribunal segn sea el caso.
La inmediacin determina la publicidad, que en sentido amplio significa

que todas las etapas del proceso - excepto la conciliacin - puedan ser presenciadas
por terceras personas, an cuando no tengan inters directo en el pleito. Esta es una
garanta que si bien no es privativa del proceso laboral, tiene en l una expresin
significativa, por la naturaleza de los derechos controvertidos. No es infrecuente la
concurrencia de numeroso pblico a las audiencias de los procesos laborales,
84
interesado en conocer a traves de la controversia sus propios derechos sociales y el

sentido en que son resueltas las reclamaciones.
En sentido estricto, la publicidad est referida a quien es parte en el proceso,

a efecto de permitirle presenciar y controlar todas las actuaciones judiciales, para
ejercitar el derecho de defensa que la ley le reconoce. Desde otro aspecto, la
publicidad autoriza a los sujetos de la relacin procesal a examinar directamente o
por intermedio de sus defensores o apoderados, el expediente que contiene el
proceso, especialmente antes de dictarse sentencia.
Para que el proceso del trabajo cumpla con la finalidad de hacer justicia en
el ms breve trmino, a la oralidad y a la inmediacin debe adicionarse la
concentracin de los actos procesales en un solo momento, en el que las partes
aportan los medios de prueba que a su derecho competen, para que se produzca la
actuacin de ellos en un solo debate oral. La concentracin evita las sorpresas tan
comunes en el proceso ordinario y coloca a demandante y demandado as como al
Juez, en situacin de precisar las posiciones de los contendientes; asegura la celeridad
del procedimiento, desde que el ofrecimiento y la actuacin de los medios probatorios
se realizan sin solucin de continuidad. La concentracin constituye tambin a
que la oralidad Y la inmediacin se manifiesten plenamente, y que el proceso sea
realmente breve y sencillo.
La concentracin permite a su vez, la simplificacin de los actos procesales,

una sencillez de la forma de los mismos que no significan ciertamente informalismo,
pero que contrasta con las reglas del proceso ordinario. El proceso del trabajo
desde su establecimiento original est pensado para que pudiera acudir a l un
lego, an ms, un lego calificado sociolgicamente por su falta de cultura; para
ello se simplifica las formas, como por otro lado es constante en los procesos de
trabajo comparados76.
3. Despus de todo cuanto llevamos expuesto es fcil comprender la razn

por la cual el Juez de Trabajo no es un convidado de piedra en el proceso, sino una
figura principal, premunida de lo que la doctrina denomina poderes de direccin,
justificados por la misma naturaleza del proceso, en el que no se debate nicamente
el inters individual del trabajador sino un inters social tutelado por el Estado.
En el proceso de trabajo si bien el impulso procesal, definido por Chiovenda77

como la actividad que se propone tan solo obtener el movimiento progresivo de la
relacin procesal hacia su trmino, compete a las partes en trminos generales, el
Juez debe ejercitarlo de oficio ordenando la prctica de algunas diligencias para el
76
Rodriguez Pieyro Miguel: op. cit., pg. 1394.
77
Chovenda G.: Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo III pg. 77, Madrid, 1954.
85
Ricardo Nugent
mejor esclarecimiento de los hechos controvertidos, sin esperar que los sujetos de
la relacin procesal lo soliciten.
Asimismo, corresponde al Juez de Trabajo impedir la paralizacin del proceso

dictando las resoluciones pertinentes, con el propsito de que la tramitacin
contine hasta quedar en estado de expedir resolucin. Consecuentemente, puede
rechazar de plano las peticiones sin fundamento legal que tiendan a dilatar el
procedimiento78.
El poder de direccin domina el proceso laboral. No se trata de que el Juez

de Trabajo pueda ordenar apremios, la acumulacin de procesos o una inspeccin
ocular antes de dictar sentencia, sin que las partes se lo soliciten, como acontece
en el proceso civil de los pases que adoptan un sistema mixto en cuanto al impulso
procesal. Estas facultades, por lo dems son poco utilizadas, pues los jueces comunes
imbuidos del sistema dispositivo estiman, por regla general, que tales resoluciones
podran interpretarse como parciales en favor del litigante a quien benefician.
En el proceso laboral el Juez de Trabajo, precisamente en virtud del poder

de direccin de que est investido, debe dirigir el proceso desde su inicio hasta su
trmino, sin otro norte que la bsqueda de la verdad mediante la libre apreciacin
de los medios de prueba actuados. Es de tal trascendencia este poder de direccin,
que encontrada la verdad procesal en la primera audiencia, el Juez de Trabajo
puede dictar sentencia total o parcial inmediatamente despus del comparendo, si
se hubiesen reunido los elementos probatorios que dan fundamento a la demanda
y para ordenar los pagos correspondientes, debiendo continuar el proceso respecto
de la parte de la demanda no resuelta79.
Uno de los institutos en que el Juez de Trabajo tiene forzosamente que

hacer uso de su poder de direccin, es el de conciliacin, que dada su finalidad
procede generalmente antes que el proceso se abra a prueba, pero nada impide que
se formalice en el curso del procedimiento y an despus de dictada la sentencia.
En virtud de la conciliacin se confiere a las partes la oportunidad de limitar sus
reclamaciones dentro de la esfera de sus derechos; se ha concebido con el propsito
de que demandante y demandado lleguen a un acuerdo evitando la secuela del
procedimiento y por consiguiente, la prdida de tiempo que importa para ambas
partes; y por ltimo, garantiza una solucin sustentada en la buena disposicin de
los contendientes para colocarse en la situacin de la contra parte.
La conciliacin est en el pinculo de todos los dems principios informativos

del procedimiento en la jurisdiccin del trabajo. Es la regla urea de ese
78
Artculo 48 del D. S. n 007-71TR de 30-11-71, sobre normas sobre el procedimiento laboral.
Principio que reitera el inc. c) del art. 48 del D. S. 03-80TR, de 26-3-80.
79
Esta era una de las facultades de Juez de Trabajo en el Per. Art. 48 del D. S. de 30-11-71.
Facultad que ha quedado sin. efecto por el Inc. b), del art. 48 del D. S. de 26-3-80.
86
procedimiento. Es el esfuerzo del legislador, continuando por el Juez, para que las
partes lleguen a un acuerdo Mutuo80.
Pueden ocurrir varias hiptesis que conviene precisar: a) que el trabajador

despus de la invocacin del Juez del Trabajo reflexione sobre el contenido de la
pretensin accionada y llegue a la conclusin de que su reclamo no puede prosperar,
habida cuenta que el demandado aport los medios de prueba acreditando la
temeridad de la demanda; b) que el demandado convenga en todos los extremos de
la demanda; y c) que slo acepte algunos extremos de la pretensin y niegue los
otros.
En los dos primeros supuestos estamos ante situaciones de normalidad

procesal, en las que se ha cumplido el propsito de la conciliacin. En la tercera
hiptesis, si el demandante concilia los puntos impugnados por el empleador,
corresponde al Juez de Trabajo hacer un minucioso anlisis para que el acto procesal
a concluirse no importe una renuncia de beneficios sociales, que por ser de orden
pblico son irrenunciables. En este momento el Juez de Trabajo asume el rol de
amigable componedor, no puede limitarse a dar aprobacin a la conciliacin,
como si se tratara de una transaccin civil, en la que por estar en juego intereses
particulares, se limita a interponer su autoridad para que las partes le den su debido
cumplimiento, al margen de la entidad de los derechos a que mutuamente renuncian.
Debe en todo caso ajustar su conducta a ciertas normas de actuacin, sealadas
prolijamente por De Gregorio Laiv81.
La conciliacin terminada en las circunstancias y con las garantas expresadas,

tiene efectos irrevocables. Una vez aprobada por el Juez adquiere el valor de cosa
juzgada material, y en con secuencia, no cabe procesalmente su impugnacin por
ninguna de las partes. En caso de incumplimiento el Juez de oficio o a solicitud de
parte, segn la ley local de que se trate, est autorizado para hacerla prevalecer,
utilizando el procedimiento previsto para la ejecucin de sentencia.
80
Russomano Mozart Victor: Rev. Cit. pg. 371.
81
Para este autor dichas normas podran concretarse as: a) compenetrarse, de la medida de los
elementos a su alcance, de la cuestin sometida a su decisin: los hechos y el derecho aplicable;
b) estimar los medos probatorios con que se cuenta; c) formarse una idea presuntiva del posible
resultado del litigio; d) instruir a las partes sobre sus derechos en el caso de que sea menester,
cuando las normas aplicables sean claras, as como cuando su interpretacin o aplicabildad sea
dudosa o verse sobre cuestiones abstractas de derecho; e) indicar la finalidad de la conciliacin;
f) proponer una frmula de arreglo que a su juicio sea equitativa, cuidando que no se lesione
derechos obreros, claramente aplicables; g) evitar que entre los litiganse produzcan incidentes
pessonales, tratando que la audiencia se desarrolle dentro de un clima amistoso; h) no ejercer
presin o coercin alguna, tendiente a lograr el acuerdo; i) por ltimo instar con la paciencia y
serenidad de un verdadero mediador a que se acepte al frmula conciliatoria, conscientemente y
como acto de voluntad espontnea y libremente exteriorizado. De Gregorio Laiv Julio A: La
conciliacin en el Proceso Laboral, en Revista de Jurisprudencia Peruana n9 155, pg. 1399,
Lima, 1956.
87
Ricardo Nugent
4. Si la conciliacin fracasa el proceso debe continuar hasta su trmino bajo

la direccin del Juez de Trabajo, observndose las peculiaridades que lo distinguen
y caracterizan. Entre ellas la inversin de la carga de la prueba, en la que si bien la
mxima secundum allegata et probata judex judicare debet queda vigente, no ocurre
lo mismo con la obligacin que en el proceso civil ordinario corresponde al
demandante: actoi incumbit probatio o mejor todava: actori non probate reus
absolvitur.
En efecto, al laborante le concierne nicamente acreditar que existi relacin

de trabajo y al empleador que ha cumplido con las obligaciones legales y
convencionales de trabajo. Por consiguiente, demostrada la relacin jurdica que
vinculaba al actor con el demandado, se presume juris tantum que las reclamaciones
del trabajador son verdaderas. Todo contrato de trabajo contiene como elemento
esencial la obligacin de pago de una remuneracin convenida y de todos los
beneficios sociales que reconocen las leyes locales en caso de rescisin. El empleador
para destruir esa presuncin tendr que aportar los medios de prueba que sean
pertinentes. Este principio de la inversin de la carga de la prueba aplicable a las
presunciones legales propias del ordenamiento civil, se ha generalizado en el proceso
de trabajo, con tal amplitud, que en verdad constituye una de sus caractersticas
esenciales.
El principio se base en la idea de proteccin y tutela del econmicamente

dbil. De esta manera se hace gravitar en forma preponderante sobre el empleador
la carga de la prueba. Se trata de una elaboracin jurisprudencial mediante la cual
se intenta en la actualidad, la formulacin de una nueva doctrina de la prueba
ajustada a los propsitos que animan el nuevo proceso82.
Una singularidad del proceso laboral que no puede soslayarse es la

inapelabilidad de las resoluciones interlocutorias, sean estas simples o terminativas,
lo que explica que tampoco puedan deducirse excepciones de previo y especial
pronunciamiento. Admitir lo contrario sera atentar gravemente contra el principio
de la celeridad que informa el procedimiento. Como caso excepcional confirmatorio
de la regla es pertinente mencionar el incidente de recusacin del Juez de Trabajo,
el que debe sustanciarse - en el caso del Per - siguiendo el trmite de incidente en
cuaderno separado, preescrito en el Cdigo de Procedimientos Civiles, aplicable
en va supletoria al proceso laboral.
Por lo tanto, todos los recursos impugnativos deben hacerse efectivos al

recurrir de la sentencia ante el Tribunal de Trabajo, con lo cual queda asegurado el
derecho de defensa, del que nadie puede ser privado, ni an el empleador. No nos
parece acertado el sistema de conceder apelacin en el efecto devolutivo contra las
82
Guimaraes Gottschalk Elsen: Caracteres Propios de: Derecho Procesa? del Trabajo, en Gaceta del
Trabajo n9 ?, pg. !15. Bs. Aires, 1962.
88
resoluciones interlocutorias, porque si bien no suspenden la tramitacin del

cuaderno principal, en la prctica judicial, los jueces esperan la devolucin del
cuaderno con la resolucin respectiva, antes de dictar sentencia, o remiten el
expediente principal al Tribunal Revisor con el carcter de para mejor resolver. Esta
solucin propia del procedimiento escrito no se adecua la naturaleza del proceso
laboral y debe ser desestimada.
El Juez de Trabajo investido de un poder de direccin que le otorga facultades

tan amplias, sin dejar de ser imparcial, no puede olvidar que debe aplicar leyes
tutelares dictadas en favor del trabajador, las que por ser de orden pblico son
irrenunciables. Los principios pro operario y de la disposicin ms favorable al
trabajador, unidos a la posibilidad de sentenciar ultra y extra petita, dan al Juez de
Trabajo una fisonoma completamente distinta a la que ostenta el Juez Civil. Aquel
hace extensiva la proteccin que la ley laboral dispensa al trabajador, al plano del
proceso. En caso de duda sobre los alcances de una ley, de una disposicin
gubernativa, de una clusula contractual, inserta en un contrato individual o en un
convenio normativo, debe estar a lo ms favorable al trabajador83. El mismo camino
tiene que seguir si se encuentra ante dos normas legales aplicables a una misma
situacin jurdica.
La sentencia termina con ese estado anormal dentro del ordenamiento

jurdico, que se traduce en una controversia. Resuelve la duda y la incertidumbre
que ha llevado a las partes ante el rgano jurisdiccional del Estado. Es desde el
punto de vista formal el objetivo final del proceso. La irrenunciabilidad de los
derechos sociales explica que el magistrado de trabajo pueda sentenciar ultra y
extra petita, sin incurrir en vicio de nulidad, como sucede inevitablemente en el
procedimiento civil.
Estas facultades tienen que someterse a ciertas limitaciones para que no

resulten arbitrarias. El Juzgamiento ultra petita autoriza al magistrado a resolver un
extremo demandado imperfectamente, subsanando el error del trabajador, siempre
que el punto haya sido objeto del debate contradictorio, pues de lo contrario se
atentara contra el derecho de defensa (que tambin figura en el texto constitucional
peruano como una de las garantas de la administracin de justicia (inc. 9 del Art
233 del Cap. IX del Tit. IV). Si se ha demandado el pago de comisiones insolutas
y en la audiencia, previo el examen pericial, se establece que son de mayor cuanta,
es obvio que la sentencia puede ampliar el petitorio inicial. En anloga situacin
se ubica el Juzgador si demandado el pago de cualquier beneficio social, el actor
ha, fijado, su entidad en cantidad inferior a la sealada por la ley. En ambos casos
83
Este principio ha sido elevado al rango de precepto constitucional en la novsima Constitucin
Peruana de 1979, al disponer que en la interpretacin o duda sobre el alcance y contenido de
cualquier disposicin en materia de trabajo, se est a lo ms favorable al trabajador. (Art. 57 del
Capitulo V del Titulo Z). Constitucin Poltica del Per, promulgada el 12 de julio de 1979,
Edicin Oficial, Lima, 1979.
89
Ricardo Nugent
no tiene vigencia la litis contestatio del procedimiento civil tradicional. Se ha

escrito acertadamente84 que la ultra petita tiene que interpretarse como una facultad
restringida y que slo se refiere a derecho conexo que guarde relacin inmediata
con lo demandado.
El Juzgamiento extra petita es ms radical, desde que autoriza al magistrado

a sentenciar sobre extremo no demandado. Sera el caso de quien habiendo sido
despedida injustificadamente no solicita su reposicin y opta por la rescisin,
demandando el pago de la compensacin por tiempo de servicios o indemnizacin
por antigedad y todos los dems beneficios adicionales, omitiendo precisamente
la indemnizacin por despido. En tal hiptesis el Juez de Trabajo no podra guardar
silencio durante el debate contradictorio y sorprender al demandado con una
sentencia en que resuelve punto no demandado ni controvertido. Ser menester
para hacer lugar a la sentencia extra petita que el propio trabajador o el magistrado
hagan presente la omisin durante la audiencia, para que funcione el principio en
beneficio del trabajador85.
Toda la estructura del proceso laboral canaliza la interpretacin judicial a

un criterio teleolgico de las normas laborales, que no pretenden nicamente la
armona entre los factores de produccin, sino que como agudamente lo destaca
Cesarino Junior86 tienden a satisfacer convenientemente las necesidades vitales
propias de los individuos y de su familia, que para satisfacerlas dependen del
producto de su trabajo.
84
Angulo A. Jorge: El Derecho Procesal de Trabajo en el Per, pg. 197, Trujillo, 1974.
85
El ordenamiento procesal peruano faculta al Juez de Trabajo a ordenar el pago de sumas mayores
que las reclamadas, correspondientes al objeto de la demanda y que resulten probadas (inc. c)
del art. 54 del D. S. 007/TR de 30-11-71. Reiterado por el inc. c) del artculo 49 del D. S. 03-TR
de 26-3-80).
86
Cesarino Jnior: Direito Social Brasileiro, pg. 116 y sgts. Rio de Janeiro, 1963.
90
LA CONSTITUCIN Y EL DERECHO
DE HUELGA*
1. La Comisin Organizadora del IV Congreso Peruano de Derecho del

Trabajo y de la Seguridad Social, me ha conferido el honroso encargo de preparar la
ponencia oficial sobre el tema de la referencia. No es propsito de este trabajo
hacer un estudio integral -ni siquiera esquemtico- en torno a la problemtica de la
huelga. Los procedimientos de autotutela todava son materia de controversia, a tal
punto que los estudiosos no estn de acuerdo sobre su conceptuacin, naturaleza
jurdica, procedimientos previos y efectos de estas modalidades tendentes a resolver
en forma directa los conflictos colectivos.
La Constitucin Peruana de 1979, no obstante las hermosas declaraciones

que contiene su prembulo, es una carta demo-liberal, y en consecuencia, no ha
tenido otra alternativa que reconocer que la huelga es derecho de los trabajadores
pblicos y privados (arts. 55 y 61). Se abre as un nuevo campo para el movimiento
obrero y popular, dentro de los mrgenes que permita la democracia formal en la
que aparentemente se desenvolver el Per en los prximos aos87. El Estado,
ensea Trueba Urbina, podr reivindicar toda la autoridad que quiera, pero mientras
conserve su estructura capitalista, prevalecer el derecho de huelga88. Por otro lado,
cuando el Estado reconoce a la huelga como derecho, y ms an, como garanta
constitucional, admite su falta de idoneidad para resolver adecuadamente los
conflictos colectivos. Con razn escribe Russomano que la huelga slo se justifica
como resultado de la insuficiencia del orden jurdico. Su extensin, su legitimidad,
crecen en proporcin directa con el defectuoso mecanismo judicial del Estado, en
cuanto a la posibilidad de dar solucin procesal adecuada al conflicto colectivo de
trabajo89.
* Ponencia oficial publicada en los anales del IV congreso Peruano del Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social, organizada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima 1984.
87
Santistevan Jorge y Delgado ngel: La Huelga en el Per, pg. 315, CEDYS, Lima, 1981.
88
Trueba Urbina Alberto: Proceso Histrico de Huelga en Mxico, en La Huelga, T. III, pg.155,
Univ. del Litoral Sta. Fe, 1951.
89
Russomano Mozart Victor: Direito Sindical, Principios Gerais, pg. 238, Ed. Konfino, Rio de
Janeiro, 1975.
91
Ricardo Nugent
El constituyente de 1979 dej de lado el Principio de la huelga libre no

reglamentada, agregando al artculo 55 la frase Se ejerce (la huelga) en la forma
que establece la ley, lo que impone al legislador la obligacin de reglamentar su
ejercicio. Dicho mandato constitucional es la justificacin tanto del tema que
figura en la Agencia del Congreso como de esta ponencia.
2. Del propio texto constitucional que se menciona pareceran desprenderse

las siguientes conclusiones iniciales:
a) Que los decretos supremos de 24 de enero de 1913, de 12 de mayo de
1920, de 2 de noviembre de 1962 y de 3 de febrero de, 1978, que
pretendan reglamentar el derecho de huelga de los trabajadores al
servicio de la actividad privada, han quedado sin efecto, desde que
conforme a expreso mandato constitucional el ejercicio del derecho
de huelga debe regularse por ley, Jerarqua que no tienen las
disposiciones gubernativas relacionadas. Lo propio ha sucedido con el
Decreto Supremo de 3 de mayo de 1961, que reglamentando el Convenio
87 de la OIT, ratificado por el Congreso de la Repblica por Resolucin
Legislativa No. 13281 de 9/12/59, lo desnaturaliz, pues prohibi la
sindicalizacin de los trabajadores pblicos, y por consiguiente, que
pudieran recurrir a la huelga. Conviene sealar que la Ley 11377 y su
Reglamento (Estatuto y Escalafn del Servicio Civil y Pensiones), si
bien contenan la misma prohibicin, quedaron modificados en los
trminos del Convenio 87, no obstante lo cual continuaron aplicndose
por el Poder Administrador hasta la vigencia de la Constitucin de
1979.
b) Que la reglamentacin, del derecho de huelga, a partir de la vigencia
de la Constitucin de 1979, slo puede hacerse efectiva mediante ley
del Congreso de la Repblica y no a travs de Decreto Legislativo,
Decreto Supremo ni por ninguna otra disposicin gubernativa.
c) Que la ausencia de reglamentacin legal no impide que los trabajadores
pblicos y privados recurran a la huelga, desde que el constituyente al
reconocer este modo de accin directa, para resolver los conflictos
colectivos, lo ha elevado al rango de garanta constitucional, lo que le
confiere un carcter preceptivo y no simplemente programtico.
Carecera de sentido que hubiera incorporado a la Carta este derecho
fundamental de los trabajadores, para que quedara en suspenso hasta
que el legislador, en observancia del mandato constitucional
reglamentara su ejercido.
3. La Constitucin al afirmar que el derecho de huelga se ejerce en el mbito

de las leyes que lo regulan, parece haber rechazado un derecho absoluto de huelga;
pero en el campo prctico, las limitaciones podran dejar casi intacto tal derecho a
reducirlo a prcticamente ineficiente90.
90
Riva Sanseverino Luisa: La Huelga en el ordenamiento jurdico italiano, en la Huelga, Tomo III
cit., pg. 58.
92
En realidad, es problema difcil de resolver el sealar las limitaciones que

pueden consignarse validamente en el texto reglamentario, sin lesionar la garanta
constitucional. Por eso el elemento obrero ha resistido siempre la reglamentacin
legal por entender que se le cercenaba de esa manera un derecho que con la sola y
escueta mencin constitucional posea, al mismo tiempo, la Jerarqua ms alta y el
alcance ms amplio91. De la Cueva recuerda que los sindicatos obreros (italianos)
han rechazado todo intento de reglamentacin, pues consideran que probablemente
conducira a limitaciones en el ejercicio del derecho92, lo que explica que desde el
mes de setiembre de 1978, la Federacin Unitaria de las grandes confederaciones
sindicales (CGIL, CISL y UIL) han elaborado normas de autoreglamentacin con
la finalidad, nada menos, de asumir responsabilidades y superar formas de lucha
ajenas a sus principios y tradiciones93.
Est fuera de toda discusin que no existen derechos absolutos. La huelga al

dejar de ser considerada como delito o como simple hecho sociolgico tolerado
por el Estado y ser reconocida como derecho fundamental de los trabajadores,
tiene que estar sujeta a una mnima reglamentacin en salvaguarda de los intereses
de la colectividad que pudiera resultar afectados con el eventual abuso de su
ejercicio. La reglamentacin consiste en fijar los lmites del ejercicio como ocurre
siempre cuando se reconoce un derecho y se lo somete a determinadas reglas y
condiciones94. Tiene razn Alonso Garca cuando sostiene que la huelga supone
el ejercicio de un derecho condicionado95, porque, efectivamente, ningn derecho
por respetable que sea puede hacerse valer erga omnes sin ninguna limitacin.
Una ligera revisin del texto constitucional revela que el ejercicio del derecho
de huelga deba adecuarse a los derechos y deberes fundamentales de la persona
humana inscritos en el Captulo I del Ttulo I. Si profundizamos en el contenido de
la Carta preciso es convenir, que dada su estructura, ha incorporado otros derechos
que podran servir de base para introducir graves limitaciones al ejercicio del derecho
de huelga o consolidar con alguna de sus modalidades.
4. El legislador debe entonces ser sumamente prudente al hacer uso del

mandato constitucional para no hacer inoperante la garanta incorporada a nuestro
Cdigo Poltico. No seria propio que la ley reguladora empezara definiendo la
huelga. Ya hemos adelantado que no hay consenso ni en la doctrina ni en la
legislacin comparada sobre la conceptualizacin de la huelga, y por otro lado, no
es de buena tcnica legislativa introducir definiciones en los textos legales y menos
91
Couture J. Eduardo y Pla Rodrguez Amrico: La Huelga en el Derecho Uruguayo, en la Huelga,
Tomo III cit. pg. 281.
92
De la Cueva Mario: El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo, Tomo II, pg. 574, Ed. Porrua,
Mxico, 1979.
93
De la Villa Luis Enrique: Algunas reflexiones para la regulacin legal de la huelga, en Estudios de
Derecho del Trabajo en memoria del Profesor Gaspar Bayn Chacn, pg. 967, Ed. Tecnos,
Madrid, 1980.
94
Krotoschin Ernesto: Instituciones de Derecho del Trabajo, Depalma, Bs. Aires, 1968, pg. 637.
95
Alonso Garca manuel: Curso de Derecho del Trabajo, pg. 613, Barcelona, 1964.
93
Ricardo Nugent
en la legislacin laboral todava en formacin y en constante proceso de evolucin.

Los romanos, decan atinadamente omnia definitio periculosa est. Ms peligroso
an, sera circunscribir el concepto de huelga a la tradicional, tpica o calificada,
prescindiendo de otras modalidades que han surgido con motivo del ejercido del
derecho de huelga. En tal supuesto quedaran al margen de la regulacin o prohibidas
expresamente por ella, con violacin del precepto constitucional.
La huelga no consiste solamente en la suspensin colectiva, voluntaria,

temporal y pacfica del trabajo, en una empresa o reparticin pblica, con el objeto
de obtener mejores condiciones econmicas y de trabajo o para exigir por parte del
empleador el cumplimiento de disposiciones legales o convencionales, as como
el restablecimiento de los derechos y beneficios de los trabajadores, cuando hubieran
sido infringidos96.
La huelga tiene otras formas de expresarse y objetivos

ms amplios.
Pretender que la conceptuacin jurdica de la huelga se ha detenido desde
principios de la presente centuria y que nicamente tiene por objeto los sealados
en el Proyecto, es ubicarse de espaldas a la realidad del movimiento obrero
contemporneo. En esta perspectiva no llama la atencin que el artculo 15
establezca que no estn comprendidos en el derecho de huelga: a) las paralizaciones
intempestivas; b) las paralizaciones de brazos cados; c) el trabajo a ritmo lento,
consistente en la reduccin deliberada y colectiva del rendimiento por debajo del
promedio normal o de las horas habituales de labor en el centro de trabajo,
respectivamente; y la ocupacin de la empresa o centro de trabajo como modalidad
de paralizacin.
Esta variedad de mtodos de lucha empleados en nuestros das por el

trabajador, en razn de considerarlos o ms eficaces que la huelga o de ms fcil
manejo o utilizacin, no se distingue mucho de la huelga y slo por una sutileza
podra decirse que se, trata de otra clase de fenmenos. En realidad, en todos esos
casos estamos frente a la retencin, con fines de lucha, de la prestacin del servicio,
y este elemento comn a los paros a la greve perle, al trabajo a desgano, a la
ocupacin de usinas, ha llevado a algunos autores, como Durand, a considerar que
la huelga, no es ms, como decan las viejas definiciones, el abandono colectivo
del trabaj, sino la interrupcin del trabajo motivada por reivindicaciones
susceptibles de beneficiar al conjunto o a una parte del personal97.
Coincidente con ese criterio Alonso Garca clasifica las huelgas por sus
modalidades en: a) huelga propiamente dicha; b) huelga de advertencia; c) huelga
96
Artculos 3 y 4 del Proyecto de Ley de Reglamentacin de Huelgas, aprobado por el Senado de
la Repblica (No. 624-81-S)
97
De Ferrari Francisco: Derecho del Trabajo, vol. IV, pg. 300, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1971.
94
da celo con rendimiento nulo; d) huelga turnarte; e)huelga sorpresa; f) huelga de

brazos cados; g) huelga con ocupacin de los lugares de trabajo; h) huelga pacfica
o violenta; y por sus fines en: a) huelga profesional; b) huelga de solidaridad y c)
huelga poltica98.
En consecuencia, dada la amplitud del texto constitucional, es evidente que

las prohibiciones contenidas en el artculo 15 del Proyecto, si se convierten en ley
de la Repblica, pueden ser impugnadas de inconstitucionalidad ante el Tribunal
de Garantas Constitucionales que prev el artculo 296 de la Carta Poltica de
1979, sin perjuicio de que agotada la jurisdiccin interna, quien se considere
lesionado en su derecho constitucional, puede recurrir a los tribunales u organismos
internacionales constituidos segn tratados de los que es parte el Per, como lo
autoriza el artculo 305 de la Carta Poltica99.
En verdad que se ha discutido la justificacin de estas nuevas formas de

accin directa. Cabanellas100 y Ruprecht101 entre otros autores, las califican de
irregulares y de medidas de fuerza ilegtimas, porque colocan al trabajador en
abierta insubordinacin y difieren el planteamiento de una huelga sincera, ocasionan
al empleador dao ms grave que el derivado de una huelga tpica y podran ms
bien entrar en el sabotaje.
En realidad, la grve perle o sciopero bianco, el cacanny, la grve zle o

sciopero alla reverscia, la grve tournante, la huelga de brazos cados y la huelga
con ocupacin de centros de trabajo, son expresiones de accin directa utilizadas
continuamente por los trabajadores, que si bien no caben dentro del concepto
tradicional de la huelga clsica por no producirse el abandono del centro de trabajo,
constituyen nuevas modalidades de su ejercicio. En consecuencia, la ley
reglamentaria no podra marginarlas ni menos prohibirlas expresa ni tcitamente,
sin lesionar la garanta constitucional.
5. En cuanto a los objetivos de la huelga es preciso volver al texto

constitucional: la huelga es derecho de los trabajadores. Se ejerce en la forma que
establece la ley (Art. 55). La Carta Magna ni define la huelga ni seala sus objetivos,
se limita a sealar que su ejercicio se har en la forma que establece la ley.
Mal hara entonces el legislador si en la ley reglamentaria sealara en forma

incompleta los objetivos de la huelga. El mandato constitucional tiene un contenido
esencialmente procesal. Por consiguiente, el legislador debera limitarse a sealar
en todo caso los requisitos formales que deben observar los trabajadores para
98
Alonso Garca Manuel: Derecho Procesal de Trabajo, Tomo I, pg. 92 y sgts, Barcelona, 1963.
99
Tales como la Comisin de Libertad Sindical de la OIT, las comisiones de la ONU y de la OEA,
Corte Interamericana de los Derechos Humanos o cualquier Tribunal competente para conocer
de las denuncias que se formulen por trasgresin de las garantas reconocidas en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos.
100
Cabanellas Guillermo: Derecho de los Conflictos Laborales, pg. 108, Ed. Ameba, Bs. Aires,
1966.
101
Ruprecht Alfredo: Conflictos Colectivos Laborales, pg. 222, Ed. Abeledo Perrot, Bs. Aires,
1967.
95
Ricardo Nugent
declarar la huelga y no a cuestiones sustanciales que slo corresponde determinar

a los destinatarios del derecho, es decir a los propios trabajadores.
La Constitucin espaola de 1978 en el apartado 2 del artculo 28 de la

Seccin I del Captulo II del Ttulo I reconoce el derecho de huelga de los trabajadores
para la defensa de sus intereses. Comentando esta amplitud constitucional, de la Villa,
en opinin que compartimos, expresa que l reconocimiento del derecho de huelga
para la defensa de los intereses de los trabajadores, concepto que abarca naturalmente,
cualesquiera que como tales identifiquen los trabajadores (profesionales o no, si se
quiere mantener la convencional distincin tradicional), lo que supone una aceptacin
constitucional del derecho de huelga con fines u objetivos polticos102.
La huelga con fines u objetivos polticos puede estar orientada a la conquista

del Poder para variar la estructura del Estado. La huelga poltica en sentido estricto
a la que vanos a referirnos es un modo de presin frente al Poder Pblico, para
conseguir determinadas reivindicaciones o para impedir que se promulguen o queden
sin efecto disposiciones que perjudiquen gravemente la economa del trabajador.
Entendemos por trabajador, no slo al sujeto del Derecho del Trabajo o de la
Seguridad Social, sino en general a todos los trabajadores no dependientes de una
relacin de trabajo, quienes pueden organizarse para la defensa ,de sus intereses,
sindoles aplicable en lo pertinente las disposiciones que rigen para los sindicatos
(Art. 52 de la Constitucin de 1979).
Dentro de este contexto es obvio que la huelga que hagan los transportistas,
los microbuseros, los taxistas, y en general los trabajadores por cuenta propia, si
bien en el fondo tendra un contenido econmico social, no puede cuestionarse su
finalidad poltica, en cuanto la accin directa esta dirigida contra el Poder Pblico.
Sera realmente incongruente que la Constitucin reconociera a los trabajadores
por cuenta propia el derecho o sindicalizarse y que la ley reglamentaria les prohibiera
recurrir a la huelga, que es la ltima ratio que tendran para hacer valer sus
reivindicaciones o para conseguir la restauracin de sus derechos conculcados.
De otro lado, es incuestionable que los trabajadores por cuenta ajena tambin
pueden recurrir a la huelga poltica en el sentido restringido que hemos precisado:
la que podra declarar una federacin o una confederacin o todas ellas, para
expresar su protesta contra el alza desmesurada de artculos de primera necesidad o
de cualquier otra medida que resta capacidad adquisitiva al salario. El destinatario
de esta huelga no son los empleadores sino el Poder Pblico, y en consecuencia,
sera un medio de presin perfectamente legtimo y amparado por la garanta
constitucional.
Es oportuno citar la autorizada opinin del Pontfice Juan Pablo II, en su

reciente Encclica Laboren Exercens en torno a la huelga en general y en especial a
la huelga poltica: Actuando a favor de los justos derechos de sus miembros, los
102
Art. Cit., en obra cit. Supra, pg. 101
96
sindicatos se sirven tambin del mtodo de la huelga, es decir del bloqueo del
trabajo como una especie de ultimtum dirigido a los rganos competentes (el
subrayado es nuestro) y sobretodo de los empresarios103. Esto quiere decir que los
sindicatos pueden recurrir al bloqueo del trabajo en favor de sus justos derechos de
sus miembros sobre todo respecto de los empleadores; tambin lo pueden hacer
valer ante los rganos del Poder Pblico, lo que significa la aceptacin de la huelga
poltica por la doctrina social de la Iglesia Catlica.
La ocupacin de la empresa o, centro d trabajo por parte de los trabajadores

como modalidad de paralizacin, la sido la ms resistida por el Estado, por los
patronos y por la doctrina, al extremo que no pocos autores ven en esta nueva
forma de accin directa un ilcito civil, como ensea De Ferrari 104. El mismo autor
agrega ms adelante que la ocupacin de las fbricas es un acto indefinido an
para la ciencia, pero no es antijurdico ni ilcito, por cuanto parece ser mas bien un
aspecto o modalidad de aplicacin de ciertos derechos: O si se quiere, es
simplemente la huelga o una forma de huelga, si por sta se entiende toda
interrupcin del trabajo105.
La circunstancia que en el Proyecto de Ley de Reglamentacin aprobado por

el Senado de la Repblica, se disponga que durante la huelga el empleador no
deber contratar persona de reemplazo para realizar las tareas suspendidas ni podr
retirar del centro de trabajo las maquinarias, materias primas y otros bienes, salvo
que se trate de circunstancias excepcionales y con autorizacin previa de la Autoridad
de Trabajo (Art. 12) hace innecesario hacer un anlisis de esta modalidad.
En efecto, el propsito de los trabajadores en el supuesto que tanta alarma

sigue causando a los empleadores, es que la huelga como derecho colectivo sea
efectiva; que las minoras respeten el acuerdo de la mayora, que es conseguir la
total inactividad del centro de trabajo, para lo cual el empleador debe abstenerse
de utilizar los servicios de esquiroles o de terceros. Si la reglamentacin garantiza
la total paralizacin del trabajo durante la huelga, inclusive con la ayuda de la
fuerza pblica, en verdad que carecera de sentido que los huelguistas hicieran uso
de este medio de accin directa.
En este aspecto slo podra autorizarse el trabajo de algunos huelguistas o en su

defecto de terceros, para impedir la inutilizacin de determinadas materias primas, en
los procesos industriales continuados, con grave perjuicio no slo para el empleador,
sino tambin de los propios trabajadores. Estos en ltimo anlisis, resultaran soportando
las consecuencias derivadas de la disminucin de la produccin y de las cuantiosas
inversiones en que incurrira la empresa despus de solucionado el conflicto. En este
particular el Proyecto es atinado (Art. 13). No lo es en cuanto sanciona a los trabajadores
renuentes, considerando que han hecho abandono de trabajo.
103
Juan Pablo II: Encclica Laboren Excercens, pg. 46, Ed. de Proyeccin Cristiana, Lima s/f.
104
De Ferrari Op. Cit. Pg 300.
105
Ibiden: Pg. 310.
97
Ricardo Nugent
Es en efecto acertado que las partes en conflicto, antes que estalle la huelga,
sealen Ias labores que deben continuar desarrollndose en la empresa, as como
el nmero de trabajadores necesario para cumplirlas, salvo que dicho acuerdo
estuviere previsto en el convenio colectivo. En defecto de cualquiera de estas
alternativas, la Autoridad de Trabajo resolver lo conveniente.
De la Cueva, refirindose a la realidad mexicana expresa que desde el ao

1931, los trabajadores aceptaron no slo la necesidad sino tambin la justificacin
del principio, porque la huelga tiene por objeto ejercer presin sobre el patrono,
para obligarle a que acceda a las peticiones del trabajo, mas no a causar dao por
el simple placer de hacerlo. De ah que no objetaran la disposicin106.
Sin embargo, no tendra amparo constitucional considerar a los trabajadores

omisos a cumplir aquellas labores indispensables, pasibles de despido por abandono
del trabajo, por que ello equivaldra a sancionar a quien hace uso de un derecho
constitucional. La reglamentacin podra autorizar a la empresa, para ese solo
efecto, a contratar trabajadores eventuales, con lo cual se concilian los intereses en
pugna, sin desnaturalizar el derecho de huelga.
6. Ms delicado es el problema del derecho de huelga de los trabajadores de

los denominados servicios esenciales de la comunidad, cuyo mantenimiento el
Poder Pblico esta obligado a garantizar, en defensa de los intereses de la
colectividad, la que en ningn caso puede convertirse en sujeto pasivo de una
huelga. El abuso de la huelga puede conducir a la paralizacin de toda la vida
socio-econmica, y esto es contrario a las exigencias del bien comn de la sociedad,
que corresponde tambin a la naturaleza bien entendida del trabajo mismo107.
Consecuencia de esta perentoria obligacin del Poder Pblico, es la

limitacin del ejercicio del derecho de huelga en los servicios esenciales, tales
como los de aprovisionamiento y distribucin de agua potable, energa elctrica,
limpieza pblica, hospitales, clnicas, servicios funerarios y comunicaciones. En
este aspecto, es necesario distinguir entre el funcionamiento normal del servicio y
su mantenimiento restringido, precisamente por ser esencial.
Por consiguiente, la ley reglamentaria deber en primer trmino precisar con

exactitud cules son esos servicios esenciales, cuidando no facultar al Poder Ejecutivo,
para que segn su arbitrio, los seale por acto administrativo. La generalidad del concepto
podra fcilmente conducir a que se estimara como esencial para la comunidad cualquier
servicio, establecindose serias limitaciones que haran inoperante el derecho de huelga.
El inciso g) del artculo 17 del Proyecto confiere esa inconveniente facultad

al Poder Ejecutivo, con acuerdo del Consejo de Ministros, y lo que es mas grave,
en el numeral siguiente, se establece que si el personal indispensable para el
106
De La Cueva Mario: Op. Cit., pg. 649.
107
Juan Pablo II: Encclica cit. Pg. 47
98
mantenimiento de un servicio esencial se negare a trabajar, sin causa justificada,

incurrir en abandono del trabajo. Se trata de una disposicin francamente represiva,
que de convertirse en ley agravar los conflictos colectivos que se susciten en los
centros de trabajo que presten servicios esenciales.
No es con la represin que deben asegurarse los servicios esenciales para la

comunidad, sino con medidas legales adecuadas que concilien el inters de los
trabajadores con los de la colectividad. Es interesante destacar que la fraccin III
del Art. 52 de la Ley Federal del Trabaj de Mxico prescribe, que el aviso para la
suspensin de labores deber darse con diez das de anticipacin cuando se trata
de servicios pblicos, y que si los huelguistas se niegan a prestar los servicios
mencionados en los artculos 466 y 467, el patrn podr utilizar otros trabajadores,
pudiendo la Junta de Conciliacin, en caso necesario, solicitar el auxilio de la
fuerza pblica a fin de que puedan prestarse esos servicios.
Una medida similar pudo incorporarse al texto reglamentario, sin necesidad de

recurrir al extremo de sancionar con el despido por abandono a Ios trabajadores omisos.
Por ltimo, debemos hacer una ligera referencia a la llamada huelga de

solidaridad o indirecta como la denomina Cabanellas, o sea aquella que estalla
cuando adems del gremio afectado en primer trmino, y al mismo tiempo o
ulteriormente, se declaran en huelga, otras asociaciones afines o no, con el propsito
de aumentar la presin en beneficio de los trabajadores en conflicto108.
El Proyecto aprobado por el Senado no la menciona expresamente, ni las

prohbe, antes al contrario, implcitamente autoriza esta clase de huelgas.
En efecto, entre las, modalidades de huelga que no se consideran como

tales, no se ha incluido a las huelgas de solidaridad, lo que quiere decir que
cualquier otra modalidad no est excluida (art. 15). De otro lado, entre los objetos
de la huelga a que en forma tan escueta hace referencia el artculo 4 no se consigna
apartado alguno en qu permita las huelgas de apoy o de solidaridad.
Sin embargo, esa posibilidad se desprende del artculo 8 en cuanto reconoce

legitimacin procesal a las organizaciones de grado superior, para declarar una huelga.
Como es sabido, las organizaciones sindicales de grado superior recurren a

la huelga en tres hiptesis.- Cuando intervienen en un conflicto colectivo en
representacin de los sindicatos o federaciones afiliadas, segn el caso, dedicadas
generalmente a una misma actividad profesional; cuando declaran la huelga contra
el Podar Pblico ya sea para protestar por medidas lesivas a los trabajadores o para
obtener determinadas reivindicaciones; y cuando lo hacen en apoyo de un sindicato
o federacin, tambin segn el caso, como una forma de presin contra el empleador
a efecto de provocar la pronta solucin del conflicto.
108
Cabanellas Guillermo: Op. Cit., pg 102.
99
Ricardo Nugent
La idea de que la huelga declarada contra un tercero (que no es el empleador

inmediato de los trabajadores) slo se podra justificar cuando la accin del tercero
es capaz de influir directamente en las condiciones de trabajo de los huelguistas,
ha servido tambin para considerar lcita la huelga de solidaridad que cumple con
este requisito109.
En la legislacin comparada el reconocimiento de las huelgas de solidaridad

no est generalizado, aunque en la prctica sindical no es infrecuente el empleo de
esta medida de accin directa, para acelerar la solucin de los conflictos colectivos.
El artculo 405 del antiguo Reglamento de la Ley del Trabajo de Venezuela

estableca que la huelga de trabajadores de un determinado oficio, arte, profesin
o gremio, que slo tenga por objeto ayudar a otros trabajadores del mismo oficio,
arte, profesin o gremio, en su lucha econmica con sus patronos, es legtima
siempre que el ejercicio de ese derecho se efecte conforme a las prescripciones de
la Ley del Trabajo. Es explicable que dada la antigedad de esta disposicin se
reconozca la huelga de solidaridad en sentido restringido, que las modernas leyes
de trabajo han abandonado.
En efecto, la ley Federal del Trabajo de Mxico, cuyo prestigio en el plano

continental es innegable, seala entre los objetivos de la huelga: apoyar la que
tenga por objeto alguno de los enumerados en las fracciones anteriores (fraccin VI
del art. 450). No limita el texto reformado la huelga de solidaridad a los trabajadores
de la misma actividad de los que se encuentran en huelga directa contra el
empresario. Ms recientemente, el novsimo cdigo de trabajo de Ecuador (30/6/
78) en su artculo 489, reconoce asimismo el derecho de huelga que tenga por
objeto apoyar las huelgas lcitas de los trabajadores de otras empresas, sin hacer
referencia a las clases de actividades de los huelguistas directos ni de los que se
plegan al movimiento para apoyarlo.
Sera aconsejable que cundo el Proyecto sea examinado por la colegisladora,

se precisara con ms :claridad la licitud de las huelgas de solidaridad, pues de lo
contrario siempre quedara Ia incertidumbre de su procedencia. Cualquier acto
administrativo que las declarara improcedentes podra ser impugnado de
inconstitucionalidad, y adems, siempre estaran, con el serio inconveniente de no
estar apropiadamente reglamentadas.
7. Estando a los trminos tan amplios del artculo 61 de la Constitucin

vigente, resulta innecesario a los efectos de esta Ponencia, reabrir, el debate
doctrinario sobre si a los trabajadores pblicos les asiste o no el derecho de
sindicalizacin y de huelga.
El numeral precitado reconoce los derechos de sindicalizacin y de huelga

de los servidores pblicos. Esa disposicin no es aplicable a los funcionarios del
109
Krotoschin Ernesto: Op. cit., pg. 690.
100
Estado con poder de decisin o que desempeen cargos de confianza no a los

miembros de la Fuerza armada y fuerzas policiales110.
Los constituyentes peruanos no han creado propiamente estos derechos en
favor de los trabajadores pblicos, solamente se han limitado a elevar al rango de
precepto constitucional el Convenio 87 de la Organizacin Internacional de Trabajo,
que est incorporado a nuestro derecho interno desde el 9 de mayo de 1959, en
que el Congreso de la Repblica expidi la Resolucin Legislativa No. 13281,
ratificndolo. Mucho se habra avanzado desde entonces si la reglamentacin se
hubiera ajustado a los trminos del Convenio. Lamentablemente esa reglamentacin
lo trasgredi y desnaturalizo, excluyendo el derecho de sindicalizacin y por
consiguiente del derecho de huelga a los trabajadores pblicos- (D.S. de 3/5/61).
Al amparo de esta disposicin gubernativa y del Estatuto y Escalafn del
Servicio Civil y Pensiones (Ley 11377 de 29/5/50), se neg sistemticamente el
derecho de sindicalizacin y de huelga a los trabajadores pblicos. Esa desactivacin
de derechos no impidi que los trabajadores pblicos recurrieran a la huelga en
demanda de sus reivindicaciones ni la constitucin de asociaciones profesionales,
tales como la Federacin de Educadores del Per, la Federacin de Trabajadores de
Hospitales y Ramos similares, al Centro Unin de Trabajadores de las Cajas
Nacionales del Seguro Social, la Asociacin de Empleados de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, etc.
Esas asociaciones profesionales y las que se han ido constituyendo con
posterioridad han provocado conflictos colectivos y han recurrido a la huelga, no
obstante la prohibicin y a pesar que los incisos e) y h) del Art. 185 del Cdigo
Sanitario (Decreto Ley No. 17505 de 18/3/69) consideraron delito contra la salud
reprimido con prisin o penitenciara no menor de seis meses (Art. 186), el
abandonar colectivamente a los. enfermos por parte de las personas que en alguna
forma se encuentren a su cuidado as como la huelga de hambre.
Este dispositivo, fundado aparentemente en razones humanitarias, tuvo un
carcter francamente represivo. Acentuaba la prohibicin de hacer uso del derecho
de huelga a esos trabajadores, y adems incorpor al catlogo de los delitos, la
huelga estallada en clnicas, hospitales y centros de asistencia mdica en general.
La legislacin peruana retrocedi en este aspecto de la huelga derecho fundamental
de los trabajadores a la huelga delito de los albores del industrialismo.
Bien sabemos que existen otros canales para asegurar la vida y la salud de
los pacientes internados en centros asistenciales sin necesidad de desconocer el
derecho de huelga111.
110
El artculo 3 del D. S. 003-82 PCM de 22/1/82 considera funcionarios con poder de decisin
a los que desempeen cargos directivos, y qu legal o administrativamente estn facultados.
para resolverlos asuntos de su competencia. Cargos de confianza son los determinados en el
Ttulo II del Decreto Legislativo No. 217 ley del Poder Ejecutivo as como aquellos otros que
sean establecidos por Decreto Supremo.
111
Cfr, el Art. 467 de la Ley Federal del Trabajo de Mxico y Proyecto de Ley General de Relaciones
Colectivas del Trabajo, presentado por el autor, Lima 1970.
101
Ricardo Nugent
La tendencia a restringir y prcticamente a impedir que los trabajadores

pblicos puedan recurrir a la huelga ha continuado, con el pretexto de reglamentar
el Convenio 151 de la Organizacin Internacional de Trabajo ratificado por la
Dcimo Stima Disposicin Transitoria de la Constitucin. Se ha dictado el Decreto
Supremo No. 003-82-PCM de 22 de enero de 1982 estableciendo el arbitraje
obligatorio para la solucin de los conflictos colectivos que surjan entre los
trabajadores pblicos y las diversas reparticiones del Estado.
El Decreto Supremo en referencia, s bien no se atreve a reglamentar el

derecho de huelga de los trabajadores pblicos, somete todos los conflictos
colectivos al arbitraje obligatorio, lo que equivale a suprimir un derecho la Carta
Poltica reconoce expresamente a favor de los trabajadores pblicos.
Un tmido avance sobre esta tendencia, se observa en el artculo 19 del

Proyecto de Ley aprobado por el Senado, en el sentido de reconocer a los trabajadores
pblicos el derecho de huelga cuando fracasa el procedimiento que el mismo
proyecto contempla, pero coincide con el Decreto Supremo precitado, en que
producida una huelga por no haberse logrado el avenimiento en la Comisin Paritaria,
se constituir un Tribunal Arbitral en el plazo perentorio de 5 das hbiles, con
carcter obligatorio, para la solucin definitiva de la reclamacin que motiva la
huelga, debiendo terminar la accin directa al expedirse el laudo arbitral.
Esta solucin parece que no satisface, en primer trmino por que la huelga
estara circunscrita a un determinado perodo de tiempo, y en segundo lugar porque
el arbitraje obligatorio no es precisamente el procedimiento mas adecuado para
resolver los conflictos colectivos, en trminos generales.
No es novedad que tanto los trabajadores como los empleadores siempre

desconfiaron de la jurisdiccin arbitral, como medio de solucin de un conflicto
colectivo. La experiencia peruana es elocuente sobre el particular. Por otra parte,
el arbitraje se revela como institucionalmente incapaz en las controversias
econmicas y est rodeado por la desconfianza de los interesados, por que el
rbitro no viene a desarrollar una labor de Juez, ius discere, sino a sustituir con
arbitrio la autonoma de las partes112.
El arbitraje obligatorio slo podra ser recomendable en los conflictos

colectivos de intereses que pudieran ocasionar la suspensin o interrupcin de los
servicios esenciales, afectando la salud y seguridad de la poblacin, cuando
constituyan motivo de grave perturbacin social y econmica y que se prolonguen
sin arreglo por un determinado nmero de das contados a partir de Ia conclusin
de la etapa conciliatoria
Dar una regla general para que todos los conflictos colectivos que surjan
entre los trabajadores pblicos y las diversas reparticiones del Estado, se resuelvan
en la va del arbitraje obligatorio, adems de no resolver el conflicto, podra ser
112
Santoro Pasarelli Francesco: Nociones del Derecho del Trabajo, pg. 53, Madrid, 1963.
102
impugnada de inconstitucionalidad, porque como es elemental, el arbitraje

obligatorio es en la prctica la negacin del derecho de huelga.
8. La reglamentacin deber considerar los efectos de la huelga en la relacin

de trabajo. desde que la huelga super la etapa de la simple tolerancia, ese medio
de accin dej de estimarse como un ilcito civil; susceptibles de rescindir la
relacin de empleo por incumplimiento unilateral de las obligaciones asumidas
por el trabajador. El ejercicio del derecho de huelga determina nicamente la
suspensin laboral y por consiguiente, ser preciso determinar con claridad los
efectos que se derivan para el trabajador una vez concluida la huelga, sea sta por
decisin de los huelguistas, por laudo arbitral, por decisin de la Autoridad de
Trabajo o por acuerdo entre trabajadores y empleadores.
Si la huelga tuviera por objeto la ruptura definitiva del vnculo laboral, los
trabajadores no estaran ubicndose dentro de la temporalidad que la caracteriza,
sino dentro de lo que podra denominarse la rescisin colectiva de los contratos
individuales de trabajo por decisin unilateral de los trabajadores.
Cabe preguntarse entonces si durante la suspensin laboral originada por el

ejercicio del derecho de huelga, tiene el trabajador derecho a percibir la
remuneracin pactada. El contrato de trabajo es de carcter sinalagmtico, supone
a como elementos esenciales la prestacin del servicio por cuenta ajena y bajo la
direccin del empleador, quien recprocamente resulta obligado al pago del salario
convenido. Parecera que la decisin colectiva de suspender la prestacin del servicio
libra al empleador de la obligacin de abonar el salario. As lo ha entendido un
sector importante de la doctrina.
El problema no es tan sencillo y sobretodo no es posible recurrir a

generalizaciones. Si la huelga es provocada por el incumplimiento de las obligaciones
del empleador, como el pago oportuno del salario, la inobservancia de un pacto
colectivo en todo o en parte, o cuando se niega a iniciar el trato directo para la
discusin del pliego de reclamos, no parece justo que en esas circunstancias el
ejercicio del derecho de huelga lleve consigo la prdida del salario.
Pueden ocurrir casos como seala Ruprecht113 de empresas que ante

situaciones econmicas afligentes momentneas (falta de colocacin de stock,
disminucin del trabajo, etc.) fraguan un conflicto colectivo para mantener al
personal sin trabajo y as ahorrarse los gastos de produccin durante cierto lapso.
En esas situaciones estimamos que los trabajadores debern percibir el salario.
En el Proyecto se contempla como tesis general que la huelga determina la

suspensin de la relacin laboral por el tiempo que dure. En consecuencia, el empleador
no est obligada a pagar ninguna remuneracin; agregando que slo en el caso del
incumplimiento por el empleador de un convenio colectivo o de una norma legal
declarada cor la Autoridad de Trabajo resulta el empleador obligado al pago.
113
Ruprecht Alfredo: Op. Cit.- pg. 176.
103
Ricardo Nugent
La limitacin que se deja sealada si bien importa un avance en esta materia,

est muy lejos de satisfacer las exigencias de la justicia social. El Proyecto se ubica
dentro del marco que los civilistas denominan la exceptio non adimpleti contratus,
olvidando que cuando la huelga adems de lcita es justificada, los motivos de la
misma son imputables al empleador. En tal eventualidad, no es de estricta justicia
que el trabajador resulta perjudicado con la falta de percepcin del salario, como
lo tienen establecidos los ms recientes ordenamientos jurdicos114.
Por ltimo, pese a que no hay uniformidad en la doctrina sobre si los das
de huelga deben computarse para el clculo del rcord de vacaciones y del tiempo
de servicios a efecto de la compensacin por el mismo concepto, no es necesario,
dada la finalidad de la ponencia, hacer un anlisis de la distintas tesis expuestas,
habida cuenta que en el Proyecto, se consideran como das de trabajo efectivo. La
misma solucin se contempla en relacin a las prestaciones del Instituto Peruano
de Seguridad Social.
En el transcurso de los prximos meses se podr hacer un juicio definitivo

sobre la vigencia del derecho de huelga en el Per, y si en el campo prctico como
sostiene Riva Sanseverino, las limitaciones dejarn intacto tal derecho o lo reducirn
prcticamente a ineficiente. El movimiento obrero y los representantes a Congreso
Sern los protagonistas de la arduas jornadas que se avecinan.
Es siempre reconfortante comprobar que la huelga, como derecho, ha

probado inmunidad y hasta revitalizacin ante el arsenal de mecanismos jurdicos
que en nuestra historia se han usado para minimizarla cuando no para aniquilarla
en un vano intento por poner a su ejercicio ilusorio punto final115.
9. Las conclusiones de esta ponencia fluyen de su propio texto. Como en la

Comisin se examinarn otras comunicaciones sobre el mismo tema y se escucharn
las exposiciones de quienes la integren, he preferido no adelantar conclusin alguna,
para que ellas sean el resultado del examen de los trabajos que se someten a
consideracin de la Comisin y de los debates que all sern promovidos.
114
Art. 470 de la Ley Federal del Trabajo de Mxico: Si la Junta declara en el laudo que los motivos
de la huelga son imputables al patrn, condenar a ste a la satisfaccin de las peticiones de los
trabajadores, y al pago de los salarios correspondientes a los das que hubiere durado la huelga.
Art. 479 del C. T. de Ecuador (30/6/78). Los trabajadores tendrn derecho a cobrar su
remuneracin ntegra durante los das de huelga, excepto en los casos siguientes: a) cuando el el
Tribunal as lo resuelva por unanimidad: b) Cuando el fallo rechace en su totalidad el pliego de
reclamos y c) si se declara la huelga fuera de los casos indicados en el art. 490 o la continuaren
despus de la ejecucin del fallo.
115
Santistevan Jorge y Delgado ngel: Op. cit., pg. 316.
104
EL RGIMEN LEGAL SOBRE JUBILACIN

DE LOS EMPLEADOS PARTICULARES
Y LA NECESIDAD DE SU REVISIN*
La Ley N 10624 de 10 de julio de 1946 estableci en su artculo nico,

que las entidades comerciales, industriales, bancarias, agrcolas y ganaderas, con
capital de ms de dos millones de soles jubilaran con sueldo ntegro a sus empleados
que tengan cuarenta aos a su propio servicio sin que pierdan el derecho a su
compensacin por tiempo de trabajo, conforme a las leyes entonces vigentes.
Esta ley respondi a un principio de defensa y amparo del capital humano,

ya que una poltica de previsin aconsejaba proteger a los empleados que han
trabajado un perodo de cuarenta aos al servicio de determinada entidad,
asegurndoles la poca en que, exhaustos de fuerzas y vencidos por la vejez, se
hallan imposibilitados de poder rendir trabajo continuo y eficiente y no tienen
ante s, sino la amenaza del aviso de despedida y la remuneracin por tiempo de
servicios que no alcanzaba a garantizar para el futuro, la tranquilidad econmica
del servidor, tal como se expresaba en el dictamen de las Comisiones de Legislacin
del Trabajo y de Previsin Social de la Cmara de Diputados.
Se incorpor as a nuestra legislacin social el beneficio de la jubilacin en

favor de los empleados particulares que llegan a la vejez y no cuentan con medios
de subsistencia, pero se cometi el pecado original de referir la adquisicin del
beneficio al tiempo de servicios del empleado y no como hubiera sido de desear,
a la edad en que el servidor se encuentra imposibilitado de continuar trabajando,
como aconsejan los modernos sistemas de seguridad social. De otro lado, la ley
limit injustificadamente su mbito de aplicacin y con el transcurso de los aos,
el plazo para obtener el beneficio, inicialmente dilatado, se ha recortado a lmites,
que han desnaturalizado por completo el beneficio, a tal extremo que hoy constituye
un privilegio en favor de una minora de hombres jvenes, en perjuicio de la gran
mayora de los trabajadores, y de la economa del Pas.
*
En revista mensual de la Cmara de Comercio de Lima, junio 1962.
105
Ricardo Nugent
Efectivamente, tres aos despus se promulg la Ley N 11013 de 6 de

mayo de 1949, modificando y ampliando los efectos de la Ley N 10624, en el
sentido de que los beneficios que ella acuerda comprenden a los servidores que
tengan prestados o reconocidos por su principal 35 o ms aos de servicios; y que,
gozarn tambin del beneficio de jubilacin; los servidores que teniendo ms de
30 aos de servicios y menos de 35, cesen en el trabajo por causa de incapacidad
fsica debidamente comprobada; por despedida del principal si la causa no es la
que determina la prdida de los beneficios sociales; o por liquidacin del negocio,
disponindose que en esta hiptesis, la pensin de jubilacin que corresponder a
dichos empleados, ser igual a tantas 35 avas partes de la suma obtenida por el
empleado durante el ltimo ao de trabajo, por concepto de sueldo y comisiones,
como aos tenga de servicios. Por ltimo, se autoriz la acumulacin de los servicios
prestados como trabajador obrero.
El legislador consider que de acuerdo con las estadsticas de ndice de

mortalidad, la exigencia de 40 aos de servicios para acogerse a la jubilacin,
resultaba excesiva. Sin embargo incurri en la contradiccin de autorizar a los
empleados jubilados a quedar en libertad para poder trabajar en distinto giro al del
empleador o del centro de trabajo del que se hubieran jubilado, sin que entre tanto
se suspendiera el derecho a su pensin jubilatoria, dejando en esta forma sin efecto
el artculo 12 del Decreto Supremo de 7 de abril de 1947, que reglamentando la
Ley N 10624 prohiba al empleado jubilado prestar servicios remunerados, so
pena de no poder reclamar la pensin mientras sirviera en tal empleo remunerado.
Si el fundamento para reducir el nmero de aos de tiempo de servicios

para alcanzar el beneficio de la jubilacin, fue considerar excesivo el plazo de 40
aos y si este beneficio surgi como una defensa del trabajador que por su edad
avanzada se encontraba imposibilitado de seguir prestando servicios para subsistir,
no se aprecia en virtud de qu razonamiento se desnaturaliza el instituto, autorizando
al pensionista a continuar trabajando para otro empleador siempre que sea de giro
distinto del principal que lo jubil.
El legislador admite as la posibilidad de que un trabajador se jubile antes

de concluir su vida laboral, convirtiendo el beneficio en un salario diferido y
duplicando en buena cuenta la compensacin por tiempo de servicios, que en el
Per se otorga tanto al empleado despedido como al que hace renuncia de su
puesto, a diferencia de otros pases en que indemnizacin por antigedad es acordada
nicamente a los trabajadores despedidos y de otros como Espaa, en que el servidor
pierde el derecho a indemnizacin por antigedad cuando al momento de su retiro
ha obtenido el beneficio de la jubilacin.
Si el artculo 46 de la Constitucin Poltica consagra el principio de la

libertad de trabajo, es obvio que no cabe prohibir al trabajador jubilado que se
dedique a cualquier actividad remunerada, pero en este caso tampoco sera
procedente que siguiera percibiendo su pensin jubilatoria, como lo estableca el
artculo 12 del Decreto Supremo de 7 de abril de 1947, reglamentario de la Ley N
106
10624 y lo reconoce actualmente el Estatuto Definitivo del Seguro Social del

Empleado, para los pensionistas sujetos al rgimen de la Ley N 13724.
La Ley N 11013 abri la brecha de sucesivas reducciones del lazo para obtener
el beneficio e la jubilacin, colocndose las disposiciones legales posteriores, cada vez
ms lejos del fundamento de la Ley N 10624, o sea proteccin del trabajador que por
su edad avanzada se enconaba en la imposibilidad de continuar trabajando en forma
eficiente y era acreedor a un merecido descanso remunerado.
Varios aos ms tarde el legislador advierte que las jubilaciones prematuras

deben limitarse y se promulga la Ley N 11725 de 16 de enero de 1952, en virtud
de la cual con el pretexto de premiar a los servidores que haban laborado durante
treinta aos al servicio de un mismo principal, les reconoce una bonificacin del
30% sobre su haber bsico, que no se considerara para el clculo de la pensin de
jubilacin. Esta bonificacin tuvo por finalidad impedir tempranas jubilaciones
con la perspectiva de una considerable mejora econmica de los trabajadores que
se encontraban prximos a obtener el beneficio de la jubilacin. Esta medida
aconsejada por las circunstancias, iba a tener una efmera duracin, porque seis
aos ms tarde se promulga la Ley N 13023 de 27 de setiembre de 1958, ordenando
que la bonificacin del 30% formar parte de la pensin de jubilacin, aunque
calculada nicamente sobre los primeros S/. 6,500.00 de sueldo. Es de advertir que
en la legislatura anterior, el Congreso haba aprobado un proyecto de ley en trminos
similares, pero sin considerar el lmite de los S/. 6,500.00. El Poder Ejecutivo
devolvi al Congreso sin aprobar dicha ley, considerando que una norma de esa
naturaleza deba amparar taxativamente a los empleados cuya pensin de jubilacin,
comprendiendo el sueldo y las bonificaciones inclusive la del 30% no excediera
de S/. 6,500.00 al mes, dado que la finalidad de las leyes sociales es proteger a la
generalidad de los trabajadores econmicamente dbiles y el proyecto en referencia
protega en realidad a los altos funcionarios de la empresa privada cuyas
remuneraciones excedan con largueza el tope de S/. 6,500.00 mensuales fijados
por la ley. Esta tnica es la que informa en lo sucesivo el beneficio de la jubilacin,
de tal manera, que con razn se ha dicho, aludiendo al rgimen de jubilacin
derivado de la Ley N 10624, que es la ley de los gerentes.
Hemos visto que la Ley N 10624 estableci que las entidades comerciales,
industriales, bancarias, agrcolas y ganaderas, con ms de dos millones de soles de
capital fueron las nicas obligadas a jubilar con sueldo ntegro a sus empleados. Esto
quiere decir que si una entidad que persigue fines lucrativos tiene un capital que no
excede de los dos millones de soles, an cuando sus balances arrojen apreciable utilidad,
no est obligada a jubilar a sus empleados. Sin embargo, hasta ahora no puede explicarse
que por Ley N 15026 de 30 de abril de 1964, se haya establecido que los empleados
de los centros sociales, deportivos, culturales y benficos, y en general de las entidades
que no persigan fines lucrativos, y que por definicin carecen de capital, quedan
comprendidos en los beneficios de la Ley N 10624 y sus ampliatorias.
Esta incongruencia, como las que se desprenden de las leyes posteriores sobre
jubilacin, no tiene ninguna justificacin, porque desd el 11 de julio de 1962, los
107
Ricardo Nugent
empleados que ingresan a prestar servicios a un centro de trabajo de la empresa privada,

estn sometidos al rgimen d la Caja de Pensiones del Seguro Social del Empleado,
como lo dispone el inc. c) del Art. VI de las Disposiciones Generales y Transitorias del
Estatuto Definitivo de la Caja de Pensiones, puesto en vigencia por el Decreto Supremo
de 11 de julio de 1962, en uso de la autorizacin contenida en la Ley N 14069.
Ese Estatuto contempla con criterio tcnico la seguridad social del trabajador,
incluyendo entre sus prestaciones, las pensiones de invalidez, vejez, jubilacin, de
sobrevivientes (viudedad y orfandad), as como asignaciones de invalidez, vejez,
muerte y capital de defuncin.
Los empleados que ingresan a partir del 11 de julio de 1962, tendrn derecho
a gozar de una pensin de vejez a los 60 aos de edad si son varones, y a los 55
aos si son mujeres, siempre que acrediten tener 180 meses asegurados y no estn
en goce de la pensin de invalidez. El monto de la pensin de vejez es igual al
50% del sueldo bsico mensual y cuando el total de meses asegurados es superior
a 60, el porcentaje se aumentar en 1/2% por cada 12 meses completos que excedan
de 60. De otro lado, cuando el asegurado haya cumplido la edad requerida para
gozar de su pensin de vejez, podr diferirla por 5 aos, en cuyo caso percibir una
bonificacin adicional equivalente al 2% del monto del sueldo bsico asegurable,
por cada ao completo de cotizaciones, adems del porcentaje antes mencionado.
El monto de la pensin de jubilacin es igual al monto de la pensin de vejez ms
la bonificacin adicional, teniendo derecho a la pensin el empleado varn a los
65 aos de edad y s es mujer a los 60. Tanto la pensin de vejez como la de
jubilacin son incompatibles con cualquier empleo lucrativo.
Adems, el sueldo mximo asegurable es la suma de S/. 7,000.00 mensuales,

de consiguiente, los empleados sujetos al rgimen de la Caja de Pensiones, an
cuando perciban una remuneracin mensual muy superior a la expresada cantidad
de S/. 7,000.00 mensuales, slo tienen derecho a una pensin de vejez o de jubilacin
calculada sobre dicho sueldo mximo asegurable; y el mismo procedimiento se
observar en relacin al clculo de la compensacin por tiempo de servicios, que
por razones histricas ha quedado subsistente, pese a que tcnicamente resulta
incompatible la subsistencia de ambos beneficios.
En el mismo Estatuto Definitivo, se estableci que los empleados que

ingresaron a prestar servicios con anterioridad al 11 de julio de 1962, regirn sus
beneficios sociales con arreglo a las leyes Nos. 4916 (en cuanto a su compensacin
por tiempo de servicios) y 10624 (en cuanto al beneficio de jubilacin) y sus
ampliatorias.
Por lo tanto el beneficio de jubilacin acordado por la Ley N 10624 en

favor de los empleados particulares de la Repblica que prestan servicios en las
entidades mencionadas por dicha ley, ha quedado vigente en forma transitoria.
Esta vigencia transitoria, aconsejaba mantener el beneficio ya bastante
desproporcionado con relacin al que corresponder a los empleados excluidos
108
en las mismas condiciones en que se encontraba al promulgarse la Ley N 13724,

para evitar que acentuara la irritante desigualdad que se advierte de la comparacin
de ambos regmenes. Sensiblemente ha ocurrido lo contrario.
Ya nos hemos referido a la incongruencia de la Ley N 15026, promulgada

antes de cumplirse dos aos de la vigencia del Estatuto Definitivo del Seguro Social del
Empleado. Pocos meses despus se promulga la ley N 15144 de 17 de setiembre de
1964, reduciendo nuevamente el plazo para alcanzar el beneficio de la jubilacin a 30
aos respecto de los empleados varones y a 25 cuando se trata de mujeres, con la
particularidad de que los empleados varones con 25 aos de servicios reconocidos y las
mujeres con 20, que cesen en el trabajo por causa de incapacidad fsica debidamente
comprobada, o por rescisin del contrato por parte del empleador o del servidor, si la
causa no es de las que determinan la prdida de los beneficios sociales, gozarn del
beneficio de jubilacin, en forma proporcional al nmero de aos de servicios prestados.
Esa ley dispuso adems, que la pensin de jubilacin se regular en lo

sucesivo sobre la base del ltimo sueldo mensual percibido al momento de producirse
la rescisin del contrato, incluyendo para dicho efecto todas las remuneraciones de
carcter permanente, inclusive las bonificaciones por tiempo de servicios; y
comprendi en los beneficios que otorg a los empleados varones y mujeres que
hubieran cesado en sus funciones despus del 6 de noviembre de 1963, lo que
equivala a dar al precepto legal efectos retroactivos.
Con motivo, de la promulgacin de la Ley N 15144 que redujo nuevamente

el plazo para alcanzar el beneficio de la jubilacin, se suscit un intenso debate
judicial, para establecer si algunas gratificaciones que los empleadores concedan
a sus servidores, eran simples liberalidades o si por el contrario tenan carcter
retributivo. En el primer supuesto deberan excluirse para el cmputo de la pensin
de jubilacin, y en el segundo, adicionarse, por aplicacin del artculo 4 de la Ley
N 15144. Tambin se plante la cuestin de si determinadas bonificaciones de
que gozaban los servidores de algunos centros de trabajo, en virtud de pactos
colectivos que se concertaron con la expresa condicin de que dichas bonificaciones
no incidiran en los beneficios sociales, deberan o no adicionarse al sueldo bsico
para los efectos del clculo de la pensin de jubilacin.
Cuando varios de los reclamos judiciales iniciados invocndose el artculo

5 de la Ley N 15144, se encontraban en trmite, sbitamente se promulga la Ley
N 16095, de 4 de abril de 1966, estableciendo expresamente que las gratificaciones
permanentes deben adicionarse al sueldo bsico para el clculo de la pensin
jubilatoria. Esta ley an cuando pretende ser aclaratoria de la anterior, en realidad
importa una modificacin sustancial de ella, al haber incorporado entre los conceptos
susceptibles de acumulacin al sueldo bsico, las gratificaciones que perciban los
trabajadores en forma permanente.
En cuanto al cumplimiento de los pactos colectivos, que son ley entre las
partes conforme al artculo 1328 del Cdigo Civil, la Corte Suprema de la Repblica
109
Ricardo Nugent
por Ejecutoria de 22 de junio de 1965116 se pronunci en el sentido de que ellos

debern ejecutarse y surtir efecto mientras que las partes que los concluyeron no
los modifiquen expresamente. Igual pronunciamiento hizo el Tribunal de Menores
y de Trabajo por Ejecutoria de 29 de setiembre de 1965117. La discusin parece no
haber terminado, porque pese a los precedentes jurisprudenciales anotados, se
sigue insistiendo ante el Poder Judicial, que la Ley N 16095 ha dejado sin efecto
los pactos colectivos que establecan la limitacin en referencia.
La misma Ley N 15144 ha determinado que los jueces consideren procedente

acumular al sueldo bsico la bonificacin del 30%, interpretando que la mencionada
norma legal ha modificado la Ley N 13023 en cuanto prescriba que dicha bonificacin
era acumulable nicamente respecto de los primeros S/. 6,500.00 de sueldo (1).
Por ltimo, el artculo 8 ha provocado un conflicto constitucional por

haber hecho extensivos los beneficios de la ley, a los empleados varones y mujeres
que cesaron en sus funciones despus del 6 de noviembre de 1963 (La Ley N
15144 fue promulgada el 22 de setiembre de 1964).
No puede negarse que la ley en examen es en este aspecto violatoria del artculo
25 de la Constitucin del Estado, que contiene el principio de la irretroactividad de las
leyes. La aplicacin del artculo 8 conduce a reconocer el derecho de jubilacin a los
empleados que cesaron en sus funciones, cuando todava no haban cumplido el nmero
de aos requeridos para alcanzar el beneficio de la jubilacin. Al disolverse la relacin
de empleo que vinculaba a dichos empleados con sus principales, no qued vigente
ningn derecho susceptible de ser reconocido posteriormente, ya que todos los beneficios
sociales que les correspondan conforme a las disposiciones entonces vigentes les fueron
satisfechos. No cabe entonces que al margen de la Carta Poltica se cree posteriormente
un nuevo beneficio sin causar un verdadero despojo en agravio de terceros y poner en
peligro el principio de la seguridad jurdica, base y fundamento de todo Estado de
Derecho, en el cual ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo.
Una controversia sobre esta interesante cuestin jurdica fue llevada a los
tribunales nacionales, habiendo resuelto la Corte Suprema de la Repblica (3)118,
por mayora, que deba aplicarse el artculo 8 a pesar de que en autos se acredit
en forma fehaciente que el empleado haba formulado renuncia de su puesto,
cuatro meses antes de la promulgacin de la ley. Dos seores vocales opinaron que
en la aplicacin de esta norma legal se presentaba el caso de ver si existe
incompatibilidad entre ella y el artculo 25 de la Constitucin del Estado, y que en
observancia de lo dispuesto en el segundo apartado del artculo 8 de la Ley Orgnica
del Poder Judicial, proceda la remisin de la causa a la Primera Sala de la Corte,
para que se pronunciara sobre la inconstitucionalidad planteada. Si este criterio
116
Revista de Jurisprudencia Pe-ruana N 259, Mes de Agosto de 1965, pg. 990.
117
Juicio Rafael Besomber vs. Caja de Depsitos y Consignaciones, Oficina Matriz, sobre beneficios
sociales.
118
Ejecutoria Suprema de 27 de abril de 1965.
110
hubiera prosperado, el Supremo Tribunal habra tenido que recurrir al artculo XII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil que a la letra dice: Cuando hay
incompatibilidad entre una disposicin constitucional y una legal se prefiere la
primera, aplicando entonces el artculo 25 de la Constitucin Poltica, que en
nuestro concepto era la solucin legal de la cuestin controvertida.
Por ltimo, para completar el esquema de la legislacin transitoria sobre el

rgimen de jubilacin, debemos sealar que la Ley N 15542 de 30 de abril de
1965, modific el artculo 2 de la Ley N 15144 en el sentido de que la rescisin
del contrato de trabajo por parte de la empresa surtir sus efectos siempre que
medie la aceptacin del servidor, caso en el cual ste tendr derecho a una
indemnizacin adicional de un sueldo por cada cinco aos de servicios, por dicha
rescisin, adems de los derechos y beneficios sociales que le correspondan por
compensacin por tiempo de servicios y despedida.
A todo esto hay que agregar que por Ley N 14907 de 20 de febrero de 1964
se orden que a partir de esa fecha, las pensiones de jubilacin de los empleados
particulares comprendidos en la Ley N 10624 y sus modificatorias, seran
aumentadas por los respectivos empleadores en las siguientes proporciones: 100%
las otorgadas hasta el 31 de diciembre de 1951; 60% las concedidas entre el 14 de
enero de 1952 y el 31 de diciembre de 1956; y 30% las otorgadas entre el 14 de
enero de 1957 y el 31 de diciembre de 1961. Estos porcentajes se calcularan sobre
los primeros S/. 7,500.00 como tope mximo, autorizndose al Poder Ejecutivo
para que durante la primera quincena del mes de enero de cada ao, a partir de
1965 inclusive, seale el porcentaje en que debern ser aumentadas las pensiones
de todos los empleados particulares comprendidos en la Ley N 10624 y sus
modificatorias. Este derecho tampoco se reconoce en favor de los empleados que
se jubilen con arreglo a lo dispuesto en el rgimen general contenido en el Estatuto
Definitivo del Seguro Social del Empleado.
Es evidente que esta legislacin inorgnica y exagerada exige perentoriamente

una seria revisin. Las pensiones de jubilacin lejos de constituir una reivindicacin
social, importan un beneficio anacrnico y nada tcnico, que ha sido superado desde
hace muchos aos en pases ms avanzados que el nuestro, por modernos sistemas de
seguridad social. Estos sistemas otorgan, segn se ha destacado, pensiones de vejez, de
jubilacin, de invalidez y de sobrevivientes, a todos los trabajadores, cuando llegan a
una edad en que se justifica su retiro del trabajo, y no en funcin del tiempo de
servicios y sin lmite en cuanto al monto de las pensiones, como sucede en el Per
respecto de los trabajadores amparados por la Ley N 10624 y sus ampliatorias.
El rgimen transitorio aludido, permite jubilar a trabajadores que no han

cumplido los 50 aos de edad, con pensiones desproporcionadas, que gravitan en
la economa de las empresas y por ende en el bienestar de los dems trabajadores
sujetos al Rgimen de la Caja de Pensiones. Estos ven limitadas sus posibilidades
de mejorar sus remuneraciones, porque sus principales tienen que aplicar una
apreciable parte de sus utilidades y en algunas oportunidades el ntegro de ellas, a
111
Ricardo Nugent
satisfacer cuantiosas pensiones de jubilacin. Debe tenerse en cuenta que los

empleados jubilados gozan de su pensin entre 20 y 25 aos contra 30 aos de
trabajo efectivo en el caso de los hombres y de 25 si se trata de mujeres, que fueron
necesarios para obtener la pensin. Por otro lado, toda la economa nacional resulta
perjudicada, si consideramos que un nmero importante de trabajadores pasan al
retiro prematuramente para luego hacer una competencia desleal contratndose en
otros centros de trabajo mediante el pago de remuneraciones diminutas que sin el
respaldo de una pensin de jubilacin no hubieran aceptado.
En este aspecto los tcnicos de la Oficina Internacional de Trabajo, sugirieron

que al implantarse en nuestro Pas, el rgimen general de pensiones, deba suprimirse
el sistema de jubilacin por tiempo de servicios. Esta sugestin fue adoptada en
parte por la Ley N 13724 preceptuando que las pensiones de jubilacin
desapareceran en el futuro y que nicamente tendran derecho a ellas, los
trabajadores que ingresaron al servicio antes del 11 de julio de 1962. Esta solucin
intermedia, pese a que no seal el procedimiento que debera observarse para ir a
una transicin gradual del sistema vigente al nuevo rgimen, ni seal el monto
mximo de dichas pensiones de jubilacin, constitua el primer intento de
reemplazar nuestro desarticulado y anacrnico sistema de beneficios sociales, por
el ms conveniente y justo de la seguridad social.
Es lamentable que nuestros legisladores, apartndose de ese camino hayan

robustecido en forma desproporcionada un rgimen transitorio, acentuando la
desigualdad entre los trabajadores que gozan del privilegio de la ley N 10624 y sus
ampliatorias y modificatorias, y los trabajadores que rigen sus beneficios sociales por
el Estatuto Definitivo del Seguro Social del Empleado. Cuando las leyes no obedecen a
criterios tcnicos y de estricta justicia, se producen situaciones, como las que dejamos
sealadas, por ms que no pueda dudarse de los buenos propsitos que las inspiraron.
Encontrndose en funciones la Comisin encargada de formular el proyecto

de una ley general de trabajo, a la que impropiamente se le denominar Cdigo de
Trabajo, pero cuyas disposiciones desarrollarn en forma orgnica todas las
instituciones de nuestro Derecho del Trabajo, esperamos que sus miembros,
abandonando posiciones francamente conservadoras y de privilegio, presenten a la
consideracin del Poder Ejecutivo un ordenamiento que regule adecuadamente las
relaciones individuales y colectivas entre empleadores y trabajadores y resuelvan
de una vez por todas los problemas derivados de la seguridad social del trabajador.
En ese sentido estimamos que la Comisin recientemente nombrada por

Resolucin Suprema N 104 de 25 de abril ltimo, para que estudie el rgimen de
jubilacin de la Ley N 10624 y conexas y la posibilidad de armonizarlo con el
derivado de la Ley N 13724, sin desmedro del inters de los trabajadores y de los
centros de trabajo, dar un aporte positivo a la solucin armoniosa de un problema
de tanta trascendencia nacional, que con justificada razn causa seria preocupacin
a todos los sectores interesados.
112
LAS OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR CON LA

SEGURIDAD SOCIAL EN OCASIN DE LOS
ACCIDENTES DE TRABAJO Y LAS
ENFERMEDADES PROFESIONALES*
Las obligaciones del empleador con la seguridad social en ocasin de los

accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales, estn contempladas en las
leyes Ns 1378 de 20 de enero de 1911, 2290 de 20 de octubre de 1916, 7975 de
12 de enero de 1935, 10897 de 12 de enero de 1948 y en el Decreto Ley N 14212
de 2 de octubre de 1962 y en diversos decretos supremos reglamentarios.
Conforme al artculo 1 de la ley N 1378 el empresario es responsable por

los accidentes que ocurran a sus trabajadores, en el hecho del trabajo o con ocasin
directa de l. Si el accidente se produce sin culpa del empresario, la responsabilidad
fijada en la ley, slo se extiende a los capitales, bienes o derechos invertidos,
existentes o provenientes del trabajo o industria en que el accidente se produjo. Si
el accidente se produce por falta inexcusable de la vctima, la indemnizacin se
reducir segn el prudente arbitrio del juez, hasta suma que no sea inferior al
salario mnimo que rija al momento del accidente. Por el contrario, si el accidente
se produce por falta de aparatos de proteccin, se elevarn en un 50 %, y si la
vctima es mujer o menor de 18 aos, se aumentar la indemnizacin en un 25 %,
de conformidad con la ley especial N 2851 de 23 de noviembre de 1918.
El campo de accin de las leyes Ns 1378 y 7975 y ampliatorias, se limita a

cubrir los accidentes producidos nicamente por mquinas y la enfermedad
profesional denominada pneumoconiosis o cualquier otra dolencia adquirida en el
trabajo por intoxicacin de gases derivados de productos qumicos, as como los
trastornos patolgicos, agudos o crnicos, comprobables por la clnica y confirmados
por la tcnica del diagnstico, que sufran los trabajadores como consecuencia de
*
Informe Nacional presentado al Congrs Internacional de Droit du Travail el de la Scurit
Sociale, Tomo III, Lyon, 1963.
113
Ricardo Nugent
inhalacin de vapores deletreos o de la manipulacin de sustancias txicas en la

industrias, as como los accidentes que sufran los que apliquen por cuenca ajena
los rayos X. Adems, por la ley N 10406 de 26 de febrero de 1946, la verruga
peruana o enfermedad de Carrin, fue comprendida entre las enfermedades sociales.
El empresario, tratndose de accidentes de trabajo o enfermedad profesional

est obligado a prestar asistencia mdica al servidor, hasta su total restablecimiento,
en un establecimiento de paga. Corresponde al empresario sealar el establecimiento
o indicar el mdico y la farmacia, pero si el empleador no hace uso de este derecho,
el accidentado puede hacerlo directamente. En caso de muerte, el empresario est
obligado a cubrir los gastos de funeral, entregando a los deudos el equivalente de
dos meses de sueldo o salario, an cuando el accidentado perciba una cantidad
superior a la remuneracin mnima sealada por la ley.
Las vctimas de accidentes de trabajo o enfermedad profesional, tienen

derecho a las siguientes indemnizaciones: Si la incapacidad es absoluta y
permanente, a la renta vitalicia del 70% del salario anual; si la incapacidad es
parcial y permanente, a renta vitalicia que equivalga al 70% de la fraccin del
salario anual correspondiente al grado de incapacidad que se determine en
conformidad con la pericia mdica y con la tabla de graduaciones de
incapacidades119; y, si la incapacidad es temporal, a subsidio que equivalga al 70%
del salario vigente en el momento del accidente y por el tiempo que dure la
incapacidad. Cuando se produce mutilacin, el empresario debe adems, suministrar
al servidor aparatos de prtesis de fabricacin nacional y en su defecto, de fabricacin
extranjera.
Las indemnizaciones por accidentes o enfermedades profesionales que causen

la muerte sern: 1) a la cnyuge superstite, si no hubiese estado separada por culpa
suya, mientras sea viuda y no caiga en concubinato o relajacin comprobada
una renta vitalicia de 2/5 partes de la que hubiese tenido el causante por incapacidad
absoluta y permanente; 2) a los hijos legtimos, ilegtimos y adoptivos menores de
18 aos, o invlidos en cualquier edad y a falta de stos, a los descendientes cuyo
nico sostn hubiese sido la vctima, una renta de 2/5 partes de la que hubiese
correspondido al causante por incapacidad total y permanente distribuida entre los
rentados; y 3) a los ascendientes, cuyo nico sostn hubiera sido la vctima, a falta
de los beneficiarios antes expresados, una renta vitalicia equivalente al 30 % del
salario anual, distribuida en igual forma, la que ser solo de 15 % si no hubiese
mas que un beneficiario. El pago de estas indemnizaciones se hace mensualmente
en el domicilio del empresario, siendo de advertir que si no hubiese cnyuge, su
parte acrecer la indemnizacin de los hijos, y que a los interesados en las
indemnizaciones provocaron de modo intencional el accidente pierden su derecho
a percibirlas, por razones que resultan obvias.
119
No existe en la legislacin peruana tabla de graduacin de incapacidades. El Decreto Supremo de
4 de julio de 1913, sobre grados de incapacidad, no contiene propiamente una tabla de
graduaciones, sino conceptos generales.
114
Las leyes Ns 1378 y 7975 slo son aplicables a los obreros y empleados
cuyo salario anual no exceda de S/. 20,000.00 segn la reciente ley N 14212 de2
de octubre de 1962, modificatoria de la ley N 10897 de 12 de noviembre de
1948, que elev a S/. 5,000,00 el salario anual de S/. 1,200.00 que sealaba el
artculo 6 de la ley N 1378. Si el salari anual excede de S/. 20,000.00 se
aplicar a derecho comn, pero pueden los trabajadores, sus representantes o los
interesados, acogerse a las leyes mencionadas hasta la referida suma, en cuyo caso
se entiende que hay renuncia implcita para toda indemnizacin por daos y
perjuicios, conforme a las reglas del derecho comn.
La ley N 1378 tiene pues un campo restringido al resarcimiento parcial de

los accidentes que puedan ocurrir a un limitado nmero de trabajado como resultado
del manejo de las mquinas de la gran industria, olvidando a miles de campesinos
que prestan servicios en los extensos Latifundios de nuestro territorio en condiciones
realmente primitivas, salvo en las explotaciones agrcolas que empleen motores de
una fuerza distinta a la del hombre; a los trabajadores de la pequea minera y en
general a toda la infinidad de servidores no comprendidos en la enumeracin taxativa
que hace el artculo 2 de la ley.
De otro lado, el legislador del ao 1911 influenciado por las corrientes

imperantes, incorpor la teora del riesgo profesional, pero no pudo desterrar
totalmente la teora de la culpa, y por eso se explica que los artculos 10 y 28
dispongan que, si el accidente se produce sin culpa del empresario, la
responsabilidad no puede hacerse, efectiva sino en los capitales, bienes o derechos
invertidos en el trabajo o industria en que el accidente se produjo, y que la
indemnizacin se reduce cuando el accidente ocurre por culpa inexcusable del
trabajador. La ley tampoco resuelve el problema de la reeducacin del servidor
accidentado, para devolverle su inicial capacidad de trabajo, ni contempla el
supuesto de que los aparatos de prtesis se inutilicen por el uso, omisin que
importa la burla del derecho del accidentado a la compensacin legal de su
incapacidad.
De todos modos esta ley constituy un evidente avance para su poca, preciso
es recordar que el Per fue el tercer pas qu legisl en Amrica sobre los accidentes
de trabajo y que su ejemplo fue seguido por Argentina en el ao 1915 y por Cuba,
Panam y Chile en el ao 1916. La ley N 1378 incorpor a la legislacin nacional,
como ya se ha destacado, la teora del riesgo profesional, que permiti indemnizar
los accidentes ocurridos en el trabajo o con ocasin directa de l, sin exigirse la
prueba de la culpa, negligencia o imprudencia del empresario, como ocurra
conforme a la ley civil, determinndose que muy pocos accidentes de trabajo
fueran indemnizados.
La ley N 7975 promulgada muchos aos despus, el 12 de enero de 1935,

reconoci a quienes adquieren enfermedades profesionales, los mismos derechos
indemnizatorios sealados por la ley N 1378. El Decreto Supremo de 27 de
115
Ricardo Nugent
diciembre del mismo ao, precis el campo de accin de esa ley, dejando tambin
a gran nmero de trabajadores al margen de sus beneficios. Efectivamente, las
disposiciones vigentes sobre la materia, se refieren nicamente a la pneumoconiosis
de etiologa mineral, o sea la ocasionada por la inhalacin de polvos minerales, de
tal manera que conforme a la ley peruana la antracosis, la tabacosis, la leosis de
origen vegetal y las pneumoconiosis ocasionadas por la inhalacin de polvos en
los ambientes donde se procesa y manipulan lanas, pieles o plumas quedan
igualmente al margen de la ley. Tampoco comprende nuestra legislacin el calambre
del telegrafista, la antinomiasis, que adquieren los trabajadores de la industria
ladrillera, ni se ocupa de las enfermedades de trabajo, como los trastornos derivados
de los bruscos cambios ambientales, ni de multitud de enfermedades comprendidas
con toda justicia en otras legislaciones.
Despus de esta exposicin, muy panormica por cierto, no es necesario

hacer un gran esfuerzo para llegar a la inevitable conclusin, de que nuestra
legislacin nacional ha quedado sensiblemente rezagada en materia de accidentes
de trabajo y de enfermedades profesionales en relacin con el notable avance de
las leyes europeas y americanas, que han reajustado sus disposiciones en
concordancia con la evolucin del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Actualmente no puede seguir sostenindose la teora del riesgo profesional

como fundamento de la indemnizacin por accidentes de trabajo, ya que ella deja
desamparados a un gran nmero de trabajadores que no prestan servicios en
industrias que utilizan maquinarias. El verdadero fundamento de la indemnizacin
debida por el empleador est en que l goza o lucra con el trabajo del obrero,
trabajo que este realiza en lugar del patrn, sin tener en cuenta que haya o no,
riesgo profesional, ha dicho con razn Juan Bialet Mass, y en realidades as,
porque ya no cabe canalizar el problema de la infortunstica laboral en funcin de
la responsabilidad, sino en funcin de la reparacin debida a quien sufre un
infortunio del trabajo. Ya no interesa el empleador sino la vctima y su seguridad
social.
La doctrina del riesgo profesional que cumpli importante cometido en su

tiempo, ha resultado totalmente superada por la doctrina de la seguridad social o
riesgo social que remite a la colectividad la reparacin de los accidentes de trabajo
y las enfermedades profesionales, sin considerarse la naturaleza de la industria o
actividad a que se dedica el empleador. Es suficiente para que funcione la reparacin,
que exista una relacin entre el trabajo realizado y el accidente para que funcione
la reparacin, como dispone la fraccin 14 del Art. 123 de la Constitucin de
los Estados Unidos Mexicanos.
Felizmente, los estudiosos del Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social

en el Per, se encuentran empeados desde hace algn tiempo, en superar el actual
estado de cosas, propugnando desde la ctedra universitaria, ensayos, artculos,
congresos y conferencias, por la unificacin de la dispersa legislacin del trabajo,
116
mediante una Ley General informada de las instituciones y principios rectores de

esta disciplina jurdica. Precisamente una de las conclusiones ms importantes del
Primer Congreso Nacional de Trabajo y de la Seguridad Social, realizado en la
ciudad de Trujillo (Per) entre el 2 y el 8 de diciembre de 1962, fue la que se acaba
de mencionar. El Poder Ejecutivo recogiendo esa iniciativa, ha nombrado por Decreto
Supremo N 14 de 18 de enero de 1963 una Comisin presidida por un delegado
del Colegio de Abogados de Lima y completada por dos delegados de la Facultad
de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima y por dos
delegados de la Pontifica Universidad Catlica del Per, para que en el trmino de
sesenta das, formulen el anteproyecto de Ley General de Trabajo, que servir de
base para la posterior codificacin.
Estamos seguros que la Comisin sabr cumplir ampliamente su cometido

y que en un futuro prximo, el Per contar con un instrumento legal que lo
colocar en el sitial que le corresponde, como uno de los pases que demostrando
su inquebrantable sensibilidad social supo legislar desde hace ms de sesenta aos,
sobre la situacin de los trabajadores y la infortunstica del trabajo.
117
A NOVA EMPRSA E INTEGRAO DO

ACIDENTE DO TRABALHO NA
PREVIDENCIA SOCIAL*
Inmerecido honor se me ha conferido, al solicitrseme que hago uso de la

palabra en esta sesin de apertura, en representacin de los Congresistas no brasileros
que han sido invitados a la noble ciudad de Florianpolis, para continuar el dilogo
realizado en Lima, con motivo del Segundo Congreso Ibero-americano de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social.
Esta distincin, ms que un homenaje a mi modesta persona, es una expresin

de sincero afecto a nuestra Alma Mater, la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos de Lima, a la que estoy vinculado desde hace un cuarto de siglo. Al recibir
con profunda gratitud el privilegio, lo hago persuadido de la grave responsabilidad
que significa, con el sentimiento de filial devocin que emerge desde lo ms
hondo de mi espritu, y en la seguridad de que al cumplir mi cometido, la parvedad
de mis posibilidades, ser compensada con la joya inapreciable de vuestra
generosidad.
Cuando an resuenan en nuestra Amrica los ecos de las inolvidables

jornadas de Lima, el Instituto de Derecho del Trabajo, de la Facultad de Derecho
de la Universidad de Santa Catarina, por intermedio de su ilustre director, el
Excelentsimo profesor Henrique Stodieck, nos ha convocado para seguir debatiendo
en el ms alto nivel jurdico, dos temas palpitantes, conectados con el Derecho a
la Seguridad Social y con la satisfaccin de los derechos econmicos indispensables
a la dignidad y al libre desarrollo de la personalidad, que proclama el artculo 22
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
La bella ciudad de Florianpolis, que evoca las figuras seeras de Floriano

Peixoto, Fernando Machado, Esteves Junior y Herclio Luz, autores de las pginas
*
Discurso de apertura del Congreso Internacional de Derecho del Trabajo realizado en Florianpolis,
setiembre de 1968, publicado en los Anales del Congreso.
119
Ricardo Nugent
ms brillantes de su historia, ha sido escogida como escenario del magno certamen

internacional a cuya inauguracin asistimos. Sera necesaria la destreza de un Victor
Meireles para describir con certeras pinceladas las excelencias de esta tierra de
promisin, o la musa de Cruz y Souza, para presentar las estrofas del himno de
accin de gracias que los trabajadores del universo entonarn a la ciudad, cuando
en un da no lejano, sean cosechados los frutos de la completa y ardua tarea que
nos hemos impuesto los jus-laboralistas de Europa y Amrica.
Los congresos internacionales son algo ms que el simple reencuentro de

especialistas en una determinada disciplina. La frecuencia de esas reuniones, por
ms que tienda a robustecer los vnculos de entraable amistad que surgen entre
quienes participan de los mismos ideales, tiene otras proyecciones ms
transcendentes: el acercamiento de nuestros pueblos y la posibilidad de anticipar
soluciones jurdicas a nuestros gobernantes, en torno a los graves problemas en que
se debate la sociedad contempornea.
En ese sentido, es satisfactorio comprobar la evidente conexin entre el

temario del Congreso de Lima y los estudios sobre la Nueva Empresa y sobre la
Integracin de las Indemnizaciones derivados de los accidentes de trabajo, en la
seguridad social, que sern materia de discusin en las prximas sesiones de trabajo.
Es incuestionable la urgencia de mostrar las ventajas generales de los procesos

de integracin de los trabajadores en las empresas, a travs de un mayor estudio
sobre la Nueva Empresa. Y no lo menos, la unificacin de algunas instituciones de
Derecho del Trabajo que co-existen con otras anlogas de la Seguridad Social.
La empresa concebida como una unidad econmica productiva de bienes y

servicios, de exclusiva propiedad de un titular, o de varios constituidos en sociedades,
con facultades discrecionales omnmodas, que admite la despedida intempestiva
del trabajador, la arbitraria distribucin de los resultados econmicos, la apropiacin
de la valorizacin de la empresa y las decisiones unilaterales de los dueos del
capital, justifican las crticas al estatuto jurdico arcaico de la empresa capitalista.
En tales circunstancias, se produce la separacin irreductible entre el capital

y el trabajo, y la empresa se reduce a los aportadores de los medios de produccin
y o quienes proporcionan su fuerza de trabajo, mediante el pago de un solario. Este
tipo de relaciones slo caben dentro de la concepcin individualista de la propiedad
privada. De ah resulta que tan pronto como se pone en movimiento engranaje tan
defectuoso, se desata la lucha social entre los que disponen de los medios de
produccin, convertidos en clase dominadora, y los trabajadores colocados en la
triste situacin de clase explotada.
Semejante estado de cosas, demuestro que la empresa construida sobre la

estructura capitalista, no puede ser objeto de simples reformas. Toda modificacin
estara encaminada a disminuir el antagonismo entre los factores de produccin,
120
dejando subsistente la tajante separacin entre el grupo social que aporta el capital
empresario y el que proporciona su trabajo en condiciones de subordinacin.
Se trata por consiguiente, de ir a la modificacin profunda de la estructura

de la empresa capitalista, creando una nueva empresa distinta de aqulla, que
logre la integracin de sus miembros, en orden a procurar los bienes y servicios
necesarios a cada comunidad nacional. La nueva empresa debe ser una institucin
en la cual, los derechos y obligaciones de sus integrantes se encuentren ntidamente
establecidos en un estatuto pblico.
Se ha pensado construir esta nueva estructuro jurdica, sobre lo base de la

integracin del capital de la empresa, con el aporte econmico de la colectividad
en general, sin perjuicio de la que corresponder a los trabajadores. La
coparticipacin en la gestin, en cualquiera de sus grados, es inevitable, ya sea
directamente, ya sea utilizndose los servicios de personal especializado. De otro
lado, el estatuto de Ia Nueva Empresa, se ver precisado a restringir el campo de
accin de la economa privada, para impedir que determinados bienes y servicios
esenciales a lo comunidad, sean objeto de inversin lucrativa.
Al hacerse realidad esta Nueva Empresa, habr quedado asegurada la

convivencia perdurable entre los factores de la produccin y suprimidas de la faz
de la tierra, las desigualdades originados en la anacrnica estructura de la empresa
capitalista.
Corresponde tambin al jurista encontrar las soluciones que permitan al

hombre que trabaja, vivir sin temor a los consecuencias de los infortunios laborales.
La cobertura de los riesgos de accidentes de trabajo por el empleador, est muy
lejos de satisfacer las exigencias de la hora presente. Es verdad que la teora del
riesgo profesional signific una importante conquista social frente a lo vieja teora
civilista de la culpa. En lo sucesivo el empresario ser responsable de los accidentes
que sufran sus servidores en el hecho del trabajo o con ocasin directa de l. Los
riesgos del trabajo son comprendidos en el riesgo econmico de la empresa y
deben ser soportados por quienes crean el riesgo y se benefician con sus resultados.
Esa doctrina avanzada para su poca, fue insuficiente para resolver los
infortunios de trabajo nacidos con el desarrollo de actividades en las cuales, no era
necesario el manejo de las mquinas ni de motores de fuerza distinta a la del
hombre. Tampoco fue capaz de solucionar la reparacin de los accidentes In
itineri, ni el desamparo y la miseria del trabajador abandonado a su propio suerte,
por el empresario inescrupuloso o insolvente.
Ser necesario que transcurran algunos aos para que se tome conciencia
que la salud y el bienestar del trabajador deben estar bajo la proteccin del Estado
y que a ste incumbe una responsabilidad compartida con el empresario en los
infortunios de trabajo. Nace as la doctrina del riesgo social y consecuentemente,
121
Ricardo Nugent
el imperativo de integrar los infortunios de trabajo a los modernos sistemas de

seguridad social. Las ventajas y frmulas ms adecuadas para llegar a esa integracin,
en lo referente a las indemnizaciones por accidentes de trabajo, han de ser
examinadas en el seno de este Congreso.
Tengo la absoluta conviccin de que la presencia de los ms autnticos

cultores del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, aseguran el xito del
Congreso. Y tengo tambin la seguridad de que la acogedora ciudad de Floriano
Peixoto, servir de inspiracin inagotable o tan distinguidos juristas. Traigo el
saludo de los juslaboralistas de la vieja Europa y del Nuevo Mundo. Tambin soy
portador de la Fervorosa adhesin de los juristas peruanos, depositarios y
continuadores de una larga y hermosa tradicin jurdica, tan vinculado al Brasil.
Vuestro Cdigo Civil de 1917 constituye una de las fuentes ms importantes del
Cdigo Civil del Per de 1936, y nuestros hombres de derecho se consideran
discpulos de los eminentes civilistas brasileros Bevilaqua, Espnola, Ferreyra Coelho,
Carvalho Santos, Franzer de Lima, Barros Monteiro, Carvalho de Mendoza y Pontes
de Miranda, que han sin duda los tratadistas que ms han influido en el desarrollo
de nuestro derecho civil, durante las tres ltimas dcadas.
El Ateneo donde se importe enseanza superior sin solucin de continuidad

desde el siglo XVI y que por tal razn tiene el orgullo de ser la Universidad ms
antigua del continente, no poda estar ausente en esta cita de la inteligencia. En
nombre de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima, entrego al
Excelentsimo Seor Presidente del Congreso, la antorcha que encendiera el dominico
Fray Toms de San Martn un 6 de enero de 1548, y con ella el saludo y fraternal
homenaje de los docentes y discentes de nuestra cuatricentenaria Academia San
Marcos de la ciudad de los Reyes del Per.
Seores congresistas:
Expreso mis sinceros votos porque el esfuerzo de los prximos das pueda
influenciar favorablemente en la evolucin de nuestros pueblos, hacia sistemas
econmicos ms justos, y que las sabias conclusiones del certamen, superan con
exceso las expectativas de sus ilustres organizadores.
Florianpolis, 2 de setiembre de 1968.
122
ESQUEMA DEL SEGURO DE ENFERMEDAD EN

CENTRO AMERICA*
La indigencia, la enfermedad, la ignorancia, la suciedad y la desocupacin

son los cinco gigantes que impiden la reconstruccin, expresa Sir William Beveridge
al enunciar el segundo principio directivo previo a las recomendaciones de su
famoso informe sobre el Seguro Social y sus Servicios Conexos120. Nosotros vamos
a desarrollar en esta disertacin, los sistemas que se han implantado en los pases
del Istmo Centro Americano, para combatir a uno de esos gigantes: la enfermedad,
haciendo un esquema del seguro contra ese riesgo social.
La salud es el principal componente del bienestar y constituye elemento

indispensable en el desarrollo de los hombres y el progreso de los pueblos. La
salud es un bien jurdicamente irrenunciable, proclama el artculo 1 del Ttulo
Preliminar del Cdigo Sanitario de la Repblica del Per (Decreto Ley 17505 de
18-3-69). La Organizacin Mundial de la Salud, la define como un estado completo
de bienestar fsico, mental y social, y no consiste solamente en la ausencia de
enfermedad e invalidez. Y en el acta de constitucin de la Organizacin Sanitaria
Internacional se ha declarado que el goce del grado mximo de salud que se pueda
lograr, es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano, sin distincin
de religin, ideologa poltica, o condicin social o econmica.
La enfermedad, sea comn, profesional, de trabajo, o endmica importa un

riesgo permanente, que al hacer su aparicin determina en la poblacin la prdida
de la salud y de su capacidad de trabajo, ausencia de ingresos por remuneraciones
para subvenir a las necesidades ordinarias de la vida e imposibilidad para cubrir los
gastos de asistencia mdica y hospitalaria.
*
Clase Magistral dictada en el curso de Post-Grado que sobre Seguro de Salud y Atencin
Mdica organizara la Universidad Estatal de Groningen, en la Isla de Curazao, en el mes de
octubre de 1975.
120
Beveridge Sir William, el Seguro Social y sus Servicios Conexos, traduccin de Carlos Palomar y
Pedro Zuloaga, Editorial Jus, Mxico 1946, Pg. 13, par. 3.
123
Ricardo Nugent
El seguro de enfermedad tiene como objetivo fundamental proporcionar

asistencia mdica preventiva, curativa y de rehabilitacin a los asegurados y cubrir
total o parcialmente durante un perodo de tiempo, determinado en cada legislacin,
la prdida del salario a consecuencia de la enfermedad.
Los beneficios del seguro social reconocidos inicialmente en favor de los

trabajadores asalariados, se han extendido paulatinamente a los trabajadores
independientes y llegar el da en que se hagan extensivos a toda la colectividad
nacional siguiendo la recomendacin de la Conferencia Internacional de Trabajo
celebrada en Filadelfia el ao 1944, en el sentido de extender la asistencia mdica
a toda la poblacin, por medio de un servicio cuya ndole y alcances deben ser
definitivos por las leyes respectivas y ser costeada colectivamente por contribuciones
peridicas debiendo prestar asistencia mdica, a sus beneficiarios con la colaboracin
del cuerpo mdico y profesiones conexas, de los hospitales y otras instituciones
mdicas. En, se mismo certamen fueron sugeridos dos mtodos para alcanzar tan
laudable propsito: a) el Seguro Social, basado en el principio de cotizacin que
abarque a toda la poblacin y b) a un servicio pblico financiado por el Estado,
que sea prestado sin exigir condicin alguna de cotizacin, ni de justificacin de
falta de recursos.
Para llegar a esta cobertura ideal ha sido preciso que evolucionara el concepto
de responsabilidad empresarial, desde la vieja teora civilista de la culpa hasta la
teora del riesgo profesional, con sus matices del riesgo de autoridad y del riesgo
de empresas o riesgo generalizado, para llegar a la teora del riesgo social, segn la
cual no interesa encontrar un nexo de causalidad entre el dao sufrido y el motivo
que lo determina, sino la reparacin del evento daoso por la colectividad. Mientras
esta tendencia doctrinaria se hace realidad, en muchos pases se ha logrado integrar
a los seguros sociales los riesgos laborales.
Examinaremos a continuacin las bases constitucionales, las contingencias

cubiertas, la poblacin amparada, la calificacin y las prestaciones que contempla
el seguro de enfermedad en los pases Centro Americanos.
BASES CONSTITUCIONALES
En las Cartas polticas de Costa Rica (Art. 73), El Salvador (Art. 186),
Guatemala (Art. 141), Honduras (Art. 139), Nicaragua (Art. 97) y Panam (Art.
105), encontramos las bases constitucionales de la seguridad social y por lo tanto
del seguro de enfermedad, a cargo de las Cajas e Institutos de Seguridad Social.
Destaca entre ellas el precepto de la novsima Constitucin Poltica de la Repblica
de Panam (11-10-72), en cuanto: reconocer que todo individuo tiene derecho a la
seguridad de sus medios, econmicos de subsistencia en caso de incapacidad para
trabajar u obtener trabajo retribuido y dispone que los servicios de seguridad social
sern prestados o administrados por entidades autnomas y cubrirn los casos de
enfermedad, maternidad, invalidez, subsidios de familia; vejez, viudez, orfandad,
124
paro forzoso, accidentes de trabajo, enfermedades profesionales y dems

contingencias que puedan ser objeto de previsin y seguridad sociales.
Los patronos, trabajadores y el Estado de la Sub Regin, tiene la obligacin

de contribuir a financiar las instituciones de seguridad social, prescribiendo la
constitucin de El Salvador que el Estado y los patronos quedarn excluidos de las
obligaciones que les impone las leyes, en favor de los trabajadores en la medida en
que sean cubiertas por el Seguro Social.
De otro lado, las instituciones de seguridad social de los pases

centroamericanos, cubren los riegos profesionales, con excepcin de Costa Rica,
en que por expreso mandato del artculo 73 de su Carta Constitucional, sern de
cuenta exclusiva de los patronos y se regirn por disposiciones especiales, entre las
cuales figura el aseguramiento obligatorio en el Instituto Nacional de Seguros.
POBLACIN AMPARADA
En principio las instituciones de Seguridad Social de los pases
centroamericanos cubren el riesgo de enfermedad de los trabajadores manuales,
Intelectuales, pblicos o privados. La Caja Costarricense de Seguridad Social est
autorizada para fijar la fecha en que deben asegurarse los trabajadores independientes,
y el Instituto Salvadoreo podr ampliar el rgimen del seguro social obligatorio a
los trabajadores que no dependen de un empleador. En cambio el Instituto
Guatemalteco de Seguridad Social tiene una disposicin que permite incluir en
principio a toda la poblacin econmica activa del pas, pero comenzndose, por
la clase trabajadora. A su vez el Instituto Hondureo de Seguridad Social, excluye
provisionalmente los trabajadores a domicilio, domsticos, temporales y ciertos
trabajadores agropecuarios, as como el trabajo familiar, y autoriza el seguro
voluntario para los profesionales y trabajadores independientes. Por ltimo, la
Caja de Seguridad Social de Panam est pendiente de la reglamentacin del
aseguramiento de determinadas actividades laborales cmo domsticos
independientes.
PRESTACIONES ASISTENCIALES
En estos mismos pases los asegurados tienen derecho asistencia mdica
general, especial y quirrgica; asistencia hospitalaria, de farmacia, de odontologa,
as como a los aparatos de prtesis y ortopdicos que sean necesarios. Por regla
general la asistencia mdica se presta en consultorios, dispensarios, clnicas y
hospitales de las instituciones de seguridad social. En Costa Rica, la libre eleccin
mdica se otorga nicamente para los casos de intervenciones quirrgicas y partos;
en Honduras, se permite en casos especiales suscribir contratos y acuerdos con
centros sanitarios pblicos o privados y con medios particulares para prestar todos
o algunos de los servicios de salud; y en Nicaragua se contempla la posibilidad de
encomendar en determinados casos, la atencin mdica de los asegurados a las
125
Ricardo Nugent
empresas mineras, madereras, agrcolas o industriales que tengan establecidos

hospitales propios, previo pago de los servicios mediante la devolucin del porcentaje
de la contribucin patronal.
PREVENCIN Y REHABILITACIN
Para atender a la conservacin de la salud, los Institutos y Cajas de Seguridad
Social de los pases centroamericanos ha impuesto por regla general el examen de
salud obligatorio y peridico de los asegurados, a fin de descubrir las enfermedades
que los aquejen y tratar a los enfermos con la mayor oportunidad posible. Se da
preferencia a la prevencin de enfermedades que acusen un ndice alto de morbilidad
y de aquellas cuya teraputica oportuna evite complicaciones. Los servicios de
medicina preventiva se desarrollan en conexin con los servicios de medicina
curativa, y los institutos de seguridad social cooperan con las autoridades pblicas
competentes en la preparacin de instructivos de previsin sanitaria para el hogar y
las empresas, y en general, en la preparacin de medidas tendientes a la educacin
sanitaria del afiliado y de su familia. Como caso especial que merece destacarse, el
Instituto Hondureo de Seguridad Social, deber publicar normas sobre la prevencin
de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales y sus consecuencias, en
coordinacin con el Ministerio de Trabajo y de Previsin Social, concedindose
premios a los patronos que adopten medidas de prevencin.
En lo que respecta a la rehabilitacin fsica o mental est imbuida del

propsito de rescatar en el grado mximo posible la capacidad perdida por los
asegurados invlidos. En Costa Rica el pensionado por invalidez est obligado a
someterse a los tratamientos de rehabilitacin o readaptacin profesional de la
Caja y su renuncia motivar la suspensin de su pensin. Anloga disposicin
funciona en Guatemala. Los sistemas de rehabilitacin en toda la Sub-Regin estn
encaminados a lograr la readaptacin profesional, en conjunto de esfuerzos orientados
a convertir al trabajador en una persona econmicamente activa, procurando, adems,
conseguirle una ocupacin compatible con sus aptitudes.
CALIFICACIN
Para tener derecho a prestaciones por enfermedad, la calificacin vara en
los pases centroamericanos. Mientras en El Salvador slo se requiere estar afiliado,
en Nicaragua se exige un mnimo de 12 das de cotizacin, en Costa Rica es
preciso acreditar 20 das, perodo que se prolonga a 75 en Honduras y se limita a
tres perodos de cotizaciones en Guatemala, siendo necesarias seis cotizaciones
mensuales en Panam. La calificacin para percibir prestaciones en dinero por
maternidad es sumamente variada. En costa Rica se exigen 6 cotizaciones mensuales
en los 12 meses anteriores al parto; en El Salvador en el mismo periodo deben
acreditarse 12 cotizaciones, mientras que en Guatemala es suficiente la afiliacin;
en Honduras es menester 75 das de cotizaciones en los 10 meses anteriores al
parto; en Nicaragua 16 cotizaciones semanales en las 30 semanas anteriores al
126
alumbramiento y en Panam slo son exigibles 9 cotizaciones mensuales en los 12

meses anteriores al stimo mes de embarazo. Es el llamado plazo de espera que
tiene su explicacin en la base financiera del seguro, para impedir afiliaciones
momentneas con la finalidad de procurarse las prestaciones en dinero o en especie
que corresponde a los asegurados. En cambio el perodo de carencia, que no otorga
derecho a prestaciones, est constituido por los tres primeros das de enfermedad,
con excepcin de Costa Rica, que lo extiende a los cuatro primeros das.
PRESTACIONES EN DINERO EN EL CASO DE

ENFERMEDAD
Despus de vencido el perodo de carencia y acreditada la calificacin del
trabajador, en Costa Rica el asegurado percibe el 50% del salario base durante 26
semanas prorrogables por 26 semanas ms; en El Salvador el subsidio alcanza al
75% del salario base los 60 primeros das y 60% en adelante hasta 52 semanas; en
Guatemala a 2/3 del salario base, durante 26 semanas prorrogables hasta 52 semanas;
en Honduras 66% del salario base durante 26 semanas prorrogables hasta 52
semanas; en Nicaragua 60% del salario base durante 26 semanas prorrogables
hasta 52 semanas y en Panam el 60% del salario durante 26 semanas prorrogables
hasta 52 semanas.
En consecuencia, en los pases Centro Americanos las prestaciones por

enfermedad tienen un lmite mximo de 52 semanas, variando el porcentaje del
salario base a que asciende el monto del subsidio.
Si se trata de los riesgos sociales del trabajo como los accidentes y

enfermedades profesionales, en Costa Rica el trabajador tiene derecho a percibir en
el supuesto de incapacidad total 2/3 del salario anual por 10 aos y hasta el 50%
del salario anual si la incapacidad es parcial, pensiones que son cubiertas por el
Instituto Nacional de Seguros, por cuanto esta clase de riesgos no estn cubiertos
por la Caja Costarricense de Seguridad Social; en El Salvador el subsidio por
incapacidad temporal asciende al75% del salario medio base durante los primeros
sesenta das y hasta 52 semanas el 60% pero si la incapacidad es permanente y
total, la pensin asciende al 70% del salario anual base, incrementndose en un
50% en la eventualidad de gran validez, es decir cuando el trabajador necesita de
la ayuda de tercera persona; en Guatemala 2/3 del salario si se trata de incapacidad
temporal y de 6 a 30 unidades de beneficios pecuniarios pagaderos en una sola
vez, cuando la vctima tenga 50 aos de edad o ms; en Nicaragua el subsidio es
de 60% del salario base hasta, 26 semanas, si el trabajador adolece de incapacidad
temporal y si dicha incapacidad es permanente y total, al 60% de la remuneracin
mensual base; y por ltimo, en Panam la prestacin es del 60% del salario mientras
subsiste la incapacidad para, el trabaj. Si la incapacidad es permanente la pensin
se grada conforme a la tabla de evaluacin, correspondindole el 60% del salario
si la incapacidad es permanente, igual o suprior al 35%.
127
Ricardo Nugent
Se advierte un criterio relativamente uniforme en el tratamiento de los

subsidios y pensiones por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, con
ligeras variaciones en cuanto al monto de prestaciones que otorgan las Cajas e
Institutos de Seguridad Social en los pases centroamericanos, salvo en el caso de
Costa Recaen que estos riesgos no estn involucrados en la seguridad social, sino,
como ya se ha destacado, deben ser materia de aseguramiento obligatorio por los
patrones en el Instituto Nacional de Seguros. El rgimen de excepcin explica la
recomendacin integracionista formulada por Gastn Guardia Uribe, Sub-Gerente
Administrador de la Caja Costarricense de Seguro Social(2) en el informe que
elabor para ser considerado y estudiado por la Comisin regional Americana
Jurdico Social, en su reunin de setiembre de 1973 en Bogot.
Los subsidios en caso de maternidad tambin acusan una marcada, diferencia

no slo en relacin al cuantum sino tambin con respecto al periodo de
percepcin. En Costa Rica dicho subsidio asciende al 50% del salario base durante
los 30 das anteriores y los 30 das posteriores al parto; la legislacin salvadorea
es ms generosa pues las prestaciones dinerarias se elevan hasta el 75% del salario
base durante 12 meses; en Guatemala el subsidio si bien representa el 100% del
salario base, slo tiene una duracin de 30 das antes y 45 despus del
alumbramiento; en Honduras est limitado al 66% del salario base durante los 42
das anteriores y posteriores al evento; en Nicaragua al 60% del salario base durante
6 semanas anteriores y posteriores al parto y finalmente en Panam al 100% del
salario base 6 semanas antes y 6 semanas despus de producida la contingencia
asegurada.
No existe por consiguiente un criterio uniforme en las prestaciones por

maternidad en los pases centroamericanos como no la hay respecto de la ayuda
posterior al alumbramiento, pues la lactancia en especie oscila entre doce semanas
que se proporcionan en El Salvador, los cuatro meses que acuerda Costa Rica, los
seis meses reconocidos en Honduras y Nicaragua y los 8 meses con que acude el
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. En cambio, con excepcin de Costa
Rica, en los dems pases se dota a la madre del ajuar infantil correspondiente.
Este es en lneas generales el esquema del seguro de enfermedad de los

pases centroamericanos. El estudio comparativo del tratamiento a este riesgo social
demuestra que no obstante existir diferencias, jurdicas tcnicas y administrativas
entre los sistemas nacionales, se puede percibir una tendencia generalizada hacia
la armonizacin.
Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras, Nicaragua y Panam han

constituido la Organizacin de Estados Centro Americanos (ODECA), con el
propsito de promover la integracin a nivel de la salud de los pases de la Sub-
Regin. En este, sentido la ODECA ha hecho estudios comparativos orientados a la
coordinacin de; programas de proteccin social en materia de enfermedad y ha
considerado la necesidad de uniformar sistemas y procedimientos, para facilitar la
extensin de la seguridad social.
128
Con el propsito de hacer realidad estas aspiraciones se cre una Comisin

Tcnica Regional de Seguridad Social, que se reuni en Guatemala en el ao 1965
y formul varias recomendaciones orientadas a crear un sistema comn de afiliacin,
recaudacin y control dentro de los pases del Istmo centro Americano.
Adems, con la colaboracin de la OIT se realizaron estudios tcnicos

referidos a los objetivos sealados y se inici la preparacin de un Convenio
Multisectorial de Seguridad Social para los pases de la Sub-Regin, que fue aprobado
por el Consejo de Trabajo y Previsin Social de la Organizacin de Estados Centro
Americanos en su Tercera Reunin Ordinaria celebrada en Panam en el ao 1967,
el que fue suscrito por los Gobiernos de las Repblicas de Guatemala, El Salvador,
Honduras, Nicaragua, Costa Rica y Panam, en la ciudad de San Jos (Costa Rica)
el 14 de octubre de 1967.
Los aspectos tcnicos y normativos del Convenio coinciden en trminos

generales con los del modelo tipo de Convenio Multilateral recomendado por la
OIT para los pases americanos, aprobada en la Stima Conferencia Interamericana
de Seguridad Social.
Este instrumento confirma la igualdad de trato en materia de seguridad social

que gozan los asegurados de los pases involucrados en el Convenio y considera el
derecho de los trabajadores migrantes a percibir las prestaciones correspondientes
y la conservacin de sus derechos adquiridos o en curso de adquisicin y por otra
parte, constituye factor fundamental para alcanzar la integracin socio econmica
de la Sub-Regin.
El Convenio tiene vigencia en los pases que cubren las contingencias de

enfermedad-maternidad, accidentes de trabajo y enfermedades profesionales,
invalidez, vejez y muerte y otros, as como el pago de subsidios por sepelio de los
asegurados que fallecieran en territorio de cualquiera de las partes contratantes. Sin
embargo, el Convenio podr aplicarse por ramas de la seguridad social siempre
que abarquen cuando menos dos contingencias cubiertas, habida cuenta los distintos
esquemas nacionales sobre, la materia. La legislacin aplicable en principio es la
de la parte contratante en cuyo territorio se produce el hecho del trabajo, y con
relacin a las prestaciones se tiene en cuenta los perodos hbiles que se hubieran
cumplido en cualquiera de los Estados signatarios.
Es preciso anotar que las prestaciones mencionadas son concedidas a los

asegurados si en el rea de sus respectivas residencias funcionan los servicios de
seguridad social, pues resulta evidente que si en un determinado territorio de las
partes contratantes no se encuentra extendida la seguridad social para los nacionales,
no es posible otorgarla a los trabajadores migrantes.
Can respecto a los subsidios o prestaciones dinerarias son fijados con arreglo
a la legislacin de la institucin pertinente, sin que pueda pretenderse el pago de
prestaciones por perodos anteriores a la fecha de vigencia del Convenio.
129
Ricardo Nugent
Es interesante resaltar que las prestaciones no podrn ser objeto de reduccin,

suspensin, supresin ni medida precautoria alguna, por impuestos de residencias
ni por la circunstancia de que el asegurado se encuentre en territorio de una de las
partes contratantes diferente de aqul en donde resida la institucin de seguridad
social obligada al otorgamiento de los subsidios, aplicndose en esta forma un
principio de derecho internacional de seguridad social.
Por ltimo para los efectos de la aplicacin del Convenio se ha contemplado

la creacin de una Comisin Administrativa compuesta por un representante de
cada parte contratante y un representante del Secretario General de la Organizacin
de Estados Centro Americanos, que se encargar de las cuestiones administrativas,
financieras y sobre todo de la interpretacin de las disposiciones del Convenio y su
Reglamento.
De otro lado, las instituciones de seguridad social de Centro Amrica han

formado la Asociacin de Instituciones de Seguridad Social de Centro Amrica y
Panam (ASSIGAP), cuyos objetivos fundamentales son impulsar a nivel institucional
el logro de la integracin de la seguridad social en el istmo centroamericano, as
como la extensin, defensa, perfeccin cientfica, tcnica y administrativa de los
regmenes de seguridad social; habiendo sido incorporada a las reuniones de
coordinacin, de las Organizaciones Internacionales Activas en el Campo de la
Seguridad Social.
130
REFLEXIONES SOBRE EL ESTATUTO DEL FONDO

ESPECIAL DE JUBILACIN DE EMPLEADOS
PARTICULARES*
SUMARIO:1. Fundamentos del Decreto Ley N 17262. 2.

Antecedentes: La dualidad de sistemas para la jubilacin de empleados
particulares. 3. La organizacin administrativa del FEJEP. 4. mbito
de aplicacin personal: a) La falta de concordancia entre el Art. 1, el
Art. 5 del Decreto Ley N 17262; b) La exclusin de los empleados
que prestan servicios a empleadores cuyo capital no excede de S/.
2000,000.00; c) Los servidores del Sub-Sector Pblico Independiente;
d) La acumulacin de los servicios prestados al Estado por los
empleados que posteriormente ingresaron al servicio de empresas
privadas cuya administracin haya asumido o asuma el Estado; e) Los
profesionales liberales y el FEJEP: Una necesaria aclaracin; f) La
Acumulacin de los servicios prestados a dos empleadores; g) La
acumulacin de los servicios prestados como obrero. 5. La
Organizacin Financiera del FEJEP: a) El concepto de capital; b)
Empleadores obligados a la cotizacin de la cuota reajustable; c)
Remuneraciones afectas al pago de la cuota. 6. Prestaciones. 7
Conclusin.
1.- Con el propsito de evitar las dificultades y riesgos que, tanto para los
empleadores como para los empleados, se derivaban del pago de las pensiones de
jubilacin establecidas por la Ley N 10624, ampliatorias y complementarias, se
ha puesto en vigencia, desde el 4 de diciembre de 1968, el nuevo sistema de
jubilacin de acuerdo con el Estatuto del Fonda Especial de Jubilacin de Empleados
Particulares. Con la promulgacin del Decreto Ley N 17262 de 29 de noviembre
de 1969, se ha querido que la estabilidad en el trabajo de los empleados no se
*
En Revista de Derecho del Trabajo, rgano del Instituto de Derecho de Trabajo de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima correspondiente al segundo
semestre de 1969.
131
Ricardo Nugent
comprometa por el costo elevado de la jubilacin a cargo del empleador, y queden

garantizadas plenamente tanto la obtencin del beneficio como el pago oportuno
de las pensiones.
2.- Hasta antes del 3 de diciembre de 1968, los empleados que hubieran
prestado servicios a un mismo empleador durante 30 aos en el caso de varones y
de 25 en el de mujeres, podan acogerse al beneficio de la jubilacin, siempre que
el empleador tuviese ms de S/. 2000,000.00 de capital, o que hubieran prestado
servicios por el misma lapso en centros sociales, culturales, deportivos, benficos
y otros sin fines lucrativos. Este plazo se reduca a 25 y 20 aos respectivamente,
cuando el servidor manifestaba la voluntad de retirarse. Entonces tena derecho en
concepto de pensin jubilatoria a tantas treintavas o veinticinco avas partes del
sueldo mensual como aos de servicios.
Para impedir que el despido frustrara el beneficio se estableci que los

empleados varones con 20 aos de servicios y las mujeres con 15 aos de servicios,
no podran ser despedidos sino por el Incumplimiento esencial del contrato de
trabajo, el abandono y las causales sealadas en el Art. 294 del Cdigo de Comercio
u otras de anloga gravedad, previa y debidamente comprobadas y calificadas por
el Ministerio de Trabajo. Esta disposicin regira hasta entrar en vigencia el Cdigo
de Trabajo que se estaba elaborando en cumplimiento de la Ley N 15060, texto
que completara y perfeccionara las normas sobre estabilidad.
Conviene recordar que este sistema funcionaba nicamente para los

empleados ingresados al servicio antes del 11 de julio de 1962, pues los que lo
hubiesen hecho con posterioridad, estaban sometidos al rgimen de la Caja de
Pensiones del Seguro Social del Empleado, por disposicin del inc. c) del Art. VI
de las Disposiciones Generales y Transitorias del Estatuto Definitivo de la Caja de
Pensiones, puesto en vigencia por el Decreto Supremo de 11 de julio de 1962, en
uso de la autorizacin conferida al Poder Ejecutivo por la Ley N 14069.
En consecuencia, coexisten actualmente dos sistemas: El que se aplica a los

empleados ingresados antes del 11 de julio de 1962, o sea el regulado por el Fondo
Especial de Jubilacin de Empleados Particulares que repite en gran parte las
disposiciones de la Ley N 10624, ampliatorias y complementarias; y el de la Caja
de Pensiones del Seguro Social del Empleado, que contempla con criterio tcnico
la seguridad social del trabajador, considerando, entre sus prestaciones, las pensiones
de invalidez, vejez, jubilacin, de sobrevivientes (viudedad y orfandad) as como
las asignaciones de invalidez, vejez, muerte y capital de defuncin.
La diferencia sustantiva entre uno y otro sistema consiste en que, mientras

los empleados regidos por el Estatuto del Fondo Especial de Jubilacin de Empleados
Particulares, pueden alcanzar una pensin mxima de S/. 48,000.00 mensuales (3
sueldos mximos asegurables de S/. 12,000.00 a cargo del FEJEP y un sueldo mximo
asegurable a carga del empleador), los empleados regidos por la Caja de Pensiones
132
slo tienen derecho a una pensin de jubilacin que se calcula sobre el sueldo
mximo asegurable de S/. 12,000.00, aun cuando la remuneracin real sea superior.
De otro lado, mientras la percepcin de la pensin de jubilacin o de vejez, que
otorga la Caja de Pensiones, es incompatible con cualquier empleo lucrativo, las
pensiones de jubilacin otorgadas a empleados con 30 aos de servicios y con ms
de 25 en el caso de las mujeres, no impiden que stos reingresen al servicio del
mismo empleador, sin que por tal razn se suspenda el pago de las respectivas
pensiones de jubilacin.
Se trata, por lo tanto, de un verdadero rgimen de privilegio como lo hicimos

notar en otro estudio121, el cual en sus lineamientos fundamentales ha sido recogido
por el Estatuto del Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares.
3.- El Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares es uno entidad

con patrimonio propio, administrada por el Seguro Social del Empleado a travs de
su Consejo de Administracin. Tiene por finalidad amparar a las personas
comprendidas en el Decreto Ley N 17262 mediante el pago de la pensin de
jubilacin proveniente de la Ley N 10624 ampliatorias y complementarias. La
Direccin Administrativa del FEJEP esta a cargo del Consejo de Administracin del
Seguro Social del Empleado, del Gerente General del Seguro Social del Empleado y
de un Director. Mientras el Consejo de Administracin es el rgano supremo al
cual corresponden la administracin y la direccin, el Gerente General es la
autoridad administrativa a la que toca dar cuenta de su marcha, vigilando el cabal
y oportuno cumplimiento de los acuerdos del Consejo. Puede delegar, sin desmedro
de su propia responsabilidad, parte de sus atribuciones en el Gerente de la Caja de
Pensiones y en el Director del FEJEP. El Director del FEJEP es el funcionario a
quien, adems de las facultades que le sean delegadas, concierne la inmediata
direccin del personal administrativo del FEJEP.
El FEJEP goza de las mismas franquicias y exoneraciones que las leyes confieren
al Seguro Social del Empleado, para lo cual abonar las remuneraciones del personal
indispensable para su funcionamiento, as como todos los dems gastos que demande
su administracin, con cargo a dichos fondos. Sus empleados estn regidos por la
Ley N 4916, no obstante ser seleccionados y nombrados por la Caja de Pensiones
del Seguro Social del Empleado.
4.- El Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares pagar

pensiones de jubilacin a los empleados actualmente en actividad, regidos por la
Ley N 4916, que hayan ingresado antes del 11 de julio de 1962, al servicio de
empresas con capital de ms de S/. 2000,000.00; al de los centros sociales,
culturales, deportivos, benficos y otros sin fines lucrativos; y al de las entidades
121
Cfr. Nugent Ricardo, Rgimen Legal de Jubilacin de Empleados Particulares y la Necesidad de
su Revisin, en Revista Mensual de la Cmara de Comercio de Lima, N 443, correspondiente al
mes de Mayo de 1969 pg. 292 y sgtes.
133
Ricardo Nugent
del Sub-Sector Publico Independiente que se rijan por dicha ley y que cesen en el
empleo con posterioridad a la fecha de vigencia del Estatuto siempre que alcancen:
a) Los empleados 25 o ms aos de servicios al mismo empleador; y b) Las empleadas
20 o ms aos de servicios al mismo empleador.
A) Se advierte, prima-facie, una contradiccin entre el Art. 1 del Decreto

Ley N 17262, en cuanto dispone que, a partir de la fecha de promulgacin del
Estatuto, el beneficio de jubilacin de los empleados comprendidos en la Ley N
10624, ampliatorias, modificatorias y conexas, se regir por las disposiciones del
Estatuto y su Reglamento, y el Art. 5 que limita el mbito de aplicacin a los
empleados particulares comprendidos en la Ley N 4916. Como es sabido, existen
empleados excluidos de los beneficios sociales de esta ltima ley, y que no obstante
tienen derecho al goce vacacional y al beneficio de la jubilacin, tal como lo tiene
establecido la Corte Suprema de la Repblica por ejecutoria suprema de 25 de
junio de 1964. Es el caso de los coparticipantes en las utilidades de la empresa, en
proporcin que no baje del 5%, no amparados por la Ley N 4916, y que tienen
derecho al goce de beneficios sociales creados por leyes posteriores y distintas,
como ocurri con la Ley de Vacaciones y con la Ley de Jubilacin. En anloga
situacin; se encuentran los empleados que cumplen jornada contractual de trabajo
que no excede de 4 horas diarias, quienes si bien estn excluidos de los beneficios
de la Ley N 4916, tienen derecho al beneficio de la jubilacin, pues ni la Ley N
10624 ni sus ampliatorias ni complementarias los excluyen del beneficio.
El Reglamento no ha dejado en clara dicha falta de concordancia, por cuanto

se limita a sealar, en su Art. 2, que el FEJEP tiene por finalidad amparar a las
personas comprendidas en el Decreto Ley N 17262, mediante el pago de la pensin
de jubilacin proveniente de la Ley N 10624, ampliatorias y complementarias,
con sujecin a las disposiciones contenidas en el Estatuto y en su Reglamento. A
qu personas se refiere el Decreto Ley N 17262, a las comprendidas en la Ley N
10624 o a los beneficiarios de la Ley N 4916?. Parecera que el Art. 18 elimina la
contradiccin, al considerar como empleados, para los efectos del Decreto Ley N
17262, a todos los que tengan esa calidad conforme al rgimen de las Leyes Nos.
4916 y 10624, ampliatorias y complementarias y siempre que el tiempo de servicios
y las remuneraciones consten en planillas o puedan comprobarse mediante otros
documentes fehacientes.
Estimamos que no es suficiente la prescripcin del Art. 18, para concluir

que estn amparados por el FEJEP no solo los empleados comprendidos en la Ley
N 4916, sino tambin aquellos que, sin gozar de los beneficios de esta ltima ley
estaban y estn comprendidos en la Ley N 10624, ampliatorias y complementarias.
Precisamente la Cmara de Comercio de Lima, al advertir esta falta de concordancia,
se ha dirigido, con fecha 29 de octubre de 1969, al Ministerio de Trabajo, para
solicitarle que dicte la norma aclaratoria correspondiente.
B) El Estatuto comprende tambin dentro de sus beneficios a los empleados

de los centros sociales, culturales, deportivos, benficos y otros que tengan fines
134
no lucrativos (Art. 5 del Decreto Ley N 17262), cuya constitucin y fines consten
de instrumento pblico o privado indubitable a juicio del FEJEP (Art. 22 del
Reglamento). En lneas generales reproduce al respecto el texto de la Ley N 15026
de 30 de abril de 1964.
Estas disposiciones sancionan una odiosa discriminacin entre los empleados

que prestan servicios a entidades o personas con capital que no excede de mas de
S/. 2000,000.00 y los servidores de entidades que persiguen fines no lucrativos.
Un elemental principio de justicia aconsejaba hacer extensivo el beneficio de la
jubilacin a todos los empleados al servicio de la actividad privada, sin considerar
el capital de los empleadores. Si el criterio para limitar la carga de la jubilacin a
las empresas con ms de S/ 2000,000.00 de capital, fue superado por la Ley N
15026, resulta incongruente que los servidores de empresas en situacin de hacer
apreciables utilidades, estn exoneradas de contribuir al FEJEP, lo que equivale a
excluir a sus servidores del beneficio.
C) Merece comentario especial la disposicin contenida en el Art. 9 del

Reglamento en cuanto prescribe que tienen derecho a pensin de jubilacin, a
cargo del FEJEP, los empleados a que se refiere el Act. 15 del Decreto Supremo N
343-68 de 16 de agosto de 1968, siempre que hubieren ingresado a la empresa
antes del 11 de julio de 1962 y que se encontraban prestando servicios el 4 de
diciembre de 1968. En relacin con las personas en servicio al 4 de diciembre de
1968 que, antes del 11 de julio de 1962, presten o hayan prestado servicios bajo el
rgimen de la Ley N 4916 en empresas cuya administracin haya asumido o
asuma el Estado, tambin se autoriza la acumulacin de los periodos de servicio
prestados al Estado y a las empresas cuya administracin haya asumido o asuma el
Estado. En tales casos, el pago de la pensin no exceder del lmite de 3 sueldos
mximos asegurables y no proceder pago adicional alguno a cargo del empleador.
El Art. 15 del Decreto Supremo N 343-68 de 16 de agosto de 1968 dictado

por el Poder Ejecutivo, en uso de las facultades extraordinarias que le confiri la
Ley N 17044, dispone que los servidores del sector pblico nacional, sujetos al
rgimen de la Ley N 4916, que tengan derecho a pensin del Estado y se encuentren
comprendidos en la limitacin del Art. 72 de la Ley N 16960, podrn acumular
los aos de servicios prestadas en cualquier entidad del Sector Pblico Nacional
con anterioridad a sus actuales cargos, para los efectos del beneficio de la jubilacin.
En virtud de esta norma, a los empleados del Sub-Sector Pblico dependiente,

regidos par la Ley del Empleado Particular N 4916 y sus ampliatorias, que por
aplicacin del Art. 72 de la Ley N 16960 estaban impedidas de percibir sueldo y
pensin del Sector Pblico Nacional, se les reconoci el derecho de acumular los
servicios prestados al Estado con los que vena prestando a las entidades del Sub-
Sector Pblico independiente, a fin de que la entidad respectiva de dicho Sector
asumiera todos los beneficios sociales derivados del rgimen de los empleados
particulares.
135
Ricardo Nugent
Debe admitirse que esa disposicin estaba justificada. No era posible

desconocer el tiempo de servicios prestados por esta clase de sectores, por la sola
circunstancia de que, con posterioridad, siguieran prestando servicios al Estado a
travs de una entidad del Sub-Sector pblico Independiente, regida, en cuanto a los
beneficios sociales de sus trabajadores, por las leyes dictadas en favor de los
empleados al servicio de la actividad privada.
Lo que causa alarma y provoca desconcierto, tanto entre los trabajadores

como entre los empleadores, es que, estando a lo dispuesto en Art. 9 del Reglamento
se haya reconocido a estos servidores el derecho de percibir pensin ntegra del
FEJEP, siempre que hubieran ingresado a la empresa antes del 11 de julio de 1962.
No puede discutirse el derecho de los referidos servidores a gozar del servicio
jubilatorio. Lo que es materia de preocupacin es que el FEJEP deba asumir el
integro de la pensin de jubilacin.
Lo justo, en este caso, hubiera sido calcular la pensin de jubilacin en la

forma sealada por la Ley y el Reglamento y luego establecer el prorrateo entre el
FEJEP y la reparticin del Estado a la cual prest el empleado los servicios que se
acumularon a la entidad del Sub-Sector Pblico Independiente en la que alcanz el
derecho a la pensin de jubilacin. Si subsistiera la disposicin del Art. 9 del
Reglamento el FEJEP financiado exclusivamente por la contribucin de las entidades
que menciona el Art. 8 del Estatuto, entre las cuales no se encuentra el Estado
deber abonar una pensin de jubilacin por servicios que no se han prestado a sus
contribuyentes. Esta norma, en el supuesto de no modificarse, ser uno de los
factores que contribuyan al desfinanciamiento de la entidad que ha asumido, por
ministerio de la ley, la obligacin de abonar las pensiones de jubilacin reconocidas
en favor de las personas comprendidas en la Ley N 10624, ampliatorias y
complementarias.
En la misma situacin, se ha colocado a los empleados cuya relacin de

empleo estaba vigente al 4 de diciembre de 1968, que antes del 11 de julio de
1962 presten o hayan prestado servicios segn el rgimen de la Ley N 4916, en
empresas cuya administracin haya asumido o asuma el Estado, los cuales tendrn
derecho a acumular los perodos de servicios prestados al Estado y a las empresas
cuya administracin haya asumido o asuma el Estado.
Sobre este particular, debe hacerse una necesaria distincin. Es muy justificado
que los empleados particulares de una empresa cuya administracin haya sido
asumida o asuma el Estado por razn de expropiacin, tengan el derecho de continuar
con el mismo rgimen de beneficios sociales, y acumulen los servicios prestados a
la empresa particular, con los que, en el futuro, presten a la empresa pblica.
La redaccin del dispositivo, en este aspecto, no ha sido muy clara, porque

dados los trminos de la norma, resultara que cuando el Estado asume la
administracin de una negociacin agrcola por aplicacin de la Ley de Reforma
136
Agraria y no a consecuencia de una expropiacin en favor del Estado, vale decir,

cuando el titular del dominio sigue siendo la empresa administrada, deba funcionar
la acumulacin. Esta prescripcin sera innecesaria, por cuanto los servicios se
siguen prestando a la misma negociacin, cuyos propietarios siguen siendo las
personas separadas de la administracin por mandato de la ley.
No hay razn alguna que justifique la autorizacin que este mismo artculo
concede a dichos empleados, para que acumulen los servicios prestados
anteriormente al Estado. Podra ocurrir que un empleado con 20 aos de servicios
prestados a la administracin pblica haya ingresado como empleado de una
empresa privada antes del 11 de julio de 1962 y que, actualmente, la administracin
de dicha empresa haya sido asumida por el Estado. No nos parece admisible que el
empleado en cuestin acumule el tiempo de servicios prestados al Estado con los
que prest con posterioridad en la empresa privada, para que el FEJEP tenga que
abonar el ntegro de la pensin de jubilacin, por ms que esa pensin est limitada
a 3 sueldos mximos asegurables y no proceda, en esa eventualidad, el pago del
cuarto sueldo mximo asegurable a cargo del empleador.
Como en la hiptesis de los empleados comprendidos en el Decreto Supremo

N 343-68 de 16 de agosto de 1969, pensamos que, si bien la acumulacin es
admisible con un criterio de estricta justicia, no lo es en cuanto hace recaer todo el
peso de este beneficio social en el FEJEP. Consideramos que, en este caso, debi
funcionar el principio de la proporcionalidad para que el Estado y el FEJEP abonen
al servidor jubilado la parte proporcional al tiempo de servicios prestados al Estado
y a la empresa privada cuya administracin haya asumido el Estado. De subsistir
esta disposicin reglamentaria, se adicionar un factor ms de desfinanciamiento
del FEJEP, en perjuicio de los empleadores y los trabajadores para quienes fue
creado el sistema.
D ) El Reglamento aclara, en su Art. 11, la situacin de los profesionales

liberales que prestan servicios a las entidades comprendidas en el FEJEP, aun si no
figuran en planillas de haberes y cobren sus remuneraciones por recibos. Ratifica
as mismo que tienen derecho al goce del beneficio jubilatorio, siempre que se
encuentren amparados por la Ley N 10624, complementarias y conexas y renan,
adems, los requisitos sealados en el Decreto Ley N 17262 y en su Reglamento.
Era necesaria esta aclaracin por cuanto los profesionales mdicos, abogados,
odontlogos, farmacuticos, ingenieros, obstetrices y veterinarios, que prestan
servicios a personas naturales o jurdicas, cuales quiera que sean el objeto o fines
de stas o en instituciones sostenidas o dependientes de aqullas, en el propio
centro de trabajo o fuera de l, con horario establecido o sin l y siempre que la
remuneracin que perciban por sus servicios sea peridica, estn comprendidos en
los beneficios de la Ley N 4916 (de los empleados particulares), 10624 y 1013
(de jubilacin), sus ampliatorias, modificatorias y conexas. El estatuto no haca
referencia a estos profesionales. El Reglamento subsana la omisin y seala las
137
Ricardo Nugent
pautas conforme a las cuales debe reajustarse la pensin de jubilacin cuando se

trata de servicios prestados simultneamente a varios empleadores.
E) El Art. 6 del Estatuto, reglamentado por el Art. 12 del Decreto Supremo

de 14 de octubre de 1969, es censurable en dos aspectos. Con arreglo a estos
dispositivos, si un empleado al servicio de un empleador comprendido en la Ley
N 10624, ampliatorias y complementarias y cuya relacin de trabajo terminara,
por razn de quiebra, disolucin o despedida sin perdida de beneficios sociales,
fuese contratado, despus de la promulgacin de la ley, por otro empleador, se
sumarn os aos de servicios prestados a ambos empleadores.
La primera observacin que suscitan las disposiciones mencionadas, consiste

en la injusta limitacin del derecho de acumular servicios prestados a dos
empleadores, nicamente cuando la relacin de empleo concluye por razn de
quiebra, disolucin o despedida sin prdida de beneficios sociales. Es indudable
que esta norma se inspira en las normas anteriores que slo reconocan derecho a
pensin de jubilacin a los empleados que prestaban servicios a un solo empleador
durante un determinado nmero de aos de servicios.
Las normas legales, en este punto, acusaban un enfoque errneo de la esencia

del beneficio jubilatorio. Si, antes de la promulgacin del estatuto, se pudo
solucionar esta deficiencia autorizando la acumulacin en caso de renuncia o de
despedida sin prdida de beneficios sociales, estableciendo un prorrateo de la
pensin jubilatoria entre todos los empleadores, no es razonable ni justo, ahora
que los empleadores han sido liberados de esta carga social, para que sea el FEJEP
el que a asuma, mantener una limitacin que est muy distante de lograr la seguridad
social de quien, despus de largos aos de trabajo, se encuentra en la imposibilidad
de continuar en la vida activa.
Adems, estas disposiciones, tal como estn concebidas, darn lugar al

desarrollo del comercio de las pensiones de jubilacin. No podemos descartar la
posibilidad de simulacin de despedidas de empleados que, despus de haber
prestado eficientes servicios a un empleador, consiguen nueva colocacin. En no
pocos casos, el empleador despus de tomar las seguridades que aconsejan las
circunstancias, no tendr inconveniente en cursar a su empleado la carta de despedida
que servir para la acumulacin de los servicios prestados con los que, ulteriormente
pueda prestar a otro empleador.
La segunda observacin est relacionada con la disposicin reglamentaria

N 12, que repite el texto del Artculo nico del Decreto Supremo del 15 de
octubre de 1960, el cual dispone que la acumulacin de los servicios no proceder
cuando la interrupcin entre unos y otros fuere superior a 3 aos.
Debemos recordar que las leyes de jubilacin Nos. 10624, 11013 y 15144
sealan un determinado nmero de aos de servicios a los empleados para que
138
puedan acogerse al beneficio de la jubilacin. Ninguna de ellas exige que los aos
de servicios sean ininterrumpidos. Bastaba, por lo tanto, que un empleado alcanzara
30 aos al servicio de un mismo empleador y 25 aos las empleadas, para que
tuvieran derecho al beneficio. Lo mismo sucedi con la Ley N 11725 que reconoci
de abono la bonificacin a los servidores particulares con 30 aos de servicios, en
la cual tampoco se exige que dichos servicios sean ininterrumpidos; y, por el
contrario, el Decreto Supremo de 22 de abril de 1952 que la reglamenta, dispone
que, para los efectos del cmputo de aos de servicios, no se requiere que stos
sean continuos. nicamente se descuentan las inasistencias mayores de 30 das,
salvo las correspondientes a vacaciones y las causadas por enfermedad comprobada.
Cuando el legislador quiso reconocer un beneficio social con la condicin

de que el empleado prestara un nmero determinado de aos de servicios en forma
ininterrumpida, consign expresamente esa condicin en el texto de la ley, tal
como aparece en el Art. 3 de la Ley N 4916, referente al derecho de los empleados
a una pliza de seguro de vida despus de 4 aos de servicios ininterrumpidos.
Por eso, si la ley no seala expresamente que los aos de servicios, para
alcanzar un beneficio social, deban ser ininterrumpidos, no cabe que
reglamentariamente se haga tal distincin para negar al servidor el goce de un
beneficio que le corresponde por el solo hecho de haber alcanzado un determinado
nmero de aos de servicios. Ni las leyes de jubilacin ni el Estatuto del Fondo
Especial de Jubilacin de Empleados Particulares, establecen esa limitacin, razn
por la cual el Art. 12 del Reglamento no puede incluirla sin contravenir la ley.
No cabe duda que el antecedente de la norma en examen se encuentra en el

Decreto Supremo de 15 de octubre de 1960, reglamentario de la Ley N 11772,
que establece que las compensaciones que se paguen o hayan pagada a los empleados
de comercio en los casos de retiro o despedida, se considerarn slo como anticipo
de los beneficios sociales, en el caso de que el empleado celebre nuevo contrato de
trabajo con su principal, y subsistir la antigedad del tiempo de servicios para el
cmputo final de las indemnizaciones y los efectos de la jubilacin que acuerdan
las leyes Nos. 10624 y 11013.
Aunque esta ley confirma el criterio antes expuesto y convence de que los
perodos de servicios para obtener el beneficio jubilatorio que acuerdan a los
empleados particulares la Ley 10624 y las ampliatorias y complementarias son
acumulables, sin ninguna limitacin, el Decreto Supremo de 15 de octubre de
1960 que la reglamenta, dispone que la acumulacin de servicios prestados en
distintos perodos para los efectos del cmputo de las indemnizaciones slo procede
cuando la interrupcin entre uno y otro perodo no sea mayor de 3 aos.
Advirtase, sin perjuicio de la crtica que nos merece la disposicin

reglamentaria, que ella se refiere a la procedencia de la acumulacin de los perodos
de servicios, para los efectos del cmputo de las indemnizaciones a que se contrae
139
Ricardo Nugent
la Ley N 11772 (compensacin por tiempo de servicios), pero no se refiere a los

efectos de la jubilacin que acuerdan las leyes 10624 y 11013 que menciona la
Ley 11772.
Sera suficiente esta consideracin para sostener que aun cuando la

interrupcin entre dos perodos de servicio fuera mayor de 3 aos. Procedera siempre
la acumulacin de los servicios para alcanzar el beneficio jubilatorio. Demostrado
que el Decreto Supremo de 15 de octubre de 1960 no puede ser la base de
sustentacin del Art. 12 del Decreto Supremo de 14 de octubre de 1969, es
necesario demostrar adems la falta de fundamento jurdico de la norma.
En efecto: el Art. 12 del Decreto Supremo de 14 de octubre de 1969, no

puede oponerse al Art. 6 del Decreto Ley N 17262 en observancia al inc. 8 del
Art. 154 de la Constitucin del Estado, que autoriza al Poder Ejecutivo para
reglamentar las leyes pero sin trasgredirlas ni desnaturalizarlas.
El Decreto Supremo de 14 de octubre de 1969, en este aspecto, no reglamenta

estrictamente el Decreto Ley N 17262, sino que lo desnaturaliza al introducir,
como requisito para el goce del beneficio, una condicin que no exige la propia
ley, o sea, que la interrupcin entre los dos perodos de servicios no sea mayor de
3 aos.
El agregado proviene indudablemente de una interpretacin equivocada del

inc. 4) del Art. 1168 del Cdigo Civil, que seala el plazo de 3 aos para la
prescripcin de los beneficios sociales, sin advertirse que se trata de dos situaciones
completamente distintas.
Mientras el inc. 4) del Art. 1168 del Cdigo Civil seala en 3 aos a
prescripcin extintiva para reclamar todos o algunos de los beneficios sociales que
quedaron pendientes al concluir la relacin de empleo, en el caso contemplado en
el Decreto Supremo de 14 de octubre de 1969, al trmino del primer perodo de
servicios y una vez satisfechos todos los beneficios sociales del trabajador, no
qued ninguno susceptible de extinguirse por, prescripcin.
Efectivamente, el derecho a la acumulacin de servicios nace con arreglo al

Art. 6 del Estatuto en el momento mismo en que el servidor ingresa a prestar
servicios a un segundo empleador, y es jurdicamente inadmisible que un derecho
se extinga por prescripcin al momento mismo de nacer, por ms que un Decreto
Supremo establezca lo contrario.
La misma crtica es aplicable a la ltima parte del Art. 12 del reglamento,

o sea, al caso de los empleados bajo contratos vigentes al 4 de diciembre de 1968,
que ingresaron antes del 11 de julio de 1962 y que, habiendo cesado, sin derecho
a jubilacin, antes o despus del 11 de julio de 1962, reingresaron al servicio del
140
mismo empleador, con anterioridad al 17 de setiembre de 1964, fecha de la

promulgacin de la Ley N 15144 (2)122.
Con relacin a esta ltima ley, el Art. 13 del Reglamento considera que no
existe terminacin del contrato de trabajo, por propia voluntad, cuando entre la
terminacin de una prestacin de servicios y la iniciacin de otra no haya habido
solucin de continuidad. El principio es saludable, pero incompleto por cuanto no
precisa qu se entiende para los efectos de la ley por solucin de continuidad. Dado
que, en algunos casos, la reincorporacin se ha producido con reducidos intervalos,
que hacen pensar en la inexistencia de la propia voluntad, y que el retiro transitorio
ha sido provocado por el empleador para liberarse de las cargas sociales acordadas por
la ley a los empleados ingresados con anterioridad al 11 de julio de 1962.
F) El Reglamento ha contemplado los casos en que, para el cmputo de los

aos de servicios, debe tenerse en cuenta los prestados como obrero, cuando el
servidor ha pasado a la condicin de empleado con posterioridad al 11 de julio de
1962. Encontramos justificado, en principio, que se autorice la acumulacin de
servicios en las 2 hiptesis que menciona el Art. 17 del Reglamento. Empero, es
inconveniente que nuevamente el FEJEP deba asumir el ntegro de la pensin
jubilatoria, y se desconozca as otra vez el principio de la proporcionalidad que
permite el prorrateo de la pensin entre el Seguro Social Obrero y el FEJEP, sin
gravar innecesariamente un fondo recin constituido en fondo especial de jubilacin
de los empleados al servicio de la actividad privada.
(2) El Art. 5 de la Ley N 15144, establece que los empleados que cesaren
en el trabajo por su propia voluntad y que no hubieren alcanzado los
beneficios de las Leyes Nos. 10624, 11013 y 11725 y reingresaren
nuevarnente, a la misma empresa o a cualesquiera otras, regirn sus
beneficios sociales por lo que estatuye la Ley N 13724, del Estatuto
Definitivo del Seguro Social del Empleado.
5.- El Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares se financiar

con una cuota mensual reajustable peridicamente, a cargo exclusivo de los
empleadores a que se refiere el Art. 8 del Estatuto, o sea, las entidades bancarias,
comerciales, industriales, agrcolas, pecuarias, pesqueras, mineras, petroleras, y
todas las dems, con capital de ms de S/. 2000,000.00; los centros sociales,
culturales, deportivos, benficos y, en general, las entidades particulares que no
tengan fines lucrativos; y las entidades del Sub-Sector Pblico Independiente cuyos
empleados se rijan por la Ley N 4916. Esta cuota mensual ser equivalente al
2% del total de las remuneraciones que paguen a todos sus empleados, cualquiera
que fuere la fecha de ingreso al servicio.
122
El Art. 5 de la Ley N 15144, establece que los empleados que cesaren en el trabajo por su
propia voluntad y que no hubieren alcanzado los beneficios de las Leyes Nos. 10624, 11013 y
11725 y reingresaren nuevamente, a la misma empresa o a cualesquiera otras, regirn sus beneficios
sociales por lo que estatuye la Ley N 13724, del Estatuto Definitivo del Seguro Social del
Empleado.
141
Ricardo Nugent
Como ya hemos hecho el examen crtico de las disposiciones sobre las

empresas comprendidas en el FEJEP en el punto anterior, vamos a referirnos
nicamente a dos aspectos que no pueden pasarse por alto.
A ) En primer trmino, el Art. 18 del Reglamento dispone que se entiende

por capital, para la determinacin de las empresas obligadas a pagar la cuota mensual
con que se financia el Fondo, tanto el activo fijo de la empresa, como el capital
accionario y todos los dems recursos con que cuente. Esta definicin es
notoriamente deficiente pues no precisa los rubros que deben considerarse dentro
del concepto capital, y defectuosa en cuanto menciona, al mismo tiempo, el activo
fijo y el capital accionario, de tal suerte que, si se exigiera el cumplimiento literal
de la norma, se producira una duplicacin de valores al hacerse el cmputo del
capital, lo cual no puede haber sido el sentido de esta disposicin reglamentaria.
Por eso, en tanto no se aclare debidamente el concepto de capital, subsistir

la duda entre muchos empleadores, sobre si estn o no comprendidos en la obligacin
de cotizar al FEJEP, con el agravante de que el empleador omiso al pago sufrir un
recargo por mora equivalente al 1 % mensual del monto de las cuotas insolutas.
B) En segundo lugar, no se aprecia en razn de qu fundamento puede obligarse

a las empresas a contribuir al Fondo con el 2% del total de las remuneraciones que
paguen a sus empleados, cualquiera que sea la fecha de su ingreso al servicio. Puede
ocurrir que todos los empleados de una empresa hayan ingresado con posterioridad al
11 de julio de 1962, y de consiguiente, ninguno de esos servidores est amparado por
el FEJEP sino por la Caja de Pensiones del Segura Social del Empleado, no obstante lo
cual el empleador debe contribuir a un fondo que no lo libera de carga social alguna ni
significa beneficio alguno para sus servidores.
Es curioso comprobar que, mientras se exonera a las empresas cuyo capital

no excede de ms de S/. 2000,000.00, se grava a todas las que cuentan con un
capital superior a esa cantidad, an cuando sus empleados no gocen de los beneficios
del FEJEP, y ms an, las entidades que, al 4 de diciembre de 1968 se encontraban
comprendidas dentro de los alcances del FEJEP, continuarn obligadas al pago de
la cuota si reducen su capital a menos de S/. 2000,000.00.
Consideramos que, en este ltimo supuesto, debi aplicarse el mismo

principio del Art. 9 del Estatuto, o sea, el de la permanencia facultativa dentro
del rgimen de FEJEP, cuando un empleado pasa a prestar servicios a otro empleador
con menos de S/. 2000,000.00 de capital, corriendo de cargo del empleado el
abono de la cuota reajustable. En todo caso, el FEJEP debi reservarse el derecho de
calificar la reduccin de capital, para establecer si dicha reduccin es justificada o
si, por el contrario, se trata de una simulacin para eludir la contribucin al FEJEP.
C) El Art. 10 del Estatuto seala cules son las remuneraciones sobre las
que debe abonarse la cuota del 2%. Ellas son: los haberes bsicos, sobretiempos
permanentes, gratificaciones ordinarias, bonificaciones por tiempo de servicios, y
142
otras bonificaciones o asignaciones permanentes, cualquiera que fuere la

denominacin que se les d. El Decreto Supremo N 0014-TR, de 14 de octubre de
1969 debi reglamentar esta disposicin legal para precisar qu se entiende por
haberes bsicos, gratificaciones ordinarias, etc. Sin embargo, el Art. 25 del
Reglamento prescribe que, para determinar las remuneraciones a que se refieren los
arts. 10 y 17 del Decreto Ley N 17262, se aplicarn los mismos conceptos que
contengan las leyes y reglamentos del Seguro Social del Empleado.
Este artculo del Reglamento es, en realidad, uno de los ms importantes. La

disposicin reglamentaria debi aclarar los alcances del Art. 10 del Decreto Ley
N 17262 para determinar las remuneraciones afectas a la contribucin y cules
son las remuneraciones pensionables (Art. 17 del Decreto Ley 17262). Adems, si
se aplicara literalmente el Art. 25 del Reglamento, la contribucin del 2% slo
debera pagarse sobre el sueldo mximo asegurable de S/. 12,000.00, lo que, desde
luego, no podr suceder por cuanto el Art. 10 del Decreto Ley 17262 dispone que
la cuota mensual ser equivalente al 2% del total de las remuneraciones afectas.
6.- El Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares slo estar obligado

a pagar, como pensin, el monto que resulte de adicionar la ltimo sueldo mensual
ms el 30% de la Ley N 13023, si fuere el caso, el promedio mensual de las
remuneraciones percibidas durante el ltimo ao por concepto de sobretiempos
permanentes, gratificaciones ordinarias, bonificaciones por tiempo de servicios y otras
asignaciones y bonificaciones permanentes, cualquiera que fuere la denominacin que
se le d, hasta un mximo del triple del sueldo mximo asegurable (S/. 36,000.00). Si
del cmputo resultara un exceso sobre dicho monto, ste ser pagado adicionalmente,
por el empleador, hasta el lmite de otro sueldo mximo asegurable.
La pensin as calculada ser completa para los empleadores con 30 aos

de servicios y para las empleadas con 25 o ms aos de servicios. El derecho a
dicha pensin se adquirir a partir de la fecha en que el servidor manifieste a su
empleador, por escrito, su voluntad de dar por terminado su contrato de trabajo,
(Art. 28 del Reglamento) o, dicho en otras palabras, que el empleador no puede
rescindir unilateralmente el contrato de trabajo con el aviso previo de 90 das que
establece el inciso 1) del Art. 1 de la Ley 4916.
El Reglamento en este aspecto ha incurrido en un exceso, por que la

estabilidad absoluta de que gozan los empleados con 20 aos de servicios y con 15
en el caso de mujeres, concluye con la vida laboral de stos, es decir cuando
alcanzan su derecho al beneficio de la jubilacin. De lo contrario, se estara
sancionando en va reglamentaria un abuso del derecho del empleador que la ley
no ampara (Art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil).
Es indiscutible que la ratio juris del Art. 1 de la Ley 15144, para reconocer la
estabilidad absoluta de los trabajadores, fue impedir que los empleadores rescindieron
unilateralmente los contratos de trabajo de sus servidores, frustrando el derecho de
stos al goce de la pensin jubilatoria plena. En consecuencia, conseguido este propsito,
143
Ricardo Nugent
no es racional ni justo que el empleado pretenda continuar indefinidamente en el

puesto, por que despus de un dilatado tiempo de servicios, no se encuentra en
condiciones de seguir trabajando con igual eficiencia. Adems, perjudica al elemento
joven cuyas expectativas de mejoramiento dentro de la empresa, estriban precisamente
en la jubilacin de los ms antiguos servidores. Bien sabemos que el derecho de
ascenso es un complemento de la estabilidad en el empleo.
Si la estabilidad, en el caso propuesto, es un derecho del trabajador, resulta

obvio que ese derecho concluye cando la permanencia del servidor alcanz la
jubilacin, perjudica los intereses de la empresa y, sobre todo, los de los dems
trabajadores.
Por tales razones, consideramos que, alcanzado el derecho de jubilacin

por un empleado, su principal puede hacer uso del derecho que le confiere el inc.
1) del Art. 1 de la Ley N 4916, dando a su servidor el pre-aviso de despedida de
90 das para rescindir el contrato de trabajo, pues una norma reglamentaria, como
la contenida en el Art. 28, no puede oponerse vlidamente a una ley cuyos efectos
fueron suspendidos nicamente en el lapso comprendido entre los 20 y 30 aos de
servicios en el caso de los varones y entre los 15 y 25 aos cuando se trata de
mujeres, con el objeto de garantizar la estabilidad del trabajador hasta que alcanzara
el derecho de jubilacin.
Como la pensin de jubilacin se obtiene parcialmente siempre que los

empleados cumplan 25 o ms aos de servicios, o 20 aos o ms en el caso de las
empleadas, el Art. 18 del Decreto Ley N 17262 establece que estos servidores,
segn sea el caso, tendrn derecho a tantas treintavas o veinticinco avas partes de
la pensin mxima de jubilacin que les hubiere correspondido, como aos de
servicios tenga, segn el procedimiento sealado en el Art. 17, debiendo aplicarse
estas reglas tanto a la pensin que debe abonar el FEJEP como a la parte
complementaria que pudiera corresponder al empleador.
De consiguiente, si se trata de un empleado cuya sueldo mensual promedio

de gratificaciones ordinarias, bonificaciones por tiempo de servicios y sobretiempos
permanentes asciende en total a S/. 50,000.00, al concluir su relacin de empleo
despus de 26 aos de servicios, tendr derecho a una pensin de jubilacin
equivalente a 26 treintavas partes de S/. 36,000.00 (que es el importe de 3 sueldos
mximos asegurables de S/. 12,000.00) y 26 treintavas partes de S/. 12,000.00 (que
es el sueldo mximo asegurable que le hubiera abonado el empleador de haberse
jubilado con 30 aos de servicios), o sea, la suma total de S/. 41,600.00.
A pesar de la claridad de la disposicin legal relacionada, la norma

reglamentaria (Art. 29) establece que, en el caso propuesto, la pensin ser
equivalente a tantas treintavas o veinticinco avas partes del importe de 3 sueldas
mximo asegurables, a cargo del FEJEP y a tantas treintavas o veinticinco avas
partes del integro del exceso de la remuneracin, con el tope de otro sueldo mximo
asegurable a cargo empleador.
144
Se trata de una evidente falta de concordancia entre la Ley y el Reglamento,

de tal manera que, si quedara vigente dicha disposicin reglamentaria, habra casos
en que el empleador debera abonar a un empleado con menos de 30 aos de
servicios, o empleada con menos de 25, la misma cantidad que si stos hubieran
alcanzado los 30 y 25 aos de servicios respectivamente, lo cual es contrario al
principio de proporcionalidad que recoge la ley, aplicado por el Reglamento
nicamente a la parte de la pensin correspondiente al FEJEP.
En efecto, volviendo al ejemplo propuesto anteriormente, si el empleado

cuyo promedio mensual al momento de jubilarse es de S/. 50,000,00, tuviera 30
aos de servicios, le correspondera como pensin jubilatoria la suma de S/.
48,000.00, de las cuales S/. 36,000,00 abonara el FEJEP y el saldo de S/. 12,000.00
el empleador. Empero, si se tratara de un empleado con 26 aos de servicios, su
pensin de acuerdo con el Art. 18 del Decreto Ley 17262 sera de S/. 41,600.00,
de los cuales S/. 31,200.00 abonara el FEJEP y el saldo de S/. 10,400.00 sera
asumido por el empleador. Si, por el contrario, aplicamos el Art. 29 del
Reglamento, el FEJEP seguira contribuyendo con la cantidad de S/. 31,200.00 que
representa las 26 treintavas partes de S/. 36,000.00, y el empleador con la suma de
S/. 12,000.00, por cuanto el ntegro del exceso de la remuneracin (S/. 50,000.00
menos S/. 36,000.00) es la suma de S/. 14,000.00 cuyas 26 treintavas partes ascienden
a S/. 12,133.16, que deben reducirse a S/. 12,000.00 para respetar el tope del otro
sueldo mximo asegurable a cargo del empleador. Resultara as que el empleado
con 26 aos de servicios recibira de su ex-empleador la suma de S/. 12,000.00
como pensin jubilatoria, pese a que, conforme a la ley, dicha cantidad le
corresponde nicamente si al cesar alcanz 30 aos de servicios.
Otra disposicin que merece comentario es la del Art. 19 del Decreto Ley
N 17262, referente a los empleados cuyos contratos terminan por razn de quiebra,
disolucin o despedida sin prdida de beneficios sociales y fuesen contratados por
otro empleador despus de la promulgacin del Estatuto, y que segn hemos
destacado anteriormente tienen derecho a la acumulacin de los servicios prestados
a ambos empleadores. Si estos empleados no alcanzan al servicio del mismo
empleador 30 aos de servicios en el caso de los empleados y 25 en el de las
mujeres, la pensin que les corresponder ser pagada exclusivamente por el FEJEP
y no podr exceder del lmite de 3 sueldos mximos asegurables.
No es un principio de justicia el que informa esta disposicin de la ley,

pues el hecho de que el nmero de aos de, servicios prestados un solo empleador
no llegue a 30 o a 25 respectivamente, no puede perjudicar al empleado que, en
principio, tiene derecho a una pensin calculada sobre la base de tantos treintavos
o tantos veinticinco avos de 3 sueldas mximos asegurables a cargo del FEJEP y a
tantos treintavos y veinticinco avos del otro sueldo mximo asegurable a cargo del
empleador, como aos de servicios se hayan prestado.
Se podra argumentar que el empleado o empleada colocados en esa

previsin, han conseguido un beneficio que, antes de la vigencia del Estatuto Especial
145
Ricardo Nugent
de Jubilacin de Empleados Particulares, no tenan, porque las leyes entonces vigentes

reconocan derecho al beneficio nicamente al empleado que prest servicios a un
solo empleador durante 30 aos o de 25 en el caso de las mujeres. Esta
argumentacin puede tener vigencia desde la promulgacin del Decreto Ley N
17262 que contiene el Estatuto de Jubilacin de Empleados Particulares, en el cual
se debieron corregir las situaciones perjudiciales al trabajador que contena el anterior
ordenamiento. Si el Estatuto en vigencia liber de la carga de la jubilacin a los
empleadores comprendidos en la Ley 10624, ampliatorias y complementarios,
mediante el pago de la contribucin del 2% sobre el monto de las remuneraciones
que perciban sus empleados, bien pudo contemplarse la posibilidad de que, en el
caso de acumulacin de servicios, el empleado que cesara con una remuneracin
superior a 3 sueldos mximos asegurables, tendra derecho a percibir la parte
proporcional al tercer sueldo mximo asegurable, a cargo tambin proporcional de
sus empleadores. En el caso en que slo la ltima remuneracin excediera de 3
sueldos mximos asegurables, pudo establecerse que el ltimo empleador debera
abonar la parte correspondiente del tercer sueldo mximo asegurable.
Debe destacarse que el principio funciona en el actual sistema, en la hiptesis

prevista por el Art. 30 del Reglamento, cuando se trata de servicios simultneos
prestados a varios empleadores. En tal situacin, o sea, cuando la ltima remuneracin
es superior a 3 sueldos mximos asegurables, y ha sido pagada por varios
empleadores, dicho exceso se dividir entre stos en proporcin a las remuneraciones
pagadas por cada uno de ellos, y al respectivo tiempo de servicios, y se regular la
pensin en la manera indicada, a medida que el empleado se jubile de cada
empleador.
7.- Las consideraciones anteriores nos conducen a la inevitable conclusin

de que subsiste, con mayor intensidad, la anarqua legislativa en materia de
jubilacin de empleados particulares. El doble sistema sigue siendo inorgnico y
discriminatorio, y por lo tanto injusto y alejado de los principios bsicos de la
seguridad social.
No podemos entender una poltica social que insiste en negar el beneficio

de la jubilacin a considerable sector de trabajadores, para reconocerlo a otros con
ciertas limitaciones, que no funcionan respecto de los servidores privilegiados con
el goce de los derechos que acuerda el Decreto Ley N 17262.
El Estatuto del Fondo Especial de Jubilacin de Empleados Particulares y su

Reglamento, no tienen como nota caracterstica la claridad y simplicidad de sus
disposiciones. Sus despropsitos, contradicciones y faltas de concordancia, no slo
hacen olvidar los aspectos positivos que evidentemente contienen, sino que lo
convierten en un ordenamiento complejo y de difcil acceso al lector profano.
Sin desconocer el avance que significa el nuevo texto, es innegable la

necesidad de una revisin integral del sistema, a fin de solucionar adecuadamente
la situacin de los empleados particulares al termino de su vida laboral.
146
LA DURACIN Y LA TERMINACIN DEL

CONTRATO DE TRABAJO*
1.- El contrato de trabajo es uno de ejecucin continuada. Su duracin depende

de la clase de contrato que se ha concertado. En consecuencia, es preciso determinar
las clases de contrato de trabajo teniendo en cuenta su duracin normal, pues el
acto jurdico que contiene, puede extinguirse por diversas razones, las cuales sern
analizadas ms adelante.
En virtud del contrato de trabajo el empleador y el trabajador asumen

determinadas obligaciones, de ah su bilateralidad. Las obligaciones de cada una
de las partes encuentran su equivalencia o proporcionalidad en las obligaciones de
la otra, lo que explica su carcter conmutativo; debiendo establecerse durante su
vigencia las prestaciones que son asumidas tanto por el dador del trabajo como por
el receptor de l, sin perjuicio de las modificaciones que puedan introducirse por
acuerdo de los contratantes, por mandato de la ley o en lo accidental por el
empleador, en uso del ius variandi derivado de su poder de direccin.
Durante la vigencia del contrato de trabajo es posible la suspensin temporal

de sus efectos, para recuperar su plena vigencia, al cumplirse la causal suspensiva
(enfermedad, maternidad, quebranto econmico, servicio militar, servicio civil
etc.); y tambin puede producirse la subrogacin del empleador, sin que tales
circunstancias afecten el contrato de trabajo en su esencia.
2.- Es inevitable mencionar en primer trmino las clases de contrato de

trabajo que admite nuestro novsimo ordenamiento legal. Me refiero a la Ley de
Fomento del Empleo, contenida en el Decreto Leg. 728 de 08-11-91, dictado con
el propsito de promover las condiciones econmicas y, sociales que aseguren por
*
Publicado en la revista VOX JURIS rgano de la Facultad de Derecho de la Universidad de San
Martn de Porres, Lima, 1993.
147
Ricardo Nugent
igual a los habitantes de la Repblica, la oportunidad de una ocupacin til, que

la proteja contra el desempleo, el subempleo, en cualquiera de sus manifestaciones,
as como a exigir a las empresas que sean unidades de produccin eficientes, que
contribuyan al bien comn, por cuanto la normatividad vigente an mantiene un
marco formal rgido e ineficiente, que representa un verdadero obstculo para las
mayoras nacionales que carecen de trabajo.
Hasta la promulgacin del Decreto Legislativo N 728, regia en el Per el

Decreto Ley 18138, en virtud del cual, en los centros de trabajo en que realizaban
labores que por su naturaleza sean permanentes o continuas, los contratos
individuales de duracin determinada, slo podrn celebrarse en los casos que as
lo exija la naturaleza accidental o temporal del servicio que se va a prestar o de la
obra que se va a realizar.
El Decreto Ley en examen, promulgado el 6 de febrero de 1970, por el

Gobierno Revolucionario de la Fuerza Armada, tuvo como finalidad primordial,
propiciar la duracin indeterminada de los contratos de trabajo, como regla de
carcter general y slo en va de excepcin, permitir los contratos de duracin
determinada, para labores que no fueran permanentes de la empresa. Fue en realidad
un anticipo del principio de la estabilidad en el empleo que iba a ser incorporado
a nuestra legislacin por el Decreto Ley N 18471 de 10-11-70, amparndose en
que el derecho al trabajo es proclamado por el artculo 23 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, ratificada por el Per, por Resolucin Legislativa N
13282, por lo que deba garantizarse este derecho y consecuentemente la estabilidad
en el empleo.
Esa Ley (D.L. 18471) introdujo una modificacin sustancial en nuestro

rgimen jurdico sobre el despido. Hasta el mes de noviembre de 1970, el empleador
poda resolver el contrato de trabajo sin expresin de causa. Era suficiente que
remitiera al trabajador un pre-aviso de despedida de 90 das y le abonar una
compensacin dineraria equivalente a tres remuneraciones mensuales, tratndose
de trabajadores empleados, y sin ninguno de estos requisitos si el trabajador tena
la categora de obrero.
No obstante, debe recordarse que la Ley N 15542 de 03-05-65, reconoci

la estabilidad del trabajador con ms de 20 aos de servicios, a un mismo empleador
y de 15 en el caso de la trabajadora mujer, al establecer que las nicas causales
justificadas para poner trmino a la relacin laboral por voluntad unilateral del
empleador, seran las relacionadas con el incumplimiento esencial del contrato de
trabajo, el abandono y las sealadas en el artculo 294 del Cdigo de Comercio y
otras de anloga gravedad, previa y debidamente comprobadas por el Ministerio
del Trabajo. Era la poca en que el beneficio de la jubilacin era de cargo del
empleador y ste pretenda exonerarse de esa obligacin recurriendo al despido de
sus trabajadores poco antes que alcanzarn el tiempo de servicios exigido por la ley
para acogerse al expresado beneficio.
148
Igual limitacin al despido sin causa, fue reconocido en favor de los

representantes de los trabajadores y miembros de sus juntas directivas, durante la
tramitacin de los pliegos de reclamos y ejecucin inmediata, as como de los
personeros de los sindicatos en formacin, quienes no podran ser despedidos sino
por las causales previstas en el artculo 294 del Cdigo de Comercio, con arreglo a
lo dispuesto en las resoluciones supremas de 18/2/ 57 y 20/4/57 respectivamente.
El Decreto Ley 18471 cambi bruscamente el sistema hasta entonces

imperante, y del despido ad nutum se pas a un severo sistema de estabilidad en
sentido propio, al que un sector de la doctrina denomina estabilidad absoluta,
autorizando la extincin del contrato de trabajo por falta grave y por causas objetivas
enumeradas taxativamente.
Posteriormente se dicta el Decreto Ley No. 22126 de 21 de marzo de 1978,

atenuando el excesivo rigorismo del sistema de estabilidad, resultante de la
aplicacin del D.L. 18471, estableciendo un plazo de tres aos para adquirir la
estabilidad en sentido propio, pero permitiendo que el empleador pudiera despedir
al trabajador sin expresin de causa, en el tiempo transcurrido entre el vencimiento
del perodo de prueba y los tres aos de servicios, lo que equivala a implantar
durante ese lapso la llamada estabilidad relativa, pues mediante un aviso previo de
tres meses y el pago de una indemnizacin de tres remuneraciones mensuales, el
empleador podra resolver el contrato de trabajo.
Al margen de algunas modificaciones, que no es posible analizar en esta

oportunidad, compartimos la opinin de Pasco Cosmpolis, para quien el D. L.
22126 era ms equilibrado que el anterior y hubiera operado muy bien si lo hubiera
antecedido, ya que habra significado un cambio gradual, evolutivo. Pero al ser
una norma posterior, fue mal recibida por los trabajadores y mal aplicada por los
patrones123.
La Ley 24514 de 31/5/86, aplicable ahora a quienes se encontraban con

contrato vigente al dictarse el D. Leg. No. 728 de 8/11/91 vuelve al sistema
introducido por el D.L. 1847 reconociendo el derecho a la estabilidad en sentido
propio a los trabajadores al servicio de la actividad privada, cualquiera que fuera la
naturaleza del patrimonio de ste o la modalidad empresarial que adopte, siempre
que hayan superado el perodo de prueba. Esta norma tuvo el propsito de adecuar
la ley al artculo 48 constitucional, que reconoce el derecho a la estabilidad en el
trabajo, agregando que el trabajador slo puede ser despedido por causa justa,
sealada en la ley y debidamente comprobada.
123
Pasco Cosmpolis Mario: La Extincin de la Relacin Laboral en el Per: en la Extincin de la
Relacin Laboral, obra Colectiva, pg. 242, Ed. Aele, Lima, 1987.
149
Ricardo Nugent
El precepto constitucional relacionado no se compadeca con la posibilidad

que el empleador despidiera al trabajador sin expresin de causa dentro de los tres
aos de iniciada la relacin laboral, con el agravante que para alcanzar la estabilidad
era preciso haber prestado tres aos de servicios ininterrumpidos, permitiendo as
que la obtencin del derecho dependiera exclusivamente del empleador al autorizar
el despido ad nutum antes del vencimiento del plazo legal. Con razn los
trabajadores la denominaron irnicamente ley de inestabilidad en el empleo.
Ante los trminos tan rgidos del precepto constitucional, el Supremo

Gobierno, haciendo uso de la facultad concedida por el Congreso de la Repblica
mediante la Ley No. 25327, para legislar a travs de decretos legislativos, entre
otras materias, las vinculadas al fomento del empleo, dict el D.Leg. No. 728 de
8/11/91, por las consideraciones que se han precisado anteriormente, legislando
entre otros aspectos, sobre los contratos de trabajo sujetos a modalidad, invocando
como sustento lo dispuesto en los artculos 42,43,48 y 130 de nuestra Carta Magna.
3.- Dentro de este contexto la norma en examen, legisla sobre los contratos
de trabajo de naturaleza temporal, los de naturaleza accidental y los contratos de
obra o servicios. Entre los primeros se mencionan: a) El contrato por inicio o
lanzamiento de una nueva actividad; b) el contrato por necesidades del mercado y
c) el contrato por reconversin industrial. Entre los segundos: a) el contrato ocasional;
b) el contrato de suplencia y c) el contrato de emergencia; y entre los terceros: a) el
contrato especfico; b) el contrato intermitente y c) el contrato de temporada.
Aunque con una mejor sistemtica, es obvio que la fuente inmediata de

esta nueva normatividad, se encuentra en el artculo 15 del Estatuto de los
Trabajadores de Espaa, contenido en la ley 8/1980 de 10 de marzo. Algunos de
esos contratos son de factura tradicional -contratos para realizar obra o servicios
determinados, interinidad, contrato eventual y algn otro de nuevo cuo- contrato
para el lanzamiento de una nueva actividad como sostiene Montoya Melgar124.
El contrato temporal por inicio o lanzamiento de una nueva actividad tambin

resulta una novedad en nuestro ordenamiento jurdico. Permitiendo acudir a este
tipo de contratos en lugar de a los de carcter indefinido - pretende el legislador
hacer menos onerosa la posicin del empresario y estimular la apertura o ampliacin
de sus actividades - agrega Montoya Melgar125 comentando el apartado 1, inciso
d) el artculo 15 del Estatuto de los Trabajadores de Espaa.
4.- E1 artculo 100 del Decreto Legislativo No. 728 aclara, que se entiende
como una nueva actividad tanto el inicio de la actividad productiva, como la
posterior instalacin o apertura de nuevos establecimientos o mercados, as como
124
Montoya Melgar Alfredo: Derecho del Trabajo 9. Edicin pg. 313 Ed. Tencos, Madrid, 1988.
125
Montoya Melgar Alfredo: Op. Cit. Supra, pg. 316.
150
el inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la

misma empresa. Su duracin mxima es de tres aos.
Cabe preguntarse si realmente estamos frente a una actividad de carcter

temporal que justifique la concertacin de un contrato de duracin determinada.
La temporalidad de un contrato se determina por la naturaleza de la actividad; no
por disposicin de la ley ni por decisin del empleador. Estas dos modalidades y la
reconversin industrial no son en esencia temporales sino permanentes, o en todo
caso no son coyunturales (como el supuesto de necesidades del mercado), sino que
aspiran a ser permanentes, como sostiene acertadamente Blancas Bustamante al
comentar el D.S., 077-90 TR de 19/12/90 reglamentario de la abrogada ley 18138126.
Ante esta situacin podemos planteamos con Vsquez Vialar, si la flexibilidad

del Derecho del Trabajo es eslogan para disminuir los derechos de los empleados
o adecuacin a la realidad127 o si estamos al final de un principio: la estabilidad en
el empleo, como sostiene Ojeda Aviles128.
En realidad si lo que se pretende con estas modalidades atpicas, para usar

el adjetivo calificativo acuado por Alonso Olea, es incentivar la produccin y la
contratacin de personal desocupado o sub-empleado, para contribuir a solucionar
el problema del empleo, bien pudo recurrirse a otros mecanismos, acudiendo por
ejemplo a la flexibilizacin del perodo de prueba que el artculo 43 del propio
D.L. 728, siguiendo la tradicin nacional si bien lo fija en tres meses para la
generalidad de los casos, establece adems que las partes pueden pactar un trmino
mayor, si las labores a desarrollar requieren de un perodo de capacitacin o
adaptacin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad, tal prolongacin
resulte justificada. Esta ampliacin que a mi juicio es justificada no podr exceder
de seis meses en el caso de trabajadores calificados y de un ao tratndose de
personal de direccin o que desempeen cargos de confianza.
No era entonces necesario considerar trabajo temporal el inicio o lanzamiento

de una nueva actividad ni la reconversin empresarial, sealando los excesivos
plazos de tres aos para los dos primeros y de dos aos para el ltimo, porque
estando todava vigente el artculo 48 constitucional, la parte pertinente del Art.
97 y los artculos 100 y 102 del D.Leg. 728 le son inoponibles y en consecuencia
pueden ser impugnados de inconstitucionalidad, por vulnerar en forma oblicua el
principio de la estabilidad en el empleo.
126
Blancas Bustamante Carlos: El Derecho de la Estabilidad en el Empleo,Ed. Asociacin Laboral
para el Desarrollo, pg, 90, Lima, 1991.
127
Vsquez Vialar Antonio: La Flexibilidad en el Derecho del Trabajo, Eslogan para disminuir los
derechos de los empleados o adecuacin a la realidad. Ttulo de Estudio en Cuestiones Laborales
en Homenaje a Victor Mozar Russomano. Editado por la Univ. Autnoma de Mxico, pg. 23,
Mexico, 1988.
128
Ojeda Avils Antonio: El Final de un Principio: La Estabilidad en el Empleo en Estudios de
Derecho del Trabajo en memoria de Gaspar Bayon Chacn, pg. 467, Ed. Tecnos, Madrid, 1980.
151
Ricardo Nugent
En este tema el legislador peruano ha sido influenciado por la corriente

neoliberal y flexibilizadora, tendiente a desconocer el principio de continuidad
que informa el contrato de trabajo, cuya expresin ms cabal es la estabilidad en el
empleo. Es invocada como sustento de esta pretensin la crisis econmica que
justificara la movilidad del empleo a travs de los contratos de duracin
determinada.
Los que en tal forma razonan olvidan como lo hace notar Martnez Emperador
que La historia demuestra, sin embargo, que la presente no es la nica crisis
econmica que ha padecido nuestra civilizacin. A lo largo de los aos han sido
varias las que se han producido y alguna con intensidad pareja a la actual. No es
exacto, por tanto, que la legislacin laboral corresponda a pocas de crecimiento
econmico puesto que constituye el fruto de situaciones econmicas diversas129
agregando el mismo autor que la flexibilidad en el empleo, como sistema general
para las relaciones laborales, no constituye a mi entender, la solucin procedente
para paliar los efectos de la crisis econmica en el nivel de empleo. Supone cargar
sobre los trabajadores los efectos de dicha crisis, sin el contrapunto de que aqulla
sirva para incentivar la creacin de nuevos puestos de trabajo130.
129
Martnez Emperador Rafal: Estabilidad en el Empleo y Contratacin Temporal, Ed. Servicio de
Publicaciones de Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, pg. 225, Madrid, 1983.
130
Op. Ctt. pg. 232.
152
LA SEGURIDAD SOCIAL SU HISTORIA

Y SUS FUENTES*
1.1.- La Seguridad social es el resultado de un largo proceso histrico derivado

del estado de inseguridad en que vive el hombre, desde los albores de la humanidad.
Para la leyenda judeocristiana, ese estado de inseguridad se inici cuando fue
expulsado del paraso terrenal en ejecucin de la primera sentencia que se tiene
noticia: Maldita sea la tierra por tu culpa. Con fatiga sacars de ella tu alimento
por todos los das de tu vida. Espinas y cardos te dar, y comers la hierba del
campo. Con el sudor de tu frente comers, el pan hasta que vuelvas a la tierra, pues
de ella fuiste sacado. Porque eres polvo y al polvo volvers (Gnesis 3-18-19).
El hombre primitivo en lucha permanente contra una tierra inhspita, se vio

acosado por ciertos fenmenos naturales como los terremotos, sequas, inundaciones,
rayos y truenos; tuvo que satisfacer por instinto sus necesidades ms elementales.
Se refugia en las cavernas y pronto aprende a guardar sus alimentos, para preservarse
de las contingencias en las pocas de escasez; y, posteriormente a domesticar
algunos animales; convirtindose con el transcurso del tiempo de cazador en pastor.
El germen de la seguridad social lo encontrarnos entonces inscrito en la

humanidad desde los tiempos ms remotos. El hombre se enfrenta a un mundo que
no entiende y que le agrede constantemente, a lo que se agregan las enfermedades
y por consiguiente la urgente necesidad de prevenirlas; al igual que las vicisitudes
propias de la vejez y la imposibilidad de subsistir por sus propios medios. De esta
manera: El ansia de seguridad ha sido el motor del progreso de la humanidad. La
invencin de la agricultura fue una forma de asegurarse alimento en vez del aleatorio
mtodo de la caza y de la recoleccin de frutos silvestres. La agrupacin en tribus,
la formacin de aldeas, de ciudades, la constitucin de estados, traducen el deseo
de seguridad frente a un enemigo exterior ha escrito Mallet131.
*
En Instituciones de Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social, publicado por la Academia
Iberoamericana de Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social. Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, Mxico, 1997.
131
Mallet, Alfredo: la bsqueda de la Seguridad Social en Estudio de la Seguridad Social, Ginebra.
Buenos Aires, 1983, p.78.
153
Ricardo Nugent
Es necesario destacar que el hombre primitivo no viva como un anacoreta,

desde el instante que por razones naturales form ese ncleo bsico que es la
familia. Cuando sta evoluciona a formas ms complejas de organizacin social,
muchas de sus experiencias fueron recepcionadas por el conjunto social, sobre
todo el sentimiento de solidaridad, hasta llegar con el transcurso de los siglos al
Estado Contemporneo y a la Comunidad Internacional; lo que no ha impedido
que siga siendo el animal insecurus de San Agustn.
1.1.1.- Las culturas del mundo antiguo no fueron ajenas a este deseo de
seguridad. As en Egipto se crearon las instituciones de defensa y de ayuda mutua,
que prestaban auxilio en caso de enfermedad, como el Servicio de Salud Pblica,
financiado con un impuesto especial. En Babilonia se obligaba a los dueos de los
esclavos al pago de los horarios a los mdicos que los atendan en casos de
enfermedad. En Grecia, los ciudadanos que por sus limitaciones fsicas no podan
subvenir a sus necesidades eran auxiliados; y, educados los hijos de quienes haban
perecido en defensa del Estado. Las erans consistan en asociaciones de trabajadores
con fines de ayuda mutua. Las hetairas tuvieron tambin existencia en Grecia,
cuando el trabajo estuvo a cargo exclusivo de esclavos.
En Roma surgieron los Collegia Corpora Oficie, asociaciones de artesanos,

con propsitos mutuales, religiosos y de asistencia a los colegiados y a sus familiares,
asumiendo la obligacin de atender a sus funerales. Los Collegia subsistieron hasta
la cada de Roma como resultado de las invasiones de los brbaros.
Las guildas oriundas de Escandinavia y extendidas en Gran Bretaa y los

pueblos germanos en el siglo VII, fueron asociaciones de asistencia mutua, unidas
por el juramento de ayudar y socorrer en determinadas circunstancias a los enfermos,
apoyadas en el principio de la solidaridad. En los pases del cercano y medio
oriente florecieron los Wakouf a manera de fundaciones piadosas en cuya virtud, el
fundador y sus miembros dedicaban sus propiedades a Dios y afectaban sus rentas
a los hombres menesterosos.
En el siglo VIII, Carlomagno dictamin que cada parroquia deba sostener a

sus pobres, viejos, enfermos sin trabajo y a los hurfanos, cuando no contaban con
ayuda familiar. En Inglaterra (1601) se estableci un impuesto obligatorio a nivel
nacional, para cubrir esta clase de asistencia parroquial y dos siglos ms tarde
Dinamarca y Suecia adoptan medida similar, asegurando de esta manera la
responsabilidad de la comunidad.
1.1.2.- La preocupacin por la seguridad de una determinada colectividad

tambin se hizo presente en las antiguas culturas americanas. En el imperio del
Tahuantinsuyo, los incas garantizaron a la totalidad de los seres humanos bajo su
jurisdiccin, el derecho a la vida mediante la satisfaccin plena de las necesidades
fsicas primordiales, como la alimentacin, vestido, vivienda y salud, que equivala
a la supresin del hambre y la miseria, causados por las desigualdades sociales y
154
por los no previstos efectos destructores de la naturaleza, incontrolables por el

hombre132.
Efectivamente, los sobrantes del cultivo de las tierras del inca eran depositados
en las PIRUAS (Graneros del Estado), para cubrir la escasez en los casos de sequas
o de calamidades pblicas, as como la de atender a los ancianos, viudas y hurfanos
a cargo del Estado y no abandonarlo a su suerte, como ocurra en otras culturas
antiguas133. De otro lado, un sentido comunitario inspirado en la solidaridad, permita
que los miembros del AYLLU134 despus de cumplir con sus labores comunales, lo
hicieran en los topos correspondientes a otros miembros del Ayllu, que requeran
tal ayuda.
Sin llegar a la perfeccin de la organizacin incaica, se ha comprobado que

el CALPULLI, versin mexicana del Ayllu, cumpla determinadas funciones de
previsin. Fras Olvera escribe que: .... cuando el jefe del CALPULLI o cualquiera
de sus miembros se enfermaban, sufran accidentes o reciban lesiones en la guerra,
tenan derecho a seguir percibiendo la parte de los productos que sacaban135.
En consecuencia, de esta apretada sntesis, se desprende que desde las pocas

ms remotas tuvieron presencia en diversas colectividades humanas: la indigencia,
la enfermedad y en general, lo que ahora denominamos riesgos y contingencias
sociales, a los que trataron de dar solucin las distintas culturas, de acuerdo a su
respectivas peculiaridades. Es satisfactorio comprobar que el fatalismo no fue la
caracterstica de las comunidades antiguas, porque en la medida de sus posibilidades
idearon los mecanismos que se han relacionado, para atenuar hasta donde les era
posible, los infortunios que desde siempre padece la humanidad.
1.2.- La formacin de la seguridad social es el resultado de un prolongado

proceso que se extiende desde los inicios del siglo pasado hasta la poca presente.
Ella hace su aparicin desde el momento que reducidos grupos de trabajadores de
algunas actividades econmicas se unen con fines de proteccin mutua, hasta
llegar paulatinamente a la proteccin de todos los trabajadores por cuenta ajena,
despus de los laborantes independientes y posteriormente al amparo de toda la
poblacin contra los riesgos y contingencias, como la enfermedad el accidente, la
maternidad, la vejez y la muerte.
132
Valcarcel Luis E.: Historia del Per Antiguo, Tomo I. Ed. Meja Baca, Lima, 1964, pg. 35.
133
Pedro Cassa, citado por Lupo Hernndez y Garca Gmez, sostiene que en la cultura TAINA los
ancianos y los intiles por enfermedad eran abandonados a su suerte en el campo, con una
pequea provisin de alimentos o estrangulados en El Trabajo Humano en la Sociedad Taina,
antes del descubrimiento. Inserto en la obra colectiva: El Trabajo en la Amrica Precolombina,
Ed. Heliasta, Bs. Aires, 1978, pg. 116.
134
Institucin Pre-Inca, que subsiste hasta nuestros das, con el nombre de comunidad campesina,
que corresponda a la antigua gens romana. Estaba integrado por personas con vnculos familiares
o ficticios de origen totmico, que cultivaban la tierra en comn.
135
Fras Olvera, Manuel: La Organizacin y el Derecho Laboral en Mxico Prehispnico, en El
Trabajo en Amrica Precolombina en. Cit. Supra, pg 61.
155
Ricardo Nugent
Pal Durand ha sealado que la formacin histrica del sistema de seguridad

social ha pasado por tres etapas: la primera es la que l llama los Procedimientos
Indiferenciados de Garanta, que son: el ahorro individual, la mutualidad, el seguro
privado, la asistencia pblica y la responsabilidad; la segunda es la de los Seguros
Sociales, y la tercera, la de la Seguridad Social. Jean Jacques Dupeyroux sigue la
misma periodificacin, si bien considera como poca Clsica al perodo durante el
cual surge la responsabilidad objetiva o profesional y los seguros sociales, y como
poca Moderna a la seguridad social. Luis Enrique de la Villa y Aurelio Desdentado
Bonete admiten tambin el criterio de Durand136.
1.2.1.- Los sistemas iniciales de proteccin. AI producirse la primera

revolucin industrial, el trabajador se encontraba en el ms absoluto desamparo,
frente a los riesgos y contingencias sociales, jornadas de trabajo extenuantes, salarios
miserables que tenan que aceptar para no morirse de hambre, la coalicin profesional
figuraba en el catlogo de los delitos. La huelga estaba igualmente proscrita. Adems
los empleadores no se consideraban obligados a solventar los gastos de enfermedad,
accidentes de trabajo etc., por considerar que tales egresos aumentaban los costos
de produccin. Por consiguiente, los obreros ubicados en tan lamentable situacin,
tericamente deban atender con sus magros salarios los riesgos y contingencias
sociales, aunque para ello tuvieran que enviar a la fbrica a sus mujeres y a sus
menores hijos desde su ms tierna infancia. Obviamente, el conjunto de estos
aportes resultaba insuficiente para cubrir esos requerimientos. Es as que
progresivamente van surgiendo los sistemas iniciales de proteccin, como el ahorro
privado, la mutualidad, el seguro privado, la responsabilidad civil y la asistencia
pblica.
1.2.2.- El Ahorro Privado: Como un medio de solventar necesidades futuras,

nace el ahorro particular, cuando una persona reserva parte de sus ingresos ordinarios,
renunciando a determinadas satisfacciones inmediatas. Se trataba y se trata de una
previsin de carcter individual, en la que est ausente el principio de la solidaridad.
La inclinacin al ahorro se manifiesta desde tiempos inmemoriales, cuando

el hombre primitivo reserva parte de sus granos para protegerse de las malas cosechas.
Con el transcurso del tiempo esta medida de previsin es fomentada por el Estado.
Cabanellas y Alcal Zamora nos recuerdan que las Cajas de Ahorros se crean hacia
el siglo XVII.
En 1778 se sita la constitucin de la Caja de Ahorros de Hamburgo. En

1786 se crea la de Oldemburgo, a la que siguen con escasa separacin, las de
Berna, Basilea, Zurich, Altona y Gotinga. Inglaterra instituye una para los nios en
1798. En Suecia se funda otra en 1807; en Edimburgo, en 1815 y en Londres, en
1816137.
136
Rendn Vsquez Jorge: Derecho de la Seguridad Social, Ed. Tarpuy, Lima, 1992, pg. 17.
137
Cabanellas Guillermo y Alcal Zamora, Luis: Tratado de Poltica Laboral, Tomo III, Ed. Heliasta,
Bs. Aires, 1982, pg 426.
156
El ahorro en situaciones de normalidad contribuye a la consolidacin de la

familia, evitando por un lado los gastos que no son indispensables, haciendo posible
la constitucin de una reserva que permitir la atencin de egresos derivados de
hechos imprevisibles en unos casos y perfectamente previsibles en otros.
Sin embargo, este sistema que se viene utilizando paralelamente a la seguridad

social, result diminuto para dar respuesta adecuada a su pragmtica finalidad. Los
salarios deprimidos de los trabajadores por la grave crisis econmica, hacen
imposible que puedan recurrir al ahorro y para las clases ligeramente ms favorecidas,
tampoco resulta atractivo el sistema. Los procesos inflacionarios e hiperinflacionarios
pulverizan el ahorro por el deterioro inevitable de la moneda. El ahorro para que
cumpla siquiera en parte su propsito, supone una estabilidad econmica muy
lejos de alcanzarse en los pases subdesarrollados a los que eufemsticamente se
les domina en proceso de desarrollo.
1.2.3.- El mutualismo fue otro de los sistemas de ayuda mutua, mediante la

creacin de asociaciones entre miembros de determinadas colectividades, para
asumir ciertos riesgos y contingencias sociales, como la vejez, invalidez, enfermedad
y muerte, a travs de las aportaciones de sus miembros. Eran asociaciones tpicamente
previsionales. Funcionaron inicialmente en forma oculta y subrepticia en los albores
del siglo XIX, cuando el derecho de asociacin no exista, y antes al contrario,
estaba proscrito por la Ley, hasta que a mediados de esa misma centuria desaparece
la prohibicin y pudieron tener existencia legal y personera jurdica. Tales
asociaciones organizadas, algunas de las cuales todava subsisten, agrupaban a
profesionales, magistrados, comerciantes, artesanos y profesores.
En el mutualismo est ausente el propsito de lucro, inspirndose en el

principio de la solidaridad, el cual servira de base y antecedente de lo que hoy
conocemos como seguridad social. Con el correr del tiempo y en el curso del
siglo XIX, la multiplicacin de los riesgos y necesidades para la poblacin
trabajadora, condujo a que el Estado fijara su atencin en ese movimiento y se
delinearon los primeros planes de coordinacin pblica, para superar los esquemas
por dems limitados de la mutualidad meramente individual y espontnea con lo
cual se deline la ruta de la seguridad socia138.
No obstante, preciso es convenir que el mutualismo tuvo un radio de accin

limitado. Los aportantes eran personas de escasos recursos econmicos y por
consiguiente, la cobertura de los riesgos y contingencias, dada la parvedad de las
contribuciones, tena que ser reducida. Adems, las asociaciones que se constituyeron
eran de carcter voluntario, lo que obviamente, concretaban la ayuda a un reducido
nmero de afiliados.
138
Cabanellas, Guillermo y Alcal Zamora, Luis, Op. Cit. Pg 427.
157
Ricardo Nugent
1.2.4.- El seguro Privado: El seguro Privado hace su aparicin a fines del

siglo XIX, como un contrato de derecho privado, con el objeto de cubrir ciertos
riesgos y contingencias sociales, mediante el convenio de su propsito, aleatorio y
por consiguiente de naturaleza mercantil; en virtud del cual, mediante el pago de
una prima estimada en funcin del riesgo asumido por la aseguradora, sta se
obligaba al pago del capital del seguro, al producirse el evento incierto y futuro
materia de la convencin.
El seguro privado, en el cual esta ausente el principio de la solidaridad, tuvo

su explicacin en la insuficiencia de las asociaciones de socorros mutuos, que por
las razones que anteriormente se han relacionado, se encontraron en la imposibilidad
de atender con la amplitud debida, los riesgos y contingencias sociales. El seguro
privado hizo posible incluir dentro de sus alcances a numerosos grupos de personas
de distintas actividades y cumplir cabalmente con su cometido utilizando el
reaseguro. Inclusive muchas empresas recurrieron a este contrato para asegurar a
sus trabajadores contra los riesgos de accidente de trabajo y enfermedades
profesionales.
Aun cuando el seguro privado estuvo y est muy lejos de solucionar los
problemas derivados de los infortunios laborales y que actualmente slo recurren a
l, personas que estn en capacidad econmica de abonar las primas, es innegable
que en su momento, constituy un antecedente de los seguros sociales, los cuales,
asimilaron sus tcnicas y procedimientos.
1.2.5.- La responsabilidad de los riesgos profesionales: Hasta la aparicin

de la teora del riesgo profesional, el trabajador se encontraba completamente
desamparado frente a los infortunios laborales. En caso de un accidente ocurrido
en el trabajo o con ocasin directa a l, el empleador se acoga a la teora civilsta
de la culpa, exonerndose de toda responsabilidad en tanto la vctima no acreditara
que el evento daoso se haba producido por culpa del empresario. En tales
circunstancias, el trabajador, aparte de estar imposibilitado en la mayora de los
casos de acreditar la culpa de su principal, no estaba en condiciones econmicas
de seguir un largo proceso en la jurisdiccin ordinaria. No vari la situacin,
cuando evolucionando ese criterio, se estim que era el empleador quien deba
probar que no tuvo culpa en el accidente, es decir que cuando se produjo el hecho
susceptible de ser indemnizado, no actu con imprudencia o negligencia.
Ante esa realidad, se formula la teora del riesgo, defendida en Francia por
Salleilles y Josserand (1897), a los que denominaron sus adversarios sndicos de la
quiebra de la culpa, con el propsito de amparar a los trabajadores vctimas de
accidentes de trabajo. Esta teora constituy un notable avance para su poca, por
que en lo sucesivo el empresario, que se beneficiaba con los resultados de la
negociacin, deba asumir el riesgo del dao que sufran quienes estaban a su
servicio, aun cuando no existiera culpa del empresario. Esta teora fue el sustento
de las leyes sobre accidentes de trabajo, que se difundieron en el mundo entero.
158
Los ordenamientos legales sobre la materia, demostraron que la teora result

incompleta para amparar al trabajador, desde que slo consideraba dentro de su
mbito de aplicacin personal, a los laborantes de los establecimientos industriales
en que se utilizaban mquinas que potencialmente pudieran crear un riesgo para el
trabajador.
Estas carencias permitieron desarrollar la teora del riesgo de autoridad,

propiciada por Roust y Givord, quienes consideraron que el trabajador est colocado
bajo la autoridad del patrn y que, en consecuencia, el accidente que sufre en esas
condiciones, no debe dejarse a cargo del obrero, por tratarse de un accidente
sobrevenido en un servicio dirigido. La responsabilidad debe recaer en aqul que
ha dado la orden y no en el que la ha ejecutado; concluyendo que la autoridad
entraa la responsabilidad y en consecuencia la autoridad es la fuente del riesgo.
Se trataba de una teora mucho ms amplia que la del riesgo profesional,

por cuanto la responsabilidad del empresario se extenda a todos los accidentes de
trabajo, sin considerar que el dao fue causado a consecuencia del uso de las
mquinas. Se produce el trnsito de la culpa por negligencia, imprudencia o
impericia, a la culpa in vigilando del empresario y en todo caso a la culpa in
eligiendo, para hacer recaer en l la responsabilidad por el infortunio laboral.
1.2.6.- La Asistencia Social, orientada a solucionar el problema de la

indigencia, naci a consecuencia del sistema del asalariado, al producirse la primera
revolucin industrial. Tuvo inicialmente su fundamento en la caridad y en la
beneficencia, con prestaciones que constituan en esencia actos de liberalidad y
por consiguiente no exigibles por los beneficiarios. Fue la Iglesia Catlica,
recogiendo la enseanza evanglica, que propici entre sus miembros la llamada
caridad cristiana, inspirada en el mandamiento nuevo que impuso el Rab de Galilea:
mense unos con otros, como los amo a Uds. (Juan 15 -12), concordante con la
advertencia contenida en la frase lapidaria: Es ms fcil para un camello pasar por
el ojo de una aguja, que para un rico entrar en el Reino de los Cielos (Marcos 10
- 25). No fue ajena a la caridad cristiana, el valioso concurso de las rdenes religiosas,
que utilizaron su cuantioso patrimonio para solventar la asistencia social privada.
En realidad, la asistencia social puede ser privada, cuando la asumen

instituciones de ese carcter, pblica, si est a cargo del Estado y mixta, cuando las
entidades filantrpicas son apoyadas por el Estado.
En el curso del siglo pasado se extendieron en muchos pases las instituciones

de asistencia pblica, como hospitales, hospicios y asilos de ancianos a cargo del
Estado, para atender a los menesterosos. El Estado asume esa responsabilidad no a
titulo gracioso o de caridad, sino como una obligacin con los carentes de medios
econmicos, como integrantes de la colectividad.
A pesar de la importancia de la asistencia pblica su gratuidad o bajo costo

para el beneficiario, daba lugar a una prestacin mnima, insuficiente muchas
159
Ricardo Nugent
veces para hacer frente a la necesidad, y creaba un sentimiento de dependencia y

humillacin en quien acuda a ella. Para los mdicos, la asistencia pblica fue un
medio de poner en prctica sus conocimientos o de ensayar las nuevas tcnicas,
que luego, ya comprobada su eficacia, aplicaban a sus pacientes particulares139.
De todos modos, tenemos que convenir con Beveridge, que la asistencia es

parte de la seguridad social, y estar disponible para subvenir a todas las necesidades
adecuadamente hasta el nivel de la subsistencia140.
1.3.- Los sistemas iniciales de proteccin, como se aprecia de la resea

precedente, resultaron incapaces para dar solucin integral a los riesgos y
contingencias sociales. Un primer paso en ese sentido fue el seguro social obligatorio,
creado, dirigido y controlado por el Estado.
1.3.1.- Los seguros sociales se establecieron para resolver los problemas que
los sistemas iniciales de previsin dejaron pendientes de solucin. Correspondi a
Alemania iniciar la segunda etapa de la evolucin histrica de la seguridad social.
Fue obra de Bismaric, quien present al Parlamento un proyecto de seguro obligatorio
contra accidentes y enfermedades, que alcanz consagracin legislativa el 15 de
julio de 1883, para proteger a los trabajadores de la industria en forma obligatoria,
contra el riesgo de enfermedad y la contingencia de la maternidad; con prestaciones
por un mximo de trece semanas, mediante el pago de cotizaciones abonadas en la
proporcin de dos terceras partes por los trabajadores y una tercera por los
empresarios. Este sistema se hizo extensivo a los trabajadores de la agricultura y de
los transportes por las leyes de 5 mayo de 1886 y de 10 de abril de 1892,
respectivamente.
El proyecto del Canciller de Hierro sobre seguro contra accidentes de trabajo,

fue impugnado en su momento por el Reichtag, por considerar que no era posible
su financiacin parcial por los trabajadores, dado que el riesgo lo producan los
empleadores y que, por consiguiente, ellos deban aportarlas cotizaciones
correspondientes, sin el concurso de los trabajadores, cuyos salarios se veran
afectados por esos desembolsos. Finalmente, en el ao 1884 se aprueba el seguro
contra accidentes de trabajo, disponindose que su financiacin sera a cargo
exclusivo de los empresarios.
A estos antecedentes legislativos sigui la Ley del Seguro de Vejez e Invalidez

(1889), hasta que en 1901 se promulga el Cdigo de Seguros Sociales, nico en su
gnero.
Debemos sealar que el avance legislativo alemn se inicio con la finalidad

de apaciguar la agitacin reinante en el movimiento obrero, hasta entonces
totalmente abandonado por el Estado en cuanto a normas de previsin social.
139
Rendn Vsquez, Jorge: op. Cit. Pg 21.
140
Beverige, William: El Seguro Social y sus Servicios Conexos. Mxico, 1946, Pg. 177.
160
La administracin del Seguro de Salud y Maternidad estuvo a cargo de las

cajas de ayuda mutua; la de accidentes de trabajo, a las asociaciones de empleadores
y la de Seguro de Pensiones, a las autoridades provinciales, en las cuales estaban
representados tanto el Estado como los empleadores y los trabajadores.
Los seguros sociales establecidos en Alemania, constituyeron la fuente

inspiradora de los seguros sociales que se implantaran a fines del siglo XIX y
principios del XX, hasta la aparicin de la seguridad social.
1.4.- Son evidentemente las diferencias entre los seguros sociales obligatorios
y la seguridad social. Mientras los primeros protegen a los trabajadores por cuenta
ajena, la seguridad social nace con el propsito de amparar a toda la poblacin.
Asimismo, los seguros sociales protegen al trabajador contra determinados riesgos
y contingencias sociales, en cambio la seguridad social se estructura para cubrir
todos los riesgos y contingencias a que estn sujetos los miembros de una
determinada colectividad. Por ltimo, como escribe Fajardo: Por razn de su
organizacin y funcionamiento, la seguridad social representa el sistema, la ideologa,
el movimiento, el mensaje, la filosofa, en tanto que el seguro social representa
uno de sus rganos de expresin, uno de sus cuerpos gestionarios, o en su acepcin
restrictiva, uno de sus establecimientos141.
1.4.1.- La seguridad Social: La expresin seguridad social concebida como

parte de la Ciencia Poltica que, mediante adecuadas instituciones tcnicas de
ayuda, previsin y asistencia, tiene por fin defender o propulsar la paz y la prosperidad
general de la sociedad a travs del bienestar individual, segn definicin razonada
de Prez Leero142 apareci en el mundo occidental a partir de la Social Security
Act. del 14 de Agosto de 1936143, promulgada por Franklin D. Roosevelt, con la
finalidad de hacer frente a la crisis econmica que asolaba el pas, erradicar la
miseria y evitar las convulsiones sociales que podran producirse. Para tal efecto,
se dieron medidas contra la desocupacin, por medio de subsidios a tos
desempleados; de asistencia, en favor de las personas econmicamente dbiles,
con preferencia a las viudas, indigentes y ancianos; seguros de invalidez, vejez,
muerte y desempleo, para todos los trabajadores por cuenta ajena. Esta ley fue la
primera que consider a la seguridad social como sistema de concepcin integral,
utilizando todas las instituciones destinadas a lograr ese propsito.
Tres aos despus, el 14 de setiembre de 1938, en Nueva Zelanda se promulg

la Ley de Seguridad Social, que tendra influencia decisiva en la legislacin mundial
141
Fajardo C, Martn: Derecho de la Seguridad Social, Lima, 1985, pg. 33.
142
Prez Leero, Jos: Fundamento de la Seg. Social, Ed. Aguilar, Madrid, 1956, pg.35.
143
Si bien es verdad que Bolvar utiliz por primera vez esta expresin en el Congreso de Angostura
(1819) al afirmar que El sistema de gobierno ms perfecto es aquel que produce mayor suma de
seguridad poltica, no es posible atribuir la paternidad conceptual de la denominacin de una
disciplina que fue estructurada en poca muy posterior.
161
Ricardo Nugent
sobre la materia, por lo novedoso de sus principios, proyectndose el cuidado del

trabajador a la sociedad entera, superando en esta forma el tradicional concepto de
asistencia pblica. Correspondi a la Organizacin Internacional de Trabajo la
difusin de esta importante normativa, por haber fijado mejor que cualquier otro
texto, el significado prctico de la Seguridad Social.
1.4.2.- La expresin seguridad social, con el contenido sealado, qued

sancionada con alcance mundial en la Carta del Atlntico del 14 de agosto de
1941 y en la Declaracin de Washington de 1942, en las cuales se proclamaba que
Todas las naciones tienen el deber de colaborar en el campo econmico social, a
fin de garantiza a sus ciudadanos las mejores condiciones de trabajo, de progreso
econmico y de seguridad social.
A rengln seguido se celebra la I Conferencia Interamericana de Seguridad

Social en Santiago de Chile, en el mes de setiembre de 1942, a consecuencia de la
cual se formula la declaracin de Santiago, en la que se proclama que Cada pas
debe crear, mantener y acrecentar el valor intelectual, moral y fsico de sus
generaciones venideras y sostener a las generaciones eliminadas de las vida
productiva. Este es el sentido de la seguridad social: una economa autntica y
racional de los recursos y valores humanos, agregando ms adelante que las
decisiones de Amrica en orden a la nueva estructura de la Seguridad Social,
constituyen un aporte a la solidaridad del mundo en la conquista del bienestar de
los pueblos y al logro del mantenimiento de la paz.
1.4.3.- Tambin contribuy a la difusin de la expresin seguridad social y

a estructurar un sistema mucho ms avanzado sobre sus alcances y contenidos, el
economista ingls Sir William Beveridge, en su famoso informe Social Insurance
and Allied Service, hecho pblico el 20 de noviembre de 1942, que sealaba
aqu se utiliza el trmino seguridad social para indicar la seguridad de que unos
ingresos reemplazarn a las ganancias cuando stas hayan sido interrumpidas por
el desempleo, la enfermedad o el accidente, proveern para el retiro ocasionado
por la edad, proveern contra la prdida de sostn material debido a la muerte de
otra persona y harn frente a los gastos excepcionales, como los que estn
relacionados con el nacimiento, la muerte o el matrimonio. Seguridad Social significa
primordialmente la seguridad de los ingresos hasta un mnimo, pero la provisin
de unos ingresos debe estar asociada con el tratamiento destinado a hacer que la
interrupcin de las ganancias tenga el final ms rpido posible.
Agrega Beveridge en el referido informe, que no se puede plantear ningn

sistema de seguridad social satisfactorio sin los tres supuestos siguientes: a)
asignaciones por hijos hasta la edad de 15 aos o hasta los 16 si estn en una
educacin a tiempo completo; b) servicio de salud y rehabilitacin universales, la
cura de la enfermedad y la restauracin de la capacidad de trabajo, disponibles
para todos los miembros de la comunidad; c) mantenimiento del empleo y evitar
el desempleo masivo.
162
Basndose en esos supuestos combina tres mtodos distintos: seguro social

para necesidades bsicas; asistencia nacional para los casos especiales y seguro
voluntario para las adiciones a la provisiones bsicas. Como principio del seguro
social seala los siguientes: a) tipo fijo de prestacin de subsistencia; b) tipo fijo
de cotizacin; c) unificacin de la responsabilidad administrativa; y d) clasificacin,
trmino que utiliza para indicar el ajuste del seguro a las distintas circunstancias
de cada una de las clases de personas, segn sus ingresos y ocupaciones.
Beveridge, para combatir la indigencia, la enfermedad, la ignorancia, la

suciedad y la ociosidad, que son los cinco gigantes que impiden la reconstruccin
de los Estados, elabor un plan que result el ms completo de los hasta entonces
formulados, sealando que se propona llevar a la prctica los principios proclamados
en la Carta del Atlntico. Para este efecto hizo un estudio minucioso de los distintos
seguros y organismos existentes en Inglaterra, integrando un sistema que estara
formado por: a) el Seguro Nacional, de amparo a la enfermedad, maternidad,
invalidez, vejez y muerte: b) los seguros de accidente de trabajo y enfermedades
profesionales; c) el Servicio Nacional de Salud; d) el rgimen de asignaciones
familiares; y e) rgimen de Asistencia Nacional para personas menesterosas que no
estn aseguradas y por consiguiente no aportan suma alguna.
Las recomendaciones del informe, dadas las circunstancias que viva el pas,
fueron acogidas por el gobierno y desde el 15 de junio de 1945, se empezaron a
promulgar las leyes protectoras que en el mencionado informe se sugeran.
El informe tuvo favorable repercusin y no obstante que para entonces, tanto

a nivel constitucional como legislativo, se haba establecido regmenes de seguros
sociales y de seguridad social. Lo cierto es que el ejemplo se extendi rpidamente,
mediante la difusin de planes y programas de los diversos organismos
internacionales.
1.4.4.- El Plan Wagner-Murray preparado en el ao 1943 para los Estados

Unidos, intent unificar el Seguro Social con la Asistencia Social con la idea que
pudiera protegerse contra los infortunios sociales, tanto a los trabajadores por cuenta
ajena como a los independientes. En el Canad el Plan Marsh, elaborado a peticin
del Comit Consultivo sobre la Reconstruccin de Canad consider un sistema
ms amplio, dirigido a cubrir a toda la poblacin, incluyendo dos clases de riesgos;
los riesgos universales, para lo cual se recurrira a la asistencia mdica, subsidios
infantiles, prestaciones funerarias, subsidios por incapacidad permanente y pensiones
de viudez, orfandad y vejez; y los riesgos de suspensin de ganancias, cubierto con
las prestaciones de enfermedad y maternidad; y los proyectos estatales relativos a
la ocupacin y a las indemnizaciones por accidentes de trabajo.
1.4.5.- No menos importante en orden a la evolucin de la seguridad social

fue la Declaracin de Filadelfia, aprobada por la Conferencia Internacional de
Trabajo en la reunin del 10 de mayo de 1944, que convoc a los Estados miembros,
163
Ricardo Nugent
para adecuar los planes y programas de la Organizacin a las nuevas exigencias

sociales que se haban producido en el mundo, y a sealar los principios
informadores de la accin poltica de sus integrantes.
En la Declaracin se proclama que es obligacin suprema de la organizacin

Internacional de Trabajo, organizar programas que permitan lograr la plenitud de
empleo y la elevacin de los niveles de vida; asegurar un salado mnimo para todos
los que trabajen y necesiten de tal proteccin; la extensin de medidas de seguridad
social, inclusive la asistencia mdica completa; la proteccin de la infancia y de la
maternidad; y un nivel adecuado de alimentacin, de vivienda y de medios de
recreacin y cultura.
Asimismo, contribuy a la acuacin del trmino seguridad social y a

difundir sus principios, el auditor del Consejo de Estado de Francia, Pierre Laroque,
en su Plan de Seguridad Social de 1946, que siguiendo los lineamentos generales
del Plan Beveridge propiciaba la extensin de la seguridad social a toda la poblacin,
recomendando una serie de reformas orgnicas, que apuntaban a la unidad y
democratizacin de la gestin, la redistribucin de la renta y a la individualidad de
las prestaciones, entre otras medidas de trascendental importancia, que fueron
incorporadas en la Constitucin del 27 de octubre de 1946 y repetidas en la actual
de 4 de octubre de 1958.
Aquel mismo espritu informa la Declaracin Universal de Derechos

Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en la que se
proclama el derecho a la seguridad social, concretamente en su artculo 22 dice:
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social
y a obtener mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida
cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los
derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre
desarrollo de su personalidad. Este numeral concuerda con el artculo 25 de la
misma declaracin en cuanto proclama que: Toda persona tiene derecho a un
nivel de vida adecuado, que le asegure as como su familia, la salud y el bienestar
y, en especial, la alimentacin, derecho a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de prdida de los medios de
subsistencia, por circunstancias independientes de su voluntad, aadiendo que la
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia especiales. Todos
los nios nacidos en matrimonio o fuera de l, tienen derecho igual proteccin
social.
Similares principios fueron incorporados a la Carta de Libertad Europea del

4 de noviembre de 1950, los que finalmente tienen proyeccin mundial, cuando la
Organizacin Internacional del Trabajo resuelve otorgar a las recomendaciones de
la Declaracin de Filadelfia, la forma de Convenio, naciendo entonces el N 102
conocido como la Norma Mnima de Seguridad Social, el 28 de junio de 1952,
que recoge los objetivos de accin protectora integral a los que pueden acogerse,
164
tanto los pases altamente desarrollados como los que se encuentran en proceso de
desarrollo.
Los mismos objetivos apareceran posteriormente en la Carta Social Europea

de 18 de octubre de 1961; en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales de las Naciones Unidas de 16 de noviembre de 1966; en la
Convencin Americana de Derechos Humanos de 22 de noviembre de 1969 y en
las Declaraciones Iberoamericanas de Seguridad Social (Bs. Aires 1972 y Panam
1976), en virtud de las cuales qued ntidamente establecido que el hombre, por el
slo hecho de su condicin, tiene derecho a la Seguridad Social, si portal entendemos
la cobertura integral de los riesgos y contingencias y la garanta de los medios para
el desarrollo pleno de su personalidad.
Por ltimo, la expresin Seguridad Social, es la denominacin que utilizan

a nivel nacional los institutos sobre la materia; y en el plano internacional, han
hecha lo propio, diversos organismos, como la Organizacin Iberoamericana de
Seguridad Social, la Asociacin internacional de Seguridad Social y el Comit
Interamericano de Seguridad Social.
Consecuencia de todo este largo proceso fue la proliferacin legislativa,

primero sobre los seguros sociales y despus sobre seguridad social, hasta culminar
con la aparicin de una nueva disciplina jurdica: El Derecho de la Seguridad
Social, con autonoma cientfica, normativa, didctica y tcnica; con principios,
que si bien algunos, no son privativos del Derecho de la Seguridad, han contribuido
en grado eminente a formar su sustantividad, tales como: la universalidad,
internacionalidad, integralidad, uniformidad, solidaridad y unidad, cuyo desarrollo
escapa el rtulo de esta colaboracin.
1.5.- Fuentes del Derecho de la Seguridad Social: Los hechos y circunstancias

de la vida son la fuente generadora de todas las ramas del Derecho. Son las
denominadas por la doctrina Fuentes Reales. Cuando los hechos generadores del
derecho necesitan exteriorizarse, para imponerse coactivamente, surgen las Fuentes
Formales. Nos ocuparemos de estas ltimas, que son entre otras, la ley, determinados
actos del Poder Ejecutivo, al estar premunido de facultades reglamentarias, las
resoluciones administrativas de carcter general expedidas por las instituciones de
seguridad social, jurisprudencia, los convenios colectivos y las normas
internacionales.
1.5.1.- La constitucin de un Estado, dentro de la jerarqua normativa, se

encuentra en la cspide del ordenamiento jurdico, por eso es la ley de leyes. Es la
expresin ms cabal del pacto social y a ella deben sujetarse las leyes expedidas
por el rgano Legislativo, as como las normas reglamentarias expedidas por el
rgano ejecutivo y por supuesto las resoluciones dictadas por el rgano judicial. Es
el principio de la supremaca de la constitucin, por emanar del poder constituyente
165
Ricardo Nugent
que es el que crea el orden bajo el cual va a vivir el Estado, todo ejercicio ulterior
del poder se realiza por los rganos constituidos144.
Es preciso sealar que en toda constitucin existen normas programticas,

que expresan aspiraciones del constituyente que deben desarrollarse legislativamente,
y otras que por ser de carcter preceptivo no requieren de ley reglamentaria alguna,
sino que son de aplicacin inmediata.
Las normas constitucionales como fuentes de derecho de la seguridad social,

adquieren trascendental importancia al iniciarse el proceso conocido con el
constitucionalismo social. Mxico tuvo el privilegio de promulgar en el ao 1917,
la primera constitucin social, estando a los trminos del artculo 123 constitucional,
como consecuencia de la revolucin de 1910, anticipndose a la Constitucin
alemana de Weimar de 1919, y a la de Espaa de 1931. Actualmente algunas
constituciones europeas y todas las americanas han seguido el ejemplo y contienen
normas expresas sobre seguridad social.
Morgado Valenzuela seala que los objetivos de la constitucionalizacin

son numerosos y variados. Entre ellos destacan los siguientes: a) agregar una
dimensin social a los derechos ya reconocidos y garantizados en las constituciones,
principalmente de carcter poltico civil; b) complementar los derechos reconocidos
y garantizados al trabajador en cuanto ciudadano, con los deberes, derechos y
garantas que corresponden a su calidad de trabajador; conferir mayor seguridad y
proteccin a los derechos sociales, dndoles igual rango y jerarqua que los
reconocidos a los de carcter poltico y civil y c) promover el cambio, al incorporar
al texto constitucional normas que tambin expresan los grandes propsitos de la
poltica social y que forman parte del proyecto poltico que se pretende realizar145.
Por esas razones tanto en Europa como en Amrica se ha generalizado la

inclusin de clusulas sociales en los cdigos polticos, aunque con diversos
matices. La Constitucin de la V Repblica Francesa del 4 de octubre de 1958 se
adhiere en su breve prembulo a los derechos del hombre y a los principios de
soberana nacional, tal como fueron definidos en la inmortal declaracin de 1789,
confirmada y completada por el Prembulo de la Constitucin de 1946.
La Constitucin Espaola del 27 de diciembre de 1978 sigue esa misma

tendencia, pues en su artculo 41 se limita a declarar escuetamente, que los poderes
pblicos mantendrn un rgimen pblico de seguridad social para todos los
ciudadanos, que garantice la asistencia y prestaciones sociales suficientes ante
situaciones de necesidad, especialmente en casos de desempleo, agregando el
144
Herrera Paulsen, Daro: Derecho constitucional e Instituciones Polticas. Ed. DEL, Lima 1987,
pg. 189.
145
Morgado Valenzuela, Emilio: La Seguridad Social en las Constituciones de Latinoamrica, en la
obra colectiva Constitucin, Trabajo y Seguridad Social, estudio comparado de 20 constituciones
hispanoamericanos. Ed. ADEC-ATC, Lima, 1993, pg. 97.
166
artculo siguiente, que el Estado velar especiaImente por salvaguardar los derechos
econmicas y sociales de los trabajadores en el extranjero.
La Constitucin italiana de 27 de diciembre de 1947, dentro del ttulo III

sobre Relaciones Econmicas, incluye el artculo 38 con un mayor desarrollo sobre
el tema, al disponer que todo ciudadano inhbil para el trabajo y desprovisto de
los medios necesarios para vivir, tiene derecho a que se prevean y aseguren los
medios necesarios a las exigencias de la vida en caso de accidente, enfermedad,
invalidez y paro forzoso.
Las constituciones latinoamericanas si bien en cuanto a las clusulas sociales

referidas al trabajo, siguen en lneas generales la misma tcnica del constituyente
mexicano, es decir excesivamente reglamentaristas, en cuanto a la seguridad social
adoptan el sistema europeo146, con excepcin de la Constitucin de la Repblica
Federativa de Brasil de 1988, en cuyos artculos 201 y 202 se formulan desarrollos
propios de una ley ordinaria.
En cuanto a su ubicacin dentro de la constitucin hay gran variedad de

situaciones. En algunos casos las normas de seguridad social forman parte de ttulos,
captulos o secciones de carcter general, por ejemplo en las constituciones de
Argentina, Bolivia, Colombia, Costa Rica, Cuba, Chile, Paraguay, Repblica
Dominicana, Uruguay y Venezuela. En otros casos se las agrupa junto con las
normas sobre trabajo, como son los casos de El Salvador y Mxico. En otras
constituciones forman un captulo especial, como en Brasil, Ecuador, Guatemala,
Honduras, Panam y Per147.
Es evidente que las cartas polticas han provocado importantes desarrollos

legislativos en materia de seguridad social. Sin embargo, todava es largo el proceso
que permitir poner en vigencia a nivel mundial, los principios que informan esta
nueva rama del Derecho, que en muchos pases no pasan de ser una aspiracin a
cumplirse en el futuro.
La ley es en el orden descendente de la jerarqua de las normas jurdicas una

fuente formal del Derecho de la Seguridad Social, en tanto y en cuanto a ella
corresponde el desarrollo de las clusulas sociales incluidas en la Constitucin,
seala con precisin las prestaciones que son debidas, el modo de su financiacin
146
Cfr. Constitucin Argentina (1853), modificada en 1860, 1866, 1898 y 1957 Art. 14 bis 3er.
prrafo; Constitucin de Costa Rica (1949) Art. 73; Constitucin de Repblica Dominicana
(1966) Art. 8 apartado 17; Constitucin de la Repblica Oriental de Uruguay (1966) Art. 67;
Constitucin de Venezuela (1966 modificada en 1973 y 1983) Art. 73; Constitucin de Panam
(1972, modificada en 1978 y 1987), Art. 109; Constitucin de Ecuador (1968 modificada 1983)
Art. 29; Constitucin de Bolivia (1967); Constitucin de Cuba (1974) Art. 46; Constitucin de
Chile (1898, Art. 19 apartado 18); Constitucin de honduras (1982) Art. 142; Constitucin de
El Salvador (1983) Art. 50; Constitucin de Guatemala (1985) Art. 100; Constitucin de Nicaragua
(1986) Art. 61; Constitucin del Per (1979) Arts. 12, 13 y 19; Constitucin de Paraguay (1992)
Art 95.
147
Morgado Valenzuela, Emilio: Op. Cit. Pg. 97.
167
Ricardo Nugent
y los organismos encargados de asumir esas responsabilidades, sin perjuicio de

promulgar normas sobre la materia, no contempladas en los cdigos polticos,
siempre que no entren en antinomia con los preceptos constitucionales.
De nada valdran las bellas declaraciones del Poder Constituyente sobre el

amparo contra los riesgos y contingencias sociales, si el poder constituido no dicta
las leyes para hacer efectivas las normas programticas contenidas en los cdigos
polticos.
En todas las constituciones se reconoce al rgano ejecutivo la facultad de

reglamentar las leyes, sin trasgredirlas ni desnaturalizarlas. Por consiguiente, las
normas gubernativas dictadas con ese propsito tienen tambin la calidad de fuente
formal directa del Derecho de la Seguridad Social, pues sin ampliar el contenido
de la ley ni recortar sus alcances, en la generalidad de los casos, resulta necesario
precisar a travs de la reglamentacin algunos aspectos que requieren de un mayor
desarrollo en esta va, para facilitar su aplicacin.
1.5.2.-Convenios Colectivos: Los convenios colectivos, como es sabido,

son acuerdos concertados entre una organizacin sindical y un empleador o una
asociacin de empleadores, en virtud de los cuales se crean o amplan los derechos
mnimos reconocidos a los trabajadores en la legislaciones de sus respectivos pases;
y dado su contenido normativo, son de aplicacin de no slo a quienes al momento
de concluir se encontraban vinculados con la empresa por una relacin jurdica de
trabajo, sino que su mbito de aplicacin personal se extiende a los laborantes que
ingresen con posterioridad.
La caracterstica anotada hace aplicable los efectos del convenio a los

trabajadores de una empresa, de una misma actividad profesional o de diferentes
ocupaciones, segn se trate de organizaciones sindicales de primer, segundo o
tercer grado; y lo aleja por completo del contrato de naturaleza civil, que slo surte
efectos entre las partes que intervinieron en l.
No interesa a los efectos del convenio colectivo como fuente formal indirecta
del Derecho de la Seguridad Social, si se trata de un hbrido con cuerpo de contrato
y alma de ley, como quiera Carnelutti y si por el contrario tiene cuerpo de ley y
alma de contrato, como sostuvo Prez Botija.
Lo cierto es que el convenio colectivo hace posible que empleadores y

trabajadores fijen con absoluta y entera libertad las condiciones de trabajo y los
derechos sociales que correspondern a stos ltimos, quedando sin efecto los
trminos de los contratos individuales que pudieran haber concertado
individualmente los sujetos de la relacin de empleo, cuando fijan condiciones o
derechos inferiores a los pactados en el convenio colectivo.
De otro lado, sin bien el convenio colectivo se expresa a travs de un acuerdo

de voluntades, como en todo contrato, sin llegar a ser una ley en sentido formal,
168
tiene la fuerza de ella, con una amplitud ajena a los contratos civiles y mercantiles.
Consecuencia de esta peculiaridad, es que los derechos sociales en ellos reconocidos,
ampliando los mnimos contenidos en la legislacin ordinaria, no pueden dejase
sin efecto sino por otra convencin colectiva y no por decisin unilateral del
empleador, siempre que la nueva convencin mejore los derechos adquiridos,
estando al principio de la irrenunciabilidad de los derechos sociales.
En conclusin los convenios colectivos constituyen fuentes indirectas del

Derecho de Seguridad Social, en la medida que los derechos en ellos reconocidos
que pueden ser incorporados a la legislacin ordinaria por el rgano competente.
1.5.3.- la jurisprudencia: Las sentencias de los tribunales expedidas en ltima

instancia sobre una determinada materia de seguridad social, si son reiteradas
constituyen lo que se ha dado en llamar en el derecho moderno, la jurisprudencia.
Estos fallos uniformes sirven para resolver reclamaciones similares. Los tribunales
sientan jurisprudencia cuando precisan en sus fallos los alcances el derecho escrito,
adecundolos muchas veces no a lo que quiso decir el legislador sino al caso
concreto sujeto a materia. Inclusive en todas las legislaciones se establece que los
jueces no pueden dejar de administrar por defecto o deficiencia de la ley. En tales
supuestos deben aplicar los principios generales del derecho y recurrir a la
interpretacin analgica, lo que convierte al juez en el arquitecto del Derecho.
Si bien los fallos expedidos en ltima instancia en asuntos de seguridad

social, surten efecto entre las partes que intervinieron en el litigio, la repeticin
uniforme de los mismos criterios hacen jurisprudencia y si bien tericamente los
tribunales inferiores no estn obligados a seguir, en la prctica judicial, se acogen
al precedente. En algunos pases tal jurisprudencia, sujeta a determinados requisitos,
reviste el carcter de obligatoria (Mxico y Per) en no pocos casos se incorpora
esta jurisprudencia al derecho positivo por la va legislativa.
Distinta es la situacin en los pases del derecho consuetudinario, en los

cuales la jurisprudencia tiene un efecto similar o equivalente a la Ley. No existe
uniformidad en la doctrina sobre si la jurisprudencia es fuente formal de nuestra
disciplina, por no constituir norma jurdica positiva. Lo que resulta evidente en su
influencia en la formacin del derecho, tanto en los pases del derecho continental
europeo como en los del Common Law, en los que la jurisprudencia es la base
sobre la que se proyecta el derecho legislado (statute Law).
1.5.4.- Las normas internacionales son los convenios bilaterales,

multilaterales y los de las organizaciones internacionales.
Los convenios bilaterales son concertados para dar solucin a la problemtica

relacionada con los trabajadores migrantes producida entre los Estados, en los
cuales se pacta la igualdad de trato, apoyada en el principio de la reciprocidad y
determinadas reglas para conciliar las diferencias entre las legislaciones nacionales.
169
Ricardo Nugent
Los convenios multilaterales tienen un mayor mbito de aplicacin y su

finalidad es resolver los problemas comunes que se presenten en los estados
contratantes148.
Garca Rodrguez distingue entre los convenios, que por su naturaleza son
universales, en el sentido de regular distintas cuestiones en la que se hace alguna
referencia de importancia al Derecho de la Seguridad Social; generales, por limitarse
nica y exclusivamente a la Seguridad Social, pero recogiendo todos los riesgos y
contingencias; y particulares, que se dirigen ya a una prestacin concreta ya a una
sola de las situaciones jurdicas, normalmente la afiliacin y relativas a un grupo
determinado de personas149.
Los instrumentos Internacionales de Seguridad Social, pueden ser de carcter

declarativo de principios, como el Prembulo de la Constitucin de la Organizacin
Internacional de Trabajo, la Declaracin de Filadelfia (10/5/44), la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos (10/12/48), El Pacto Internacional Relativo a
los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas (6/12/66)
y el Convenio N 102 de la Organizacin Internacional del Trabajo (28/6/52).
Otros instrumentos internacionales de seguridad social tienen un carcter normativo,
como son los convenios de la Organizacin Internacional de Trabajo N 48 sobre
el derecho de conservacin de pensiones de los trabajadores migrantes (22/6/35);
97sobre trabajadores migrantes (1/7/49); 157, estableciendo un sistema internacional
para la conservacin de los derechos en materia de seguridad social (21/6/82).
Los instrumentos internacionales de seguridad social de carcter declarativo

de principios apuntan a la formacin progresiva de un Derecho de la Seguridad
Social aplicable a nivel mundial. Los normativos, cumplen una misin de
coordinacin de las legislaciones nacionales, tratndose de armonizarlas con el
propsito de prestar adecuada proteccin, en condiciones de igualdad, a los
extranjeros y en especial a los migrantes los pases involucrados.
Es incuestionable que no hay Paz Social sin Justicia Social y sta no existe
sin Seguridad Social, como reza el bello lema de la Asociacin Internacional de
Seguridad Social. Sin incurrir en pesimismo debemos admitir que el camino es
largo para llegar al ideal de un Cdigo Internacional de la Seguridad Social, que
asegure la paz y la justicia social. No creo como dice Canella, que la seguridad
social es un camino sin fin en la vida infinita del progreso. Corresponde a la
Organizacin Internacional de Trabajo, continuar en el empeo de propiciar el
desarrollo y la armonizacin del Derecho de la Seguridad Social a nivel mundial.
148
Cfr. Acuerdos Internacionales Europeos de Seguridad Social de 11/12/53; el Convenio Europeo
de Asistencia Social y Mdica de 11/12/53; Convenio de Seguridad Social de la Organizacin
Comn Africana, Malgache y Mauritania; El convenio de Seguridad Social de los Trabajadores de
Transporte Internacional de 9/6/56; y el Instrumentos Andinos de Seguridad Social de 1973.
149
Garca Rodrguez, Isabel: Aspecto Internacionales de la Seguridad Social. Ed. Centro de
Publicaciones del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Madrid, 1991, pg. 16.
170
CARTA SOCIAL LATINOAMERICANA*
Sin pretender agotar el tema voy a exponer algunas lneas directrices que
podran considerarse en la redaccin de la Carta Social Latinoamericana, haciendo
referencia a los Derechos Humanos, a la Seguridad Social, a la poltica Social, al
principio de la Solidaridad, al Trabajo y a la Empresa, para lo cual har una apretada
sntesis por las limitaciones de toda ponencia, y sobre todo para no cansar al
distinguido auditorio.
I. DERECHOS HUMANOS
De un tiempo a esta parte, los Derechos Humanos ocupan un lugar preferente
en la sociedad contempornea y no cabe duda que seguirn cobrando vigencia en
los das venideros. No es que no hayan hecho falta en tiempos pasados, sino que
los Derechos Fundamentales del Hombre han estado subyacentes y es ahora cuando
comienzan a desplegarse en toda su magnitud a nivel mundial.
Las dos grandes guerras mundiales sacudieron 90 aos a muchos pases de

Europa y con posterioridad a la Segunda de ellas deja latente la amenaza de una
guerra nuclear y la eventualidad de una terrible autodestruccin humana. El mundo
de los valores, y razones histricas reaccionan y descubren a partir de 1948 y sobre
todo despus del ao 1959 que requiere de un manto protector ante tales perspectivas.
La aparicin en la escena social de pueblos que, luego de haber sufrido

siglos de sumisin, reclaman ahora su legtima presencia poltica en sus naciones
y un puesto entre los organismos internacionales, ensanchan tambin los criterios
de la realidad sociolgica, poltica y jurdica, propia de la convivencia de personas
humanas en sociedad.
Tambin concurren paralelamente otros factores a nivel global que, a ms

de requerir atencin por s solos, van a posponer las plataformas de proteccin y
*
Ponencia presentada al II Congreso de Seguridad Social, la Empresa y el Trabajo, realizada en
Santo Domingo, 1999.
171
Ricardo Nugent
bienestar social de los pases organizados, con estructuras de Derecho orientadas a

tal finalidad, y que no pueden marginarse porque tambin tienen derecho a lo
mismo, an cuando no haya normas escritas respecto a ellos.
As surge la tendencia a la globalizacin del Mundo mediante la aparicin

de los grandes capitales, por una parte, y, por otra, al analfabetismo, la drogadiccin,
la falta de educacin y vivienda, el incremento del desempleo y el subempleo, la
delincuencia, el terrorismo, el crecimiento demogrfico, la preocupacin por la
ecologa, que tambin se han mundializado por efecto de la economa y su
precariedad de redistribucin.
La causa de este subdesarrollo, sobre todo en Latinoamrica, es no slo de

orden econmico, sino tambin cultural, poltico y a veces, simplemente, de
consideracin humana, empero se convierten en piezas de un mecanismo y engranaje
gigantescos.
El neoliberalismo que fomenta la privatizacin, el libre juego de la oferta y

la demanda, el individualismo y el poder del ms fuerte sobre el dbil; la violencia
en sus diversas manifestaciones; la educacin poltica; y el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos, son pues otras reflexiones acerca de este vasto mundo
que sin duda nos tocar vivir en adelante, en cuanto constatamos, sobre todo, que
como reiteramos a partir de la vigencia del artculo 103 de la Carta de las Naciones
Unidas se hacen prevalecer y polarizar las obligaciones que sta impone por sobre
todo otro acto u otra Convencin que puedan concertar los estados miembros de
dicha Organizacin Internacional.
II. SEGURIDAD SOCIAL

La transformacin de la sociedad industrial en sociedad de desarrollo tecnolgico
ha significado la quiebra de los patrones tradicionales de las y Instituciones,
singularmente aqu, en Amrica Latina, que se encuentra sacudida por cambios profundos
de orden estructural y democrtico. En la ltima dcada, la presencia del nuevo
liberalismo ha acentuado la transformacin de los servicios de la Seguridad Social,
agravada con el descompromiso social de Estado y, consiguientemente, de las
instituciones que tienen a su cargo la gestin de dichos servicios.
No se pueden predecir ni mensurar an los cambios que se producirn en

dichos servicios, en orden a restablecerlos en procura del bienestar y de la proteccin
social, en vista de que el concepto y la significacin misma de la Seguridad Social,
al parecer, se encuentran en proceso de transicin y transformacin.
El factor ms decisivo que causa esta etapa de larga transicin es la generada por
la profunda crisis econmica mundial que an estamos viviendo, y que durar todava
buen tiempo, segn dan cuenta los especialistas en la materia, pero los escenarios cada
vez ms agudos de la pobreza, de la pobreza extrema, el hambre y el ndice de
morbilidad y de mortalidad, constituyen flagelos diarios en las mesas de, por lo menos,
172
un 60% de la poblacin Latinoamericana. Este drama permanente cuya solucin no se

vislumbra a corto plazo sin lugar a dudas dejar graves secuelas y la proteccin y el
bienestar social, que son los objetivos de la Seguridad Social, en Amrica Latina se
sienten alejados, no obstante constituir legtimas aspiraciones humanas. El estado de
cierta comodidad y bienestar material, en este interregno, se le intuye como una especie
de hedonismo social, el cual nunca ha sido fuente enriquecedora de la vida humana,
como en verdad lo ha sido, por el contrario, el sufrimiento y el drama crucial y profundo
de los hombres. De estos ltimos han surgido casi siempre las historias protagnicas y
ms conmovedoras y harn surgir tambin, sin duda, los impulsos imprevistos de
superacin y desarrollo humanos, en sus ms diversas direcciones.
De este modo, la universalidad de su desplazamiento y la solidaridad que es su

base insustituible se encuentran postergadas o aquietadas. La solidaridad social, que es
la esencia de la Seguridad Social, no ha dejado de ser, an desde los inicios de la vida
humana, la fuerza motriz en que se apoya toda persona en su vida diaria, de ayuda
mutua y de manos clidas y entrelazadas de los seres vivientes, en procura de la
solucin de sus problemas y el desarrollo de nuevas instituciones tutelares. Por ello es
que la Seguridad Social seguir encontrando en el espritu solidario de las gentes su
ms rico bastin y su ms fuerte compromiso para el retorno generalizado en la concepcin
y diseo de las nuevas vertientes de proteccin social y, tal vez, de nuevas instituciones
que enmarquen nuevos contenidos de amor a todos los miembros de la comunidad
Latinoamericana. Ello ser obra de los espritus renovados en cuanto puedan encontrar
respuesta de los planificadores sociales, y de las entidades destinadas a su forjacin,
como son las universidades, las asociaciones civiles y cuantas entidades se encuentren
preocupadas y de cara al futuro.
III. POLTICA SOCIAL

La Poltica Social entendida como actividad que realiza el Poder Pblico en
pro del bien comn, confunde la articulacin de sus races y concepcionales con
los de la Seguridad Social en cuanto ambas procuran lograr el bienestar general de
la poblacin, si bien, claramente aceptado, el rol de la Seguridad Social no pasa de
ser el instrumento ms poderoso de la Poltica Social del Estado, como se vislumbr
en el Programa de Ottawa.
Teniendo en cuenta que el Estado ha proclamado ltimamente, con ocasin

del neo liberalismo, su descompromiso social, a partir de un aparato ms pequeo
pero ms fuerte, ms dinmico y menos burocrtico, seguir teniendo -an all- a
la sociedad humana en su conjunto como sujeto de gravitacin y de su propia
razn de existir. Porque su contenido u objeto es la defensa de los sectores de la
poblacin en inferioridad por su situacin social o econmica, la proteccin
sanitaria y econmica de la poblacin, la regulacin demogrfica, el fomento y la
mejora de la vivienda personal, la difusin del acceso a la propiedad, el
aseguramiento de una cultura popular gratuita, la prevencin de siniestros e
infortunios en todas las actividades colectivas, un sistema de buenos seguros sociales
contra toadas las contingencias personales, entre otros. Estos objetivos que surgen
173
Ricardo Nugent
preados de solidaridad, en busca de su fin ltimo, que es la paz social, dejan ver
con claridad meridiana que la Poltica Social y la Seguridad Social siguen siendo
articuladas por el Estado, an cuando cada cual lo verifique con los medios o
instrumentos propios destinados a la consecucin de una misma finalidad.
Ello an concediendo que la Poltica Social de estos tiempos orienta sus

acciones a travs de los sistemas del liberalismo que conduce al merado libre de la
oferta y la demanda, y al individualismo que puede coincidir eventualmente con la
egolatra y el autismo, en tanto que la Seguridad Social se nutre de la sabia
proveniente de la solidaridad concebida bajo el principio de que los bienes de la
Creacin estn destinados a todos.
IV. SOLIDARIDAD.
Sin embargo, a pesar de los portentosos avances logrados en los campos de
la ciencia, de la tcnica y de la comunicacin, la Poltica Social an no ha podido
sentar las bases de la igualdad social, la solidaridad humana, ni el desarrollo
sostenido, ni mucho menos solucionar los tremendos problemas que la afligen,
que hemos sealado al tratar el tema de los Derechos Humanos. Es que la
disponibilidad de los recursos naturales y financieros por si solos son ineficientes
para conseguir la solidaridad social, el crecimiento de los pueblos, evitar las
migraciones perennes y combatir la aparicin de enfermedades nuevas y la
reaparicin de otras que se suponan ya superadas.
La solidaridad social es por eso necesaria, para conseguir la equidad humana,

de suerte que no puede seguir siendo tratada como un elemento adversativo. Para
ello es preciso reconocernos todos como personas de modo que quienes tienen
ms recursos los compartan responsablemente con los dems, y no dejar que se
practique nicamente la solidaridad de los pobres entre s, quienes rechazan la
idea de presentar sus carencias ante la ineficacia o a la corrupcin del Poder Pblico
y evitar su derivacin en violencia. El mismo precepto se aplica, por analoga, en
las relaciones internacionales, pues la interdependencia debe convertirse en
solidaridad, habida cuenta que los bienes de la Creacin estn destinados a todos
y, en consecuencia, lo que la industria humana produce elaborando las materias
primas, con la aportacin del trabajo, debera servir igualmente al bien de todos.
La solidaridad, dice la doctrina Social de la Iglesia, nos ayuda a ver al otro

-persona, pueblo, nacin- no como un instrumento cualquiera para explotar a poco
costo su capacidad de trabajo y resistencia fsica, y abandonarlo cuando ya no
sirve, sino como un semejante nuestro, una ayuda; para excluir de esta manera la
explotacin, la opresin y la anulacin de los dems. El desarrollo -segn la conocida
expresin de la Encclica de Pablo VI- es el nuevo nombre de la paz, de manera que
la solidaridad que vislumbramos es un camino hacia la paz y hacia el desarrollo.
Por eso, si bien el tema de Po XII era (opus iustitia) la paz como fruto de la
justicia, hoy podra decirse (opus solidaritates pax) la paz como fruto de la
solidaridad. De esta manera reitera que el objetivo de la paz, tan deseado por
174
todos, slo se alcanzar con la realizacin de la Justicia Social e Internacional, y

adems con la prctica de las virtudes que favorecen la convivencia, y nos ensea
a vivir unidos, compartiendo sufrimientos y alegras, para construir juntos, dando
y recibiendo, una sociedad y un mundo mejor.
V. EL TRABAJO.
La relievacin del gnero humano, a partir de la dignidad del hombre, hay
que buscarla en el vasto contexto de esa realidad que es el trabajo, que exige una
renovada atencin, cada da, a una nueva especializacin. No obstante, esta
mutabilidad y renovacin constantes no favorecen un crecimiento menos rpido
del bienestar material y social en los pases del rea Latinoamericana, debido a su
desgaste institucional a nivel global.
A su vez, sabido es que el trabajo humano tiene un valor tico, cuyas fuentes
hay que ubicarlas mayormente en su dimensin subjetiva y no en su dimensin
objetiva, en la conviccin que tenemos de la prioridad del trabajo humano sobre
lo que significa y ha significado en el transcurso del tiempo el capital, entre cuyos
factores no debe existir antinomia, sino la significacin eminente del valor humano.
Es verdad que desde el ao 1945 la electrnica y luego los microprocesadores

han convulsionado la produccin y las informaciones, desplazando a la mano de
obra tradicional, dando lugar a los serios problemas del desempleo, subempleo,
esto es, a una desocupacin calificada como masiva.
Tambin se advierte lo que se ha dado en llamar la brecha creciente que hay

entre el Norte desarrollado y el Sur en vas de desarrollo, cada vez ms compleja,
debido a que ha comprometido las materias de otras reas del tejido social y ha
asumido a la vez una dimensin mundial. Tambin se abren dentro de la propia
unidad del gnero humano los denominados Primer Mundo, Segundo Mundo,
Tercer Mundo y Cuarto Mundo, en segmentos cuarteados y Con abismos de distancia
entre unos y otros, en sustitucin de los bloques Este y Oeste.
Paralelamente, sin embargo, se viene fomentando la bsqueda del desarrollo

armnico de los mercados de trabajo, la integracin subregional y al mismo tiempo la
integracin regional, con un criterio de unin y de fortalecimiento vital de sus miembros,
porque, de otro modo -reproduciendo el Evangelio (Mt. 16,26)- podramos decir: de
qu le servir al hombre parcelar y ganar al mundo entero, si pierde su alma?.
VI. LA EMPRESA.
La empresa latinoamericana, heredera de una tradicin no siempre
nacionalista, se siente movida entre los estamentos de sociedades tradicionales y
eI poderoso capital transnacional. Su desarrollo, per se, entonces es limitado. La
encontramos ahora ltimo, por fuerza del neoliberalismo y la desregulacin laboral,
distribuida en microempresa, pequea, mediana y gran empresa, con tales ansias
175
Ricardo Nugent
de emprendimiento personal de las tres primeras, ms que de estudios de

administracin, finanzas, economa, ni de ciencias sociales. Es que a diferencia de
lo que ocurri siempre en otras latitudes, a los latinoamericanos no les dijeron en
su infancia que tenan que ser empresarios, arraigados como estaban mentalmente
a un trabajo asalariado y a una nocin de dependencia.
La imagen que generalmente proporcionaba la empresa de clase dominante

de la regin se ha modificado en los ltimos quince o veinte aos con el
advenimiento de la democracia, el proceso de globalizacin, el gran consenso de
la lucha por el progreso, reposicionando el valor de la equidad, la lucha por el
mercado, y otras variables que van configurando un entorno en el cual los empresarios
asumen un compromiso de superior valor y que trasciende en mucho el nuevo
propsito de lucro.
Se destacan por eso las virtudes de innovacin y diversificacin o reconversin,

en base al atributo de la flexibilidad de sus concepciones, que les permite luchar
contra situaciones imprevistas, contingencia e imponderables, que son cualidades
esenciales en un entorno tan cambiante como el que vivimos. En menor proporcin
se advierte su desplazamiento y competicin en el extranjero, aparentando la visin
tradicional de un empresario pasivo y seguidor, cuando, en verdad, quizs con ms
dotacin de recursos y conocimientos, podamos apreciarla con una gran capacidad
emprendedora, creativa e innovadora.
Requiere el empresario de esta latitud, por otra parte, mayor entendimiento

con los trabajadores para lograr una mayor productividad de cada cual y un
compromiso fortalecedor de los mismos con los fines de la empresa, en un medio
democrtico y de mayor aceptacin de la ciudadana que es, al fin y al cabo, a
quienes se deben.
Es que el desarrollo econmico y la empresa han de estar inmersos en un

sistema poltico democrtico, que es el medio ms adecuado para la libre
competencia, la imaginacin creadora y la seguridad jurdica. La prueba est en
que los pases ricos con desarrollo empresarial son los ms democrticos y que,
por el contrario, pases con gobiernos autoritarios y coyunturalmente con etapas de
un rpido crecimiento hoy se debaten en crisis profundas, vindose obligados a
abandonar el dirigismo, el proteccionismo y el excesivo control estatal.
Estas son algunas de las consideraciones que podran tenerse presentes en la

futura redaccin de la Carta Social Latinoamericana, sin perjuicio de las que puedan
aportar los especialistas en la materia.
Agradezco la atencin con que me han escuchado en la seguridad de que

muy pronto podremos contar con este instrumento, como uno de los logros de
nuestra Institucin.
176
EL GENOMA HUMANO Y DERECHOS

HUMANOS*
Resumen:
El tema del Genoma Humano y los Derechos Humanos no puede ser
tratado en forma general, sino que l debe incluir por lo menos un
anlisis bsico desde la perspectiva del derecho civil, pues se relaciona
con los derechos esenciales de la persona humana, los cuales
obviamente tienen una vinculacin directa con los derechos humanos,
aparte de otros derechos consagrados en distintos instrumentos
internacionales. Para este efecto, en primer lugar, hacemos una breve
explicacin de conceptos fundamentales sobre el genoma humano y
el Proyecto Genoma Humano (PGH). Asimismo, desarrollamos las
implicancias jurdicas del PGH, sealando el concepto de persona
segn distintos estudiosos y, seguidamente, puntualizamos los
derechos de la personalidad que podran ser vulnerados por la
manipulacin gentica. Por otro lado, entrando el tema de fondo,
establecemos la relacin entre genoma humano y derechos humanos,
sus consecuencias, la accin de los estados y organismos
internacionales en este campo. Finalmente, establecemos la relacin
entre derecho, tica y gentica, aspecto fundamental para entender
las disyuntivas que nos plantea en el momento actual en las distintas
esferas de la vida.
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Para un mejor entendimiento del tema, es necesario hacer una breve
explicacin del concepto de genoma humano y lo que se conoce como Proyecto
Genoma Humano, pues esto nos permitir tener elementos bsicos para poder
desarrollar sus implicancias en el campo del derecho.
*
En revista Cultura rgano de la Asociacin de Docentes de la Universidad de la Universidad de
San Martn de Porres, N 17, Lima, 2003.
177
Ricardo Nugent
El cuerpo humano est formado aproximadamente por un billn de clulas,

cada una de las cuales (salvo de glbulos rojos de la sangre) tiene un ncleo que
encierra 46 cromosomas. Estos contienen filamentos enrollados que forman el
ADN que, a su vez, cuenta con segmentos denominados genes.
Cada gen tiene una posicin determinada (locus) y, aparte de gobernar el

crecimiento, controlar las caractersticas fsicas que heredamos y regir la
supervivencia del organismo, lleva consigo la informacin que marca el paso y
ritmo de nuestra vida.
A la totalidad de los genes que componen el organismo humano (cerca de

100.000) se le conoce como genoma (dotacin gentica integral del individuo).
Resea histrica bsica
A inicios de la dcada del 40 se avizoraba la existencia de uno de los

elementos bsicos de la clula: el gen. En 1950, Watson empez a estudiarlo y tres
aos despus, Junto con Crik, en Inglaterra. Descubri la estructura del ADN.
Posteriormente en 1961; Niremberg comenz a descifrar, llmesele leer el cdigo
gentico.
stos cuatro avances genticos marcaron la pauta futura para que en 1977 se
comience la ejecucin del ms ambicioso estudio de la gentica actual: el proyecto
genoma humano, oficializado en octubre de 1990.
El Proyecto Genoma Humano
El Proyecto Genoma Humano, basndose en la gentica molecular, tiene

como objetivo primario conocer la cantidad exacta de genes que tiene el hombre a
fin de averiguar la informacin gentica en ellos contenida. De esta manera,
identificando y hallando los genes culpables que causan enfermedades, dolencias
fsicas o taras (presentes o futuras), se permitir el acceso a la informacin gnica
que las ocasiona, con el fin de lograr mejores vas para su prevencin, diagnstico,
tratamiento y curacin.
El Proyecto Genoma Humano propende al mejoramiento de la calidad de la

existencia humana, presentndose como un intento para definir e identificar
bioqumicamente la vida a travs de un mapa de la naturaleza gentica, proyectando
dicha informacin en el tiempo. Las pruebas genticas que sirven actualmente para
estos fines son: a) las predictivas, que permiten descubrir un gen que provocar una
enfermedad hereditaria y, b) las preventivas, que revelan una propensin o
probabilidad a ciertas enfermedades.
178
El genoma humano
Contrariamente a lo que muchos piensan, el desciframiento del mapa

gentico humano tiene implicancias jurdicas en diversas reas del Derecho. As
como no se pueden soslayar los beneficios que devendran de la culminacin del
Proyecto Genoma Humano, no se puede obviar una realidad que con el desarrollo
tecnolgico se generan nuevas agresiones a los derechos y libertades del hombre.
Antes de empezar a analizar cada uno de los derechos personalsimos vulnerados
en ese proceso, se hace necesario hacer algunas precisiones conceptuales.
En este sentido, son varios los derechos de la persona violentados por el

indiscriminado uso de la tecnologa, entre los que se cuentan el derecho a la vida,
a la integridad fsica, a la identidad, entre otros.
Si bien estos derechos son recogidos por la legislacin constitucional y

diversos documentos internacionales de declaracin de derechos humanos, ello se
enmarca dentro del Derecho Pblico, el cual est encargado de regular las relaciones
entre las personas y el Estado, correspondindole al Derecho Civil la tutela de la
persona individual en sus relaciones con las dems personas.
Histricamente podemos decir que los derechos personalsimos eran

desconocidos en Roma, lo que implica que no exista ningn mecanismo de
Proteccin. Sin embargo, son muchos los autores que afirman que en Roma
funcionaba indirectamente la institucin de la actio iniuriarum como vehculo
procesal para proteger algunas de las manifestaciones de la personalidad.
Fue el cristianismo quien sent la base moral sobre la que se alz el

reconocimiento de los derechos de la personalidad. Con el Renacimiento se
experiment la conveniencia de afirmar la independencia de la persona y la
intangibilidad de los derechos humanos, apareciendo construcciones jurdicas en
las que haba de encarnar esta aspiracin. Es en esa poca que la doctrina de los
derechos de la personalidad adquiere una doble vertiente, por un lado se pretende
sostener la dignidad por el slo hecho de ser todo hombre, persona.
Es as como surgen dos concepciones diferentes acerca de los derechos de la

personalidad: la que pretende defender los derechos de la personalidad como
concepto fundamental de la vida privada jurdica, y la que plantea la reivindicacin
de los derechos de la personalidad en el ambiente jurdico pblico, surgiendo as
las corrientes patrocinadoras de los derechos civiles y derechos polticos en la
convivencia nacional, siendo esta ltima antecedente de la actual doctrina de los
derechos humanos.
Para un mejor anlisis de los derechos personalsimos vulnerados por la

manipulacin gentica es necesario hacer algunas precisiones. En primer lugar
examinemos algunos conceptos de persona.
179
Ricardo Nugent
Para Luis Recasens Siches la persona es Aquel ente que tiene un fin propio
que cumplir y que debe cumplirlo por propia decisin, aquel ser que tiene un fin
en si mismo y que precisamente por eso posee dignidad, a diferencia de todos los
dems seres, de las cosas que pueden tener un fin fuera de s, las cuales sirven
come meros medios para fines ajenos y, por tanto, tienen precio.
Para Fernndez Sessarego la persona es el sujeto de derecho.... es el eje y

centro del derecho.
Nosotros somos de la opinin que la persona humana es todo ser humano

digno y libre, poseedor por tanto de derechos y deberes. Veamos otro concepto
importante: la personalidad.
Luis Recasens Siches diferencia el concepto personalidad del de personalidad

jurdica. Para este autor la primera es la vida de la persona, constituye un quehacer,
una tarea, de la cual se desprende que la persona tiene una estructura estimativa,
mientras que la segunda es una categora jurdica, un producto del derecho, que
ste puede ligar a diferentes sustratos..... es la forma jurdica de unificacin de
relaciones.
Por su parte, Adriano De Cupis opina que la personalidad humana, que es

la comn dignidad de los hombres, se convierte en el plano jurdico en una posicin
de igualdad jurdica, por la cual cada hombre, por ser persona en sentido jurdico
y estar provisto de ciertos derechos fundamentales (innatos), es igual a todos los
dems.
Toda persona humana posee dignidad, la cual consiste en reconocer que

tiene fines propios y no considerarla como un medio.
En razn de su dignidad, la persona humana posee derechos primarios frente

a los dems hombres. A estos derechos en el mbito civil se los conoce como
derechos personalsimos.
Son muchas las definiciones que se le dan a los derechos de la personalidad.

De Cupis define a los derechos personalsimos o derechos de la personalidad
aquellos derechos que garantizan al sujeto seoro sobre una parte esencial de su
propia personalidad o bien aquellos que tienen por objeto los modos de ser, fsicos
o morales, de la persona.
Jos Castn Tobeas define a los derechos de la personalidad como aquellas

facultades concretas de que est investido todo el que tiene personalidad, no
comprende todos los derechos atribuibles a la persona y que dan contenido a la
personalidad, sino slo aquellos que constituyen su ncleo fundamental.
Para Puig Pea, citado por Eduardo Vsquez Bote, los derechos de la
personalidad son aquellas facultades que el individuo tiene para gozar de s mismo
180
y de todos aquellos que le pertenecen de una manera directa o, ms concretamente,

los derechos inherentes a una persona en cuanto tal.
Por su parte, Santos Cifuentes define a los derechos personalsimos como

los derechos subjetivos, privados, innatos y vitalicios que tienen por objeto
manifestaciones interiores de la persona, y que por ser inherentes, extrapatrimoniales
y necesarios no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y real.
Creemos que los derechos de la personalidad son todos aquellos derechos

que posee la persona humana por el slo hecho de su existencia, los cuales son
oponibles erga omnes. Veamos algunas caractersticas de estos derechos:
a) Son derechos originarios o innatos, pues desde que la persona humana

existe tiene estos derechos, es decir, se adquieren con la persona misma.
b) Son derechos privados, ya que se refieren a las relaciones entre
particulares y no a las relaciones con el Estado.
c) Son derechos absolutos o de exclusin, es decir, son oponibles erga
omnes.
d) Son derechos extrapatrimoniales porque no son apreciables en dinero,
pero s son objeto de indemnizacin, la que slo est destinada a
restituir la prdida sufrida (dao emerente) y a compensar los bienes
que por el dao causado no se recibieron (lucro cesante).
e) Son derechos intransmisibles y no susceptibles de disposicin por el
titular, ninguna persona puede transmitir estos derechos ni mucho
menos disponer libremente de ellos.
f) Son derechos irrenunciables e imprescriptibles, no se puede renunciar
a estos derechos, los cuales perduran en el tiempo.
g) Son vitalicios, no pueden faltar en ningn instante de la vida humana,
estn presentes mientras la persona humana viva.
h) Son necesarios, no pueden faltar, pues la persona humana los necesita
para su libre desenvolvimiento, para que cumpla sus fines.
Veamos ahora los derechos de la personalidad que debido al avance de la

Gentica, en lo que a manipulacin gentica se refiere; estn siendo vulnerados.
Derecho a la vida
Es el primero de todos los derechos atribuidos a la personalidad humana.

Este derechos protege a la vida, que es el bien supremo del hombre. Cualquier
ataque a este derecho supone una sancin penal y una reparacin civil.
Para tener el derecho a la vida no se exigen requisitos esenciales, basta con

la concepcin para reconocer este derechos, as lo seala el Cdigo Civil de 1984
en su artculo 1. El derecho a la vida es el derecho principal y esencial del hombre,
fundamento de sus dems derechos. En este sentido, podemos afirmar entonces.
181
Ricardo Nugent
como lo dice el profesor argentino Santos Cifuentes. que el derecho a la vida, ms

que un derecho esencial, es un derecho esencialsimo, pues del bien protegido
dependen todos los dems bienes.
II. GENOMA HUMANO Y DERECHOS HUMANOS

Los problemas jurdicos que surgen a raz de la manipulacin gentica no
slo despiertan preocupacin en el campo del Derecho Civil sino tambin en el de
los Derechos Humanos.
A diferencia de los derechos personalsimos que pertenecen a la esfera del

Derecho Privado, los Derechos Humanos tienen un alcance poltico, pues suponen
una afirmacin frente al poder.
Para una mejor comprensin del tema ubiquemos a los Derechos Humanos
en el contexto histrico en el que aparecen, en tanto que los estudiosos han
clasificado los Derechos Humanos en Generaciones para un mejor estudio.
Los Derechos Humanos como categoras histricas nacen en el siglo XVII

con la Independencia de las Trece Colonias de Norteamrica, surgiendo como
libertades individuales. A esta primera frase se le conoce como la Primera Generacin
de los Derechos Humanos. Estos derechos estn basados en el valor de libertad.
Entre estos derechos tenemos el derecho a la vida, derecho a la libertad, entre
otros.
Estas dos generaciones no se contraponen sino que se complementan, pues,

mientras que los derechos de primera generacin son considerados como derechos
de defensa de las libertades del individuo, los derechos de la segunda generacin
son derechos de participacin.
Con el transcurrir del tiempo ha aparecido una nueva generacin de derechos,

los llamados derechos de tercera generacin o derechos de solidaridad, los cuales
surgen como respuestas a los cambios surgidos por las nuevas exigencias del hombre
y la nueva sociedad.
Sobre esta nueva categora de derechos se comenz a hablar en la dcada

del setenta. En sus lecciones en la Academia de la Haya, en 1974, Ren Cassin y
Karel Vasok se refirieron a ellos.
Los derechos de tercera generacin carecen de regulacin normativa, salvo

excepciones. No existe un texto internacional que los declare, enuncie y defina, a
diferencia de los derechos de primera y segunda generacin que, son reconocidos y
garantizados por normas de Derecho Interno y Derecho Internacional. Existe, sin
embargo, un anteproyecto sobre la materia elaborada por el juez Keba M Baye
para la Fundacin Armand Hammer.
182
Con respecto a cules son los derechos que deben ser considerados como de
tercera generacin, la doctrina no se ha puesto de acuerdo, siendo los ms
representativos el derecho a la paz, al desarrollo, a la comunicacin, a la libre
determinacin de los pueblos, al medio ambiente, a la calidad de vida, a beneficiarse
del patrimonio comn de la humanidad y los derechos de los consumidores. Estos
derechos tienen como valor principal a la solidaridad, que debe extenderse, de
acuerdo a autores como Antonio Prez Luo, a las garantas frente a la manipulacin
gentica, dada las nuevas situaciones para el hombre generadas desde el desarrollo
de la Gentica.
Entre las caractersticas de los derechos de tercera generacin se mencionan:
- No pertenecen ni a la tradicin individualista de los derechos civiles y

polticos, ni a la tradicin socialista de los derechos econmicos,
sociales y culturales.
- Se encuentran al inicio de un proceso normativo que les permite ser
aceptados como derechos del hombre en los aos futuros.
- Con respecto a su naturaleza, son oponibles al Estado y exigibles de
l, no pueden ser realizados sino por la accin solidaria de todos los
actores del juego social, es decir, de los Estados, los individuos y las
entidades pblicas y privadas.
Como expuse lneas arriba, se considera las garantas frente a la manipulacin

gentica como un derecho de tercera Generacin.
Cumplen dichas garantas las tres caractersticas mencionadas: no pertenecen

ni a los derechos individuales ni a los derechos sociales; estas garantas se encuentran
al inicio de un proceso normativo que les permitir ser aceptados en un futuro no
muy lejano como derechos del hombre; y son opinables al Estado exigibles de l.
Pero hay quienes afirman que ya nos encontramos frente a una nueva generacin de
los derechos humanos: la cuarta generacin, las cuales han surgido como respuesta
al avance tecnolgico y cientfico, hallndose dentro de ellos las garantas frente a
la manipulacin gentica y la libertad informtica.
Derechos de Daos
Para poder estudiar mejor este punto, dentro de lo que a manipulacin y

terapia gentica se refiere, es menester diferencias dos etapas en las que dicho dao
puede ocurrir:
Antes del nacimiento
Aqu nos estamos refiriendo a los daos pasibles de indemnizacin, que

pueden afectar a un concebido al utilizar alguna tcnica relacionada al Proyecto
Genoma Humano.
183
Ricardo Nugent
Recordemos que nuestro Cdigo Civil, en su artculo 1, le reconoce al

concebido la categora de sujeto de derecho para todo cuando le favorece, pero la
atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo; es decir,
basta con el momento de la concepcin para poder hablar de un nuevo sujeto de
derecho.
Si ello es as, el concebido que haya sufrido algn dao puede, desde el
momento de su nacimiento, demandar, claro est a travs de sus padres, se le
indemnice de dicho dao.
Pongamos algunos ejemplos para ser ms claros. Carla desea saber si el

nio que est esperando va a sufrir o no de alguna enfermedad gentica, para
someter al embrin a una terapia gentica. El mdico tratante, luego de los exmenes
niega esta posibilidad, a pesar de lo cual el nio nace con Sndrome de Down.
Pongamos otro ejemplo: Luz desea saber si su futuro hijo va a nacer sano.
Al realizar una amniocentesis daan el embrin que estaba sano y naci un nio
con deformaciones fsicas.
Quin ser el responsable en estos casos? Indudablemente el mdico, pues

es el responsable contractual mente frente a la paciente, pero tambin el centro
tratante por no contratar personal capacitado para realizar intervenciones tan delicadas
o no tener suficientes implementos para dar un diagnstico certero o para realizar
un diagnstico prenatal sin daar un embrin saludable.
Pero, quines sern los que recibirn la reparacin civil? La doctrina en este
sentido no es uniforme, pero la mayora opina que los padres deben ser resarcidos
porque en el futuro van a realizar gastos extraordinarios provocados por la tara de
su hijo, es decir, se resarcira un dao material, y por tener que sufrir las
consecuencias de tener un hijo enfermo, lo que sera un dao moral.
El nio tambin recibira una indemnizacin por dao moral porque va a

vivir toda su vida, quiz escasa, padeciendo una enfermedad que era susceptible de
ser tratada o un defecto fsico que no tena y por el dao material ya que toda su
vida va a tener que recibir un tratamiento costoso. En el caso del nio la
indemnizacin la recibirn sus padres hasta que alcance la mayora de edad, salvo
que sea incapaz absoluto.
Si bien la conducta del mdico estara encuadrada en el artculo 1969 del

Cdigo Civil, que seala que aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est
obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde al
autor, se necesita de una norma especial que regule lo referente al dao gentico.
Luego del nacimiento
Aqu nos referimos a los daos causados a las personas naturales por el uso
de tcnicas relacionadas al PGH.
184
Pongamos un ejemplo. Una persona deseosa de saber su constitucin gentica

se realiza un mapeo gentico, en cuya conclusin le diagnostican que en el futuro
va a sufrir de la enfermedad de Alzheimer. Para hacer frente a ese mal se somete a
una terapia gnica en un centro especializado, pero la terapia no es exitosa y le
provocan males posteriores. En ese caso el paciente podr demandar se le indemnice
por los daos causados, tanto al centro mdico como al mdico tratante.
Para evitar todos estos inconvenientes se requiere adems que se norme el

funcionamiento de los centros mdicos que van a realizar intervenciones genticas,
es decir, la capacitacin del personal a su cargo, los ambientes en los que va a
desarrollar su actividad, los instrumentos a emplearse, pues para estas intervenciones
son necesarios tanto implementos tcnicos como humanos.
Dao gentico causado por los padres
A raz de una sentencia del Tribunal de Piacenza (Italia), de 1950, en la que

se reconoci al hijo afectado de sfilis hereditaria el derecho a ser resarcido por
sus padres, los que fueron considerados responsables de haberle causado un dao
en el momento en que lo engendraron siendo conscientes de que se corra el riesgo
de transmitir dicha enfermedad se habla de otra clase de dao gentico, el causado
por los padres.
Sobre esta clase de dao gentico las opiniones son diversas, existiendo dos
posiciones:
Tesis negativa
Propugnada por el jurista italiano Trabucchi, no admite ningn tipo de

pretensin resarcitoria derivada de los resultados genticos de los progenitores en
vista de que la procreacin es una actividad libre.
El autor argentino Tobas sostiene que de admitirse demandas resarcitorias

de ese tipo con el tiempo llegaran a admitirse demandas de hijos que no estn
conformes cor los rasgos fsicos heredados de sus padres.
Agrega dicho autor de de admitirse el resarcimiento a un hijo por las

enfermedades genticas transmitidas por los padres se admitira un derecho subjetivo
a que no se le transmitan enfermedades por la va hereditaria, lo cual supondra
que los padres no deben transmitirla, lo que se traduce finalmente en una no
concepcin. De ser ello as se estara admitiendo un nuevo derecho: el derecho a
no ser concebido, lo cual es un absurdo.
Cabe recordar el caso Gleitman v. Cosgrove (Tribunal Supremo de New

Jersey, 1967) en el que el Tribunal, refirindose a la vida humana y pronuncindose
en contra del aborto, dijo: no estamos hablando aqu de la crianza de ganado de
185
Ricardo Nugent
primera calidad. Pudo haber sido ms fcil para la madre y menos costoso para el
padre haber terminado con la vida de su hijo cuando era un embrin, pero esos
alegados perjuicios no pueden mantenerse, contra el carcter precioso de la vida
humana individual, para servir de fundamento a una reclamacin de daos.
Tesis positiva
Uno de sus propulsores es el profesor argentino Enrique Carlos Banchio,

quien sostiene que debe admitirse la pretensin indemnizatoria interpuesta por el
hijo contra sus padres por haberle transmitido una enfermedad gentica a pesar de
saber que podra ser transmitida a sus hijos.
Esta posicin se basa en que actualmente se ha pasado de una idea de

responsabilidad como sancin culpable a la reparacin de un dao injustamente
sufrido donde no se considera la conducta de los causantes sino la posicin de la
vctima que no tiene por qu asumir un dao que se califica como de injusto.
Creemos que no debe admitirse el llamado dao gentico causado por los
padres, pues si bien transmiten una enfermedad gentica a sus descendientes, ellos
no son responsables por ser portadores de dichas enfermedades, toda vez que ello
es producto del azar y no de su voluntad.
Mal puede un hijo pedir una indemnizacin a sus padres que le han dado el
bien ms valioso que existe sobre la tierra: la vida.
Derecho Industrial
Dentro de esta rama del Derecho, especficamente en el campo de las

patentes, los avances de la gentica estn creando una serie de conflictos.
Si bien anteriormente slo podan ser patentados los inventos del hombre,
es decir entes inanimados, de un tiempo ac se estn patentando seres vivos que
han sufrido alguna transformacin gentica.
En 1980 la Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamrica decret la

patentabilidad de las formas de vida. La distincin relevante en la patentabilidad,
segn la decisin de la Corte no se encuentra entre las cosas vivas e inanimadas,
sino en el hecho de que los productos vivos puedan ser considerados invenciones
del hombre.
As, en 1987 el Board of Appeals and Interferences (instancia de apelacin

de la Oficina de Patentes de Estados Unidos de Norteamrica) acept se patente
una ostra, pues consideraron que una patente poda afectar a todos los organismos
vivos pluricelulares, no humanos, incluidos los animales, que sean productos del
ingenio humano.
186
Posteriormente, el 12 de abril de 1988 la Oficina de Patentes de Estados

Unidos de Norteamrica acept patentar un ratn transgnico, fabricado por los
investigadores de la Universidad de Harvard, al cual se le introdujo en sus tejidos
embrionarios y cromosomas los genes del cncer. Posteriormente dicha patente fue
adquirida por la empresa Du Pont de Nemours.
Pero ahora las patentes se han trasladado al mbito del ser humano,
especficamente a lo que a la secuenciacin de ADN se refiere.
En 1991 el National Institute of Health de Estados Unidos de Norteamrica

solicit a la Oficina de Patentes el patentamiento de 337 secuencias genticas del
ser humano cuyas funciones especfica eran desconocidas.
De producirse el patentamiento de secuencias de ADN se estara negando el

acceso a los beneficios derivados del desciframiento del mapa gentico humano a
los pueblos en vas de desarrollo, adems de que se estara frente al poder monoplico
del titular de dicha patente, pues de descubrirse que dicha secuencia est relacionada
con alguna enfermedad gentica se podra crear una droga nica, la cual al
comercializarse generara grandes ganancias.
En este sentido, un solo gen, si expresa una protena que puede ser utilizada
como una droga, podra generar $ 500 millones de beneficios anuales. Actualmente,
beneficios as son obtenidos por la firma norteamericana Amgen por la
comercializacin de un frmaco contra la anemia.
Grandes empresas farmacuticas estn realizando importantes aportes al PGH

en miras de futuros beneficios econmicos
Por citar algunos ejemplos. En 1993 Smith Kline Beecham (S) realiz un
importante aporte econmico a Human Genomen Sciences a cambio de los derechos
para comercializar y desarrollar descubrimientos cientficos que basados en la
informacin gentica obtenida se traduzcan en frmacos contra la osteoporosis y
arteriosclerosis.
Pero ahora las grandes empresas farmacuticas estn apuntando hacia otros
lares: los pases en vas de desarrollo. Por lo pronto la multinacional farmacutica
Meerck patent bacterias del suelo del monte Kilimanjaro, un hongo mexicano
til en la fabricacin de hormonas masculinas y un hongo del suelo de Namibia de
uso potencial en el tratamiento de la depresin manitica. Sin embargo, esta empresa
no es la nica, pues en esa misma direccin estn las multinacionales Pfizer y
Bristol - Myers Squibb.
En Estados Unidos de Norteamrica varias empresas multinacionales

obtuvieron patentes sobre el rbol indio Neem y el conocimiento indgena sobre
sus propiedades, habiendo generado en 1990 las ventas de frmacos derivados de
plantas; ganancias por $ 15 500 millones.
187
Ricardo Nugent
Mas no solamente se estn patentado plantas sino tambin genes de indgenas,

ello debido a que las poblaciones geogrficamente apartadas tienen informacin
gentica ms valiosas que las comunidades urbanas.
En 1989 investigadores de Estados Unidos tomaron muestras de sangre de

24 miembros de tribus hagahay de Nueva Guinea, pues con una lnea de clulas de
dichos indgenas se puede diagnosticar la leucemia y diversas enfermedad
neurolgicas degenerativas crnicas.
En ese mismo sentido Estados Unidos de Norteamrica ha autorizado la

patente de una lnea de clulas de una mujer de 30 aos y un hombre de 58 de las
islas Salomn, que podran ser tiles en la deteccin de enfermedades.
En 1991 un grupo de expertos de Amrica del Norte y Europa a travs del

Proyecto de Diversidad del Genoma Humano comenzaron a extraer muestras de
sangre, tejidos y cabellos de cientos de comunidades indgenas.
Posteriormente en 1995 la National Institute of Health de Estados Unidos

de Norteamrica recibi la patente de una lnea celular de un indgena de Papua
Nueva Guinea, lo que ha originado la protesta de grupos de indgenas de diversos
pases.
De lo expuesto se puede concluir que se estn patentando elementos del

cuerpo humano, los cuales estn fuera del comercio de los hombres, con el fin de
obtener beneficios econmicos, lo que conlleva un atentado a la dignidad del
hombre pues se le estara tratando como un medio y no como un fin en s mismo.
Si bien en nuestro pas no se ha realizado ninguna patente de este tipo,

nuestros pueblos indgenas no estn libres de ser visitados por cientficos que en
nombre de la ciencia los utilizaran para beneficiarse econmicamente.
Generalidades
Con la conmemoracin del 50 aniversario de la Declaracin Universal de

los Derechos Humanos es preciso reflexionar acerca de la nueva dimensin de los
derechos frente al avance biotecnolgico. Dentro de la jerarquizacin de los Derechos
Humanos se encuentran los de tercera generacin referidos al derecho al desarrollo,
progreso y calidad, tal es el caso de la manipulacin gentica y la defensa del
patrimonio gensico de la humanidad, que son protegidos como la esencia de la
vida. En este sentido se ha venido trabajando y difundiendo el principio de que el
Genoma Humano es patrimonio de la humanidad y como tal merece la ms amplia
proteccin.
Frente a los desbordantes avances cientficos de la procretica y la

manipulacin gnica, la biotica ha tenido que replantear sus postulados, algunos
188
pases han dictado leyes y los organismos internacionales protectores de los Derechos
Humanos se han pronunciado respecto al avance biotecnolgico y su influencia en
el hombre y la humanidad:
Es as que la UNESCO, luego de crear en 1993 el Comit Internacional de

Biotica, se pone a la vanguardia en el debate de la correcta aplicacin de las
ciencias mdicas en el hombre, con ello se busca canalizar los alcances y fines del
Proyecto Genoma Humano, cuyo objetivo es encontrar la informacin contenida
en los genes. La participacin de este organismo internacional en el proyecto se da
en tres niveles:
1. Coordinacin e integracin de los esfuerzos de la investigacin

internacional y la diseminacin de los resultados.
2. En la participacin de los pases subdesarrollados y,
3. En la estimulacin de los debates en los aspectos tanto tico, sociales,
legales y comerciales del proyecto.
Normatividad Internacional
La UNESCO no slo ha venido participando como espectador en los

descubrimientos del genoma. En su 29 Reunin (Paris, 11-11-1997) aprob la
Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y (os Derechos Humanos, que es
el documento ms importante que en materia de biotica se haya dictado y si bien
no tiene un carcter vinculante, es la base jurdica internacional en que debern
apoyarse los Estados miembros cuando quieran contemplar en su legislacin nacional
reglas en materia de Derecho gentico. Su objetivo esencial es fijar el marco tico
de las actividades relacionadas al Genoma Humano a fin que no se vulneren los
Derechos Humanos ni se limiten las investigaciones biocientficas. Es as que, por
vez primera, se fija en un texto el marco mundial de las implicancias de la Gentica
sobre el ser humano. Esta Declaracin es un Cdigo de Biotica Universal y surge
como consecuencia que los Estados registraron el peligro que representaba de la
ausencia de normas internacionales en materia de Biotica.
La Declaracin se basa en el respecto a la dignidad de cada persona frente a

las investigaciones biotecnolgicas sobre el Genoma. Es as que los principios en
que se inspira coincide con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos al
prohibirse el genoismo o discriminacin gentica y el rechazo al determinismo
gentico, que es aquella corriente que tiende a fijar efectos o consecuencias tomando
como punto de partida las caractersticas biogenticas de las personas (derechos a
la igualdad); el derecho al consentimiento previo a cualquier tratamiento, el derecho
a no saber o saber los resultados y consecuencias de un examen realizado (derecho
a la libertad individual); la confidencialidad de los datos genticos (derecho a la
intimidad); el beneficio de los beneficios resultantes de los avances cientficos
(principio de solidaridad). Asimismo, el derecho a una reparacin justa como
consecuencia de un dao gentico.
189
Ricardo Nugent
El primer aporte de la Declaracin es negar el reduccionismo gentico, es

decir rechazar la idea de un todo gentico que pretenda atribuir todos los
comportamientos humanos, individuales y sociales al solo determinismo biolgico,
con ello se fija los lmites a la discriminacin por razones de la sobrestimacin
biogentica. En la misma lnea consagra la regla que el Genoma no puede dar lugar
a beneficios pecuniarios.
El equilibrio de la Declaracin es el respeto de los derechos fundamentales

y el afn de garantizar la libertad de investigacin, sustentndose en el hecho de
que no todo lo tcnicamente posible es ticamente aceptable. Reza que ninguna
consideracin cientfica, econmica, social o poltica puede prevalecer por encima
del respeto a los Derechos Humanos, a las libertades fundamentales y a la dignidad
de la persona. Tiene como inspiracin poltica buscar los medios para fortalecer la
solidaridad mundial. Como documento universal insiste en fortalecer la solidaridad
y cooperacin entre los pases que en el campo de la gentica abarca desafos
especficos como son: contar con recursos econmicos, buscar estimular los trabajos
sobre enfermedades raras y endmicas, promover una solidaridad activa con las
personas vulnerables a deficiencias de tipo gentico, da prioridad a la promocin
de la educacin en materia de biotica.
Su objetivo es perdurar en el tiempo. Que no tenga que estar modificndose

con cada descubrimiento hacindose una excepcin con la clonacin, dada las
recientes prcticas realizadas, a la que califica de contraria a la dignidad humana.
Otro documento central en materia de biotica es el dictado por el Consejo

de Europa (4-4-1997) denominado el Convenio Universal sobre Derechos Humanos
y Biomedicina, como oficialmente se le conoce Convenio de Asturias o Convenio
de Oviedo o, de manera popular, Convenio de Biotica. Este convenio es de alcance
regional; es decir europeo. Tiene como antecedente el Convenio Europeo para la
proteccin de los derechos del hombre (4-11-1950). Es el primer texto jurdico
internacional con fuerza obligatoria para los Estados firmantes y tiene una vocacin
indirecta de universidad pues los Estados no miembros del Consejo de Europa
pueden acceder al mismo.
Su objetivo fundamental es proteger al ser humano y a la humanidad de las

posibles acciones tecnolgicas sobre el genoma. En este sentido esgrime como
principio que los intereses del individuo deben prevalecer sobre los intereses
biocientficos. Como primera referencia trata de la primaca de los intereses y
bienestar del ser humano sobre el solo inters de la sociedad o de la ciencia.
Protege la dignidad, identidad e integridad del ser humano frente a los avances e la
biologa y de la medicina. Asimismo, el consentimiento informado es un punto
clave pues se parte de la base que a nadie puede imponrsele una intervencin sin
su asentamiento, requirindose del profesional de la salud una informacin previa
de la intervencin (derecho a la informacin). Consagra la confidencialidad de los
datos genticos obtenidos y el derecho a conocer o no sus resultados (derecho a la
intimidad gentica).
190
En el tema del Genoma. parte de la regla de la no discriminacin en razn

al patrimonio gentico, permite tanto las pruebas genticas cuyo fin sea predecir
enfermedades as como las Intervenciones eugensicas o modificatorias del Genoma,
siempre que se efecten con propsitos preventivos, de diagnstico e teraputicos
y que no se introduzca ninguna modificacin en el Genoma. Prohbe la seleccin
de sexo, salvo que la misma se realice para evitar enfermedades hereditarias.
En cuanto a la investigacin biocientfica, dice el Convenio sta debe

practicarse libremente tomando en consideracin la defensa y bienestar del ser
humano, en este sentido toda investigacin debe cumplir las siguientes condiciones:
no existencia de mtodo alternativo, que los riesgos a correrse no sean
desproporcionados a los beneficios a obtenerse, obligacin de informar los derechos
y garantas legales y que el consentimiento sea expreso y descrito.
En cuanto a la investigacin de embriones, sta debe servir para su proteccin

y no se puede crear embriones con fines exclusivos de investigacin. La extraccin
de rganos debe proteger a los cedentes vivos de manera tal que slo sern posibles
en beneficio del receptor y siempre que no existan cedentes fallecidos ni mtodos
alternativos. Difunde el principio que el cuerpo humano y sus partes no pueden ser
fuente de beneficio econmico.
No podemos olvidar otro texto internacional, anterior y ms genrico, la

Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las generaciones futuras
(UNESCO 145 reunin, Pars 22-9-1994); en la que se aborda a la humanidad
como un nuevo sujeto de derecho. Esta Declaracin, sienta las bases cuando afirma
que el Genoma Humano es patrimonio de la humanidad, resaltndose que las
investigaciones con el Genoma es un compromiso general de todos, en beneficio
de las generaciones presentes y futuras. Proclama el derecho de la humanidad a su
perpetuacin, consciente que las actividades en el genoma de las generaciones
precedentes la pueden daar, el derecho a heredar una tierra sana, limpia y no
contaminada. Con estos lineamientos toda decisin actual debe tomar en cuenta a
las generaciones futuras y les otorga derechos en razn de su pertenencia al gnero
humano. Se consagra legtimamente el derecho a la vida y a la preservacin de la
especie humana que puede verse comprometida o seriamente perjudicada.
Con estos documentos internacionales de biotica se completa el mbito

del Cdigo de Nurember y la Declaracin de Helsinky y nos ponen en atencin de
que es tiempo de garantizar la teora natural de la evolucin evitando la prctica de
la generacin tcnica del hombre. No se quiere atar legalmente el avance cientfico,
simplemente fijar su rumbo en defensa y beneficio del ser humano y de la
colectividad. Es reconfortante, y representa un gran alivio, que la normativa
internacional haya incluido al Genoma en su reflexin ya que, ms que un simple
tema, es la esencia bsica de los derechos humanos. Ello confirma la real y actual
relacin biotica Derecho y esboza el mximo derecho del hombre, el derecho
de ser humano.
191
Ricardo Nugent
Creacin de un Comit Nacional de Biotica
El hombre ha conseguido un considerable desarrollo en el rea de la

biotecnologa otorgando invalorables beneficios y, tambin, irreparables prejuicios
que repercuten en l como ser humano, como sujeto de Derecho Individual, y en
la humanidad, como sujeto de Derecho Colectivo. Es as que la biotica, ciencia
que estudia la correcta aplicacin de la biomedicina, tiene como uno de sus objetivos
centrales canalizar los avances biotecnolgicos.
El compromiso en esta materia, tan relacionada con la vida, no est reservado

para nadie en particular, es una responsabilidad conjunta de todos los ciudadanos
que busquen una vida sana y natural. Bajo este esquema, qu mejor manera de
regular estos esfuerzos que mediante la creacin de un Comit Nacional de Biotica
que gue el progreso de la biociencia sobre la base fundamental de los principios,
valores y derechos humanos.
Un Comit de Biotica va a ser importante para que el Per, como estado

miembro de la UNESCO, cumpla con tomar las medidas necesarias a fin de promover
los principios enunciados en la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y
los Derechos Humanos, adems servir para adoptar una posicin y propiciar la
aprobacin de leyes que regules las actividades biotecnolgicas, como la
reproduccin asistida, experimentacin humana, crioconservacin de embriones y
aspectos administrativos como la creacin de registros de cedentes de esperma,
registro de los establecimientos y profesionales habilitados en biotecnologa
reproductiva y de identificacin gentica, entre otros.
El Comit Nacional de Biotica ser un organismo multisectorial que tenga

como finalidad: reflexionar, sobre las cuestiones ticas y jurdicas que plantea las
investigaciones biolgicas, as como fomentar el intercambio de ideas; propiciar,
actividades encaminadas a suscitar una mayor conciencia en materias de biotica;
prestar, asesoramiento y difundir la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano
y los Derechos Humanos e identificar las prcticas contrarias a la dignidad humana.
De esta manera, su principal objetivo ser velar por la proteccin y respeto

de la dignidad, libertad, identidad e integridad del ser humano y la humanidad.
Para dar cumplimiento a ello deber gozar de una independencia que le permita
libertad y autonoma en sus deliberaciones y posiciones.
Entre sus funciones estar la de llevar a cabo una reflexin tica y jurdica
sobre los progresos de la biotecnologa y su repercusin en la vida, salud y medio
ambiente, teniendo en cuenta los planteamientos y exigencias de la sociedad.
Desempear una funcin de asesoramiento tcnico en base a la reflexin biotica
conducente a la formulacin de principios rectores, inspirados en los derechos y
libertades humanas. Estimular la educacin, formacin e informacin de los
principios de la biotica y fomentar el debate cientfico, y entre otros ms,
192
fortalecer la toma de conciencia de los problemas planteados por las investigaciones

en biocientficas.
Su composicin deber ser pluridisciplinaria a fin de captar la diversidad de

criterios y, a travs de amplias discusiones, llegar a soluciones concretas en los
asuntos planteados. Este Comit podr estar integrado por representantes de los
Ministerios de: Relaciones Exteriores, Salud, Justicia, Educacin y PROMUDEH;
Colegio de Abogados, Colegio Mdico, Iglesia, Cruz Roja, Universidad, especialistas
en ciencias humanas (filsofos, antroplogos, socilogos, telogos), un portavoz
de los ciudadanos, un portavoz de las asociaciones de discapacitados y un portavoz
de las industrias biomdicas, bioqumicas y farmacutica.
En definitiva, el Comit Nacional de Biotica servir para canalizar, no para

frenar el avance biocientfico a fin de lograr su mximo provecho por y para el
hombre, desterrando aquellos mtodos en los que se ha venido utilizando el ser
humano como medio en beneficio de determinados intereses biotecnolgicos.
III. DERECHO, TICA Y GENTICA

El derecho es el campo en el que, tarde o temprano, habr de dirimirse la
compleja batalla entre la proteccin jurdica de la persona y el avance imparable
de la biotecnociencias. En particular, la profundizacin del conocimiento cientfico
gentico plantea cuestiones de legitimidad que tiene una difcil respuesta jurdica.
Es el campo del derecho donde el hombre proyecta la estructura de las

instituciones (instrumentos) destinadas a canalizar los conflictos interpersonales y
a fomentar la cooperacin social.
El hombre posee, a travs del derecho, la capacidad de elegir e idear controles,

con la finalidad de asegurar la supervivencia (resolver los conflictos entre unos y
otros) y su progreso (merced a la cooperacin de unos con otros). Tales son los
propsitos que lo llevan a actuar en forma social. El Derecho es, pues, la
representacin de la realidad tal y como la disea el hombre cuando acuerda vivir
en sociedad dentro de un territorio demarcado. Tal representacin no est fijada de
una manera inmutable por la naturaleza, sino que ella misma es una respuesta a las
necesidades socioeconmicas del hombre, y es flexible ante cambios en esas
necesidades. Los principios racionales necesarios para hacer una eleccin o para
tomar decisiones dentro de las acciones posibles incluyen, de acuerdo a la teora
racional de Gauthier, algo que restringe de manera imparcial la accin del actor
que persigue su propio inters, los principios morales.
Los principales temores asociados a la biogentica son la fabricacin gentica

del hombre y el dominio gentico de la naturaleza y de la sociedad. La ciencia,
mediante intervenciones en el patrimonio gentico, adquiere un dominio ms
193
Ricardo Nugent
perfecto no slo del hombre, sino de su mundo ambiente. En este estado de cosas,
el Derecho es llamado por un lado a conjurar las amenazas de lo que vendr y, por
otro, a legitimar las nuevas adquisiciones de la gentica humana y de la
instrumentalizacin del Mundo Ambiente.
La biotecnociencias constituyen ms que una innovacin tecnolgica, una

revolucin cultural en la historia de la Humanidad, recreadora del hombre y de su
entorno. En este caso, el tema est en la forma en que la sociedad toma en
consideracin un cambio metdico (incremental o Radical) de sus instituciones
jurdicas.
Corresponde al Derecho garantizar la unidad interna del sistema social y

contribuir a la creacin y estabilizacin del ordenamiento general de una sociedad
futura, definiendo la representacin de persona (humana) al delimitar, en este
caso, el desarrollo de la ciencia, que, visto como conducta humana, es jurdicamente
regulable, y la apropiabilidad de los resultados obtenibles, cuando stos han sido
tcnicamente adaptados para solucionar un problema prctico o satisfacer una
necesidad concreta. Esta funcin no puede ser cumplida sin auxilio de la tica.
El ser humano es aquel a quien se le reconoce la aptitud de ser titular de

derechos y obligaciones, a quien se llama, palabra que en su origen latino no
defina lo que era sino lo que ella poda y deba hacer.
La persona jurdica de cada individuo es la representacin (del otro) de su

persona cotidiana. Esta relacin con el otro, de quien se es se presenta como la
forma jurdica de la existencia. Las dos personas, la jurdica y la cotidiana, no
estn separadas la una de la otra, sino que ambas constituyen uno y el mismo
proceso social de formacin de la existencia cotidiana en el mbito de la vida
comunitaria.
La persona es condicin de operatividad del ordenamiento jurdico.
Justamente, por y para proteger a la persona es que la ley protege el cuerpo

humano. La persona que es en el cuerpo justifica la proteccin jurdica de ste y de
su integridad. Lejos aqu de pretender sealar la alteridad del sujeto segn la
concepcin Ontologista del cuerpo en la filosofa tradicional como realidad distinta
y en cuerpo en la filosofa tradicional como realidad distinta y en cierto modo
independiente de la persona. Se trata de describir y comprender el cuerpo como
constituyente de la persona, como requisito de existencia.
El cuerpo no es individualidad de la que la persona es propietaria, sino un

requisito que permite que la persona humana exista jurdicamente y se vincule
(adquiera derechos y contraiga obligaciones). El cuerpo y sus partes son objeto de
proteccin de la norma jurdica mientras y en tanto la persona lo habite; con
posteridad, su destino no deber respetar la voluntad de la persona o la de sus
194
parientes o la del Estado. Esta proteccin de la vida (del cuerpo persona!) lleva
consigo la proteccin de la salud, comprendida y contemplada en aqulla.
La concepcin jurdica y biologa de ella vida es, pues, un factor importante;

pero la biologa y el Derecho interpretan el concepto de vida de forma distinta.
Para ste la vida resulta ser un concepto determinado por sus propias
representaciones que guardan relacin con el pensamiento de sector de control
social dominante, imbuido por la relatividad econmica, cultural y religiosa.
El derecho, asimismo, garantiza a la persona humana la libertad. Ella es la

representacin que opuesta a la condicin de servidumbre, esclavitud u otra
anloga permite a la persona su expresin jurdicamente relevante, la cual la
obliga a responder por sus actos. Pero las nuevas, biotecnociencias suscitan, para
algunos pensadores, una violenta controversia en torno de la nocin de libertad.
As, la habilidad de operar la mutacin biolgica (que supondra que nuestra
condicin presente es de mala calidad) es vista como la libertad de operar la
muerte de la persona tal como hoy la conocemos.
Estos planteamientos demuestran que se ha llegado a una etapa en la que la

persona no puede ser ya definida adecuadamente en las representaciones
tradicionales, y no porque ella se haya vuelto insignificante, sino porque es
demasiado significativa para ser confinada dentro de aqullas. Se necesitan nuevos
modos de realizacin normativa que correspondan a las nuevas capacidades
adquiridas.
Proteger las innovaciones biotecnolgicas en el inters de la humanidad o

proteger a la humanidad de aquellas, es la controversia resultante de la ambivalencia
fundamental ante el aumento del dominio humano sobre la materia humana (inerte
o viviente), pues l puede acarrear tanto efectos beneficiosos como perniciosos.
Es un derecho de textura abierta, de carcter eminentemente instrumental,

la gentica intenta ser representada con la ayuda de la nocin de propiedad y, de
este modo, se analiza la posibilidad de que cada pgina (Secuencia gentica) de la
enciclopedia (genoma), sea o no concretada jurdicamente en una patente de
invencin, no sobre el gen sino sobre la tcnica y los resultados que ella obtenga,
pues solo ellos son objeto de pensamiento y actividad jurdica, a la vez que replantea
la consideracin de la representacin del concepto de persona, lo que lleva a un
sector a invocar la inseguridad Jurdica de la persona humana dada la ausencia de
una toma de posicin legislativa clara frente a los derechos de la personalidad, los
derechos humanos y las reglas que definen el estatuto patrimonial del cuerpo humano
sujeto a la investigacin cientfica.
La proporcin entre el costo y el beneficio de un determinado adelanto

tecnolgico, las reacciones religiosas a ciertos proyectos, el costo global de ciertas
polticas cientficas, su adecuacin con los imperativos de los derechos humanos,
195
Ricardo Nugent
de la seguridad medioambiental, etctera, tienen en el campo del Derecho su

espacio en la constitucin de la norma. As, lo cientficamente verdadero negociar
con lo socialmente til, lo econmicamente rentable y lo polticamente realizable,
de acuerdo a lo establecido como ticamente deseable.
IV. DOCUMENTOS Y LEGISLACIN

A raz de la revolucin en las ciencias biolgicas diversos pases se han
preocupado en tener una legislacin acorde con dichos cambios para dar solucin
a los nuevos problemas suscitados. Asimismo, son muchas las recomendaciones
que se han hecho, las mismas que posteriormente han servido de base para futuras
legislaciones. Veamos a continuacin las principales leyes y recomendaciones que
al respecto se han elaborado.
El Cdigo de Nuremberg (19 de agosto de 1947)
Es un Cdigo de carcter tico redactado por la Asociacin Mdica Mundial

luego de conocerse las atrocidades cometidas en nombre de la ciencia por el nazismo,
siendo el primero en regular la investigacin mdica en seres humanos. Consta de
diez principios relativos a experimentos tcnicos. Entre otras cosas establece que
el riesgo tomado no debe exceder nunca el determinado por la importancia
humanitaria del problema que ha de resolver el experimento. Asimismo consagra
el principio de libre consentimiento de toda persona que va a ser sometida a un
experimento mdico.
La Declaracin de Helsinki (promulgado en 1964 y modificada en

1975)
Distingue entre la investigacin clnica combinada con la atencin profesional

y la investigacin teraputica. En ambos casos la investigacin debe basarse en
experimentos de laboratorio y con animales y realizarse nicamente por personas
cientficamente calificadas bajo la supervisin de un mdico competente.
En la investigacin clnica con fines no teraputicos el consentimiento debe

obtenerse generalmente por escrito, pero previamente el paciente debe ser informado
acerca de la naturaleza, el objeto y los riesgos de tal investigacin. Seala adems
que en la investigacin biomdica, con seres humanos los intereses de la ciencia
y de la sociedad no pueden anteponerse al bienestar del individuo. Asimismo,
para cualquier investigacin con seres humanos es necesario que a cada sujeto
potencial se le informe adecuadamente de los fines, mtodos, beneficios y riesgos
del estudio y de las molestias que ste le puede causar.
Recomendacin N 934 de la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa

sobre Ingeniera Gentica (26 de enero de 1982).
196
Debido a los nuevos hechos que se presentan con el avance de la Gentica,

la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa a travs de su Recomendacin
N 934 del 26 de enero de 1982 establece:
1 Que el derecho a la vida y a la digna humana implican el derecho a

heredar las caractersticas genticas sin haber sido cambiadas
artificialmente, es decir se rechazan de plano la terapia gentica
germinal y las manipulaciones genticas humanas, ya sean perfectas o
eugnicas.
2 Que el reconocimiento del derecho a la vida no implica excluir las
explicaciones de la ingeniera gentica con fines teraputicos.
3 Que slo se podr practicar la terapia de genes de las clulas somticas
previo consentimiento libre e informado de los interesados.
En el caso de embriones, fetos o menores de edad, los padres o tutores
son los que deben prestar el consentimiento.
4 Se propicia tanto la definicin de lmites en los usos teraputicos como
la proteccin de los individuos del uso de tcnicas con fines o
teraputicos.
5 Se recomienda la confeccin de una lista de enfermedades que puedan
ser tratadas por la terapia de genes previo consentimiento del interesado.
6 Se recomienda la dacin de normas encargadas de regular la conservacin
y uso de la informacin gentica, en proteccin y respeto hacia la
confidencial y privacidad de las personas implicadas.
7 Se recomienda la unificacin de los criterios y las medidas de seguridad
vigente en los pases miembros del Consejo de Europa.
Informe Warnock
En 1984 se reunieron en el Reino Unido 16 expertos entre mdicos, telogos,

abogados y catedrticos presididos por Mari Warnock, quienes redactaron un informe
conocido como el Informe Warnock, que consta de 63 recomendaciones, el que
fue hecho pblico el 18 de julio de ese mismo ao. Entre las recomendaciones que
contienen y que estn relacionadas en este tema figuran:
Recomendacin N 42: El embrin humano debe recibir algn tipo de

proteccin legal.
Recomendacin N 43: Cualquier uso no autorizado de un embrin in

vitro constituir en s mismo un delito.
Recomendacin 1046 de Consejo de Europa (1986)
Esta recomendacin sobre la utilizacin de embriones y fetos humanos con

fines diagnsticos, teraputicos, cientficos, industriales y comerciales recomienda
invitar a los gobiernos de los estados miembros, entre otras cosas, a prohibir
desviaciones o manipulaciones no deseables de dichas tcnicas con el fin de
197
Ricardo Nugent
seleccionar la raza, la eleccin del sexo por manipulacin gentica con fines no
teraputicos.
Declaracin de Valencia sobre el Proyecto Genoma Humano

(octubre de 1988)
A raz del I Seminario sobre cooperacin internacional para el proyecto

genoma humano llevado a cabo en Valencia (Espaa), se dio a conocer dicha
declaracin que seala que los participantes en el mencionado evento:
1 Creen que el conocimiento que surge de la cartografa y secuenciacin

del genoma humano puede beneficiar ampliamente la salud y el
bienestar de la humanidad.
En este sentido los cientficos participantes asumen su responsabilidad
para asegurar que la informacin gentica sea utilizada slo para
aumentar la dignidad humana, y alienta un debate pblico sobre las
implicancias ticas, sociales y legales del uso de la informacin
gentica.
2 Apoyan el concepto de colaboracin internacional en el proyecto y
reclaman las ms alta participacin de los pases de cualquier latitud,
segn sus propios recursos e intereses.
3 Apoyan la realizacin de estudios paralelos del genoma de animales,
plantas y microorganismos seleccionados, para llegar a un
entendimiento ms profundo del genoma humano.
4 Reclaman la coordinacin de investigacin e informacin sobre genomas
complejos entre naciones y entre disciplinas de la ciencia y especies
diversas.
5 Creen que la informacin resultante de la cartografa y secuenciacin
del genoma humano debe ser de dominio pblico y disponible para
los cientficos de todos los pases.
6 Reclaman la continuidad de los esfuerzos por desarrollar base de datos
compatibles sobre el genoma y redes y medidas que aseguren el libre
acceso mundial a esos recursos.
7 La conferencia apoya a la Organizacin del Genoma Humano (HUGO)
como organismos lder, pero en la elaboracin con otros organismos
gubernamentales y extra gubernamentales para promover las metas y
objetivos de esta Declaracin de Valencia.
Ley Espaola sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida (Ley N 22

de Noviembre de 1988)
Esta Ley, si bien fue proclamada para regular todo lo concerniente a las
Tcnicas de Reproduccin Asistida, contiene algunos artculos referentes a la
manipulacin gentica.
198
Artculo 1
Inciso 2: Estas tcnicas podrn utilizarse tambin en la prevencin y
tratamiento de enfermedades de origen gentico o hereditario, cuando sea posible
recurrir a ellas con suficientes garantas diagnsticas y teraputicas y estn
estrictamente indicadas.
Artculo 12
Inciso 1: Toda intervencin sobre el prembrin, vivo, in vitro, con fines
diagnsticos, no podr tener otra finalidad que la valoracin de su viabilidad o no,
o la deteccin de enfermedades hereditarias, a fin de tratarlas, y ello es posible, o
de desaconsejar su transferencia para procrear.
Inciso 2: Toda intervencin sobre el embrin en el tero o sobre el feto; en

el tero o fuera de l, vivos, con fines diagnsticos, no es legtima si no tiene por
objeto el bienestar del nasciturus y el favorecimiento de su desarrollo, o si est
amparada legalmente.
Artculo 13
Inciso 1: Toda intervencin sobre el prembrin vivo, in vitro, con fines
teraputicos, no tendr otra finalidad que tratara una enfermedad o impedir su
transmisin, con garantas razonables y contrastadas.
inciso 2: Toda intervencin sobre el embrin o sobre el feto en el tero,

vivos, o sobre el feto fuera del tero, si es viable, no tendr otra finalidad teraputica
que no sea la que propicie su bienestar y favorezca su desarrollo.
Inciso 3: La teraputica a realizar en preembriones in vitro, o en

preembriones, embriones y fetos, en el tero, solo se autorizar si se cumple con
los siguientes requisitos:
a. Que la pareja o, en su caso, la mujer sola, hayan sido rigurosamente

informados sobre los procedimientos, investigaciones diagnsticas,
posibilidades y riesgos de la teraputica propuestas y las hayan aceptado
previamente.
b. Que se trata de enfermedades con un diagnstico muy preciso, de
pronostico grave o muy grave, y cuando ofrezcan garantas, al menos,
razonables de la mejora o solucin de problema.
c. Si se dispone de una lista de enfermedades en las que la teraputica es
posible con criterios estrictamente cientficos.
d. Si no se influye sobre los caracteres hereditarios no patolgicos, ni se
busca la seleccin de individuos o la raza.
e. Si se realiza en centros sanitarios autorizados, y por equipos cualificados
y dotados de los medios necesarios.
199
Ricardo Nugent
Artculo 20
Inciso 2: Adems de las contempladas en la Ley de sanidad, a los efectos
de la presenteley, se consideran infracciones graves y muy graves as siguientes:
B) Son infracciones muy graves:
n) La seleccin del sexo o la manipulacin gentica con fines no

teraputicos o teraputicos no autorizados.
q) El intercambio gentico humano, o recombinado con otras especies
para la produccin de hbridos.
v) La utilizacin de la ingeniera gentica y otros procedimientos con
fines militares o de otra ndole, para producir armas biolgicas o
exterminadoras de la especie humana, del tipo que fueren.
x) Las investigaciones o experimentaciones que no se ajusten a los trminos
de esta ley o de las normas que la desarrollen.
Resolucin del Parlamento Europeo sobre problemas ticos y

jurdicos de la manipulacin gentica (en 1989)
Entre los puntos principales de esta resolucin tenemos:
1 Se enfatiza en torno a la libertad fundamental de la ciencia y de la

investigacin, se seala adems que las restricciones impuestas por la
sociedad son la expresin legal de la responsabilidad social que afecta
a las actividades de investigacin y que surgen del reconocimiento de
la dignidad de toda persona humana.
2 El anlisis del genoma humano debe efectuarse exclusivamente con el
fin de beneficiar a las personas afectadas, cuando exista libre decisin
de stas.
Slo si los interesados lo desean se les comunicarn los resultados, se
respetar el Derecho a no conocer. No se podr informar a los
familiares de las personas afectadas sin el consentimiento de stas, ni
podrn transmitirse los datos genticos a organismos estatales o a
organizaciones privadas.
3 Se exige que se prohba jurdicamente la utilizacin del anlisis gentico
en los reconocimientos mdicos previos a la contratacin de los
trabajadores.
4 Se seala que las compaas de seguro no obtienen ningn derecho a
realizar anlisis genticos antes o despus de suscribir un contrato de
seguro, no pudiendo ser considerados como condicin previa para la
firma de contrato.
5 Los anlisis genticos en procedimientos judiciales slo podrn ser
realizados de forma excepcional y exclusivamente por orden judicial.
Slo se podr usar la parte del anlisis vinculada al caso concreto, no
permitindose deducciones sobre la totalidad de la informacin
gentica.
200
6 La terapia gnica en clulas somticas es considerada como una forma

de tratamiento bsicamente defendible siempre que se informe
debidamente al afectado y se recabe su consentimiento. Debe tratarse
de una terapia rigurosamente cientfica, ponderndose los beneficios y
riesgos que pueden seguirle a la misma.
7 El Parlamento Europeo es contrario a otros tipos de manipulacin
gentica del ser humano como el de recomponer arbitrariamente el
programa gentico de los seres humanos, exigiendo la penalizacin de
toda transferencia de genes a clulas germinales humanas.
Considera adems que inclusive una modificacin parcial de la informacin
hereditaria constituye una falsificacin de la identidad de la persona
que; por tratarse sta de un bien jurdico personalsimo, resulta
irresponsable e injustificable.
8 Establece adems que a intervencin sobre embriones o fetos vivos
slo se justifican por la utilidad directa en beneficio del nio y de la
madre. Solicita se penalice el que se mantenga artificialmente en vida
embriones humanos con el fin de extraer tejidos u rganos.
Declaracin de Valencia sobre tica y Genoma Humano (1990)
En noviembre de 1990 se llev a cabo en Valencia el II Seminario sobre

Cooperacin Internacional para el Proyecto Genoma Humano, confeccionndose
la Declaracin de Valencia sobre tica y el proyecto Genoma Humano:
1 Nosotros, los participantes en el seminario de Valencia, afirmamos

que una sociedad civilizada incluye el respeto por la diversidad humana
incluyendo las variaciones genticas. Nosotros reconocemos nuestra
responsabilidad para ayudar a asegurar que la informacin gentica se
utilice para potenciar la dignidad del individuo, que todas las personas
con necesidad tengan acceso a los servicios genticos, y que los
programas genticos sigan los principios ticos de respeto a la persona,
bienestar y justicia.
2 Creemos que el conocimiento adquirido de la cartografa y
secuenciacin del genoma humano originar un gran beneficio para la
salud y el bienestar humano. Apoyamos la colaboracin internacional
para la investigacin del genoma y requerimos la ms amplia
participacin posible de todos los pases del mundo, dentro de los
recursos e intereses de cada pas.
3 Requerimos la colaboracin entre las naciones y las distintas disciplinas
en el desarrollo de la investigacin y el intercambio de informacin y
material relativos al genoma de los seres humanos y de otros organismos.
4 Las cuestiones relacionadas con el uso y abuso de los nuevos
conocimientos genticos han provocado numerosos debates. Adems
de las discusiones en los crculos cientficos, es necesario que tengan
lugar de forma urgente debates sobre las implicancias ticas, sociales
201
Ricardo Nugent
y legales de los usos clnicos, comerciales y de otros usos de la

informacin gentica.
5 Apoyamos todos los esfuerzos encaminados a la educacin del, pblico
a travs de todos los medios posibles, incluyendo la prensa y las
escuelas, sobre la cartografa y la secuenciacin gentica, las
enfermedades genticas y los servicios genticos.
6 A la luz del gran crecimiento de la informacin en los campos de la
prognosis y de la teraputica que originar el proyecto genoma,
requerimos un mayor apoyo para la formacin de consejos genticos y
para la educacin de otros profesionales de la salud.
7 Como principio general, la informacin gentica sobre un individuo
debera ser obtenida o revelada slo con la autorizacin de dicho
individuo o de su representante.
8 Estamos de acuerdo en que la terapia gnica de las clulas somticas
pueden ser utilizados para el tratamiento de enfermedades humanas
especficas. La terapia gnica de la lnea germinal afronta obstculos y
no ofrece un consenso tico general. Nosotros apoyamos un mayor
debate sobre las cuestiones tcnicas, mdicas y sociales de este tema.
XXIV Conferencia del Consejo de Organizaciones Internacionales

de las Ciencias Mdicas (CIOMS)
En esta Conferencia, llevada a cabo entre el 22 y 27 de junio de 1990 en las

ciudades japonesas de Tokio e Inuyama, se adopt la Declaracin de lnuyama en
la que sus 8 secciones trata de la necesidad de un debate sobre la poltica de
investigacin y tica en el campo de la gentica, la concertacin y diagnsticos
genticos, la confidencialidad de los datos genticos, el consejo gentico, la terapia
gnica somtica y la prctica efectiva de la interdisciplinaria.
Ley alemana de proteccin al embrin (Ley N 745/90 del 13 de

diciembre de 1990)
Esta ley comenz a regir a partir del 1 de enero de 1991. La caracterstica

principal de sta ley es que establece sanciones penales para las prcticas que
considera inadmisibles. Entre los puntos de nuestro inters estn:
Artculo 5
Inciso 1: Ser sancionado con una pena privativa de la libertad de hasta
cinco aos, o de una multa, quien hubiera modificado artificialmente la informacin
gentica contenida en una clula sexual humana en cualquier estado de
gametognesis.
Inciso 2: Ser sancionado con las mismas penas que utilizar para una
fecundacin un gameto humano cuya informacin gentica hubiera sido
artificialmente modificada.
202
Inciso 3: La simple tentativa es pasible de sanciones penables.
Inciso 4: El pargrafo 1 no es aplicable en los siguientes casos:
1. Modificacin artificial de la informacin gentica de un gameto, fuera

del cuerpo humano, si est excluido emplearlo para la fecundacin.
2. Modificacin artificial de la informacin gentica contenida en una
clula sexual humana en cualquier estado de la gametognesis,
cualquiera sea el cuerpo del cual se extrajo: un concepturus muertos,
un ser humano vivo o muerto, si est excluido.
a. que ella ser transferida un embrin, un feto o a un ser humano, o
b. que ella produzca un gameto.
3. Inoculacin, tratamientos de quimioterapia, de rayos u otros que no
tengan por objetivo la modificacin gentica de la clula sexual humana
durante el curso de la gametognesis.
Resolucin 1993/91 de la Comisin de Derechos Humanos de las

Naciones Unidas
En su cuadragsimo noveno perodo de sesiones celebrado en marzo de

1993 esta comisin adopt la Resolucin 1993/191 sobre los derechos humanos
y la biotica, en cuyo penltimo considerando de su prembulo reconoce la
necesidad de la cooperacin internacional para que toda la humanidad se beneficie
de la aportacin de las ciencias de la vida y para prevenir toda utilizacin de stas
con otros fines que no sean en bien de la humanidad.
Primera Conferencia Sur Norte sobre el Genoma Humano
Organizada por el Comit de Coordinacin Cientfica del Proyecto sobre el

Genoma Humano de la UNESCO, fue llevada a cabo en la ciudad de Caxambu
(Brasil) en mayo de 1992. Esta conferencia elabor una declaracin sobre la
patentabilidad de secuencias parciales de genes humanos.
Declaracin de Bilbao sobre aspectos jurdicos del Proyecto

Genoma Humano (1993)
Entre el 24 y el 26 de mayo de 1993 se reunieron en la ciudad de Bilbao

(Espaa) ms de 120 especialistas de distintas reas, quienes debatieron sobre diversos
temas relacionados con el Proyecto Genoma Humano.
Uno de los temas fue el de los Aspectos Jurdicos del Proyecto Genoma
Humano, en que se llegaron a las siguientes conclusiones:
203
Ricardo Nugent
1 La incidencia del reconocimiento gentico del ser humano, demanda

una detenida reflexin de los juristas para dar respuesta a los problemas
que plantea su utilizacin.
2 La investigacin cientfica ser esencialmente libre, sin ms cortapisas
que la impuesta por el autocontrol del investigador.
3 El respeto a los derechos humanos consagrados por las declaraciones y
las convenciones internacionales, marca el lmite de toda actuacin o
aplicacin de tcnicas genticas en el ser humano.
4 La intimidad personal es patrimonio exclusivo de cada persona y debe
ser inmune a cualquier intromisin. El consentimiento informado es
requisito indispensable para interferir en ella. Slo excepcionalmente
y por motivo de inters general podr permitirse, bajo control judicial,
tener acceso a ella.
5 El cuerpo humano, por respecto a la dignidad de la persona, no debe
ser susceptible de comercializacin. Pero se permitir la disponibilidad
gratuita y controlada con fines teraputicos o cientficos.
6 Los conocimientos genticos son patrimonio de la humanidad y se
comunicarn libremente.
7 La tcnica gentica aplicada a la identificacin personal, siendo
susceptible de suministrar ms informacin de la estrictamente
necesaria, debe restringirse a la exigencia indispensable de cada caso
concreto.
8 Hasta que lo permitan los avances cientficos, y dado que no conocemos
las funciones exactas de un solo gen, es prudente establecer una
moratoria en el uso de clulas germinales genticamente modificadas.
9 Rechazo a la utilizacin de los datos genticos que originen cualquier
determinacin en el mbito de las relaciones laborales, del seguro o
en cualquier otro.
10 Se aconseja elaborar acuerdos internacionales y armonizar las leyes
nacionales para regular la aplicacin de los conocimientos genticos,
as como instaurar un organismo de control supranacional.
Conferencia de Trieste
Organizada por el Centro Internacional de Estudio de la Biotica; fue

celebrada en la ciudad italiana de Trieste el 8 y 9 de mayo de 1993, y estuvo
destinada a examinar los problemas ticos relacionados con la obtencin de patentes
sobre los genes y las secuencias de genes humanos, llegndose a deducir varios
principios, entre los que se encuentra el principio de la libertad cientfica basada
en el respeto de los valores universales de los derechos humanos y dentro de la
responsabilidad de los investigadores; la libertad y gratuidad del acceso a los
acontecimientos, as como la divulgacin obligatoria de la informacin entre
organizaciones cientficas nacionales e internacionales.
204
Conferencia Mundial de los Derechos Humanos (1993)
Esta conferencia, llevada a cabo en Viena entre el 14 y 25 de junio de 1993,

en su Declaracin y Programa de Accin declara que todos tienen derecho a disfrutar
tanto del progreso cientfico como de sus aplicaciones y pide la cooperacin
internacional para velar por el respeto de los derechos y dignidad de las personas
que pudieran ser afectados por los adelantos en las ciencias biomdicas y biolgicas.
Proyecto de Ley Francs N 176
Adoptado el 23 de junio de 1994 relativo a la donacin y utilizacin de

elementos y productos del cuerpo humano, de asistencia mdica para la procreacin
y el diagnstico prenatal.
Seala en su artculo 6 que se insertar al Captulo I del Ttulo II del Libro

VI del Cdigo de la Salud Pblica, un Captulo II titulado De los tejidos, clulas y
productos en el que deber figurar el artculo L.672.11 que establece que la terapia
gnico somtica se realizar en las condiciones definidas por Decreto del Consejo
de Estado.
En su artculo 8 seala que se insertar luego del Captulo II del Ttulo I

del Libro II del Cdigo de Salud Pblica un Captulo II titulado Asistencia Mdica
para la procreacin, en cuyo Artculo 152.7 prohbe la concepcin de embriones
para fines comerciales e industriales, el cual es complementado por el artculo
152.8, que prohbe la concepcin in vitro de embriones humanos con fines de
estudio, investigacin o experimentacin, salvo que la pareja acepte se lleven
estudios sobre el embrin con fines mdicos, para lo cual debern expresar su
voluntad por escrito.
En su artculo 12 seala que se insertar al principio del Captulo IV del

Ttulo Primero del Libro II del Cdigo de la Salud un artculo L.162-16 que establece
que el diagnstico prenatal tiene como fin detectar una afeccin de particular
gravedad previa consulta mdica al Consejo de Gentica. Agrega que los anlisis
citognicos y biolgicos para establecer un diagnstico prenatal slo podrn ser
practicados en las condiciones previstas por Decreto del Consejo de Estado, en los
establecimientos pblicos de salud y en los laboratorios de anlisis de biologa
mdica autorizados. Este artculo es complementado por el artculo 162-17 que
seala las condiciones en las que se realizar dicho diagnstico.
El artculo 22 seala que se insertar en el Libro Primero del Cdigo de la

Salud Pblica el Ttulo VI denominado Medicina Predictiva e Identificacin
Gentica, cuyo artculo 145-15 establece que el examen de las caractersticas
genticas de una persona o su identificacin por huellas genticas cuando no se
hayan realizado en un procedimiento judicial slo se podr hacer con fines mdicos
o de identificacin previo consentimiento, siendo los nicos autorizados para
205
Ricardo Nugent
realizarlas las personas que hayan obtenido autorizacin en las condiciones fijadas
por Decreto de Estado (Artculo L.145-16).
Cuando dicho examen sea realizado sin el consentimiento de la persona

interesada la sancin ser de un ao de pena privativa de la libertad y pago de una
multa de 100,000 francos (145-19). En caso de desviarse la informacin obtenida
a otros fines distintos a los autorizados, la pena y la multa sern las mismas que en
el caso anterior (artculo 145-18).
Ley Francesa N 94-653 del 29 de julio de 1994 relativa al respecto

del cuerpo humano
Seala en su artculo 3 que luego del artculo 16 del Captulo II del

Ttulo I del Cdigo Civil se insertar, entre otros el artculo 16-1 que establece que
el cuerpo humano, sus elementos y productos no pueden ser objetos de derecho
patrimonial. Asimismo, se prohbe toda practica eugensica y la modificacin de
los caracteres genticos de una persona para modificar la descendencia de la persona
(artculo 16-4).
El artculo 5 incluye en el Captulo I del Libro I del Cdigo Civil un

Captulo III titulado Del Estudio Gentico de las Caractersticas de una persona y
de la identificacin de una persona por sus huellas genticas en cuyo artculo 16-
10 seala que el estudio gentico de las caractersticas de una persona no puede ser
realizado ms que para fines mdicos o de investigacin cientfica previo
consentimiento de su parte.
El artculo 7 seala que los dos primeros incisos del artculo L-611--17 del
Cdigo de la Propiedad Intelectual debe establecer que no son materia de patente
el cuerpo humano, sus elementos y sus productos ni el conocimiento de una
estructura total o parcial de un gen humano.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las

Generaciones Futuras (Pars, 22 de setiembre de 1994)
En una reunin de expertos patrocinados por la UNESCO celebrado por el

Instituto Tricontinental de la Democracia Parlamentaria y los Derechos Humanos
en la Universidad de La Laguna (Tenerife-Espaa) el 25 y 26 de febrero de 1994 se
adopt la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Generaciones
Futuras, la que en su artculo 3 seala que las personas pertenecientes a las
generaciones futuras tienen derecho a la vida y al mantenimiento y perpetuacin
de la humanidad; prohibindose por tanto causar dao de cualquier manera a la
forma humana de la vida, al genoma y a la herencia gentica de la humanidad.
206
Referencias Bibliogrficas
Blanco L. (1994).
Biotica: Proyecciones y Aplicaciones Jurdicas. Buenos Aires: El Derecho -
Universidad Catlica Argentina. Ao XXXII, N 8543.
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Gentica Moderna. Madrid: Hill Interamericana de Espaa.
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Manipulacin Gentica. En conceptos fundamentales de la tica teolgica. Madrid:
Trotta S.A.
Mosquera, C. (1997)
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Orgym, A. (1997)
Revista de Organon sobre la Mujer y la Salud Vol. VIII / N 1 - 1997 Almere -
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Revista DEBATE (2000)

Vol. XXII N 112. Lima: Apoyo S.A.
Tabakman, R. (1991)
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Farsi, E. (1996)
Derecho y Manipulacin Gentica. Lima: Fondo de Desarrollo Editorial-Universidad
de Lima.
207
FUNCIONES Y COMPETENCIAS DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL*
El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la constitucionalidad,

creado por el artculo 201 de la Carta Poltica vigente. Es autnomo e independiente
de los dems rganos constitucionales y se compone de siete miembros elegidos
por cinco aos.
Para ser Magistrado del Tribunal se exigen los mismos requisitos que para
ser Vocal de la Corte Suprema. Se encuentran sometidos slo a la Constitucin y
su Ley Orgnica y los Magistrados que la integran gozan de la misma inmunidad y
de los mismos derechos y prerrogativas de los congresistas, No hay reeleccin
inmediata.
De otro lado, los Magistrados del Tribunal Constitucional son elegidos por
el Congreso de la Repblica con el voto favorable de dos tercios del nmero legal
de sus miembros; quedando as descartada la distribucin tripartita que corresponda
a los Poderes del Estado, cada uno de los cuales elega a tres magistrados para ser
un total de nueve como suceda con su antecesor el Tribunal de Garantas
Constitucionales.
En virtud del Control Constitucional con que est investido, el Tribunal

tiene la posibilidad de derogar en todo o en parte Leyes del Congreso o normas con
rango de Ley y dejar sin efecto Tratados Internacionales. Adems conoce en ltima
y definitiva instancia el recurso extraordinario de revisin de las sentencias expedidas
por el rgano Judicial, si son desfavorables al demandante en las acciones de
garantas de Hbeas Corpus, Hbeas Data, Accin de Amparo, de Cumplimiento y
por ltimo dirime los conflictos de competencia entre los entes constitucionales,
regionales o municipales y resuelve las quejas que se formula.(1)
*
Publicado en la Revista IPSO IUREII rgano de la Facultad de Derecho de la Universidad
Tecnolgica del Per, Lima, 2002.
209
Ricardo Nugent
Ante semejantes atribuciones, podramos repetir la respuesta que dio Manuel

Lorenzo de Vidaurre al Ministro de Bolvar, el Prcer Jos Snchez Carrin, al
instalarse la Corte Suprema de Justicia nosotros temblamos al vernos constituidos
en los Primeros Ministros destinados para aplicar aquellas fuertes leyes, que son el
ltimo nudo que asegura la realizacin del pacto social. Nosotros nos estremecemos
en el serio encargo que ustedes nos hacen, la confianza misma de nuestras personas
es un nuevo motivo de temor Cmo sostendremos la felicidad republicana, felicidad
que mi tosco entender y no cultivado talento no se atreve a describir?.
La Accin de Hbeas Corpus procede ante el hecho u omisin por parte de

cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnere o amenace la libertad
individual o los derechos constitucionales conexos, cuyo antecedente ms remoto
lo encontramos en el interdictum de homine libero exhibendo que favoreca al
hombre libre de la antigua Roma, cuando se le daba el mismo trato que entonces
se daba a los esclavos. Los Derechos Constitucionales conexos estn sealados en
los diecisiete incisos del artculo 12 de la Ley 23506 de Hbeas Corpus y Amparo;
entre ellas la libertad de conciencia y opinin, el derecho de entrar y transitar
libremente en el territorio de la repblica, el derecho de obtener pasaporte, etc.
La Accin de Amparo procede contra el hecho u omisin por parte de

cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnere o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin; no procede contra normas legales ni
contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimiento regular.
Si bien la Accin de Amparo no es procedente contra normas legales, s lo

es en el caso de violacin o amenaza, se basa en una norma legal incompatible con
la Constitucin, tal como lo dispone el artculo 3 de la Ley 23506 de Hbeas
Corpus y Amparo y la uniforme jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
El Hbeas Data procede contra hecho u omisin por parte de cualquier

autoridad, funcionario o persona que vulnere o .amenaza el derecho a solicitar sin
expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad
pblica en el plazo legal, con excepcin de las que afecten a la seguridad nacional;
e impedir que los servicios informticos computarizados o no suministren
informaciones que afecten la intimidad personal como prescriben los incisos 5;
6 y 7 del artculo 2 de nuestro Cdigo Poltico. La Accin de Cumplimiento
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma
legal con un acto administrativo sin perjuicio de las responsabilidades de Ley.
La accin de inconstitucionalidad garantiza la primaca de la Constitucin

y el Tribunal est facultado a declarar si son constitucionales o no, por la forma o
por el fondo toda Ley o norma con ese mismo rango, expulsndolos del ordenamiento
jurdico. Si bien el antecedente ms remoto lo encontramos en 1610, cuando el
Magistrado Sir Eduardo Colke al sentenciar el caso Boham dijo: resulta de nuestras
reglas, que en muchos casos el Common Law, cuando una Ley de Parlamento es
contraria al derecho comn, o repugnante o imposible de ser aplicada, el Common
210
Law la limita e impone su invalidez; fue la Corte Suprema de los Estados Unidos,
recogiendo el voto del Chief Justice John Marshall al resolver el caso Madison vs.
Marburi que dej establecido que la Constitucin es una Ley de rango superior y
que un acto legislativo comn contrario a la Constitucin, no es en realidad una
Ley, y producido el conflicto entre la norma constitucional y ese acto legislativo
es deber del Tribunal rehusarse a aplicar el acto legislativo, pues si el Tribunal no
rehsa aplicar dicha Legislacin, es destruido el fundamente de todas las
constituciones escritas.
En el Per estn legitimados para interponer la Accin de Inconstitucionalidad

el Presidente de la Repblica, el Fiscal de la Nacin, el Defensor del Pueblo, el
25% del nmero legal de los Congresistas, 5,000 ciudadanos con firmas
comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones, salvo que se trate de una norma
regional de carcter general de ordenanza municipal en que para impugnarlos slo
se requiere el 1% de los ciudadanos del respectivo mbito territorial; los Alcaldes
Provinciales con acuerdo de su Consejo en materia de su competencia y los Colegios
Profesionales en materia de su especialidad.
Esta accin debe interponerse dentro del plazo de seis meses contados a
partir de su publicacin. Vencido el plazo indicado, prescribe la accin sin perjuicio
de lo dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del artculo 138 de la
Constitucin, en cuanto disponen que en todo proceso, de existir incompatibilidad
entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera;
y que la Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la Ley sobre normas de
menor jerarqua y as sucesivamente.
Por ltimo, las sentencias recadas en los procesos de inconstitucionalidad

tienen autoridad de cosa juzgada y vinculan a todos los poderes pblicos, producen
efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin en el diario
oficial El Peruano y no tienen efecto retroactivo.
El Tribunal tiene como sede la ciudad de Arequipa, sin embargo puede

tener sesiones en cualquier otro lugar de la Repblica. Los Legisladores que
designaron a la ciudad de Arequipa como sede del Tribunal constitucional, tuvieron
en cuenta las acciones de sus muchedumbres, caudillos, tribunas, hombres de
derecho, tales como las figuras prceres del Capitn Jos de Rivero, Aranbar,
Daupa Quirz y Mariano Melgar que ofrend su vida al da siguiente de la batalla
de Humachiri, al tribuno Francisco Mostajo y a la tradicin que forjaron Jos
Toribio Pacheco, Andrs Martnez, Francisco Garca Caldern, Vctor Andrs
Belande, Jos Lus Bustamante y Rivero, que ha sido enriquecido con el valioso
aporte de juristas posteriores, cuya relacin no hago para no incurrir en lamentables
omisiones.
La posibilidad de sesionar en cualquier lugar de la Repblica ha permitido

al Tribunal celebrar Plenos Jurisdiccionales en casi todos los departamentos del
Per, evitando a los justiciables los gastos que significan trasladarse a la sede
211
Ricardo Nugent
institucional o a la capital de la Repblica y que por falta de recursos econmicos

muchas veces no pueden sufragar.
Cuando asum la Presidencia del Tribunal no pude imaginar que el destino

fuera conmigo prdigo y exigente, primero porque me corresponda velar por la
constitucionalidad de las leyes en el Per y segundo porque pes sobre mis hombros
la enorme responsabilidad de actuar con un certero criterio de anlisis y aplicacin
de una oportuna justicia, totalmente desligada de cualquier influencia ajena al
criterio de conciencia de los Magistrados que integramos el Tribunal Constitucional;
como lo vengo haciendo despus de cinco aos de intensa y compleja labor.
El Tribunal Constitucional usando la nomenclatura ya superada de

Montesquieu es un Poder del Estado en el mismo nivel del Ejecutivo, Legislativo y
Judicial. Es que el autor del Espritu de las leyes no pudo vislumbrar que existe un
solo Poder del Estado cuyas atribuciones se distribuyen no slo en forma tripartita,
sino que en el decurso de los siglos surgiran otros rganos de ese Poder como el
Tribunal Constitucional, el Jurado Nacional de Elecciones, la Contralora General
de la Repblica, el Ministerio Pblico, el Defensor del Pueblo y el Consejo Nacional
de la Magistratura como rganos indispensables para el adecuado cumplimiento
de los fines del Estado. No creemos por eso en la teora del Primer Poder del
Estado, por cuanto cada uno de los rganos que lo integran es el Primero en el
mbito de sus atribuciones constitucionales; slo el rgano Ejecutivo tiene
preeminencia sobre los dems, por el hecho que quien lo jefatura es el Presidente
de la Repblica que en su carcter de Jefe del Estado personifica a la Nacin y
representa a todos los peruanos.
El Constituyente de 1993, adopt en el texto de la Carta, el Sistema

Concentrado o Sistema Europeo de Control Constitucional, creado por el reputado
Jurista Hans Kelsen y que sirvi de base para que en la Constitucin de Weimar de
1919, se incorporara el Tribunal Constitucional, para que como rgano autnomo
de los otros rganos del Poder Pblico resolviera los problemas entre ellos y los
que pudieran surgir entre las leyes del rgano legislativo y la Constitucin. Este
sistema fue seguido por la Carta Magna austriaca de 1920, el Cdigo Poltico de
Bonn de 1949 y por la Constitucin Espaola de 1978, habiendo seguido el mismo
sistema algunos pases de Amrica Latina, como Chile, Ecuador, Guatemala,
ltimamente Bolivia.
En nuestro ordenamiento jurdico coexiste el Sistema Concentrado de Control

Constitucional con el Sistema Difuso, tal como ocurre en las constituciones de
Colombia y Venezuela, que permite a los jueces ordinarios, en cualquier proceso,
a preferir la Constitucin a la Ley que colisione con ella, en aplicacin del principio
lgico de no contradiccin, inscrito en el artculo 51 de la Constitucin y con
ms precisin en el artculo 14 de la Ley Orgnica del ente judicial, con la salvedad
que si la resolucin judicial no fuera impugnada, ser elevada en consulta a la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema, si siguindose el mismo procedimiento
respecto de las sentencias de segunda instancia, an cuando contra stas no procesa
el recurso de casacin.
212
Un sector de la doctrina, sostiene que la subsistencia de esta dualidad,

puede impedir la unidad interpretativa y conducir a resoluciones contradictorias
entre el rgano Judicial y el Tribunal Constitucional.
De otro lado, debe considerarse que el Tribunal Constitucional es por su

propia naturaleza el intrprete autntico y supremo de la Constitucin, aunque en
el caso peruano su Ley Orgnica no lo reconozca expresamente, como s lo hace el
artculo 1 de la Ley Orgnica del Tribunal de Espaa; tales atributos se desprenden
de las competencias amplsimas que le seala la Carta Magna y, que hemos
relacionado anteriormente y de los artculos 39, 48 y primera Disposicin General
de la Ley Orgnica del Tribunal, como lo hizo notar el constitucionalista Samuel
B. Abad en un interesante ensayo sobre La Jurisdiccin Constitucional en el Per:
antecedentes, balance y perspectivas.
Efectivamente, el artculo 39 prescribe que los jueces deben aplicar una

norma cuya constitucionalidad ha sido confirmada por el Tribunal, agregando que
los jueces estn obligados a suspender la tramitacin de los procesos de accin
popular sustentados en normas respecto de las cuales se han planteado la
inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta que ste expida resolucin.
Asimismo, el segundo pargrafo del artculo 48 establece que cuando se

promueva un conflicto constitucional con motivo de una disposicin, resolucin o
acto cuya impugnacin estuviere pendiente ante cualquier Juez o Tribunal, ste
suspender el procedimiento hasta la resolucin del Tribunal Constitucional.
Por ltimo, la Primera Disposicin General de la Ley en examen, manda a

los jueces y tribunales interpretar y aplicar las leyes o toda norma con rango de Ley,
y los reglamentos, segn los principios constitucionales, conforme a la interpretacin
de los mismos, que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional
en todo tipo de procesos.
En con secuencia, es evidente con la glosa de los numerales precitados, que

el Tribunal Constitucional es intrprete supremo de la constitucin.
No obstante, debemos convenir que la interpretacin suprema de la Ley, el

Tribunal Constitucional la comparte en nuestro rgimen jurdico, con el Jurado
Nacional de Electoral, por cuanto sus resoluciones en materia electoral son dictadas
en instancia final y definitiva, no son revisables en sede judicial y contra ellas no
procede accin de garanta.
El Tribunal Constitucional debe proteger no slo la supremaca normativa

del texto constitucional, sino tambin la supremaca ideolgica de l, pues como
escribe Sagues, las sentencias del juez constitucional deben afirmar los principios,
los valores y la doctrina poltica de la Constitucin, as como reprimir las evasiones
y los contrabandos ideolgicos que puedan perpetrar los poderes constituidos. En
213
Ricardo Nugent
definitiva la custodia de la supremaca ideolgica de la Constitucin, es tal vez

ms trascendente que la defensa de su supremaca normativa, ya que cada clusula
o precepto de la Carta puede ser entendida de modo diferente, segn la clase
ideolgica que la maneje.
Esto no quiere decir que el Tribunal Constitucional como apunta el mismo

autor, se convierta en un opositor nato del resto de las ramas del Poder Pblico, ya
que su funcin principal, dentro del organigrama estatal, es la de operar como
rgano de control constitucional de los dems centros de poder, oficiales y privados,
ya que as lo quiso el pueblo al incorporarlo a la Constitucin, ni oficiar como
dependencia del partido victorioso en las urnas. Si esto ltimo fuera verdad, el
Tribunal Constitucional sera una pieza superflua, ya que el Parlamento y el Gobierno,
son suficientes escenarios para que tal partido ejerza su seoro, agregando que si
el Tribunal Constitucional invirtiera sus roles, pasara a ser un legitimador de las
decisiones inconstitucionales del partido referido o del gobierno. En resumen, un
Tribunal del Partido o del Gobierno y no de la sociedad.
El Tribunal Constitucional para cumplir adecuadamente su pragmtica

finalidad, de hacer respetar la supremaca normativa e ideolgica de la Constitucin,
debe necesariamente recurrir a las reglas de hermenutica y convertirse con frecuencia
en arquitecto del Derecho, es decir, en un constituyente supernumerario. No puede
el juez constitucional limitarse a aplicar automticamente las normas de la Carta,
porque entonces bien podra ser reemplazado por la ciberntica. El juez
constitucional como el juez ordinario no puede ajotar su misin investigando lo
que quiso decir el legislador. La Ley, sea Ley de leyes, o una Ley ordinaria una vez
promulgada, adquiere otra dimensin y se independiza de sus autores, para que los
jueces las adapten a la realidad socio - poltica del momento en que se aplica.
Oliver Wendell Holmes que fuera Juez de la Corte Suprema de los Estados Unidos
de Amrica, sostena que el Derecho en uno de sus cabos va adoptando siempre
nuevos principios que obtiene de la vida social cambiante, aunque en otro de sus
cabos opuestos sigue adoptando viejos moldes, todava no desaparecidos el derecho
afirmaba, podra ser pura lgica, si dejara de crecer. Mas para ello fuera menester
que la sociedad sobre la cual se aplica, dejara de cambiar y ello no es posible.
Las Constituciones se promulgan para durar a travs del tiempo, salvo en

Amrica Latina en que los pases por razones de coyuntura se visten y desvisten de
Constituciones, como sealaba Cabanellas. Esta circunstancias si bien nos aproxima
al constituyente histrico y facilita la interpretacin del texto, no impide la
interpretacin creadora y esclarecedora que corresponde al Tribunal Constitucional
como una de las ms excelsas de sus atribuciones. Con razn se ha expresado que
la Ley es lo que los jueces dicen de ella.
Esta inquietud por el derecho no ha sido ajena a las bellas expresiones

literarias. Don Alfonso, el personaje de Azorn, en su Ensayo El buen juez, dice
que el espritu de la justicia es tan sutil, tan ondulante, que al cabo de cierto
tiempo los moldes que los hombres han fabricado para encerrarlo, es decir las
214
leyes, resultan estrechas, anticuadas, y entonces, mientras otros moldes no son

fabricados por los legisladores, un buen juez debe fabricar para su uso particular,
provisionalmente, uno moldes chiquitos y modestos en la fabrica de su conciencia.
Para que estas reflexiones sean una realidad debemos recordar las palabras
del insigne jurista uruguayo Eduardo J. Couture: de la dignidad del juez depende
la dignidad del derecho. El derecho valdr en un pas y en su momento histrico,
lo que valgan los jueces como hombres. La sentencia no es un pedazo de lgica ni
tampoco una norma pura. Es una obra humana, criatura del espritu del hombre.
Ella valdr lo que valga el hombre que la pronuncie.
Durante los cinco aos transcurridos desde la instalacin del Tribunal

Constitucional preciso es convenir en la urgente necesidad de introducir reformas
importantes en su Ley Orgnica, para que puedan cumplirse cabalmente las
amplsimas facultades de que est investido.
Ha sido un clamor pblico, reclamado adems por el propio Tribunal, la

exigencia que para dictar sentencia que declare la inconstitucionalidad de una
norma con rango de Ley, sean necesarios seis votos conformes; tal exigencia determina
que el voto de dos magistrados se impone al de los otros cinco, o sea que la
decisin de dos personas depende del resultado de la controversia, situacin que
no tiene precedentes en la legislacin comparada. La solucin a tal despropsito es
la modificacin de la norma, prescribiendo que para declarar la inconstitucionalidad
de una Ley o norma en el mismo rango, slo es necesario la mitad ms uno del
nmero legal de los Magistrados que integran el Tribunal.
Asimismo, el nmero de Magistrados del Tribunal Constitucional se debe

integrar, cuando menos con 9 Magistrados. El actual Tribunal Constitucional Peruano
es, en el derecho comparado, uno de los ms reducidos que existe. La media
promedio asciende a 13 Magistrados. Ello permite que en esos pases, el Tribunal
se pueda desdoblar en 3 Salas, para conocer de los procesos de tutela de los derechos
e incluso en algunos ordenamientos (como el colombiano o alemn), que se designe
a 2 3 Magistrados que, sin perjuicio de sus labores ordinarias, puedan revisar los
asuntos (casos) que el Tribunal va a admitir por su trascendencia.
Un Tribunal Constitucional eficiente no es un tribunal que expida un

considerable nmero de sentencias, sino aqul que en los pocos casos que decide
(seleccionados por su importancia, y por la trascendencia del fallo) ha de influenciar
en la comprensin de todo el sistema jurdico. As por ejemplo, la Corte
Costituzionale de Italia, en sus ms de 45 aos de funcionamiento, slo ha expedido
poco ms de 12, 000 sentencias, teniendo una autoridad indiscutida (dentro y
fuera de Italia). En el Per, el Tribunal Iza expedido casi 7,000 sentencias.
Igualmente, una de las garantas para mantener la independencia del Tribunal

Constitucional tiene que ver con los aos de mandato de sus Magistrados. Si ste
coincide, en nmero y en eleccin, con el de los rganos polticos a los que
215
Ricardo Nugent
controla, se corre el riesgo de que pierdan en alguna forma su autonoma frente al

poder poltico. Y un tribunal que no tenga independencia, no es un tribunal que
pueda funcionar eficazmente en sus labores como rgano de control de la
constitucionalidad.
De otro lado, en nuestra actual Constitucin el Hbeas Data tiene por

propsito, entre otras cosas, permitir el acceso a la informacin que se pueda
encontrar almacenada en banco de datos. Tal y como est configurada, parecera
que su finalidad se limita a permitir el acceso al conocimiento de dicha informacin.
Esto es una limitacin del proceso, si es que la comparamos con otras figuras
similares que existe en el derecho comparado, donde adems de tal funcin, cumple
con permitir: a) actualizar datos, b) corregir datos inexactos, c) impedir que se
propaguen datos confidenciales: y, d) excluir datos considerados como informacin
sensible.
Es por ello, que nuestro Hbeas Data ha sufrido una serie de crticas, que ni
siquiera la reforma constitucional que se practicara, no bien entr en vigencia la
Carta de 1991, ha podido superar.
Adems, es preciso hacer que el Amparo sea un proceso residual y

extraordinario, y no de carcter alternativo. En las actuales circunstancias, una vez
que se lesionen derechos constitucionales, antes de acudir al Amparo, hay que
agotar la va previa. Y una vez que se agota sta, el lesionado tiene 2 opciones:
interpone su demanda de amparo, o bien inicia una accin judicial cualquiera.
Cuando en 1982 (ao en que se dict la ley 23506) se plante este esquema
del Amparo, se tuvo en mente la existencia de un deficiente sistema procesal:
tenamos procesos lentos que podan prolongarse por espacio de varios aos (el
cdigo de procedimientos civiles era de 1912). Hoy las cosas han cambiado. Y
porque han cambiado es preciso hacer que el Amparo se convierta en una suerte de
cirujano de ltimos auxilios (como por lo dems lo es en Argentina o Espaa, por
citar 2 ejemplos).
As, se propone que ste proceda, cuando el afectado en sus derechos

constitucionales no slo haya ajotado las vas previas, sino incluso todas las armas
judiciales con las que disponga. Y en caso de que en sede judicial no haya obtenido
tutela, recin abrirle la posibilidad de interponer un Amparo.
Ello significa, adems, que el Amparo ya no tenga que interponerse ante el

Juez de Primera Instancia y despus ante Segunda Instancia, para finalmente acudir
al Tribunal Constitucional. Con la reforma propuesta, el Amparo se interpondr
DIRECTAMIENTE ante el Tribunal Constitucional.
De otro lado, a la Constitucin no slo se la viola cuando se hace algo que

ella prohbe, sino tambin cuando se deja de hacer algo que ella manda. La primera
afectacin, en el derecho comparado, se conoce como inconstitucionalidad por
accin, mientras que la segunda es la inconstitucionalidad por omisin.
216
Nuestra actual Accin de Inconstitucionalidad no hace posible que se controle

las omisiones en las que pueda incurrir el legislador para cumplir con los mandatos
u obligaciones constitucionales. De ah que sea preciso que se incorpore un proceso
semejante, que por lo dems son de competencia del Tribunal Constitucional
Portugus y tambin la Corte Suprema Brasilea.
En esos casos, si el, Tribunal Constitucional advirtiera que una omisin de

legislar es inconstitucional (el proceso de regionalizacin, por ejemplo, en la actual
Constitucin), dara un plazo razonable (1 2 legislaturas ordinarias) para que el
Legislador cumpla con el mandato constitucional.
Por ltimo, sera conveniente incorporar en nuestro ordenamiento jurdico

la cuestin de inconstitucionalidad. En nuestro actual modelo de justicia
constitucional, tanto el Tribunal Constitucional como el Poder Judicial tienen
competencia para declarar la inconstitucionalidad de una norma, aun cuando los
efectos de su decisin sean distintos. El problema que se presenta con esta forma
de justicia constitucional, es que entre Poder Judicial y Tribunal Constitucional se
pueden presentar graves conflictos en la interpretacin de la Constitucional. De
ah que en toda Europa, se haya previsto que el Juez no aplique la Ley
inconstitucional, sino que, en caso de duda, la somete al Tribunal Constitucional
a travs de lo que se llama CUESTIN DE INCONSTITUCIONALIDAD.
Probablemente una solucin semejante podra ser muy radical, y salirse de

lo que es toda una tradicin. Sin embargo, sera descabellado pensar en una frmula
en virtud de la cual cada vez que un juez no aplique una Ley, al mismo tiempo
tenga que someterla al Tribunal Constitucional.
Las ventajas seran ms grandes que los problemas, por las siguientes razones:
(i) Se despolitizara la controversia que se suscita cada vez que se interpone
una Accin de Inconstitucionalidad. En efecto, por efecto del plazo
para interponer dicho proceso (6 meses despus de la promulgacin de
la Ley), el Tribunal Constitucional normalmente termina siendo una
tercera cmara, donde acuden las minoras parlamentarias para traerse
abajo leyes aprobadas por las mayoras. Esto mina la autoridad del
tribunal, porque no es que se judicialice la poltica, sino que termina
politizndose la justicia. (constitucional)
(ii) Con esta propuesta, la legitimacin poltica (actualmente existente) se
convertira en una legitimacin jurdica, pues no son rganos polticos
los que someteran el problema de constitucionalidad al Tribunal, sino
rganos jurisdiccionales.
(iii) Con ello, adems, se traera abajo los efectos del artculo de la LOTC
por virtud del cual pasados los 6 meses para interponer la demanda de
inconstitucionalidad, ya no hay forma de que se declare
inconstitucional. algo as como que una Ley inconstitucional queda
convalidada por efectos del transcurso del tiempo, lo cual es
217
Ricardo Nugent
simplemente inadmisible. Con la frmula propuesta, dicho plazo slo

cerrara la legitimidad poltica para acceder al Tribunal Constitucional,
pero mantendr siempre abierta la posibilidad de que con fines
estrictamente jurdicos, se pueda analizar la constitucionalidad de las
leyes.
(iv) Asimismo, es de advertir que cuando un juez no aplica una Ley
inconstitucional, ello no es garanta de que en otro caso semejante, el
mismo juez u otro, no pueda considerar lo contrario. Precisamente
esta disfuncin del modelo ha llevado a la doctrina ms autorizada a
sostener que afecta el principio de igualdad y genera inseguridad
jurdica. Incluso, en atencin a estos problemas, en los Estados Unidos
(pas donde se origin el modelo), la Corte Suprema ha introducido el
principio de STARE DECISIS, por virtud del cual, a fin de evitarlos,
cuando ella no aplique una ley inconstitucional, las dems instancias
del mismo Poder Judicial se encuentran en la obligacin de seguir las
pautas establecidas por la ms alta instancia judicial.
A fines del siglo XX, el Per sigue siendo una nacin en formacin, tal
como lo asever Jorge Basadre. El desafo en todo caso en sumamente claro porque
a cada una de las instituciones tutelares de la Patria, les corresponde actuar con
responsabilidad y con aplicacin de la normatividad constitucional. Nosotros
debemos tener a cada instante presente al Per como destino, al Per como futuro,
al Per como fuente de justicia, al Per como una razn para vivir y como supremo
compromiso para actuar.
Pero para que se realice el Per que anhelamos es necesario formar al hombre
peruano desde su niez, en la primaria, secundaria y la universidad al objeto que
pueda ejercer plenamente sus derechos ciudadanos. De all el imperativo
requerimiento de una coherente Poltica Cultural que tenga en cuenta el
Replantamiento del Sistema Educativo Peruano. De nada sirve una Constitucin si
no se cumple, de nada sirve que en suma los ciudadanos tengan derecho a elegir y
ser elegidos cuando en realidad no tienen ninguna formacin cvica ni convicciones
democrticas.
La escuela primaria con el curso de Educacin Cvica no logra cimentar a un

ciudadano capaz de ejercer o reclamar sus derechos. La secundaria, tampoco forma
la conciencia de los jvenes respecto a la Constitucin del Per. La Universidad
Peruana, salvo en el curso de Derecho Constitucional, da slo una visin general
del Derecho. Por esa razn, para que el Per tenga instituciones y agrupaciones
polticas democrticas slidas, habr que replantear el Sistema Educativo, para que
las futuras generaciones estn compuestas por ciudadanos que respeten y hagan
respetar la Constitucin.
218
LAS INFRACCIONES CONSTITUCIONALES Y

LEGALES QUE RESULTARAN DE LA
ABROGACIN DE LA LEY No. 20530*
El Texto aprobado por el Congreso de la Repblica en Primera Legislatura

Ordinaria derogando la primera Disposicin Final de la Constitucin Vigente, con
el evidente propsito de privatizar la Seguridad Social y posteriormente derogar la
Ley 20530, ha sido consecuencia de una prolongada campaa que ha desinformado
tanto a la opinin pblica como al propio Congreso de la Repblica, afectando los
derechos adquiridos de los pensionistas que prestaron, en la mayora de los casos,
treinta o cuarenta aos de servicios condenndolos no a vivir sino a sobrevivir en la
miseria, es decir a una muerte lenta.
Con ese propsito se han invocado argumentos que no resisten el menor

anlisis, aunque para ello se pretende infringir expresas disposiciones constitucionales
y legales. Por ejemplo, se ha difundido insistentemente que el Presupuesto Nacional
es consumido en proporciones considerables por las pensiones que tiene que pagar
el Estado a los pensionistas de las leyes No.19990 y 20530. No obstante omiten
informar que esos desembolsos no constituyen patrimonio del Estado sino de los
pensionistas, ni que los gobiernos sucesivos han malversado los aportes de los
pensionistas, incorporndolos al Presupuesto General de la Repblica, para
equilibrarlo, en lugar de haber constituido el Fondo Intangible y Capitalizable que
manda la Ley, lo que hubiera permitido atender con holgura las pensiones
legtimamente adquiridas.
De otro lado, pretenden hacer creer que reduciendo las pensiones que superan
los S/10,000.00 a lmites realmente increbles ser posible aumentar las pensiones
ms reducidas. Tal planteamiento como es obvio, no aliviar en forma alguna los
considerables desembolsos que tiene que hacer el Estado para atender las pensiones.
*
Publicado en Revista Imagen N 158, ao 2004.
219
Ricardo Nugent
Adems, segn clculos efectuados por la auditoria de los pensionistas, si

se procediera en la forma que se deja sealada le correspondera a cada pensionista
la cantidad de S/ 4.34; de tal suerte que este argumento tampoco es susceptible de
ser invocado. Lo que debera hacer el Estado es homologar las pensiones como lo
manda la Ley y lo establecido en el Tribunal Constitucional.
As mismo, se ha difundido que resulta escandaloso que existan pensiones

de S/.30,000.00 y de S/. 35,000.00, pero se silencia que slo son 40 las pensiones
superiores a S/. 10,000.00, omitindose sealar que la desnaturalizacin de la Ley
No. 20530 ha sido consecuencia de Leyes que, en sentido formal han promulgado
los Gobiernos de los ltimos 30 aos incorporando a personas que pertenecen a
entidades que no tienen nada que ver con los destinatarios que los beneficios de la
Ley No. 20530.
Esas Leyes, como hemos sealado, son tales desde el punto de vista formal
pero en realidad no son leyes de obligatorio cumplimiento, pues si bien han sido
aprobadas por el rgano competente, no estn dirigidas al bien comn. Adems, se
han dictado no por la naturaleza de las cosas sino por las diferencia de las personas,
contraviniendo expresamente el texto del artculo 103 de la Constitucin. No es
posible que esa situacin se utilice para conculcar los derechos legtimamente
adquiridos.
Tambin se ha expresado demaggicamente, que no es posible la existencia

de pensiones sustancialmente diferentes, entre quienes perciben sumas modestas y
aquellos a quienes les corresponden cantidades aceptables, omitindose indicar
que los futuros pensionistas aportaron el 7%, el 8% y hasta el 15% de sus
remuneraciones mensuales durante 30 aos o ms. Por consiguiente, los descuentos
al trabajador que perciba S/2,000.00 han sido notablemente inferiores a la de los
altos funcionarios pblicos, razn por la cual es de estricta justicia que haya diferencia
entre las pensiones de unos y otros.
Por otra parte, se ha argumentado que los descuentos efectuados durante 30

40 aos de servicios no son suficientes para cubrir las pensiones que actualmente
se perciben. En ningn pas del mundo los descuentos efectuados a los futuros
pensionistas cubren el monto de sus pensiones. Este argumento ignora que uno de
los principios fundamentales de la Seguridad Social es el de la solidaridad, en
virtud del cual el trabajador joven completa las pensiones de los jubilados con sus
aportes mensuales y recprocamente cuando los trabajadores jvenes sean viejos se
har con ellos el mismo procedimiento.
A todo lo expresado es preciso agregar que tampoco se ha tenido en cuenta

que la propiedad es inviolable y que el Estado la garantiza y que nadie puede ser
privado de su propiedad sino exclusivamente en caso de seguridad nacional o de
necesidad pblica declarada por la ley, tal como lo dispone el artculo 70 de
nuestro Cdigo Poltico. Es ms, en este sentido las pensiones legtimamente
220
adquiridas tienen calidad de bienes muebles estando a lo establecido por inciso

7, del artculo 880 del Cdigo Civil, por lo que desconocer ste precepto legal
importara una apropiacin ilcita prevista y penada en el Cdigo Penal y adems
estara violando el artculo 12 de nuestra Carta Magna que establece expresamente
que los fondos y las reservas de la Seguridad Social son intangibles.
As mismo, el Estado reconoce el derecho universal y progresivo y no

regresivo a toda persona de los beneficios de la Seguridad Social, para su proteccin
frente a las contingencias que precise la Ley y para la elevacin de su calidad de
vida. Ante estas reflexiones el principio de los derechos cumplidos que puede
aplicarse a las relaciones jurdicas derivadas del Derecho Civil y Comercial, es
incompatible con el Derecho de la Seguridad Social, por las slidas medidas que
se acaban de sealar.
As como el Estado se preocupa de abonar puntualmente la deuda externa

debe atender con el mismo celo la deuda interna que tiene con los pensionistas y
que asciende a ms de $20,000 millones de dlares, segn los clculos actuariales
que se han efectuado. Debe pues atenderlos recurriendo a uno de los medios de
financiacin que utiliza tras solventar la deuda externa.
Es inconcebible que los pensionistas que tienen la calidad de acreedores

tengan que asumir la deuda que les tiene el Estado, lo que sera un aberracin
jurdica, porque como hemos demostrado esta es propiedad de los pensionistas,
contrariando adems el principio de la irretroactividad cuya vigencia ha hecho
valer tanto el Tribunal Constitucional como la Corte de Costa Rica, estableciendo
que se puede poner topes a las pensiones futuras pero no a las que actualmente se
perciben.
Por ltimo, es preciso sealar que las pensiones renovables tienen por objeto
defender al pensionista y por lo tanto su regulacin no puede quedar al libre albedro
del Poder Ejecutivo. El costo de vida no slo se incremente para los trabajadores
que estn en actividad, sino tambin para los trabajadores jubilados.
En conclusin, las pensiones renovables que anacrnicamente se denominan

cdula viva, producto de la aportacin durante largos aos de trabajo deben quedar
intangibles y renovables. Por consiguiente, los usufructuarios de la mal llamada
cdula de los vivos, no son los pensionistas como se ha difundido en los medios
sino en todo caso es la de los que ingresaron de contrabando al Rgimen de la Ley
No 20530, por la irresponsabilidad de los gobiernos de turno.
221
EL ANTEPROYECTO DE LEY GENERAL DE

TRABAJO
La codificacin del derecho del trabajo, entendida en su verdadero sentido,

o sea, no slo como reunin articulada de materias diversas, sino sistematizadas,
formando un todo definido y orgnico, presenta muy serias dificultades, tanto por
el carcter progresivo y dinmico de esta disciplina jurdica, como porque algunos
de sus principios son todava objeto de discusin.
Estas dificultades fueron advertidas en el Primer Congreso Nacional de

Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, celebrado en Trujillo en diciembre
ltimo con la concurrencia de connotados juristas especializados en la materia,
tanto nacionales como extranjeros, habindose adoptado la resolucin de emprender,
en primer trmino, la elaboracin de la Ley General de Trabajo para, en una segunda
etapa, emprender la obra de codificacin.
Este acuerdo fue el punto de partida para un intento muchas veces proyectado
y slo en esta oportunidad cumplido por la Comisin especial creada por la
Resolucin Suprema de 14 de enero ltimo que encarg a las entidades representativas
del pensamiento jurdico nacional la designacin de los miembros que habra de
cumplir con esa labor.
Resulta satisfactorio comprobar que los representantes del Colegio de

Abogados de Lima y de las Universidades Nacional Mayor de San Marcos y Pontificia
Universidad Catlica del Per, doctores Ulises Montoya Manfredi, Ricardo Nugent,
Ricardo La Hoz, Hugo Piaggio y Javier Vargas, han dado cima a la tarea que se les
confiara superando todas las dificultades propias de una obra de tanta envergadura
que, adems, deba efectuarse en un plazo angustiosamente estrecho.
El Proyecto presentado por la Comisin compulsa debidamente todos los

factores que intervienen en la relacin de trabajo, tanto de ndole individual como
colectiva, y, fundamentalmente el factor humano que si bien impregna todo el
mbito del derecho, tiene especial significacin en el derecho laboral por su
motivacin, por su teleologa e, incluso, por su sistematizacin.
223
Ricardo Nugent
El artculo primero del Ttulo Preliminar implanta en el cuerpo legal el

moderno concepto de, trabajo, al que no puede refutarse ya como un simple objeto
jurdico, sino como una proyeccin total de la personalidad, investido de las notas
de dignidad, integridad y libertad como valores eternos e intangibles.
Al mismo tiempo, hace referencia a los principios filosficos y polticos

que consideran las relaciones jurdicas con un sentido profundo de inters colectivo
que se orienta hacia el bien comn que el Estado representa.
En los doce ttulos, subdivididos en capitules y en sus cerca de seiscientos

artculos, el anteproyecto ordena y sistematiza toda la legislacin vigente y otorga
jerarqua legal a instituciones no reconocidas en nuestro ordenamiento legal; ampla
en muchos aspectos el campo de los beneficios sociales, y al dar categora jurdica
al derecho de huelga, as como a muchos institutos propios de las relaciones
colectivas del trabajo los somete a las normas reglamentarias correspondientes.
Desde el punto de vista de la sistemtica, destaca el adecuado ordenamiento

de las materias y su acertada distribucin, que permite el fcil manejo del
instrumento jurdico.
En cuanto a su contenido, se encuentra normado todo lo que forma arte de

nuestro Derecho Laboral, a excepcin de los Seguros Sociales, que corresponden al
campo de la seguridad social, y la tramitacin de las reclamaciones individuales,
que no habra sido oportuno tratar por encontrarse en proceso de reforma la Ley
Orgnica del Poder Judicial que propicia la incorporacin de todos los fueros
privativos, a excepcin de la justicia militar, dentro de dicho poder del Estado.
En muchos aspectos, el Ante Proyecto ampla el campo de los Derechos del

Trabajador, como ocurre con los accidentes del trabajo y las enfermedades
profesionales, respecto a los que se supera la doctrina del riesgo profesional para
considerarlos como formando parte de la seguridad social. Se propugna la reparacin
de la gran invalides, que da derecho al trabajador a percibir el ntegro del salario
anual si, como consecuencia del accidente queda inhabilitado no slo para trabajar
sino para valerse por si mismo en la atencin de sus necesidades.
Se obliga a la renovacin de los aparatos de prtesis. Se impone la obligacin

de hacer desaparecer las huellas de cicatrices que alteren o deformen la imagen del
trabajador, si ello fuera posible. Se ampla el riesgo por accidente al caso en que el
trabajador sufra lesiones o la muerte mientras se dirige al centro de trabajo en
vehculos de propiedad de esta.
En el campo de las retribuciones salariales se recoge el principio de la igualdad

del salario, sin distincin de raza, sexo, o nacionalidad. Se reconoce el derecho al
salario familiar, que cubra las necesidades del trabajador y de su familia. Se establece
la obligatoriedad del pego de sobretiempo en todos los casos en que se trabaj en
horas extras. Como es sabido, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha establecido
224
que el pago de ellas slo proceder cuando esta convenido por las partes. El
Anteproyecto no solo hace obligatorio dicho pago en todo cas en que, se hayan
prestado los servicios sino que los bonifica con una sobretasa de 25% y considera,
adems, sobretiempo, no solo el que excede la jornada legal de 8 horas, sino el
que sobrepasa la jornada normal del centro de trabajo, o sea, que si ste fuera de
siete horas, se reputa sobretiempo el que exceda dicho lapso.
Respecto al retiro de los obreros del centro de trabajo; se suprime la limitacin

que impide el retiro sin sujetarse a los porcentajes y en periodos sealados en las
normas pertinentes.
En el campo de las relaciones colectivas en Anteproyecto aborda todos los

diversos aspectos de este orden de relaciones, desde la organizacin de los sindicatos
hasta la solucin de los conflictos, pasando por todas las etapas de la negociacin
colectiva. Se reconoce la huelga como un derecho de los trabajadores. Se proveen
los rganos necesarios para la solucin de los conflictos, mediante los Tribunales
Arbitrales voluntarios. Se atiende a la solucin de aquellos conflictos que afectan
servicios esenciales de la colectividad, que comprometen la salud o la vida de la
poblacin, como son los servicios en hospitales, agencias funerarias, plantas de
energa elctrica y de agua potable, mediante intervencin de Tribunales formados
con representacin de empleadores, trabajadores y un miembro del Poder Judicial,
como garanta de independencia e imparcialidad.
La reglamentacin de la huelga est admitida en todos los ordenamientos

jurdicos que reconocen este derecho del trabajador; y ello no puede ser de otra
manera, pues para que en el orden legal de un Estado los actos de voluntad
produzcan efectos jurdicos es indispensable que el acto rena los requisitos de
fondo y de forma previstos en la ley. La idea de derechos absolutos al margen del
orden jurdico est definitivamente descartada. Los conflictos entr el capital y el
trabajo deben resolverse por procedimientos jurdicos. Los requisitos de fondo
consisten en la creacin del equilibrio entre los factores de la produccin y en la
armona de los derechos del capital y del trabajo; los requisitos de forma, que se
cumplan las formalidades legales, antes de la suspensin de las labores; y adems,
un requisito de mayora que se pronuncie a favor de la huelga. De otro lado, en el
perodo anterior a la huelga, debe buscarse, por todos los medios, la conciliacin
de los intereses en pugna. En cuanto a la intervencin del Estado, en su momento,
se justific porque el inters social, que es el inters de todos, est por encima de
los intereses particulares.
El jurista faltara a su deber de hombre de derecho si olvidara que el bien de

todos que el Estado representa, es la ley jurdica fundamental que, en definitiva,
esta orientada hacia la Justicia.
El Anteproyecto de Ley General de Trabajo satisface todas las exigencias,

tanto desde el punto de vista de los principios que le sirven de fundamento medular,
como las de una buena tcnica jurdica. Pondera y equilibra situaciones, avanza en
225
Ricardo Nugent
aquellos campos de la infortunstica laboral, donde se hace ms necesario acudir

en apoyo del trabajador, y reconoce los derechos a la justa retribucin,
comprendiendo el salario familiar y el pago de sobretiempos; inviste de carcter
legal el extremo recurso de la huelga, pero lo reglamenta y tiene presente, en todo
caso, el inters general de la colectividad.
En suma, significa un positivo progreso que prestigia a sus autores y que

contribuir, llegado el momento, a mejorar notablemente nuestro ordenamiento
legal150.
EXPOSICIN DE MOTIVOS151
Comisin encargada de la redaccin del Ante-Proyecto de la Ley General de

Trabajo, creada por Resolucin Suprema N 014 de 18 de enero de 1963 y cuyos
miembros fueron designados por el Colegio de Abogados de Lima y por las
Universidades Nacional Mayor de San Marcos y Pontificia Universidad Catlica
del Per, ha terminado su labor contenida en el Ante-Proyecto adjunto.
Culmina as la Iniciativa aprobada en el Primer Congreso Nacional de Trabajo

y de Seguridad Social celebrado en Trujillo el ao prximo pasado y que acogi el
Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas, creando la Comisin y facilitndole
personal auxiliar idneo.
Pese a la vastedad de la materia y a lo angustioso del plazo para cumplir su

labor, la Comisin ha podido terminarla en el trmino sealado.
Las circunstancias anotadas y el hecho de que el Proyecto de Ley General es

el punto de partida del Cdigo de Trabajo, explican que no se hayan introducido
las modificaciones sustanciales en determinados aspectos de las relaciones de trabajo
que se vinculan con la previsin o seguridad social.
Por lo dems, las observaciones y comentarios que ha de suscitar el Proyecto

servirn para salvar omisiones, mejorar su sistemtica, rectificar errores, en que
puede haberse incurrido, y, que necesariamente, contribuirn a su
perfeccionamiento.
150
Nota Editorial de la Revista Del Foro, rgano del Colegio de Abogados de Lima, 1963.
151
Presentado por la Comisin Especial creada por la Resolucin Suprema 014 de 18 de enero de
1963 presidida por el Dr. Ulises Montoya Manfredi, representante del Colegio de Abogados de
Lima; Dr. Ricardo Nugent y Dr. Ricardo La Hoz, representantes de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos; Dr. Hugo Piaggio y Javier Vargas, representantes de la Pontificia Universidad
Catlica; actuando como en Dr. Rubn Valenzuela Solari, funcionario de la Direccin de
Asesora Tcnica del Ministerio de Trabajo en su calidad de Secretario de la Comisin.
226
Las labores de la Comisin se han visto facilitadas por los valiosos esfuerzos
realizados en orden a la sistematizacin de nuestra legislacin laboral, debidos,
unos a la iniciativa privada como las de Chvez Len, Vigil, Elias Aparicio y
Gonzlez Rosal, Ramrez Otrola, la indita de Norman King, las de sistematizacin
de Ferrero y Scudeilari; y otras, a la iniciativa oficial, como los proyectos de Cdigo
de Trabajo de 1950 y 1952, y la sistematizacin de enero del ao en curso, preparados
todos bajo la direccin del experto funcionario del Ramo, doctor Guillermo
Gonzlez Rosales.
Asimismo, la Comisin ha tenido a la mano el Cdigo internacional de

Trabajo, as como la legislacin extranjera de la materia y los proyectos y memoranda
que le remitiera la Asociacin Peruana de Derecho de Trabajo y Seguridad Social.
El examen de este abundante material de trabajo y la confrontacin del

derecho laboral peruano con el extranjero ha sido realizado dentro del propsito de
fijar en un todo armnico las pautas que sirvan para colocar en sus justos lmites a
los derechos y obligaciones de las partes directamente interesadas en la relacin de
trabajo, teniendo en cuenta, al mismo tiempo, los intereses generales de la
colectividad.
La obra de sistematizacin o codificacin de determinada disciplina jurdica

corresponde a ciertas etapas histricas de su evolucin. Son los perodos de madurez
en que se revelan plenamente sus caractersticas esenciales contenidas en los
principios que le sirven de sustento y cuyas formas, cada vez ms numerosas y de
ms vasto alcance, demuestran la existencia de formas esenciales de convivencia,
inspiradas por nuevas concepciones de la vida, que reclaman la constitucin de un
Sistema orgnico de leyes especiales.
El concepto actual del trabajo Tiene una significacin categrica que el

derecho clsico desconoci. Pese a su alto grado de desarrollo, el derecho romano,
muchas de cuyas instituciones mantienen su vigencia, no dio al contrato de trabajo
configuracin propia. Slo concibi el trabajo como una forma de relacin familiar
o dentro del concepto de propiedad o como una forma de locacin de servicios.
El rgimen corporativo de la Edad Media fue tambin influenciado por la

relacin cuasi-familiar entre maestros, oficiales y aprendices.
El edicto de Turgot de 1776 y la Ley Chapelier de 1791, que propusieron

trmino a las Corporaciones, abrieron las puertas a una nueva etapa de transformacin
econmica, jurdica y social.
Empero, la proclamada libertad de trabajo no dio solucin a los anhelos y

aspiraciones de la clase trabajadora porque las doctrinas econmicas entonces en
boga la pusieron a merced de un fro y materialista juego de intereses, provocando
una situacin que se agudiz con el desarrollo del maquinismo, la aglomeracin
227
Ricardo Nugent
de los trabajadores en las ciudades y, en general, con todas las consecuencias de la

revolucin industrial.
Advertida la existencia de una notoria desigualdad econmica, desacorde

con la proclamada igualdad poltica, que en muchos casos origin graves conflictos
sociales, comenzaron a surgir las distintas concepciones encaminadas a mejorar la
situacin de los trabajadores, que habran de cristalizar en las leyes de proteccin
del trabajo que comenzaron a dictarse en Europa, donde el desarrollo industrial
creaba las condiciones propicias a los conflictos laborales.
Las nuevas doctrinas jurdico-sociales buscaron los fundamentos de sus

postulados en distintas concepciones, que alcanzaba hasta la naturaleza ntima del
hombre. La corriente espiritualista se inspir, sustancialmente, en el aliento
imperecedero del cristianismo, que elev la existencia humana a su ms alto grado
de dignidad, y que la Iglesia Catlica ha mantenido invariablemente en su doctrina
social. El humanismo jurdico, sin afiliarse a una posicin determinada, tiene
como visin fundamentarla dignidad de la persona humana y concibe derecho del
trabajo como un derecho del hombre aun existencia digna.
Bajo el impulso de los ms diversos factores se inicia la marcha acelerada

de la legislacin laborar, que va adquiriendo caracteres propios y definidos y va
penetrando a tal punto en la conciencia social que puede afirmarse sin exageracin
que actualmente es la disciplina jurdica que despierta mayor inters por su profundo
contenido humano, habiendo alcanzado caracteres de universalidad en la Carta
Internacional de Trabajo y en la Declaracin de Filadelfia de 1944, y gracias a la
accin perseverante de la Oficina Internacional de Trabajo.
En nuestro pas, el derecho de trabajo adquiri carta de ciudadana con las

leyes de, accidentes de trabajo y de mujeres y menores con las que se coloc al
Per en la vanguardia de las Legislaciones de Amrica. Ms tarde se abrira para los
empleados el campo de la legislacin social, y, posteriormente, se introducira el
sistema de la previsin y la seguridad social. Las universidades, atentas a los signos
de los tiempos nuevos, crearan las primeras ctedras; los tribunales conoceran de
estos problemas; los estudiosos lo divulgaran en sus textos, los abogados los
destacaran en sus alegatos polmicos; las agrupaciones obreras los invocaran en
le defensa de sus derechos y para el logro de sus aspiraciones y los funcionarios del
Ramo de Trabajo, en forma paciente y casi annima, en una labor muchas veces no
interrumpida por el tiempo ni la fatiga, iran construyendo el derecho laboral
peruano.
La obra de codificacin viene a sealar una nueva etapa que, necesariamente

tiene que hacerla estimativa de lo ya realizado y, al mismo tiempo, debe tomar ese
cuenta los progresos realizados, la condiciones reales de los, trabajadores y las
posibilidades, econmicas de las empresas, ass como las repercusiones en toda la
vida social y econmica de la nacin, sin descuidar los principios sociales y ticos
para situarlos en el orden jerrquico que les corresponde, pues en el campo del
derecho del trabaje, como ha expresado Cabanellas, aparecen ciertas relaciones de
228
contenido moral, quizs tan fundamentales en el presente como las de ndole

econmica.
Las leyes sustantivas y los Cdigos sern as, no el fruto de una especulacin
intelectual sino la expresin de una poca; no l resultado de un artificio jurdico,
sino objetivacin de modos de sentir y de querer: vida humana objetivada, como
lo afirma Recancs, Sichs.
El Proyecto consta de un Ttulo Preliminar y 12 Ttulos, algunos de ellos

divididos en Captulos.
El orden que preside la distribucin de las materias tiene su fundamento en

el espritu supra-contractural que caracteriza el derecho del trabajo. Las disposiciones
preliminares determinan la dogmtica jurdica en cuanto este campo de las relaciones
intersubjetiva est basado en una concepcin filosfica y poltica de la cual extrae
su significado concreto. Ellas son el sustento de esta legislacin, los principios que
han de permitir una aplicacin concordante de la jurisprudencia y de la ley y que
sirven como criterio orientador para colmar, vacos o disipar dudas en la aplicacin
de las normas especficas o concretas.
En este punto la Comisin ha seguido les enseanzas de las nuevas tcnicas

de codificacin que reconocen la importancia del Titulo Preliminar en los Cdigos
o Leyes Orgnicas, siguiendo el principio lgico de exponer, en primer trmino,
las reglas directrices, que informan el contenido de todos los preceptos.
Se han incorporado en el Ttulo Preliminar los principios que inspiran el

desecho del trabajo, contenidos en las declaraciones de carcter internacional, que
se han mencionado, y que reflejan las aspiraciones de mejoramiento social de
nuestros das, as como aquellas disposiciones constitucionales que tienen
vinculacin directa de esta materia o que permiten el desenvolvimiento de la
legislacin laboral y de las relaciones que ella regula.
El artculo 1 de este Ttulo comienza por establecer el concepto del trabajo,

al que se asigna la ms alta significacin social, que implcitamente rechaza la
nocin de mercanca imperante dentro de una concepcin definitivamente superada.
La frmula empleada encierra los aspectos humano, social, econmico, jurdico y
moral del trabajo, considerndose en ella no solo el inters de las partes sino su
proyeccin hacia la colectividad. Se destacan sus aspectos de derecho y deber,
como medio de satisfacer dignamente las necesidades humanas y como obligacin
cuya utilidad social se orienta al beneficio de la sociedad.
La satisfaccin en forma digna de las necesidades de la persona humana

lleva consigo los conceptos de bienestar, seguridad, libertad, plenitud de empleo,
elevacin de nivel de vida, salarios suficientes para el trabajador y su familia; en
suma, el reconocimiento del derecho del hombre no slo a vivir, sino a vivir
dignamente, como lo expresa De la Cueva.
229
Ricardo Nugent
Los artculos II, III, V y XIII, tienen su fuente en la Constitucin del Estado,
la que se inspir en las declaraciones referentes a principios laborales, que, desde
la Constitucin de Weimar empezaron a adquirir carcter constitucional. Ellas
constituyen normas rectoras en las relaciones de trabajo y, por tanto, deben estar
inscritos en el prtico de la legislacin de la materia, precisndose sus alcances
especficos en referencia a este orden de relaciones, como ocurre tratndose de la
libertad sindical, que se basa en el derecho a la libre asociacin y que ha de
encontrar su desenvolvimiento concreto en el Ttulo IX del Proyecto.
Todas las clusulas sociales y econmicas que figuran en el Ttulo Preliminar,

incorporadas en las Cartas Polticas, destacan una modificacin de conceptos,
pero su ubicacin debe efectuarse en los cuerpos legislativos fundamentales del
derecho laboral.
Los lmites personales, espciales y temporales para la aplicacin de la ley

estn tambin considerados en este Ttulo. Los primeros significan que las reglas
de derecho de trabajo se aplican a todos los trabajadores y a los empleadores, sean
estos personas naturales o jurdicas, cualquiera que sea el objeto y fines de stas,
segn se establece en el artculo VII, salvo lo dispuesto en el numeral siguiente con
referencia al Estado. Hay, pues, en este caso una limitacin ratione personae
impuesta por aplicacin de las normas del Derecho Pblico.
El mbito territorial es tambin considerado en cuanto la ley solo tiene

aplicacin dentro de l, tanto para los nacionales como para los extranjeros con las
excepciones especialmente previstas. Asimismo, la aplicacin de la ley en el espacio
hace referencia a la validez de los contratos celebrados con trabajadores nacionales
para ser empleados en el extranjero y viceversa, que encuentran su desarrollo en los
artculos 8, 9, 10 y 11 de las Disposiciones Generales del Ttulo Primero. Como
principio se impone la regla locus regit actum que significa que cualquiera que
sea la nacionalidad de las partes, la ley del lugar fija las formalidades extrnsecas
de los actos jurdicos.
El lmite temporal significa que la ley entra en aplicacin desde el da en

que se le pone en vigor, o sea, que disponiendo las leyes para el futuro, las nuevas
disposiciones regulan relaciones jurdicas existentes desde antes de su promulgacin.
En este supuesto no existe la retroactividad sino la aplicacin inmediata de la ley.
En muchos casos, en la legislacin laboral la retroactividad no implica la fijacin
de un nuevo derecho sino la ratificacin o extensin de uno ya existente, salvo lo
que expresamente disponga la ley.
El problema del conflicto de leyes laborales se resuelve por la frmula del

edculo X que decide la cuestin en, favor del trabajador, a menos que se trate de
conflicto con una disposicin constitucional, la que tendra prevalencia por razn
de jerarqua.
230
El principio pro-operatorio o de aplicacin de las disposiciones ms

favorables al trabajador, derivado del concepto de la legislacin protectora o tuitiva
que se reconoce a estas leyes, no se reduce nicamente al conflicto de leyes entre
s, sino que se extiende a todas las disposiciones laborales, al punto que si por
pacto o convenio se establecen condiciones mas favorables al trabajador, rigen
stas, sin que se entiendan modificadas por nuevas leyes, salvo que expresamente
lo dispusieran. A estos conceptos responde el Artculo X.
Los artculos IV y VII destacan el carcter irrenunciable de los derechos

otorgados al trabajador en su calidad de tal y sealar la nulidad ipsojure de los
actos que impliquen disminucin o renuncia de estos derechos. Se reconoce, as,
el carcter de disposiciones de orden publico que ostentan estas normas.
El mismo artculo VII se inspira en el principio de la Imperatividad en

cuanto las normas se aplican a todas las personas que se encuentran ligadas por
una relacin de subordinacin respecto a un empleador, eliminando, as, el criterio
subjetivo de clase que predomino en las primeras etapas de la relacin laboral,
cuando la legislacin slo tutelaba a determinada clase de trabajadores primero
a los obreros industriales, despus a los empleados de comercio, y que hoy se ha
extendido a toda persona que realice un trabajo en condiciones de dependencia o
como parte directamente vinculada a una organizacin industrial o comercial,
cualquiera que sea la actividad que se desempee, tanto intelectual como manual.
No es, pues, hoy una legislacin de clase, sino una legislacin social. Su campo de
accin es cada da ms dilatado y extenso. An cierta clase de trabajadores
independientes o profesionales estn regidos por este derecho, no ya desde el punto
de vista de las relaciones contractuales, sino de la influencia general de la justicia
social.
La imperatividad del derecho laboral se justifica tambin porque garantiza

al trabajador un mnimo de derechos necesarios para la defensa de su salud y de su
vida, sin que puedan dejar de aplicarse las clusulas contractuales que otorguen
mayores derechos que los que la ley confiere.
La libertad de contratacin resulta, as, limitada a fin de asegurar a los

trabajadores un mnimo de derechos indispensables para el desenvolvimiento de
su personalidad individual, que es uno de los fines sociales que persigue el Estado.
Siguiendo el orden de las normas, en cada uno de los ttulos de que consta
el Proyecto se han instalado las disposiciones generales, que junto, con los del
Ttulo Preliminar sonde gran importancia hermenutica y vienen a ser cmo
integrantes de las llamadas normas institucionales de proteccin del trabajo.
Son, segn se ha expresado, los valores constantes de la legislacin del trabajo
individual o colectivo, que se consideran mandatos imperativos de la ley, mientras
que los elementos variables que se insertan en los contratos dependen de la voluntad
de las partes.
231
Ricardo Nugent
El Ttulo Preliminar termina sealando los alcances de las locuciones con

que se designan los elementos personales y materiales que intervienen,
fundamentalmente, en la relacin de trabajo, como son: Autoridad, Empleador,
Trabajador, Centro de Trabajo, Remuneracin, haciendo una ltima distincin
entre los trabajadores; segn sean empleados u obreros.
La Comisin ha considerado, al respecto, que si bien el moderno derecho

laboral tiende a igualar a todos los trabajadores en sus derechos y deberes, no
poda actualmente prescindir de sealar las diferencias entre empleados y obreros,
puesto que en nuestro rgimen legal vigente se han establecido diferencias no slo
en el campo estrictamente laboral sino tambin en el de la previsin social.
El Ttulo Primero, referente al contrato individual de trabajo, se inicia con

el Captulo de las Disposiciones Generales que precisan, en primer trmino, su
concepto, destacando los elementos propios de esta figura jurdica, que es el eje
sobre el cual gira el derecho del trabajo. Se le asigna carcter que le corresponde
como categora autnoma y diferente del derecho civil.
Asimismo, se distingue el acto de celebracin del contrato con el comienzo

de la prestacin de servicios. Se declara la obligacin de prestar el servicio en
forma personal por parte del trabajador, y se fijan las reglas de la capacidad para la
celebracin del contrato, en referencia a las mujeres y las menores.
En relacin a la iniciacin de a prestacin de servicios y a la oportunidad

para comenzar a gozar de los beneficios sociales se fijan los alcances del periodo
de prueba.
La contratacin del personal extranjero ha merecido especial consideracin,

no slo en lo referente a la proporcin en que ellos deben ser considerados, sino
tambin en los casos en que dicho personal se encuentra en el pas contratado
previamente y se pretendiera por otro empleador utilizar sus servicios.
La Comisin ha considerado, igualmente, el caso de los trabajadores

peruanos o que laboren fuera del pas, y ha establecido las garantas en resguardo
de sus derechos. Se regulen, asimismo, los distintos aspectos que reviste la
contratacin mediante intermediarios y se precisa la figura de los contratistas
independientes, estableciendo las normas que aseguren, en todo caso, el derecho
de los trabajadores.
Dentro de este mismo propsito de poner a cubierto el derecho social de los

trabajadores, se han incorporado las disposiciones que establecen que en casos de
venta, traspaso, fusin de negocios, los trabajadores conservan sus derechos frente
al nuevo principal, a menos que se abone los derechos que les corresponda.
Finalmente, se seala el plazo dentro el cual debe ser abonado a los trabajadores el
importe de sus beneficies sociales y el de Prescripcin de la accin para ejercerlos.
232
Respecto a las formas de contratacin y al plano de duracin del contrato se

acepta que ste pueda ser celebrado verbalmente o por escrito, salvo los casos en
que se imponga la forma escrita. Se establecen los datos que deben contener el
contrato, si fuera escrito. Se sealan las causas de nulidad de determinadas
estipulaciones y se precisan los efectos del transcurso del tiempo en relacin a los
contratos, segn sean de duracin determinada o indeterminada.
El Ttulo Primero concluye con el Captulo en que se sealan los derechos y

obligaciones de las partes contratantes, en forma detallada, dejando abierta la
posibilidad que se imponga por la Ley otras obligaciones, diversas a las
especficamente sealadas en esta ley u otras sobre trabajo.
___________________
El Ttulo Segundo atae a lo que podra ser la dinmica del contrato, esto es
el desarrollo de la relacin laboral en el tiempo, por lo que dicho Titulo se denomina
Horas de Trabajo. En el se comprende lo referente a la jornada de trabajo, el
horario de verano, a los descansos y a las vacaciones. Se establece el criterio para
definir la jornada diurna y la nocturna y se fijan los lmites de cada una de ellas; se
obliga a la publicidad de los horarios como medio de procurar el control de su
cumplimiento; se establecen los lmites mximos de trabajo en referencia a la
distinta condicin de los trabajadores; los casos de exclusin de estos lmites y
aquellos casos de excepcin en que puede superarse la jornada legal.
El rgimen de los das de descanso est contenido en el Captulo III de, este
Ttulo, as como la indicacin de los das en que puede laborarse en esas
oportunidades.
En cunto al rgimen vacacional de que se ocupa el Captulo IV, la Comisin

ha incorporado, sistematizndolas, las disposiciones legales y reglamentarias en
vigor, precisando los efectos que sobre este beneficio tiene el retiro voluntario y la
despedida del trabajador. Se establece el modo de computar el beneficio en referencia
a los trabajadores retribuidos con remuneraciones variables. Asimismo, se aclara
lo que se entiende por triple remuneracin a pagarse al trabajador en el caso que
no hubiera gozado del beneficio. Del mismo modo, se incorporan las reglas que
garantizan el cumplimiento del otorgamiento del beneficio.
___________________
El Ttulo Tercero regula el sistema de remuneraciones, precisando el concepto
de ellas en cuanto comprende las prestaciones a cargo del empleador que sean de
libre disposicin del trabajador. La fijacin del monto de la remuneracin queda
librada a convenio de, las partes, pero se fijan los topes mnimos y la forma de
establecerlos. El plazo para el pago de las remuneraciones; el lugar en que debe
efectuarse; la valorizacin de las prestaciones en especies con fines de alimentacin
y la obligatoriedad que estos datos se indiquen en el Libro de Planillas que debe
llevar todo empleador, as como la posibilidad de que se sustituyan los libros de
planillas, integran el contenido de este Titulo.
233
Ricardo Nugent
Especial cuidado se ha puesto en lo referente a las remuneraciones mnimas,

dentro de cuyo concepto debe tenerse en cuenta que no solo debe cubrir las
necesidades personales del trabajador, sino tambin las de de familia. Se abre, as,
la va para que este aspecto sea objeto de consideracin por la Comisin Nacional
de Salario Mnimo vital, teniendo en cuenta que la retribucin debe satisfacer no
solo las necesidades personales del trabajador, sino las de su familia, puesto que
las necesidades personales y las familiares vienen a ser un todo cuanto hay que
cubrir los gastos de las personas que dependen del trabajador. El captulo en mencin
prev los distintos supuestos de fijacin del salario mnimo en relacin con las
circunstancias propias de la relacin laboral. Existiendo una Comisin de Salario
Mnimo Vital, la Comisin ha considerado que es de su incumbencia sealar las
pautas a seguir para la fijacin de las remuneraciones en referencia.
El Captulo III de este Ttulo, se ocupa de las remuneraciones por trabajo

extraordinario y se inicia con el artculo que precisa el concepto de remuneracin
extraordinaria, contraponindolo a lo que se refuta como remuneracin de la jornada
legal, contractual o la establecida en el respectivo centro de trabajo. Asimismo, se
excluyen en forma expresa del concepto de labor extraordinaria determinados
supuestos en que pueden desempearse labores fuera de los lmites de tiempo que
corresponde a la jornada normal.
El salario dominical es tratado en el Capitulo IV de ste mismo Ttulo, que

precisa su carcter de estmulo a la asistencia y premio al eficiente rendimiento en
el trabajo. Se indica que este es un beneficio que slo corresponde al obrero, no al
empleador, y se establecen las normas para su obtencin en diversos supuestos.
Asimismo, se sealan las excepciones para la procedencia del goce y el modo de
fijar su importe.
Los Captulos V, VI y VII, incorporan las disposiciones pertinentes a esta

clase de remuneraciones, haciendo la diferencia en cuanto a empleados y obreros,
de acuerdo con la legislacin vigente.
___________________
El Ttulo IV, sistematiza las reglas referentes a la suspensin del contrato,
sealando las causales respectivas, as como los efectos que derivan de la suspensin
y la inferencia del caso fortuito i la fuerza mayor en relacin con la continuidad ce
la relacin laboral.
___________________
El Ttulo V consta de un solo captulo y se refiere a la terminacin del
contrato, estableciendo las diferencias en los casos de Contratos a Plazo Determinado
o Indeterminado y segn se trate de Empleados u Obreros. Se mencionan las causas
que justifican la despedida, de acuerdo con la legislacin vigente, y los efectos del
aviso, sealndose cual debe ser el comportamiento de las partes durante el plazo
de despedida.
234
___________________
El rgimen de las compensaciones, indemnizaciones, del seguro de vida y
de la jubilacin son materia del ttulo VI. Todos los distintos aspectos considerados
sobre la materia y que estn regulados en la legislacin vigente han sido incorporados
en el Proyecto, estableciendo la diferencia de determinados beneficios segn se
trate de empleados u obreros, ya que en la actualidad estn sujetos a distinto
rgimen sobre el particular. El criterio para fijar las compensaciones, el modo de
computar el beneficio en los casos de remuneracin a sueldo y comisin, los
efectos de la reduccin de las remuneraciones en relacin con los beneficios
compensatorios, y los casos de prdida de los beneficios de la compensacin estn
tratados en forma sistemtica.
___________________
Los distintos regmenes especiales referidos a ciertas relaciones de trabajo se
han considerado en el ttulo VII, concerniente al trabajo de mujeres y menores,
trabajo a domicilio, trabajo martimo, trabajo agrcola, trabajo de construccin
civil y trabajo de aprendizaje. Dada la condicin especial de la mujer y de los
menores, la legislacin laboral mostr desde los primeros momentos especial
preocupacin para establecer las normas protectoras en los distintos momentos de
la relacin laboral, tanto al formarse en contrato, al desenvolverse, como al finalizar.
Las reglas de trabajo martimo en el contrato de embarque como en la industria de
pesca se han limitado a muy contadas disposiciones, remitindose a lo dispuesto
en el Cdigo de Comercio, Reglamento de la Marina Mercante y el Reglamento de
Industria de la Pesca, siendo de hacer notar que el trabajo de la industria de pesca
si adopta la forma de contrato de trabajo queda sujeto a las disposiciones de la
presente Ley, en lo que sean de aplicacin.
El trabajo agrcola no ha sido considerado en sus aspectos especiales por

cuanto est en proceso de elaboracin todo el conjunto de normas que en forma
orgnica tratar de la materia agrcola. Esto no obsta, desde luego la aplicacin de
las reglas generales contenidas en esta Ley y en la de Yanaconaje, segn se expresa
en el Proyecto.
___________________
La Comisin ha puesto especial esmero al tratar de los accidentes de trabajo
y las enfermedades profesionales de que se ocupa el Ttulo VIII. Los aspectos de la
infortunstica labor fueron considerados por primera vez en el Per en la Ley N
1378 de 20 de enero de 1911, que constituy un notable avance para su poca al
incorporar la teora del riesgo profesional que oblig a los empresarios a reparar los
accidentes sufridos por sus trabajadores en el trabajo o con ocasin directa de l,
sin necesidad de acreditar la culpa del empresario exigida por la Ley Civil.
Sin embargo, esta Ley result con un campo de accin limitado a los
accidentes que pudieran ocurrir a determinado nmero de trabajadores a consecuencia
235
Ricardo Nugent
del manejo de mquinas en los centros de trabajo precisando taxativamente en el

texto legal, dejando al margen considerable nmero de trabajadores que quedaron
privados de los alcances de esta legislacin.
La Doctrina del riesgo profesional cumpli importante cometido en su

tiempo. Hoy podemos considerarla como una posicin intermedia entre la vieja
teora civilista de la culpa y la actual teora de la seguridad social o de riesgo
social, que preconiza la reparacin de los accidentes de trabajo sin considerar la
naturaleza de la industria o la actividad del empresario, tal como se advierte en la
fraccin 14 del artculo 123 de la Constitucin de Mxico.
De acuerdo con estos principios, la comisin ha estimado que deben

repararse por los daos que origina todo suceso imprevisto y repentino que sobrevenga
por causa o con ocasin del trabajo y que produzca una lesin orgnica o
perturbacin funcional, permanente o pasajera, independientemente de la actividad
del empresario, salvo que haya sido provocada intencionalmente por la vctima o
debido a fuerza mayor extraa al trabajo.
Como resulta indemnizable en accidente ocurrido con ocasin del trabajo,

sea considerado como tal al producido en circunstancias en que el trabajador se
dirige al trabajo vuelve a el, en l transporte proporcionado por el empleador,
evitando la posible discusin doctrinaria sobre la procedencia de indemnizar el
accidente in intinere.
Asimismo, se ha incorporado al proyecto la denominada gran invalidez

establecindose que se considerar una indemnizacin adicional no mayor al 30%
de la renta sealada a los accidentados que por absoluta y permanente incapacidad
necesitan de la asistencia constante de otra persona, y la obligacin del empleador
de renovar los aparatos de prtesis si se inutilizan por el uso normal, as como de
cubrir los gastos que ocasione el tratamiento de las deformaciones derivadas de
accidentes de trabajo hasta hacerlas desaparecer si ello es posible.
En cuanto a las enfermedades profesionales a que se refieren sustancialmente

la Ley N 7975 de 12 de agosto de 1935 y el Decreto Supremo de 27 de diciembre
del mismo ao, que la reglamenta se limita a cubrir la enfermedad denominada
neumoconiosis o cualquier otra dolencia adquirida en el trabajo por intoxicacin
de gases derivados de productos qumicos, as como los trastornos patolgicos,
agudos o crnicos, comprobables por la clnica y confirmados por la tcnica del
diagnstico, que sufren los trabajadores como consecuencia de la inhalacin de
vapores deletreos o de la manipulacin de sustancias txicas de la industria.
Asimismo las enfermedades adquiridas por los que apliquen por cuenta ajena los
Rayos X. Adems por la Ley N 10406 de 26 de febrero de 1946, la verruga peruana
o enfermedad de Carrin, fue comprendida entre las enfermedades sociales. Esta
enumeracin no obstante haber sido importante en su poca, dej tambin a un
elevado porcentaje de trabajadores al margen de las disposiciones de la ley. Las
236
regulaciones vigentes se refieren nicamente a la neumoconiosis de etiologa mineral,

o sea la ocasionada por la inhalacin de polvos minerales prescindiendo de la
antracosis, la tabacosis, la leosis de evidente origen vegetal, as como las
neumoconiosis ocasionadas por la inhalacin de polvos en los ambientes donde se
procesa y manipula lanas, pieles o plumas. Tampoco comprende nuestra legislacin
el calambre del telegrafista, la antinomiasis que adquieren los trabajadores de la
industria ladrillera.
La comisin entiende por enfermedad profesional todo estado patolgico

que sobrevenga como consecuencia obligada de la clase de trabajo que desempea
el trabajador o del medio del que se ha visto obligado a trabajar, bien sea determinado
por agentes fsicos, qumicos o biolgicos, sugiriendo que el poder ejecutivo
determine el cuadro de ocupaciones que pueden generar especficamente las
enfermedades profesionales. No se ha considerado prudente referirse a las
enfermedades endmicas u ocasionales, por cuanto quienes las adquieren pueden
ser atendidos por el Seguro Social Obrero o por la Caja Nacional del Seguro Social
del Empleado. En esta forma quedar ampliado considerablemente en beneficio de
la clase trabajadora.
___________________
Los aspectos referentes a los procedimientos judiciales, garantas, seguros,
declaracin de enfermedades y accidentes han sido incorporados, en lo fundamental,
tomndolos de la ley vigente en la materia.
___________________
Las relaciones colectivas de trabajo han sido consideradas por la Comisin
en forma detallada en el Ttulo IX, atendiendo, en primer lugar, lo referente a los
rganos representativos de las partes que intervienen en esta clase de relaciones.
De acuerdo con la doctrina y la legislacin comparada se admiren las organizaciones
sindicales, tanto de empleadores como de trabajadores, facultndoseles para que
puedan constituir organizaciones de grado superior.
El principio que ha tomado en cuenta la Comisin al formular las normas

pertinentes es el de la libertad sindical, que es una derivacin del principio
constitucional de la libertad de asociacin. Se ha considerado que la Autoridad no
debe intervenir ni en la organizacin ni en el funcionamiento de los sindicatos,
debiendo limitarse la ley a sealar las pautas dentro de las cuales deben cumplir
sus fines. Dentro del ms amplio respeto por la libertad sindical, el Proyecto
establece las normas que sealan las facultades de los sindicatos, sus obligaciones,
la necesidad de que cuenten con sus normas estatutarias y la forma de aprobarlas,
de su rgimen interno, etc. A fin de impedir que las asociaciones sindicales se
aparten de los fines que deben cumplir conforme a la ley, se establece que la nica
autoridad que puede ordenar la disolucin de un Sindicato es la Corte Suprema,
mediante el procedimiento sealado en el Cdigo Civil, eliminndose la
intervencin de otros Poderes.
237
Ricardo Nugent
___________________
Los convenios y pactos colectivos, en su carcter de normas de aplicacin
en una empresa, una industria o una regin, han sido objeto de especial tratamiento,
destacando sus caractersticas propias, el mbito de su aplicacin, su carcter
imperativo, su duracin y las responsabilidades que de ellos derivan para los
sindicatos que los hubieren concertado, as como respecto al empleador o quien lo
suceda en la empresa, son materia del Ttulo X.
___________________
De las negociaciones colectivas, se ocupa el Ttulo XI, considerndolas a
travs de sus distintas etapas, desde su iniciacin mediante el pliego de reclamos
hasta su terminacin mediante la conciliacin. Se fijan las condiciones del trato
directo, el plazo en el que debe darse por concluido, la funcin conciliadora que
compete a la Autoridad de Trabajo, incluyendo todos los medios de que sta
puede valerse para lograr el avenimiento de las partes.
___________________
El Ttulo XII est dedicado a los conflictos colectivos de trabajo, inicindose
esta materia con la definicin de lo que constituye el conflicto colectivo, tanto el
declarado por los empleadores (lock-out) como el de los trabajadores. El proyecto
reconoce el derecho de huelga de los trabajadores cuando se trata de la defensa de
los derechos que como a tales les corresponde, y si ellas se producen observndose
las prescripciones de la ley. Se niega el derecho de lock-out en determinados
servicios esenciales para el pblico, el de carcter poltico, de simpata o solidaridad
destinadas a imposibilitar a los trabajadores el ejercicio normal de sus derechos;
todo lo que es de obvia justificacin. En orden a una precisin de situaciones, se
determinan cules son los servicios pblicos esenciales para la poblacin en el
artculo 534. Respecto a las huelgas se sujeta a una reglamentacin especial en los
casos que afecten servicios pblicos esenciales, declarndose que ellas no proceden
cuando derivan perjuicios irreparables para la colectividad, como son los casos de
hospitales, clnicas, agencias funerarias, plantas de suministr de agua potable y
energa elctrica.
Se ha adoptado este criterio, teniendo en cuenta que la colectividad no debe

ser afectada privndosele de determinados servicios de los que no puede prescindir.
En estos supuestos el derecho de las partes tiene que buscar otros caminos para la
solucin de sus reclamos, camino que el proyecto franquea mediante la intervencin
de un Tribunal Arbitral, cuya presidencia estara a cargo de un magistrado de la
Corte Superior. Dada la respetabilidad, la absoluta independencia y el alto sentido
de responsabilidad de quienes cumplen tan elevadas funciones judiciales, queda
garantizado un pronunciamiento imparcial e independiente, al margen de todo
gnero de influencias. Es este el nico caso de arbitraje obligatorio en vista de que
un conflicto de la naturaleza de los expresados no puede quedar sin solucin, tanto
en inters de los trabajadores, como en el inters pblico, gravemente afectado.
238
La formacin, funcionamiento, causales de recusacin de los arbitrios, mbito

de su competencia y carcter de los fallos que expidan han sido considerados
debidamente en el proyecto.
La forma, condiciones y procedimientos a observar durante la huelga han

sido regulados al tratar de la suspensin colectiva del trabajo.
Los ltimos captulos contienen las disposiciones sobre posiciones patronales

y las denuncias colectivas que pueden formularse ante la autoridad de trabajo en
cumplimiento de disposiciones legales o contractuales.
___________________
La Comisin considera que sus esfuerzos por cumplir con su cometido sin
exceder al plazo que se le sealara pueden haber originado algunos defectos de
sistematizacin susceptible de enmendarse sin afectar lo fundamental del Proyecto.
En todo caso, las observaciones que se emitan por los sectores interesados permitirn
hacer de l una obra que, en su oportunidad satisfaga las necesidades de las partes,
le inters general, las exigencias del Derecho Laboral y de la Tcnica Jurdica.
LEY GENERAL DEL TRABAJO
CONTENIDO
TTULO PRELIMINAR
TTULO PRIMERO
Del Contrato Individual de Trabajo
Captulo I. Disposiciones Generales.
Capitulo II. Formas de Contratacin.
Captulo III. De la Duracin del Contrato.
Captulo IV. De los Derechos y Obligaciones dedos Empleadores y de los
Trabajadores.
TTULO SEGUNDO
Horas de Trabajo
Captulo I. De la Jornada de Trabajo.
Captulo II. Del Horario de Verano.
Captulo III. De los Descansos.
Captulo IV. De las Vacaciones.
239
Ricardo Nugent
TTULO TERCERO
De las Remuneraciones
Captulo II. De las Remuneraciones Mnimas.
Captulo III. De las Remuneraciones por Trabajo Extraordinario.
Captulo IV. Salario Dominical.
Captulo V. De la Remuneracin Sustitutoria en la Participacin de las Utilidades.
Captulo VI. De la Remuneracin Extraordinaria de 1 de Mayo.
Captulo VII. De las Gratificaciones.
TTULO CUARTO
MODIFICACION Y SUSPENSIN DEL CONTRATO
Captulo nico.
TTULO QUINTO
De la Terminacin del Contrato
Captulo nico.
TTULO SEXTO
De la Compensacin, Indemnizaciones, del Seguro de Vida y de la Jubilacin.
Captulo I. De la Compensacin por Tiempo de Servicios
Captulo II. De las Indemnizaciones.
Captulo III. Del Seguro de Vida.
Captulo IV. De la Jubilacin.
TTULO SEPTIMO
Regmenes Especiales Inherentes a la Naturaleza del Trabajo
Captulo I. Trabajo de Mujeres y Menores.
Captulo II. Trabajo a Domicilio.
Captulo III. Trabajo Martimo.
Captulo IV. Trabajo Agrcola.
Captulo V. Trabajo do Construccin Civil.
Captulo VI. Trabajo Domstico.
Captulo VII. Trabajo de Aprendizaje.
TTULO OCTAVO
Higiene y Seguridad Industriales
Captulo I. Prevencin y Medidas de Seguridad.
Captulo II. De los Accidentes de Trabajo.
Captulo III. De los Seguros.
Captulo IV. De las Garantas.
Captulo V. Declaracin de los Accidentes y Procedimientos Judiciales.
Captulo VI. Enfermedades Profesionales.
Captulo VII. Declaracin de la Enfermedad Profesional y Procedimientos
240
Judiciales, Seguros y Garantas.

Captulo VIII. Del Bienestar de los Trabajadores.
TTULO NOVENO
De las Relaciones Colectivas de Trabajo
Captulo I. De los Sindicatos.
Captulo II. De las Facultades de los Sindicatos.
Captulo III. De las Obligaciones de los Sindicatos.
Captulo IV. De los Estatutos.
Captulo V. Del Rgimen Interno.
Captulo VI. Del Patrimonio de los Sindicatos.
Captulo. VII. Del Amparo Sindical.
Captulo VIII. De las Prohibiciones y Sanciones.
Captulo IX. De la Disolucin y Liquidacin del Sindicato.
Captulo X. Organizaciones de Grado Superior.
TTULO DECIMO
Convenios y Pactos Colectivos
Captulo nico.
TTULO UNDECIMO
Captulo I. Reclamaciones Colectivas de los Trabajadores.
Captulo II. De las Relaciones Industriales.
Captulo III. Trato Directo.
Captulo IV. Conciliacin.
TTULO DUODECIMO
Conflictos Colectivos de Trabajo
Captulo II. Suspensiones Colectivas de Trabajo.
Captulo III . Arbitraje.
Captulo IV. Proposiciones Patronales.
Capitulo V. De las Denuncias Colectivas.
Disposiciones Finales.
LEY GENERAL DEL TRABAJO

TTULO PRELIMINAR
El trabajo es un derecho y un deber. Su finalidad es satisfacer dignamente

las necesidades de la persona humana y contribuir al bienestar de la colectividad.
241
Ricardo Nugent
II
El Estado ampara la libertad de trabajo y protege al trabajador, cualquiera

que sea su oficio o profesin, siempre que no se oponga a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
III
Todos los trabajadores son iguales ante la ley. En consecuencia no se admite

distincin jurdica por razn de raza, nacionalidad, sexo, condicin social o forma
de retribucin, salvo las expresamente establecidas por la ley.
IV
Los derechos otorgados al trabajador por las leyes de trabajo son

irrenunciables. Lo son tambin los derechos que se les reconoce como tales en
otras disposiciones legales, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley.
Se prohbe toda estipulacin en el contrato de trabajo que restrinja el ejercicio

de los derechos civiles, polticos y sociales.
VI
Son nulos ipso-jure los actos, contratos y estipulaciones que impliquen

renuncia o disminucin de los derechos que las leyes acuerdan a los trabajadores
como tales.
VII
La presente ley es aplicable a los trabajadores y a los empleadores sean estos

personas naturales o jurdicas, cualquiera que fuera el objeto y los fines de stas.
VIII
Las relaciones de trabajo entre el Estado y sus servidores se regirn por las
Leyes del Servicio Civil.
IX
Los casos no previstos en la presente ley y en otras normas legales especficas

relativas al trabajo, deben resolverse de acuerdo en primer trmino con los principios
del Derecho del Trabajo; en segundo lugar, por la equidad, la costumbre o el uso
local, en armona con dichos principios; y finalmente, por los principios y
disposiciones del Derecho comn.
242
En caso de conflicto o duda sobre la aplicacin de normas vigentes de trabajo,

prevalece la ms favorable al trabajador. La norma que se adopte debe aplicarse en
su integridad.
XI
Las disposiciones de esta ley contienen el mnimo de derechos y garantas

establecidos en favor de los trabajadores. Las partes pueden superarlas en beneficio
de stos.
XII
No estn comprendidos en esta ley los miembros de una familia que trabajen
bajo la direccin y al servicio de uno de ellos, de quien dependen econmicamente.
XIII
El Estado garantiza la libertad de asociacin profesional.
XIV
La vigilancia para el cumplimiento de las disposiciones, de las leyes de

trabajo, corresponde al Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas, salvo los casos
que expresamente se sealen en ellas como de competencia de otras autoridades.
XV
Los trabajadores estn exceptuados del uso de papel sellado para el trmite
de las acciones o gestiones de cualquier naturaleza que realicen antelas autoridades
administrativas o judiciales encargadas de la vigilancia y de la aplicacin de esta
ley.
XVI
Para los efectos de esta ley, los trminos que a continuacin se mencionan
deben entenderse en la forma siguiente:
AUTORIDAD. Al funcionario que tiene facultad ejecutiva en el Ministerio

de Trabajo y Asuntos Indgenas Ramo de Trabajo y sus dependencias o aqul al
que para su aplicacin se remita expresamente esta ley.
EMPLEADOR. A toda persona natural o jurdica que utiliza los servicios
de una o ms trabajadores, en virtud de contrato verbal o escrito. Representan al
empleador en sus relaciones con los trabajadores, los gerentes, administradores y,
243
Ricardo Nugent
en general, las personas a quienes dicho empleador faculta para ejercer esta
representacin.
TRABAJADOR. A toda persona, empleado u obrero, que trabaja para un
empleador.
CENTRO DE TRABAJO. El lugar en que se cumple el trabajo o se da
cuenta de l, sea Interior, exterior o subterrneo, transitorio o permanente.
REMUNERACION. Toda retribucin que corresponde al trabajador en
compensacin del servicio o trabajo realizado, llmese sueldo, salario, jornal u
otra denominacin.
XVII
Los trabajadores pueden ser empleados u obreros:
a) Son empleados los que trabajan al servicio de un empleador realizando

preferentemente labores de carcter intelectual y los que hayan adquirido
o adquieran esta condicin por disposicin de las leyes.
b) Son obreros los que realizan preferentemente una labor manual, con la
sola excepcin del servicio domstico.
TTULO PRIMERO
DEL CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO
CAPTULO I. DISPOSICIONES GENERALES
Art. 1.Por el contrato de trabajo, el trabajador se obliga a prestar sus

servicios personales al empleador, bajo su direccin y dependencia a cambio de
una remuneracin.
Art. 2.Si celebrado un contrato de trabajo alguna de las partes incumple
sus trminos antes de que se inicie la relacin laboral, las divergencias se resolvern
con arreglo a las normas del derecho comn.
Art. 3.El contrato de trabajo obliga al trabajador a realizar por s mismo el
servicio o trabajo con la mayor lealtad, eficiencia, cuidado y esmero, en el tiempo,
lugar y condiciones convenidas; y al empleador a facilitarle, oportunamente los
medios necesarios para ese efecto y abonarle la remuneracin acordada en los
plazos fijados.
Art. 4.El empleador y el trabajador estn obligados a guardarse recproca
consideracin, abstenindose de actos que puedan afectar su dignidad.
Art. 5.Tienen capacidad para celebrar el contrato de trabajo, para recibir
la remuneracin convenida y ejercer las acciones que deriven del convenio o que
permita la ley; los trabajadores de uno y otro sexo, mayores de 18 aos.
Los menores de 18 aos en los casos en que la ley les permita trabajar, sern
representados por sus padres, sus tutores o los Procuradores del Estado, debiendo
sujetarse en su caso, a lo dispuesto en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio.
244
Art. 6.Las disposiciones de carcter general contenidas en la presente ley,

se aplicarn a las mujeres y a los menores de 18 aos, en todo lo que no se oponga
a las especiales del Captulo I del Ttulo VII.
Art. 7.Los tres primeros meses consecutivos de servicios se considerarn
como trmino de prueba y slo conceden al trabajador los beneficios
especficamente sealados en esta ley. Si contina en el servicio despus de vencido
dicho perodo, se computarn los beneficios sociales desde la fecha de ingreso.
Sin embargo se considera que el empleador renuncia al perodo de prueba,
si somete al trabajador, a concurso y no hace reserva escrita de su derecho a dicho
periodo de prueba.
No habr perodo de prueba en los casos en que se readmita al trabajador
que hubiere trabajado anteriormente ms de tres meses consecutivos al servicio del
mismo empleador.
Art. 8.Las empresas estn obligadas a contratar personal peruano en una
proporcin no menor del 80%. Igual proporcin se observar en el monto de las
remuneraciones. Estas limitaciones admiten excepciones que sern fijadas por la
Autoridad de acuerdo con la naturaleza de los servicios.
Sern considerados peruanos, para los efectos de este articulo, los extranjeros
casados con mujer peruana o que tuvieran hijos peruanos.
Art. 9.Se prohbe contratar para trabajos similares a los tcnicos contratados
en el extranjero que residan en el Per cuyo contrato de trabajo se encuentre vigente
con el empleador que originariamente los contrat.
Art. 10.El que contrate trabajadores peruanos para que laboren fuera del
pas, deber depositar o afianzar a la orden de la Autoridad, el importe del pasaje
de regreso de cada trabajador desde el lugar donde se presta el servicio hasta el
punto de su procedencia. Dicho depsito o fianza se ampliar en proporcin que
asegure, sobre el conjunto de los trabajadores contratados, la efectividad de las
obligaciones. El contrato se celebrar por escrito, contendr por lo menos los datos
sealados en el artculo 30 y deber ser aprobado por la Autoridad.
Los gastos de transporte que ocasione la salida del pas del trabajador
contratado, ser de cuenta del empleador.
Art. 11.Los trabajadores contratados para prestar servicios en el extranjero
debern garantizar previamente, a satisfaccin de la Autoridad, el cumplimiento
de sus obligaciones alimenticias, por todo el tiempo que debe durar su ausencia,
sin cuyo requisito no se les otorgar pasaporte.
Art. 12.Los empleadores podrn acreditar agentes para contratar trabajadores
en faenas de agricultura, minera o actividad de temporada, otorgndoles credenciales
en las que se establezca las condiciones del contrato, previa aprobacin y
autorizacin por la Autoridad y siempre que se ajusten a las normas de esta ley.
Art. 13.El agente del empleador entregar al trabajador una constancia
firmada que contendr los requisitos a que se contrae el artculo 30 para el contrato
de trabajo escrito. Esta constancia obligar al empleador.
Art. 14.El transporte, alojamiento y atencin mdica de los trabajadores
reclutados ser de cargo del empleador, tanto en el viaje desde el lugar de contratacin
hasta el sitio de trabajo, cuanto en el retorno.
245
Ricardo Nugent
Art. 15.El agente del empleador encargado de reclutar trabajadores dar

cuenta a las autoridades polticas y de trabajo de la jurisdiccin donde se lleve a
cabo el reclutamiento, sobre la identidad, fecha de nacimiento, lugar de procedencia,
destino y condiciones de viaje de cada uno de los trabajadores contratados para
prestar servicios en lugar o jurisdiccin distinta. La copia de la respectiva
comunicacin, debidamente autorizada por dichas autoridades, surtir sus efectos
de control durante el viaje al lugar de destino.
Art. 16.Los funcionarios pblicos no podrn intervenir, directa ni
indirectamente, en la contratacin de trabajadores para las empresas privadas.
Art. 17.Son contratistas independientes y, por tanto, verdaderos
empleadores y no representantes ni simples intermediarios, los que contratan la
ejecucin de una o varias obras o labores en beneficio ajeno por un precio
determinado para realizarlas con sus propios medios y con libertad, autonoma
tcnica y directiva en todo lo que se refiere al personal a sus rdenes, asumiendo
todos los riesgos de la empresa.
El beneficiario del trabajo, dueo de la obra o base Industrial ser
solidariamente responsable con el contratista por el valor de los salarios y prestaciones
o indemnizaciones a que tengan derecho los trabajadores, sin perjuicio de las
garantas que puedan estipularse en el contrato y de su derecho de repetir contra el
contratista por lo que hubiere pagado a dichos trabajadores.
La solidaridad a que se refiere este artculo no comprende a los beneficiarios
que contratan la ejecucin de obras o labores diferentes a los de su propia empresa.
Art. 18.Todo contratista deber inscribirse en el Registro que para el efecto
se llevar en las oficinas de la Autoridad correspondiente, presentando los
documentos y pruebas que sean necesarias para acreditar su solvencia tcnica y
econmica, debiendo recabar el correspondiente certificado.
Art. 19.Los contratos celebrados entre el contratista y la empresa o persona
para quien se ejecute la obra o encargo, debern otorgarse por escrito.
Art. 20.Los contratistas no inscritos en el Registro respectivo sern
considerados como intermediarios, salvo que se acredite su condicin de empleadores
con pruebas preconstituidas y fidedignas.
Art. 21.Los intermediarios debern llevar planillas de pagos y los dems
documentos que ordena la ley. Las empresas o personas que utilicen sus servicios
podrn revisarlas cuando lo estimen conveniente.
Art. 22.No les corresponden los beneficios sociales establecidos en esta
ley a los contratistas cuya condicin se acredite.
Art. 23.En los casos de traspaso, venta, fusin o cambio de giro del negocio
no se nova el contrato de trabajo y son de cargo del nuevo empleador las obligaciones
sociales del anterior o anteriores empleadores.
Art. 24.El empresario adquiriente se libera de responsabilidad en los casos
a que se refiere el artculo anterior cuando exista pacto expreso en el mismo
instrumento de venta, traspaso, locacin o fusin del negocio y se haya practicado
a satisfaccin del personal la liquidacin previa de sus derechos y beneficios.
Art. 25.La invalidez del contrato por causas relacionadas con la capacidad,
objeto y formalidades previstas en esta ley, no ocasiona la prdida de los beneficios
246
sociales correspondientes, salvo que el trabajador hubiere tenido conocimiento de

la ilicitud del objeto.
Art. 25-a.Los empleadores abonarn a los trabajadores los beneficios
sociales que les corresponden dentro de las 48 horas siguientes a la terminacin
del contrato. Si el trabajador se negare a recibir dichos beneficios por considerar
que la liquidacin no se encuentra arreglada a ley o por cualquier otro motivo, el
empleador depositar su importe en la Caja de Depsitos y Consignaciones,
poniendo este hecho en conocimiento de la Autoridad.
Art. 26.La accin para reclamar los derechos derivados de esta ley, prescribir
a los tres aos de terminada la prestacin de servicios.
Art. 27.Las disposiciones de este Captulo se aplicarn a los contratos
especiales contenidos en los Captulos I, II, III, IV, V, VI y VII del Ttulo Sptimo,
en lo que no se opongan a ellas.
CAPTULO II. FORMAS DE CONTRATACIN
Art. 28.Toda relacin de trabajo personal se presume regida por un contrato

de trabajo.
Art. 29.El contrato de trabajo puede ser verbal o escrito. Para su validez
no se requiere forma especial, salvo disposicin expresa de la ley.
Art. 30.El contrato de trabajo que se celebre por escrito deber extenderse
en tantos ejemplares como sean los interesados, destinndose uno para cada uno
de ellos. Estn exceptuados del uso del papel sellado y timbres y debern contener:
a) Nombre del empleador, lugar del empleo y de la contratacin;
b) Nombre, edad y sexo del trabajador, lugar de origen, su domicilio y
referencia a sus documentos de identidad;
c) La clase de trabajo o determinacin del servicio o servicios que debern
prestarse;
d) Duracin del contrato y fecha de iniciacin de la relacin de trabajo;
e) Remuneracin ordinaria y extraordinaria; y
f) Las dems estipulaciones que convengan las partes.
Art. 31.Ser nula toda estipulacin que establezca:
a) Retencin del salario por conceptos distintos a los fijados en las leyes;
b) Obligacin del trabajador de adquirir productos vendidos por el
empleador;
c) Obligacin del trabajador y sus familiares o independientes de prestar
servicios personales al empleador, distintos de aquellos para los que
fue contratado;
d) Restricciones en el ejercicio de los derechos civiles, polticos y
religiosos; y
e) Contravenciones al rgimen de proteccin legal del menor en el trabajo,
establecido por el Cdigo de Menores.
247
Ricardo Nugent
CAPTULO III. DE LA DURACIN DEL CONTRATO
Art. 32.El contrato individual de trabajo puede celebrarse:

a) Por tiempo determinado;
b) Por tiempo indeterminado; y
c) Para obra determinada, accidental o transitoria.
Art. 33.El contrato individual de trabajo por tiempo determinado no podr
celebrarse por plazo mayor de seis aos, si se trata de servicios profesionales o de
carcter tcnico, ni de tres aos en los dems casos, pero podr ser renovado por
igual trmino indefinidamente.
Art. 24.Si vencido un contrato de trabajo por tiempo determinado,
continuara al trabajador prestando servicios, se entender prorrogado por tiempo
indeterminado en las mismas condiciones del contrato vencido.
CAPTULO IV. DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES

DE LOS EMPLEADORES Y DE LOS TRABAJADORES
Art. 35.Son obligaciones de les empleadores:

1. Hacer los pagos que corresponden a cada trabajador en las condiciones,
periodos y lugares convenidos en el Contrato con sujecin a esta ley;
2. Proporcionar al trabajador, oportunamente, los medios o instrumentos
necesarios para ejecutar el trabajo convenido, siempre que el trabajador
no se haya comprometido a usar instrumentos propios;
3. Instalar, de acuerdo con los principios de higiene, las fbricas, talleres
oficinas y dems lugares en que deban ejecutarse los trabajos;
4. Disponer, en relacin con la naturaleza de su actividad, de dispositivos
de seguridad, aparatos de proteccin, instalaciones apropiadas y dems
medios o auxilios inmediatos e indispensables que salvaguarden la
integridad fsica y mental de los trabajadores;
5. Cumplir con las disposiciones que seala esta ley en lo relativo a
enfermedades profesionales y accidentes de trabajo;
6. Cooperar al desarrollo de la enseanza tcnica de sus trabajadores;
7. Propiciar la organizacin funcionamiento de cooperativas entre sus
trabajadores, cuando el nmero de estos sea de cincuenta o ms;
8. Expedir gratuitamente al trabajador cuando le solicite y al trmino del
contrato de trabajo, un Certificado que exprese el tiempo y la naturaleza
de los servicios prestados;
9. Impartir en castellano o en idioma nativo, las instrucciones y
disposiciones que se dirijan a los trabajadores;
10.Llevar debidamente legalizados por la Autoridad: Libros de Registro de
Reglamentos, pactos y contratos, de planillas, de horas extras y los
que le impongan las leyes;
11.Atender en sus propios centros de trabajo, por s o por personas que
los representen, las peticiones de sus empleados y obreros formuladas
con ocasin del trabajo;
248
12.Guardar a los trabajadores la debida consideracin, abstenindose de

mal trato de palabra o de obra;
13.Cumplir, en cuanto les sean aplicables, con las disposiciones de la
Ley Orgnica de Educacin Pblica, sobre el sostenimiento de escuelas
para los hijos de los trabajadores;
14.Poner en conocimiento de la Autoridad, los reglamentos internos, as
como sus modificaciones y ampliaciones;
15.Cumplir con las dems disposiciones que establece esta ley y las que
existan en otras leyes sobre trabajo.
Art. 36.Son obligaciones del trabajador:
1. Realiza, por si mismo y bajo la direccin del empleador o su
representante, el servicio o trabajo con la mayor eficiencia, cuidado y
esmero en el tiempo, lugar y condiciones convenidas;
2. Conservar y restituir en buen estado los instrumentos y tiles que el
empleador le haya facilitado y toda materia prima sobrante. No ser
responsable por el deterioro que pueda haber causado por el uso normal;
3. Prestar auxilio en todo tiempo cuando por siniestro o riesgo inminente
estn en peligro las personas o las cosas de la empresa o establecimiento.
4. Cumplir las disposiciones del reglamento interno de la empresa donde
trabaje;
5. Observar las medidas preventivas e higinicas prescritas por los
Reglamentos de Higiene y Seguridad Industrial, la Autoridad o empresa;
as como usar los aparatos o ropa de proteccin que les sean
suministrados;
6. Observar escrupulosamente toda instruccin y orden preventiva de
accidentes o enfermedades profesionales;
7. Comunicar al empleador o a su representante, las observaciones
necesarias para evitar daos y perjuicios a los intereses y vidas de los
empleadores y de los trabajadores;
8. Guardar escrupulosamente los secretos tcnicos, comerciales y de
fabricacin de los productos a cuya elaboracin concurran directa o
indirectamente, o de los cuales tengan conocimiento por razn del
trabajo que desempean; as como de los asuntos administrativos cuya
divulgacin puede causar perjuicios a la empresa;
9. Ejecutar cualquier clase de trabajo que lo encomiende el empleador
durante la vigencia del contrato, siempre que no medie pact de labor
fija y que no se desmejore su categora ni disminuya su salario;
10.Someterse al reconocimiento mdico en las actividades en que ste
sea necesario segn las disposiciones que impartan las autoridades o
el empleador;
11.Guardar la debida consideracin al empleador y a su familia, jefes y
compaeros de trabajo, abstenindose de actos lesivos a su dignidad,
bienes o intereses; y
12.Cumplir todas las dems obligaciones que les imponga esta ley y el
contrato de trabajo.
249
Ricardo Nugent
Art. 37.Queda prohibido a los empleadores:

1. Recibir, en calidad de depsito o como garanta de cualquier obligacin,
documentos personales que permitan el ejercicio de derechos sociales,
civiles y polticos;
2. Restringir a los trabajadores los derechos que les otorgan las leyes;
3. Pagar con vales, pagars, cupones o en cualquier otra forma considerada
como representativa de la moneda de curso legal.
Podr pagarse con cheques, siempre que el trabajador preste su
consentimiento;
4. Limitar en alguna forma la libertad del trabajador de disponer de su
salario;
5. Exigir al trabajador dinero para admitirlo en el trabajo o deducir de las
remuneraciones que se devenguen sumas para mantenerlo en l;
6. Cobrar intereses al trabajador por las cantidades que le anticipe a cuenta
de salarios, salvo el caso de los prstamos autorizados por la Autoridad
para construccin de viviendas y dems que permita la ley;
7. Exigir que los trabajadores compren mercancas y vveres en tienda o
lugar determinado;
8. Limitar o presionar en cualquier forma a los trabajadores en el ejercicio
de su derecho de asociacin;
9. Hacer o permitir todo gnero de rifas, colectas o suscripciones en los
sitios de trabajo;
10.Hacer propaganda o ejercer polticas dentro del lugar de trabajo.
Art. 38.Queda prohibido a los trabajadores:

1. Ejecutar cualquier acto que pueda poner en peligro su propia seguridad,
la de sus compaeros de labor o la de terceras personas, as como la
de los establecimientos y talleres o lugares en que el trabajo se
desempea;
2. Usar o disponer de las materias primas o elaboradas y de los tiles y
herramientas suministrados por los empleadores en objetos distintos
del trabajo;
3. Presentarse al lugar del trabajo o permanecer en l, en estado de
embriagues o bajo la influencia de estupefacientes;
4. Portar armas en el lugar del trabajo, salvo con permiso de la Autoridad
respectiva y autorizacin del empleador;
5. Disminuir intencionalmente el ritmo de ejecucin del trabajo o excitar
a su declaracin o mantenimiento, sea que se participe en ellos;
6. Hacer colectas, rifas o suscripciones en los sitios de trabajo, salvo
autorizacin del empleador
7. Hacer propaganda o ejercer actividades polticas dentro del lugar de
trabajo; y
8. Coactar el derecho de trabajar o no, afiliarse o no a un Sindicato y
permanecer o retirarse de l.
250
TTULO II
HORAS DE TRABAJO
CAPTULO I. DE LA JORNADA DE TRABAJO
Art. 39.el trabajo segn el tiempo en que se ejecute es diurno y nocturno,

comprendiendo el primero el lapso, entre las 7:00 am. y las 8:00 pm. y el segundo,
el que se cumplen entre las 8:01 pm. y las 6:59 am.
Art. 40.La jornada ordinaria de trabajo efectivo diurno no puede ser mayor
de 8 horas diarias ni exceder de un total de 48 semanales.
Art. 41.La jornada ordinaria de trabajo nocturno no puede ser mayor de 7
horas, ni exceder de en total de 42 horas a la semana.
Art. 42.Habr jornada mixta cuando comprenda perodos de tiempo de
las jornadas diurnas y nocturnas; su duracin mxima ser de siete horas y media.
Art. 43.Los empleadores fijarn en lugar visible de la oficina de
administracin o del local destinado al pago de las remuneraciones, un cartel
indicador de horario de trabajo.
Art. 44.En la distribucin del horario de trabajo se considerar un adecuado
perodo de descanso cada cuatro horas, salvo convenio de las partes o disposicin
de la Autoridad.
Art. 45.La jornada mxima de los trabajadores menores de 13 a 14 aos
de edad ser de seis horas diarias y de 33 horas semanales, debiendo concederse un
descanse de dos horas entre la jornada de la maana y de la tarde.
Art. 46.Los trabajadores varones de 14 a 18 aos de edad y las mujeres,
trabajarn un mximo de 8 horas diarias y 45 semanales, salvo las excepciones
previstas en el articulo 49,
Art. 49.Los menores de 18 aos de edad y las mujeres no trabajar en las
jornadas que excedan de las 10 la noche, salvo las disposiciones contenidas en el
Capitulo I del Titulo VII de esta ley.
Art. 48.Quedan excluidos de la jornada legal de trabajo:
a) En caso de accidente o peligro de accidente;
b) Cuando sea necesario salvar cosechas de la amenaza de destruccin o
ruina debido a agentes externos;
c) En los casos determinados por causa de fuerza mayor y solo en la
medida necesaria para evitar perturbaciones en el desenvolvimiento de
la actividad normal del centro de trabajo:
d) Cuando sea necesario terminar un trabajo comenzado en horas
extraordinarias;
e) En los casos de fuerza mayor determinada por calamidad pblica, en
la medida que sea necesaria para conjurarla o atenuarla;
f) En los dems casos previstos por la ley.
Art. 50.El trabajo extraordinario no podr exceder de 3 horas diarias sobre
la jornada legal, ni de tres veces por semana.
Si la jornada convenida fuere menor, podr aumentarse las horas
extraordinarias de modo tal que en ningn caso sobrepase d tres horas la jornada
legal.
251
Ricardo Nugent
Art. 51.Cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo
podr prolongarse por ms de 8 horas al da y de 48 horas por semana, a condicin
de que el promedio de las horas de trabajo calculado para un perodo de tres
semanas o menos, no exceda de 8 horas diarias ni de 48 semanales.
Art. 52.En caso de que el trabajo se realice por turnos corridos, la jornada
efectiva de trabajo se suspender por el tiempo necesario destinado a la
alimentacin.
CAPTULO II. DEL HORARIO DE VERANO
Art. 53.Los empleados de Lima, Callao y dems ciudades de la costa,

gozarn de horario de verano durante los meses de enero, febrero y marzo, el que
ser fijado de modo que entre las jornadas de la maana y de la tarde haya un
intervalo de tres horas y media.
Art. 54.Las reparticiones administrativas y las entidades comerciales e
industriales que por la naturaleza de los servicios que prestan no pudieran sujetarse
al horario sealado por esta ley, fijarn otro especial.
Art. 55.Salvo que se trate de trabajo con horario corrido, en caso de
imposibilidad del goce del horario de verano, se compensarn en forma obligatoria
y proporcional los sobretiempos en relacin con dicho horario, previo conocimiento
y aprobacin de la Autoridad.
CAPTULO III. DE LOS DESCANSOS
Art. 56.Son das de descanso obligatorio: los domingos, el 1 de mayo, 1

de enero, Jueves y Viernes Santo, 28 y 29 de Julio, el 1 de Noviembre, 25 de
Diciembre y el da de elecciones polticas.
Art. 57.Se podr trabajar los das sealados en el artculo anterior, en los
casos siguientes:
a) En la reparacin y limpieza accidentales que fuere necesario e
indispensable para facilitar el trabajo de la semana;
b) En los servicios de guardiana;
c) En labores de regado;
d) en las tiendas de venta de comestibles y artculos de primera necesidad;
y
e) En los servicios de saneamiento y salubridad y otros esenciales de la
comunidad, como los de hospitales, electricidad, transporte, etc. que
deban cumplirse diaria e ininterrumpidamente.
Art. 58.Cuando sea indispensable realizar el trabajo en da domingo o
feriado, el trabajador tendr derecho a un descanso compensatorio de 24 horas
continuas en cualquier da hbil de la semana.
Art. 59.Los sbados, lunes, u otro da hbil de la semana, las mujeres y
varones menores de 18 aos, deben trabajar slo 5 horas sin descuento en su
remuneracin habitual.
252
CAPTULO IV. DE LAS VACACIONES
Art. 60.Los trabajadores tienen derecho a gozar de vacaciones anuales

pagadas, por un perodo de treinta das consecutivos.
Art. 61.Para el goce del beneficio vacacional se requiere haber trabajado
durante un ao continuo en un mismo centro de trabajo y tener cumplidos en
dicho perodo de tiempo no menos de doscientos sesenta das efectivos de labor.
Este rcord de asistencia es exigible cuando el centro de trabajo desarrolle una
actividad regular.
Art. 62.En los centros de trabajo en que se labore menos de seis das a la
semana o cuando sus actividades sufran paralizaciones temporales ordenadas por
el empleador, se considerar cumplido el mnimo de asistencia durante el perodo
anual correspondiente:
a) Si el empleado no incurre en ms de 10 faltas injustificadas; y
b) Cuando el obrero obtiene 40 o ms salarios dominicales.
Art. 63.Se considerarn como das de trabajo efectivo para el cmputo
del rcord vacacional:
a) Los das de ausencia ocasionada por accidente de trabajo;
b) Los das de enfermedad debidamente comprobada que en conjunto no
originen ms de 30 das de inasistencia al trabajo;
c) La jornada de trabajo en que en cualquier da de la semana exceda de
4 horas diarias. La jornada del da sbado, domingo y feriados se
computar como da efectivo de trabajo, exceda o no a dicho lmite;
d) Los das de suspensin de trabajo por medida disciplinaria;
e) El trabajo extra que exceda de tres horas la jornada habitual o legal que
rija en el centro de trabajo;
f) Los das de ausencia del trabajo por goce de descanso vacacional;
g) Los das de licencia otorgadas a dirigentes sindicales y a las faltas
autorizadas al trabajo; y
h) Los das feriados a que se refiere el artculo 56 de esta ley.
Art. 64.El rcord vacacional se computar cronolgicamente, o sea, al
vencimiento de cada ao de servicios.
Art. 65.El descanso vacacional podr reducirse a 15 das por acuerdo entre
el trabajador y el empleador, lo que se har necesariamente por escrito,
compensndose en dinero la parte del beneficio no gozado.
Art. 66.En el caso a que se refiere el artculo anterior, el trabajador percibir
las remuneraciones correspondientes a los das que trabaja, independientemente
del pago ntegro del beneficio vacacional.
Art. 67.Cuando exista convenio colectivo que establezca un perodo
uniforme de descanso, los convenios individuales no modificarn el rgimen general.
Art. 68.El descanso vacacional ser otorgado durante el perodo anual
sucesivo a aquel en que se alcanz el derecho al goce.
Art. 69.Puede el trabajador convenir con su empleador en la acumulacin
de descansos vacacionales por dos aos consecutivos; si es extranjero la acumulacin
253
Ricardo Nugent
podr acordarse por un plazo no mayor de 4 aos. En ambos casos se requiere

constancia escrita, la que s pondr en conocimiento de la Autoridad.
Art. 70.Fijada la oportunidad y duracin del perodo de descanso
vacacional, el trabajador deber tomar el descanso en forma ininterrumpida. Carece
de valor todo acuerdo que tenga por objeto otorgar el descanso en forma fraccionada.
Art. 71.Los trabajadores recibirn el da anterior a la fecha de iniciacin
del descanso, el importe de la remuneracin que corresponda al goce.
Art. 72.La remuneracin vacacional se calcular sobre la base de la
remuneracin que rija en la poca del descanso. Los trabajadores a comisin, los
destajeros con remuneracin mixta o variable, percibirn el promedio mensual de
sus remuneraciones del ltimo ao. Deben incluirse los pagos extras de carcter
fijo y permanente as como el justiprecio de los alimentos. No son acumulables
los pagos correspondientes a labores cumplidas en horas extraordinarias.
Ad. 73.En los casos de trabajo discontinuo, extraordinaria o de temporada
cuya duracin fuere inferior a un ao, el trabajador percibir al terminar la labor
para la cual hubiese sido contratado, tantos dozavos de treinta das de remuneracin
como meses hubiere trabajado.
Art. 74.Si el empleador no cumple con otorgar al trabajador el beneficio
vacacional y venciere el perodo anual sucesivo a aquel en que se obtuvo el derecho,
deber abonarle triple remuneracin en concepto de: a) remuneracin ordinaria, b)
vacacional e c) indemnizacin por privacin de descanso.
Art. 75.En los casos de rescisin del contrato de trabajo por despedida
injustificada, el empleador abonar al trabajador tantos dozavos de la remuneracin
equivalente a 30 das como meses hubiere trabajado. Las fracciones mayores de 15
das se computarn como un mes.
Art. 76.Pierde el derecho al goce vacacional el trabajador que incurre en
abandono o falta grave aunque se produzca sta durante el tiempo que comprende
la fecha en que obtuvo el derecho al descanso y la fecha en que ste debera
hacerse efectivo.
Art. 77.Los empleadores estn obligados a formular en el primer trimestre
de cada ao, la relacin de sus servidores y de las fechas en que deben gozar de sus
vacaciones y remitirla a la Autoridad. Del mismo modo comunicarn a la Autoridad
las modificaciones que se hubieran efectuado en dichos roles con anterioridad a la
fecha en que debe hacerse efectivo el goce.
Art. 78.Los empleadores colocarn con 8 das de anticipacin al
vencimiento de cada mes, en lugar visible de la oficina de administracin del
centro de trabajo, la relacin del personal que deber hacer uso de sus vacaciones
en el mes siguiente.
Art. 79.En las planillas de pago de las remuneraciones de sus trabajadores,
los empleadores debern indicar, en la oportunidad correspondiente, el importe de
las sumas pagadas por concepto vacacional y el nmero de das de descanso
otorgados. Los trabajadores por su parte estn obligados a dar la respectiva constancia
y a firmarla.
254
TTULO III
DE LAS REMUNERACIONES
Art. 80.La remuneracin se calcula por da de trabajo que cubre la jornada

de ocho horas, o por menor tiempo, si as lo hubieren convenido las partes; o por
obra realizada, si el trabajo fuere a destajo.
Art. 81.Forman parte de la remuneracin las sumas que percibe el
trabajador como contraprestacin a sus servicios, llmese sueldo, jornal, destajo,
comisin, prima, bonificacin, premio y otras similares, siempre que esas sumas
sean de su libre disposicin y no estn destinadas a determinado gasto del que
deba dar cuenta a su empleador.
Art. 82.La remuneracin ser fijada libremente por las partes, pero en
ningn caso ser inferior a la establecida como mnimo por disposicin legal o por
convenio colectivo, aplicable a la industria de la que forma parte el centro de
trabajo, o a ste en particular.
Art. 83.Para establecer el importe de la remuneracin en cada clase de
trabajo se tendr en cuenta sus condiciones y calidad, bajo el principio de que a
igual trabajo corresponde igual remuneracin, sin diferencia de edad, sexo o
nacionalidad.
Art. 84.La remuneracin ser abonada directamente al trabajador o a la
persona que l autorice por escrito, en dinero efectivo y en moneda de curso legal,
estando prohibido hacerlo mediante vales, pagars o cualquier forma similar.
Art. 85.El plazo para el pago de la remuneracin ser fijada en el contrato
de trabajo, no debiendo exceder de un mes, pudiendo pagarse semanalmente o por
quincenas.
Art. 86.El pago de la remuneracin se efectuar en el lugar donde los
trabajadores presten sus servicios, salvo convenio expreso en contrario. En ningn
caso podr realizarse ese pago en restaurantes, cafs, bares o lugares de recreo, a no
ser qu se trate de trabajadores del respectivo establecimiento.
Art. 87.Cuando parte de la remuneracin se otorgue en especies con fines
de alimentacin, sin costo alguno para el trabajador y no se hubiere convenio los
respectivos precios se calcular el valor de dicha alimentacin en la forma siguiente:
a) Por almuerzo, 10% de la, parte en efectivo;
b) Por comida, 10% de la parte en efectivo; y
c) Por desayuno o cualquier otro refrigerio, 5% de la parte en efectivo.
Art. 88.Todos los centros de trabajo debern llevar libro de planillas de
pago de remuneraciones. En los centros de trabajo donde presten servicios empleados
y obreros, dichos libros debern llevarse separadamente.
Art. 89.El Libro de Planillas contendr:
a) Nombre, apellidos y domicilio del servidor;
b) Nmero de Libreta de Conscripcin Militar y Electoral o del Carn de
Extranjera en su caso;
c) El Registro Patronal y nmero del Carn del Seguro Social;
d) Fecha de ingreso al centro de trabajo;
255
Ricardo Nugent
e) Naturaleza del trabajo;

f) Horas de trabajo;
g) Monto de las remuneraciones;
h) Los descuentos establecidos por leyes especiales; e
i) Los elementos de informacin bsicos que permitan acreditar
fehacientemente las condiciones en que se desenvuelve la relacin
contractual o legal de trabajo, para cuyo efecto se tendrn en cuanta
las pautas que determine la Autoridad.
Art. 90.Las empresas con menos de cincuenta empleados u obreros, harn
suscribir las planillas por sus trabajadores al momento del pago. Los que no supieran
firmar imprimirn su huella digital.
Art. 91.Las empresas con ms de cincuenta empleados u obreros, podrn
prescindir de la suscripcin de planillas por sus servidores, pero estarn obligadas
a recabar recibos o constancia de pago de los haberes, debiendo el empleador
conservar dichos recibos numerados, en legajo especial y exhibirlos en todos los
casos que as lo dispongan las autoridades competentes.
Art. 92.En los casos en los que el principal pruebe ante la Autoridad, que
es de su mayor conveniencia sustituir los libros de planillas contenidas en hojas
sueltas, la Autoridad podr consentir en la sustitucin, siempre que no se perjudiquen
los derechos de los servidores y que en las planillas consten los mismos datos
exigidos en el Art. 89. Cada hoja ser numerada y sellada por la Autoridad.
Art. 93.Las empresas estn obligadas a tener en sus propios
establecimientos o centros de trabajo, los libros de planillas a que se refiere esta
ley, que debern mantener al da y sin enmendaduras.
Art. 94.Las sucursales o agencias situadas dentro de los lmites urbanos
de la ciudad en que est ubicada la entidad principal, podrn llevar libros de
planillas; y cuando stos se llevaren en la oficina principal debern mantener copia
fiel de los asientos de dichos libros que sean pertinentes a los trabajadores que
laboren en la sucursal o agencia.
CAPTULO II. DE LAS REMUNERACIONES
Art. 95.Todo trabajador tiene derecho a una remuneracin justa que le

asegure tanto a l como a su familia una existencia digna. No se podr pagar suma
menor a la del salario mnimo vital que deber establecerse peridica y
obligatoriamente en todas las actividades econmicas del pas para el trabajo
efectuado en la jornada mxima legal o contractual.
Art. 96.Las remuneraciones mnimas sern determinadas por la Comisin
Nacional de Salario Mnimo Vital a que se refiere el artculo 116 previos los
informes que elevan las comisiones locales respectivas. El Ministerio de Trabajo y
Asuntos Indgenas refrendar por Resoluciones Supremas los acuerdos de la Comisin
en los que podr introducir las modificaciones que sean indispensables en opinin
de sus servicios tcnicos. Asimismo el Ministerio podr adoptar decisiones que
competen a la Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital, cuando sta se lo
solicite.
256
Art. 97.Las remuneraciones mnimas tendrn dos aos de vigencia,

contados a partir de la fecha en que se expida la correspondiente Resolucin Suprema.
Sin embargo cuando excepcionalmente y en opinin del Ministerio de Trabajo se
produzcan dentro de ese plazo alteraciones sustanciales de los factores que sirven
para su determinacin, dicho Ministerio pedir a la Comisin Nacional de Salario
Mnimo Vital que proceda a una nueva fijacin o modificacin transitoria, la que
se har en la forma prevista en el artculo anterior.
Art. 98.Gozan del total de la remuneracin mnima los trabajadores que
laboran una jornada normal, entendindose como tal la jornada legal o contractual.
Si por la naturaleza del trabajo o por convenio se labora menos de cuatro horas
diarias, percibirn el equivalente de la parte proporcional del mnimo establecido.
Las remuneraciones mnimas no rigen necesariamente para los trabajadores
especializados.
Art. 99.Para la aplicacin de los salarios mnimos se dividir el territorio
nacional en regiones econmicas. Dentro de cada regin se fijarn los salarios
mnimos correspondientes a cada actividad considerndose separadamente los grupos
siguientes:
a) El comercio, la industria, los transportes urbanos, interurbanos y
provinciales, y las ocupaciones urbanas en general;
b) La agricultura y ocupaciones conexas;
c) La minera y ocupaciones conexas; y
d) Cualquier otra actividad distinta de las ya expresadas.
El reglamento respectivo determinar el nmero de regiones econmicas.
Art. 100.Para la determinacin del salario mnimo se tomar en cuenta el
costo de vida en cada regin econmica apreciado en la forma que determina el
Reglamento; la naturaleza, modalidades y rendimiento del trabajo; las condiciones
econmicas generales de la regin y las particulares de la rama de actividad para la
cual se establece.
Art. 101.Cuando el trabajo se realice a destajo o en cualquier otra forma
de remuneracin variable, incluyendo el trabajo a domicilio al servicio de un solo
empleador, se reputarn las tarifas o precios por unidad de trabajo o produccin,
de modo que el trabajador con eficiencia y productividad normales, pueda alcanzar
durante la jornada legal el mnimo fijado para los trabajadores a jornal.
Art. 102.Cuando el trabajador a comisin preste servicios en forma
exclusiva a un empleador, se tomarn en cuenta la aplicacin de la remuneracin
mnima, las sumas percibidas al vencimiento de cada mes; y si su monto resultare
inferior ser completada la diferencia, y si es mayor rige lo dispuesto en el artculo
111 En los casos en que se perciba remuneracin mensual y comisin, se
adicionarn ambas sumas.
Art. 103.Los trabajadores a domicilio tendrn como remuneracin mnima
la que se establezca conforme a esta ley.
Art. 104.El salario mnimo del aprendiz regir durante el perodo de
aprendizaje.
Art. 105.Para el clculo de las remuneraciones mnimas se tomarn en
cuenta los pagos que haga el empleador por concepto de bonificaciones u otros
abonos permanentes y fijos en dinero efectivo y las obligaciones legales a cargo del
257
Ricardo Nugent
trabajador aplicables a su remuneracin, tales como impuestos y cotizaciones de

Seguro Social u otros similares, salvo acuerdos contractuales en contrario.
Art. 106.Los alimentos crudos o por preparar que se entreguen a los
trabajadores como parte del salario y que sean de su libre disposicin, se apreciarn
en una proporcin que no exceda del 25% de la remuneracin mnima y se
considerarn para los efectos del artculo precedente, salvo convenio entre las partes.
Art. 107.Sern tambin valorizados y considerados en la forma que se
establece en el artculo anterior, los pagos en especie que el empleador haga al
trabajador a cuenta de su remuneracin o como parte de ella.
Art. 108.No se tendrn en cuenta para los efectos del salario mnimo:
a) Los alimentos preparados que se entreguen al trabajador para su consumo
directo en el centro de trabajo;
b) Las primas por produccin;
c) Los recargos que se abonen por jornada nocturna;
d) La retribucin por horas extraordinarias y das feriados;
e) El importe de la habitacin;
f) Las cantidades que no son de su libre disposicin; y
g) Los beneficios que no sean susceptibles de evaluacin cierta o inmediata.
Art. 109.El salario mnimo ser igual por jornada para hombres y mujeres,
si el trabajo es igual y se realiza dentro de las mismas condiciones, excepto en el
caso a que se refiere el inciso d) del artculo siguiente.
Art. 110.La Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital, podr determinar
salarios mnimos inferiores al tipo general correspondiente en los siguientes casos:
a) Remuneracin de los menores de 14 a 18 aos de edad;
b) Remuneracin de los menores de 16 a 20 aos de edad, siempre que el
trabajo no sea igual al desempeo por los trabajadores adultos;
c) Remuneracin de mayores de 60 aos de edad con deficiencia
comprobada;
d) Remuneracin de las mujeres en trabajos en que su rendimiento sea
notoriamente inferior al de los hombres;
e) Remuneracin de personas que de modo permanente o por perodos
prolongados, padezcan enfermedades, invalidez u otras formas de
reduccin de su rendimiento personal en relacin con el que se
considere normal; y
f) Remuneracin del trabajador agrcola que en virtud de su contrato de
trabajo disfrute, como parte de su remuneracin, del derecho al uso de
la tierra.
Art. 111.Las remuneraciones mnimas fijadas por contrato individual o
colectivo, prevalecen sobre las que se establezcan conforme a esta ley cuando
fueren mayores y se igualarn a aquellas si resultaren inferiores.
Art. 112.La Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital podr extender a
una misma rama de actividad econmica, o a toda una industria especialmente
considerada, las remuneraciones mnimas establecidas por contrato colectivo cuando
ste comprenda no menos del ochenta por ciento del total de centros de trabajo de
la respectiva localidad o industria, siempre que la extensin slo abarque a una
regin econmica determinada.
258
Art. 113.Para la determinacin de las remuneraciones mnimas en la

agricultura y ocupaciones conexas, se tendr en cuenta las facilidades de vivienda
y dems servicios que otorgue el empleador, adems del pago de salarios en dinero
efectivo o en especies, en cumplimiento de disposiciones obligatorias vigentes o
por efecto de contratos colectivos o en virtud de la costumbre.
Art. 114.Los salarios mnimos en las actividades estacionales o de
temporada en labores agrcolas, se regirn por las disposiciones que establezca el
Reglamento respectivo, no pudiendo ser la remuneracin menor que el salario
mnimo vital.
Art. 115.Las remuneraciones mnimas para la actividad minera sern
determinados conforme a las disposiciones de esta ley que sean aplicables, debiendo
estarse en lo dems a lo que dispongan los reglamentos en que se dicten.
Art. 116.La Comisin Nacional del Salario Mnimo Vital estar constituida
por un representante del Gobierno que la presidir, por un miembro designado por
cada una de las universidades: Nacional Mayor de San Marcos y Pontificia
Universidad Catlica que sern catedrticos de Derecho de Trabajo; por un delegado
de los empleadores y trabajadores, respectivamente de las siguientes actividades
privada: agricultura, comercio; industrias, banca, crdito y seguro; minera y
pesquera.
Esta comisin estar asesorada por las entidades e instituciones tcnicas
oficiales as como por una oficina tcnica especializada que se organizar en la
forma y modo que determina el Reglamento.
Art. 117.La Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital propondr al
Ministerio de Trabajo el establecimiento y la composicin de comisiones locales
para las distintas regiones econmicas.
Art. 118.Las comisiones locales debern estar formadas por igual nmero
de personeros de los empleadores y trabajadores, designados por asociaciones
suficientemente representativas de unos y otros, respectivamente. Funcionarn bajo
la presidencia del delegado designado por el Ministerio de Trabajo, a propuesta del
Consejo Nacional de Trabajo.
Art. 119.En las circunscripciones donde no hubiere asociaciones de
empleadores o de trabajadores, o no fueren unas u otras suficientemente
representativa, la Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital propondr el
Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas la designacin de aquellos empleadores
o trabajadores o personeros elegidos por unos u otros que deben integrar las
comisiones locales en representacin de su sector. El Ministerio de Trabajo y Asuntos
Indgenas refrendar esta designacin.
CAPTULO III. DE LAS REMUNERACIONES POR TRABAJO

EXTRAORDINARIO
Art. 120.La remuneracin convenida corresponde a la jornada normal del

centro de trabajo. Para calcular el valor horario de ste, se divide el monto de la
remuneracin, por da entre el nmero de horas de trabajo.
259
Ricardo Nugent
Art. 121.Toda labor que se cumpla en horas que excedan la jornada diaria
establecida en el respectivo contrato de trabajo, se pagar con una sobretasa no
menor del 25% en relacin a la remuneracin ordinaria y en proporcin al perodo
de tiempo cumplido.
Art. 122.Ser de aplicacin lo que se establezca en los contratos, convenios
o pactos colectivos sobre remuneracin por trabajo extraordinario, si el porcentaje
respectivo resulta superior a la tasa mnima sealada en el artculo precedente.
Art. 123.No se considerar como labor extraordinaria laque realice el
personal de una empresa en la confeccin de los balances semestrales o anuales
que excedan a la jornada normal. Asimismo, la que realicen los gerentes,
administradores, apoderados y, en general, todos aquellos que trabajan sin
fiscalizacin superior inmediata.
Art. 124.No se consideran horas extraordinarias las que el trabajador
emplee en subsanar los errores u omisiones imputables a l, en que hubiera incurrido
durante la jornada ordinaria de trabajo.
Art. 125.En los libros de horas extraordinarias, constarn los convenios
que se celebren al respecto.
CAPTULO IV. SALARIO DOMINICAL
Art. 126.El salario dominical constituye un estmulo a la asistencia y un

premio al eficiente rendimiento en el trabajo, y se obtiene nicamente por el
obrero que ha laborado durante seis das consecutivos y cuarenta y ocho horas a la
semana, o cuarenta y cinco en el caso de las mujeres y de los menores de catorce
a dieciocho aos, y de treinta y tres horas si se trata de menores de doce a catorce
aos.
Art. 127.Tambin tendrn derecho al salario dominical los obreros que
cumplan el horario mximo semanal establecido en el respectivo centro de trabajo,
aun cuando ste fuere inferior a cuarenta y ocho horas semanales.
Art. 128.Se consideran como faltas autorizadas al trabajo los das de
descanso obligatorio que se refiere el artculo 56 de esta ley, para los efectos del
goce del salario dominical.
Art. 129.En los dems feriados, si hubiere suspensin del trabajo, el obrero
recibir tantas sextas partes del imparte de un salario como das hubiere trabajado
siempre que en su asistencia y su eficiencia hubiere sido normal en tales das.
Art. 130.En las semanas que comprendan feriados no considerando en los
artculos anteriores, los obreros debern cumplir la labor semanal para obtener el
salario dominical, para lo cual solicitarn por escrito trabajo con anticipacin no
menor de, ocho das, asegurando una concurrencia normal.
Cuando no fuere posible al empleador dar trabajo a sus servidores, deber
someter a consideracin de la Autoridad, las razones que lo justifiquen con
anterioridad de 4 das. En este caso deber pagarlas la parte proporcional del salario
dominical correspondiente siempre que hubieren cumplido con trabajar los das
restantes de la semana en las condiciones requeridas. Si no justifica dicha negativa,
estar obligado a pagar el ntegro del salario dominical, condicionado, asimismo,
a la prestacin del servicio en los dems das de la semana y en el horario exigido.
260
Art. 131.En los casos en que el record horario-semanal establecido en el

artculo 126, no fuere alcanzado por causas de fuerza mayor no imputable al
empleador o a sus trabajadores, sino a las circunstancias materiales dentro de las
cuales se desenvuelve la actividad industrial, se aplicar la proporcionalidad a que
se refiere la segunda parte del artculo anterior, sujeta a las mismas condiciones en
l establecidas.
Art. 132.En los casos de produccin mediante proceso de operaciones
consecutivas o de trabajo por equipos de labor conjunta, cuando el incumplimiento
de sus deberes por una parte del personal o de determinado miembro del mismo
produzca la inactividad forzosa de otros trabajadores, slo alcanzarn el salario
dominical los que puedan reemplazar su actividad por otra que la empresa debe
sealarles. Los que queden en inactividad forzosa por el motivo expresado no
tendrn derecho a ese pago.
Art. 133.Los trabajadores cuyo incumplimiento perjudique a otros, en la
forma prevista en el artculo anterior, podrn ser despedidos en caso de reincidencia
como autores de falta grave, con privacin de la respectiva indemnizacin por
tiempo de servicios que se destinar a compensar a los obreros afectados por las,
prdidas sufridas por esta causa, de acuerdo a la resolucin que dicte la autoridad.
Art. 134.En los casos en que la produccin o el rendimiento disminuyan
en cantidad o calidad, por causas imputables a los trabajadores, la empresa podr
pedir a la Autoridad se investigue el perjuicio sufrido, pudiendo disponer la
suspensin del pago del salario dominical por el perodo que seale dicha Autoridad.
Art. 135.El rgimen del salario dominical no comprende a los obreros al
servicio del Estado y de las sociedades de beneficencia; ni a los del servicio domstico
que se prestan a domicilio particular; ni a los que por sur naturaleza, a juicio de la
Autoridad, estn excluidos.
Art. 136.No rige el salario dominical para los obreros que perciben el
30% o ms de la tarifa establecida en el negocio del empleador.
Art.137.Para el pago del salario dominical se considerar, adems de la
remuneracin en efectivo, el importe de la alimentacin si se proporciona sta al
trabajador, calculando su costo de acuerdo al pacto vigente entre las partes y a falta
de ste, en la proporcin establecida en el articulo 87 de esta ley.
Art. 138.Para establecer el importe del salario dominical se considerarn
las bonificaciones y dems formas de remuneracin con excepcin del importe de
las horas extras, primas de produccin, propinas y gratificaciones, cuyo otorgamiento
es independiente y se mantendr intangible.
Art. 139.En los casos de remuneracin a destajo o de cualquier otra forma
de remuneracin variable, el salario dominical ser una sexta parte de la retribucin
semanal. Tratndose de los obreros remunerados mensualmente, se considerar
una veinticinco ava parte de la remuneracin total.
CAPTULO V. DE LA REMUNERACIN SUSTITUTORIA DE

LA PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES
Art. 140.Los empleadores cuyos recursos sociales no sean menores de S/.

50,000.00 y que obtengan una utilidad mayor del 10% de su capital, hechas las
261
Ricardo Nugent
deducciones permitidas por las leyes tributarias, pagarn a sus trabajadores una
asignacin anual condicionada al tiempo de servicios, conforme a la siguiente
escala:
EMPLEADOS:
De tres meses un da a 6 meses de servicio; 25% de la remuneracin ordinaria
mensual;
De 6 meses un da a 10 aos de servicios; una quincena de remuneracin
mensual.
De 10 aos un da a 15 aos de servicios; 55% de remuneracin ordinaria
mensual.
De 15 aos un da a 20 aos de servicios; 60% de remuneracin ordinaria
mensual;
De 20 aos un da a 25 aos de servicios: 65% de remuneracin ordinaria
mensual.
De 25 aos un da a 30 aos de servicios: 75% de remuneracin ordinaria
mensual.
De ms de 30 aos de servicios: el monto mensual de la remuneracin
ordinaria.
OBREROS:
De 3 meses un da a 6 meses de servicios: el monto de 3 das de salario
ordinario.
De 6 meses un da a 30 aos de servicios: el monto de la remuneracin
ordinaria correspondiente a una semana.
De 10 aos un da a 15 aos de servicios: el monto de la remuneracin
ordinaria correspondiente a una semana aumentado en 10%.
De 15 aos un da a 20 aos de servicios; el monto de la remuneracin
ordinaria correspondiente a una semana aumentado en 20 %.
De 20 aos un da a 25 aos, de servicios: el monto de la remuneracin
ordinaria correspondiente ana semana aumentado en 30%.
De 25 aos un da a 30 aos de servicios: el monto de la remuneracin
ordinaria correspondiente a una semana aumentado en 50%.
De ms de 30 aos de servicios: el monto de la remuneracin ordinaria
correspondiente a dos semanas.
Art. 141.La participacin a que se refiere el artculo anterior se calcular

teniendo en cuenta la remuneracin ordinaria percibida al quince de diciembre de
cada ao. Tratndose de trabajadores con remuneracin variable, se obtendr el
promedio sobre lo percibido en el ltimo ao o perodo que haya trabajado si fuera
menor.
Art. 142.Los trabajadores con ms de tres meses de servicios que fueron
despedidos sin prdida de sus beneficios, percibirn, en su oportunidad, la
asignacin respectiva en proporcin al nmero de meses de servicio.
Art. 143.El derecho a la asignacin sustitutoria se perder en los casos de
falta injustificada al trabajo durante dos das y medio en cada mes de servicios si el
262
trabajador tiene la antigedad menor de un ao y de 30 o ms das si la antigedad

fuera mayor.
Art. 143-A.Las asignaciones a que se refiere este Captulo se pagarn a los
30 das de presentado el balance a la Superintendencia General de Contribuciones
del Ministro de Hacienda.
CAPTULO VI. REMUNERACIN EXTRAORDINARIA DEL 1

DE MAYO
Art. 144.El da 1 de mayo de cada ao, por ser Da del Trabajo, el

trabajador percibir el importe de un salario ntegro. En caso de que labore ese da,
percibir doble remuneracin.
Art. 145.Los obreros remunerados por mes, percibirn una veinticinco
ava parte de la paga mensual. Los empleados slo percibirn remuneracin adicional
en los casos que laboren dicho da.
Art. 146.Para el efecto de la percepcin de la remuneracin extraordinaria
de 1 de Mayo, es condicin que exista contrato de trabajo vigente al 30 de abril
anterior.
Art. 147.En los casos en que el trabajador no perciba retribucin
determinada, se obtendr el promedio dividiendo la suma total de la remuneracin
recibida en el ltimo ao entre el nmero de das trabajados.
CAPTULO VII. DE LAS GRATIFICACIONES
Art. 148.Las gratificaciones son de carcter voluntario, salvo que emanen

de pacto. Sern obligatorias las otorgadas en forma regular y permanente. Se considera
regular y permanente el otorgamiento de la gratificacin por dos aos consecutivos
en las mismas fechas y por igual cantidad.
Art. 149.Las gratificaciones establecidas con anterioridad a la promulgacin
de esta ley, no podrn ser rebajadas.
TTULO IV
MODIFICACIN Y SUSPENSIN DEL CONTRATO
CAPTULO NICO
Art. 150.El contrato de trabajo se suspende:

1. Por falta de materia prima en la negociacin siempre que no sea
imputable al empleador;
2. Por falta de recursos para la prosecucin normal de los trabajos, si el
empleador, lo comprobara plenamente;
3. Por exceso de produccin en la empresa con relacin a sus condiciones
econmicas y a las circunstancias del mercado, a juicio de la Autoridad;
4. Por impracticabilidad econmica de la empresa para continuar la
explotacin;
263
Ricardo Nugent
5. Por fuerza mayor o caso fortuito, que originen de una manera inmediata
y directa la suspensin del trabajo;
6. Por incumplimiento por parte del Estado en la entrega de los suministros
indispensables a una empresa con la que hubiere contratado trabajo o
servicios;
7. Por contraer el trabajador enfermedad contagiosa, o alguna otra que
sin serlo impida el trabajo;
8. Por muerte o incapacidad del empleador, cuando tenga como
consecuencia necesaria, inmediata y directa, la suspensin temporal
del trabajo;
9. Por detencin del trabajador debido a causas ajenas a la relacin laboral,
siempre que no se dicte sentencia condenatoria; y
10.Durante el tiempo que el trabajador preste servicio militar obligatorio,
siempre que no haya sufrido pena impuesta conforme al Cdigo de
Justicia Militar y solicite su reingreso dentro de los cuarenta das
posteriores a su licenciamiento; y
11.Cuando haya sido llamado a maniobras.
Art. 151.Durante el perodo de la suspensin del contrato de trabajo se

interrumpe para el trabajador la obligacin de prestar el servicio y para el empleador
la de pagar la remuneracin. Conservan su derecho al pago de las remuneraciones
que les corresponda:
a) Los trabajadores que seleccione el Centro de Estudios Laborales del
Per, para que sigan cursos de formacin social o sindical, por el
tiempo que dejen de trabajar para asistir a ellos;
b) Los delegados de los trabajadores que integren el Concejo Nacional de
Trabajo o comisiones oficiales encargados de estudiar problemas de
inters general o nacional, durante los das de asistencia a las sesiones;
y
c) Los trabajadores que hayan sido acuartelados para un perodo de
instruccin militar o los que hayan sido llamados a maniobras.
Art. 152.No se computarn para los efectos de los beneficios sociales, el
perodo que dure la suspensin con la excepcin anotada en el artculo anterior.
Art. 153.Los perodos de servicios interrumpidos por suspensin de trabajo
se suman, descontndose: a) los plazos de cesacin; b)los de suspensin; c) los
das de enfermedad no profesional comprobada; d) las licencias mayores de 30
das; y e) el servicio militar obligatorio.
Art. 154.La suspensin puede afectar a toda una empresa o a parte de ella.
Art. 155.Desaparecidas las causas de suspensin temporal del trabajo, el
trabajador ser admitido en su ocupacin anterior si se presenta dentro de los tres
das siguientes a la desaparicin del motivo que determin la suspensin, salvo
acuerdo o disposicin en contrario
Art. 156.La suspensin del trabajo por fuerza mayor o caso fortuito no
ser mayor de 120 das. Al vencimiento de este plazo, quedarn rescindidos,
automticamente, los contratos de trabajo, sin prdida para el trabajador de los
beneficios y sin que el empleador est obligado a dar el pre-aviso.
264
TTULO V
DE LA TERMINACIN DEL TRABAJO
CAPTULO NICO
Art. 157.El contrato de trabajo termina en cualquier tiempo por mutuo

consentimiento.
Art. 158.El contrato de trabajo con plazo determinado, concluye en la
fecha de su vencimiento.
Art. 159.Si el contrato de trabajo es de plazo indeterminado, las partes
pueden darle trmino:
a) Por el empleador:
Si se trata de empleados, dndoles un aviso previo de 90 das por carta
notarial. Si se trata de obreros el aviso notarial con 15 das de
anticipacin. En los lugares donde no haya notario, el aviso se dar
por intermedio del Juez de Paz.
b) Por el Trabajador:
Si se trata de empleados con un aviso anticipado con 40 das con carta
notarial. Si de obreros, el pre- aviso ser de 15 das. En donde no hay
notario, el aviso se dar por intermedio del Juez de Paz.
Art. 160.Para los efectos de esta ley, se considera como despedida por
parte del empleador: a) la hostilidad manifiesta o velada del principal, consistente
en rebaja inmotivada de sueldo, cambio inmotivado de colocacin a otra de
inferior categora, u ostensible maltrato; b) El traslado a colocacin que no se
encuentre en el mismo lugar y que signifique un perjuicio para su salud e intereses;
c) La falla de pago de los sueldos o estipendios en los plazos fijados; d) El
desconocimiento de los derechos o falta de cumplimiento de las obligaciones
pactadas por las partes o establecidas por la ley en favor del empleado; y e) Cuando
se someta a ste a subordinacin ante el jefe con quien tenga visible enemistad o
malquerencia conocida del principal.
Art. 160-A.No deber despedirse al trabajador porque tenga ocupacin
que le permita mayor ganancia a horas y en puntos distintos, sin dao alguno al
empleador, salvo convenio expreso de exclusividad de servicio.
Art. 161.Si el empleador hace uso de Carta Notarial para despedir al
trabajador en caso de falta grave, deber indicar en ella el motivo de la despedida.
Si no lo hiciere no podr invocar dicha causa para oponerse al pago de los beneficios
sociales.
Art. 162.La parte queda el aviso anticipado puede ser dispensada por la
otra del cumplimiento del plazo correspondiente. En este caso el empleador queda
exonerado de la obligacin de pagar la remuneracin por el trmino renunciado sin
que el trabajador pierda por este hecho los beneficios y derechos acordados por la
ley, hasta el momento de la dispensa.
Art. 163.Durante el plazo de despedida el empleado y el obrero que presta
servicios ms de cuatro horas diarias en el centro de trabajo, tendrn derecho a una
265
Ricardo Nugent
hora diaria, dos medios das o un da a la semana, a su eleccin, con el objeto de

tener tiempo adecuado para conseguir nuevo trabajo, no debiendo exceder esta
licencia de ocho horas semanales.
Art. 163-A.El trabajador que durante el trmino de aviso de despedida sea
negligente en forma que pueda perjudicar a los intereses de su principal o practique
actos de indisciplina, podr ser despedido inmediatamente por su principal, y si
sus actos revisten la gravedad considerada en el artculo 176, perder el goce de
los dems derechos que se le conceden.
Art. 164.Durante el perodo de prueba, las partes pueden dar fin al contrato
de trabajo sin necesidad de aviso previo.
Art. 165.En caso de quiebra o comprobado desmedro del negocio, el
trabajador puede ser despedido sin necesidad del preaviso. Considrese desmedro
la prdida total o parcial del capital
Art. 165-A.Podr ser despedido el trabajador, sin derecho a pre-aviso, en
los casos de inasistencias injustificadas y sistemticas al trabajo. En estos casos, la
despedida se considerar como justificada pero no Implica la prdida de la
compensacin por aos de servicios, salvo lo dispuesto en el artculo 176
TTULO VI
DE LAS COMPENSACIONES E INDEMNIZACIONES.
DEL SEGURO DE VIDA Y DE JUBILACIN
CAPTULO I. DE LA COMPENSACIN POR TIEMPO DE
SERVICIOS
Art. 166.En los casos de retiro voluntario del trabajador o de despedida,
cumpliendo el requisito del pre-aviso, la compensacin por tiempo de servicios, se
otorgar en las formas siguientes:
1. Si se trata de empleados, recibirn el importe de una remuneracin
mensual por cada ao de servicios o fraccin mayores de tres meses.
2. Si se trata de obreros:
a) Si el tiempo de servicios incluye periodos anteriores al 12 de enero
de 1962, a razn de seis jornales para aquellos que trabajen en empresas con un
capital de S/. 500,000.00 o menos; y de quince jornales para aquellos que trabajen
en empresas con un capital superior a S/. 500,000.00; y
b) A partir del 12 de enero de 1962, a razn de treinta jornales por
ao, cualquiera que sea el capital.
Si los servicios prestados no alcanzan a cubrir un nuevo periodo anual,
percibirn un dozavo por cada mes.
Art. 167.Para el cmputo de los beneficios compensatorios o
indemnizatorios, deben considerarse los servicios prestados desde la fecha de
iniciacin del trabajo hasta la de su terminacin, descontndose las faltas
continuadas mayores de treinta das.
Art. 168.Las compensaciones se computarn sobre la base del sueldo y de
toda otra cantidad que por cualquier concepto perciba el trabajador de modo
permanente y fijo, salvo las que tengan aplicacin a determinado gasto y que no
266
sean de su libre disposicin. Los gastos de alimentacin se acumularn al sueldo

cuando se perciban en forma permanente y fija.
Art. 169.En los contratos a comisin, el empleador y el trabajador a
comisin acordarn las bases para fijar el promedio de la remuneracin sobre la
cual deba regularse la compensacin por tiempo de servicios. En el caso de que no
existiera dicho acuerdo, se tomar como promedio el de los dos ltimos aos o de
la fraccin de tiempo que hubiere trabajado si fuere menor, sin perjuicio de la
participacin que corresponde al empleado por l sueldo que percibe en el caso de
ser remunerado con sueldo y comisin.
Art. 170.EI procedimiento sealado en el articulo anterior ser aplicable a
los trabajadores de remuneracin variable.
Art. 171.La reduccin de remuneraciones aceptada por un servidor, no
perjudicara los derechos adquiridos por servicios ya prestados, debiendo
computrsele las indemnizaciones por aos de servicios de conformidad con las
remuneraciones percibidas hasta el momento de la reduccin. Las posteriores se
liquidarn de acuerdo con las remuneraciones rebajadas.
Art. 172.Cuando entre la fecha de terminacin de un contrato de trabajo
y la concertacin de otro por las mismas partes, no hubiere transcurrido un lapso
mayor de tres aos, se sumarn ambos perodos de servicios para la computacin
total de los mismos. Las cantidades que hubiere recibido el trabajador como
compensacin sern consideradas como adelanto, practicndose la liquidacin
definitiva de acuerdo con la ltima remuneracin.
Art. 173.No se considera de abono para el cmputo del tiempo do servicios
el perodo de remisin que el patrn o el trabajador otorguen, cursada la carta
notarial de pre-aviso.
Art. 173-A.Las cantidades que debieran los trabajadores a sus principales
por razn de adelanto de sueldos, prstamos para adquisicin o construccin de
casas-habitacin, ventas o suministro de mercaderas, se descontarn,
necesariamente, de las sumas que perciben en caso de despedida, Las
compensaciones podrn hacerse valer en cualquier momento mientras el fallo judicial
no est ejecutado. Si oportunamente no se hubiera hecho la compensacin el
principal conservar derecho preferencial contra el trabajador deudor.
Art. 173-B.Si el trabajador al ser despedido o posteriormente, recibe de su
empleador, a ttulo de gracia alguna cantidad o pensin, las sumas recibidas se
deducirn de lo que se le mande a pagar a consecuencia de una reclamacin. La
misma deduccin se har en los dems casos en que el empleador tenga que hacer
pagos en virtud de la ley al trabajador o a su familia.
Art. 174.La compensacin por tiempo de servicios se reduce al 50%, si la
terminacin del contrato obedece a quiebra o a comprobado desmedro de los
negocios del empleador.
Art. 175.Estn excluidos de los beneficios que establece esta ley, los
trabajadores que perciban utilidades neta del negocio que no bajen del 5%. dicha
participacin deber constar en contrato celebrado por escritura pblica o documento
fehaciente y referirse en forma personal al beneficiario.
Art. 176.El beneficio de la compensacin por tiempo de servicios y los
dems sealados por esta ley, se pierden:
267
Ricardo Nugent
a) Si el empleado comete fraude o abuso de confianza, en las gestiones

que el empleador le hubiere encomendado;
b) Si el empleado realiza negocios del mismo giro o que tengan relacin
con las actividades del empleador, sin autorizacin expresa;
c) Si el trabajador falta gravemente el respeto y consideracin debidos al
empleador o a las personas de su familia o dependencia;
d) Si el trabajador abandona el trabajo sin causa justificada y sin aviso
por ms de tres das consecutivos;
e) Si al trabajador se le comprueba ebriedad habitual; y
f) Si el trabajador incurre en cualquier otra falta grave.
CAPTULO II. DE LAS INDEMNIZACIONES
Art. 177.En caso de despedida injustificada e intempestiva, el trabajador

tiene derecho, adems de las compensaciones a que se refiere el Captulo precedente,
a una indemnizacin equivalente a la remuneracin que corresponda al perodo
del pre-aviso.
Art. 178.Cuando el trabajador fuere despedido durante el perodo de
prueba, recibir una compensacin equivalente a tantos dozavos como meses de
trabajo tuviere.
Art. 179.En caso de despedida injustificada de mujeres y menores de 18
aos, se les abonar, adems, el importe de la retribucin correspondiente a dos
meses.
Art. 180.El trabajador que en notorio servicio del empleador se inhabilite
para el trabajo percibir los dos primeros meses de su enfermedad el sueldo ntegro,
y sufrir una rebaja de 20% cada mes hasta completar un semestre desde la fecha
de su enfermedad o retiro del trabajo. Si la inhabilitacin es definitiva, el trabajador
gozar por sus das de la quinta parte de su remuneracin. Esta renta vitalicia no es
acumulable a la que pueda percibir el trabajador que se incapacita total o
parcialmente como resultado de un accidente de trabajo ni a las que les concede el
seguro social, correspondiente al beneficiario gozar de la renta mayor.
Art. 181.El rgimen de compensaciones e indemnizaciones a que se refiere
esta ley seguir rigiendo sin modificacin alguna para los empleados con contrato
vigente al 11 de julio de 1962. Para los que hayan ingresado con posterioridad
regir lo dispuesto en el artculo VII del Captulo VIII de las disposiciones Generales
y transitorias de la Ley Adicional a la N 13724 promulgada por Decreto Supremo
de 11 de julio de 1962.
Art. 182.Las indemnizaciones sern abonadas directamente y en forma
personal al trabajador, en dinero efectivo y en moneda de curso legal, estando
prohibido hacerlo mediante vales, pagars o cualquier otra forma similar. Se permitir
el pago en cheques bancarios siempre que el trabajador lo solicite o preste su
consentimiento.
Podr tambin efectuarse el pago de la indemnizacin a los mandatarios,
siempre que acrediten ser padres, cnyuges, hijos o hermanos mayores de edad del
trabajador.
268
CAPTULO III. DEL SEGURO DE VIDA
Art. 183.El empleado que hubiere prestado cuarto aos de servicios

ininterrumpidos tendr derecho a que el empleador tome para l una pliza de
seguro de vida por un capital equivalente a la tercera parte del monto total de las
remuneraciones percibidas durante el cuatrienio.
Art. 184.Corresponde al empleador el pago de las primas que devengue el
seguro mientras el empleado permanezca a su servicio. La discontinuacin en el
pago de las primas ser imputable al empleador, mientras se encuentre vigente el
contrato de trabajo.
Art. 185.El empleador que hubiere omitido tomar la pliza de seguro de
vida a un empleado con derecho a ella, estar obligado a abonar al empleado a la
terminacin del contrato de trabajo una cantidad equivalente al monto de las
primas dejadas de pagar, sin perjuicio de sufrir la imposicin de una multa de S/.
500.00 a S/. 10, 000.00.
Art. 186.El empleador est obligado a tomar para el empleado una pliza
adicional de seguro de vida cada cuatro aos, por un capital que equivalga al tercio
del aumento o aumentos de remuneracin que hubiere recibido durante el cuatrienio.
Art. 187.A la terminacin del contrato de trabajo, el empleador entregar
la pliza o plizas de seguro de vida al empleado, con las primas pagadas hasta el
ltimo da de vigencia del contrato.
Art. 188.Si el empleado hubiere fallecido, corresponder el derecho de
recibir la pliza y cobrar el capital, a la cnyuge y a los hijos; en defecto de stos,
a sus ascendientes hermanas solteras y hermanos menores de 18 aos.
Art. 189.En los casos de fusin o traspaso de un negocio, el nuevo
empleador tendr la obligacin de pagar las primas que corresponda a los seguros
vigentes. El tiempo de servicios, para los efectos de las plizas adicionales, se
calcular en forma ininterrumpida.
Art. 190.Las plizas de seguro de vida se tomarn en forma individual de
preferencia en compaas de seguros nacionales, quedando excluidas las radicadas
en el extranjero. Se prohbe tomar plizas colectivas, globales o temporales.
Art. 191.Cuando el empleador no pueda tomar la pliza de seguro de
vida por enfermedad del empleado o por otra causa, el principal est obligado a
aplicar el importe de las primas que le hubiere correspondido pagar en un seguro
extraordinario, a la obtencin de una pliza capital, cuyo monto se determinar
teniendo en cuenta la prima en relacin con las tablas de las compaas de seguros
aprobadas por la Superintendencia de Bancos.
Art. 192.Cuando el empleado fallece sin dejar herederos con derecho al
capital asegurado por la pliza, ste se abonar por partes iguales a las Universidades
Nacional Mayor de San Marcos y Pontificia Universidad Catlica, que destinarn
dichos fondos, al fomento de los institutos de Derecho de Trabajo y de la Seguridad
Social que funcionen en sus respectivas facultades de Derecho.
Art. 193.Cuando el empleado se encuentre incurso en causal de prdida
de los goces que esta ley le concede, la pliza de seguro de vida corresponder a
los beneficiarios que seala el artculo 186 y a falla de stos, el empleador tendr
269
Ricardo Nugent
derecho, si las condiciones del contrato lo permitan, a rescindir la pliza percibiendo

de la compaa aseguradora el valor de la liquidacin en efectivo.
Art. 194.Si el empleado fallece durante el primer cuatrienio, sin haber
alcanzado el derecho a la pliza de seguro, el empleador est obligado a cubrir los
gastos del sepelio y a abonar dos sueldos a la viuda, o a sus parientes consanguneos
en primer grado.
CAPTULO IV. DE LA JUBILACIN
Art. 195.El empleado con 35 o ms aos de servicios a empleadores cuyo

capital y reservas sea de S/. 2000,000.00 o ms Tendr derecho a pensin de
jubilacin con remuneracin ntegra, sin que pierda el derecho a las compensaciones
e indemnizaciones que seala la ley.
Art. 196.El empleado con ms de 30 aos de servicios y menos de 35 que
cese en el trabajo por enfermedad debidamente comprobadas o por haber sido
despedido sin prdida de sus beneficios sociales o por liquidacin del negocio,
gozar de una pensin de jubilacin equivalente a tantas 35 avas partos del promedio
de las remuneraciones percibidas durante el ltimo ao de servicios, como aos
efectivos haya trabajado.
Art. 197.Para el cmputo de los servicios del empleado se considerarn
los prestados anteriormente como obrero, pero se descontarn los perodos de
ausencia mayores de 30 das, salvo los casos de licencia por enfermedad y goce
vacacional. Tambin se considerarn los servicios prestados a un mismo empleador,
en perodo distinto, cuando acumulados sumen 35 aos en conjunto.
Art. 198.Igualmente se considerarn para los efectos de la jubilacin los
servicios prestados a empresa individual o colectiva transformada en sociedad civil
o mercantil, as como en los casos de sustitucin de empleador por traspaso o
fusin de negocios, cambio de giro o causa similar. En caso de liquidacin, traspaso
o fusin de negocios, el empleador estar obligado a afianzar debidamente la
pensin de los empleados jubilados.
Art. 199.La pensin de jubilacin se calcular sobre la ltima
remuneracin, pero en el caso de que sta fuere inferior a la que perciba el empleado
a la fecha que adquiri el derecho, deber tomarse como base la mayor remuneracin
percibida.
Art. 200.La bonificacin del treinta por ciento establecida a favor de los
empleados con treinta aos de servicios, se adicionar a la remuneracin de stos
para los efectos del cmputo de la pensin, pero slo hasta los primeros seis mil
quinientos soles de la remuneracin mensual.
Art. 200A.La obligacin del empleador de abonar la pensin de jubilacin
surge desde el momento en que vencidos los plazos sealados en los artculos 187
y 188, el empleado procede a dar por terminado el contrato de trabajo por decisin
unilateral, que comunicar al empleador mediante carta notarial.
Art. 201.El empleador no puede por determinacin unilateral dar por
terminado el contrato de trabajo, obligndose a pagar la pensin al empleado, al
cumplirse el plazo de 35 aos de servicios o posteriormente, si el empleado no usa
de la facultad que le concede el artculo anterior.
270
Art. 202.La pensin de jubilacin ser abonada por el empleador en sus

oficinas en los mismos perodos en que hubiese pagado la remuneracin.
Art. 203.Las pensiones de jubilacin adeudadas, as como las que se
devenguen hasta la total realizacin del activo de la quiebra, constituyen crdito
preferencial de acuerdo a la Ley Procesal de Quiebras.
Art. 203A.La compensacin por tiempo de servicios debe de abonarse
dentro de las 48 horas siguientes a la fecha en que el empleado pasa a la condicin
de jubilado.
Art. 204.La obligacin de pagar las primas de las plizas de seguros de
vida, a las que tiene derecho el empleado de acuerdo con lo dispuesto en esta ley,
cesa una vez que el servidor obtiene la jubilacin y percibe la pliza correspondiente.
Art. 205.Los empleados jubilados quedan en libertad de trabajar en giro
distinto al del empleador o centro de trabajo del que se hubieren jubilado.
Art. 206.La pensin de jubilacin es inherente a la persona del jubilado,
no siendo transmisible por acto intervivos o por causa de muerte.
Art. 277.El empleador, sujeto a las leyes de jubilacin de los empleados
particulares, que decida poner fin a los servicios de su empleado con 20 o ms
aos de trabajo, antes de ejecutar la medida deber ponerla en conocimiento de la
Autoridad.
Art. 208.Si de las investigaciones que ordenase la Autoridad resulta que
no media justificacin para, la despedida, se reputar que el empleador ha omitido
el cumplimiento de las obligaciones que le imponen las leyes de la jubilacin, si
la llegara a ejecutar. En este caso como en el de la omisin del aviso a que se
refiere el articulo anterior, se sancionar con multa que tomando como base la
remuneracin del empleado afectado se podr elevar hasta el mximo permitido
por esta ley.
Art. 209.La Autoridad abrir un registro permanente de empleados
jubilados por empleadores de toda la Repblica. Los empleadores pondrn en
conocimiento de la Autoridad la reclamacin de los empleados jubilados con
indicacin del nombre, monto de la pensin y fecha de la jubilacin.
Art. 210.Los beneficios concedidos en este Captulo slo se aplicarn a
los empleados con contrato vigente al 11 de julio de 1962, en la forma prescrita en
el Artculo 6 de las Disposiciones Generales y Transitorias de la Ley N 13724.
Art. 211.El derecho a la compensacin por tiempo de servicios, al
rescindirse el contrato de trabajo, corresponde:
1. A los trabajadores con sueldo fijo que presten servicios a un empleador
en forma continua por un perodo no menor de cuatro horas diarias;
2. A los trabajadores a comisin que presten servicios exclusivamente a
un solo empleador.
Quedan exceptuados de estos requisitos:

a) Los periodistas cuyo horario mnimo es de tres horas;
b) Los Mdicos, Mdicos Veterinarios, Odontlogos, Farmacuticos,
Obstetrices, Ingenieros y dems personas que ejercen profesionales
liberales, caso en el cual se cumple el requisito de la concurrencia
diaria a las oficinas u otras dependencias del empleador, cualquiera
271
Ricardo Nugent
que fuera el tiempo de duracin de su trabajo, siempre que reciban

sueldo fijo del empleador;
c) Los profesores al servicio de los planteles de enseanza particular;
d) Los Contadores; y
e) Los Agentes Viajeros.
Art. 212.Quedan igualmente comprendidos en los beneficios establecidos

en este Ttulo, los Abogados al servicio de una empresa que gocen de honorario
peridico, independientemente de los requisitos de exclusividad, concurrencia diaria
y horario mnimo de trabajo.
TTULO VIII
CAPTULO I. REGMENES ESPECIALES INHERENTES A LA
NATURALEZA DEL TRABAJO
Art. 213.Las mujeres pueden ejercer cualquier oficio, profesin o industria,

que no se oponga a la moral, a la salud, ni al orden pblico.
Art. 214.Es prohibido el trabajo de los menores de 14 aos, con excepcin
de aquel en que nicamente estn empleados los miembros de una familia y en los
casos a que se refieren los artculos 43 y 45 del Cdigo de Menores.
Los mayores de 14 aos y menores de 18, requieren autorizacin expresa de
sus padres o tutores y a falta de stos del Juez de Menores o del funcionario que
haga sus veces.
Art. 215.Para la admisin de los menores de 18 aos al trabajo se requiere,
adems, que la Autoridad expida un Certificado teniendo en cuenta la edad del
menor, su formacin escolar, el horario de trabajo, la clase del mismo y la opinin
de un mdico autorizado sobre la idoneidad fsica del menor para la realizacin
del servicio de que se trate. Se tendrn en cuenta tambin los beneficios de la
enseanza general y tcnica si en la localidad contare el menor con oportunidad
para gozar de tales beneficios.
Art. 216.Es prohibido el trabajo de las mujeres y de los menores de 18
aos en labores subterrneas, minas, canteras, lugares insalubres y en todos aquellos
que les sean perjudiciales o que ofrezcan peligro.
Art. 217.En los orfelinatos y dems establecimientos de beneficencia en
los que junto con la instruccin primaria se enseen trabajos manuales, los nios
mayores de 12 aos y menores de 14 que no hayan terminado la instruccin primaria,
no podrn trabajar ms de tres horas diarias.
Art. 218.Se prohbe el trabajo nocturno a las mujeres y los varones que no
hayan cumplido 21 aos de edad, salvo que comprobaren su aptitud fsica de
conformidad con los artculos 39 y 48 del Cdigo de Menores.
Art. 219.La mujer casada puede ejercer cualquier profesin, industria u
oficio as como cualquier trabajo fuera de la casa comn con el consentimiento
expreso o tcito del marido o con autorizacin judicial, pudiendo asimismo, contraer
obligaciones y ejercer los derechos provenientes del contrato de trabajo
272
Art. 220.No se permitir el trabajo de las mujeres durante los veinte das
anteriores y los cuarenta posteriores al alumbramiento.
El empleador est obligado a abonar a la mujer no menos del 60% de su
remuneracin si sta no goza de Seguro Social. Si goza dicho Seguro, 36 das antes
y 36 das despus del parto, el 70% a las obreras; y 42 das antes y 42 das posteriores
al parto, el 100% a las empleadas.
Art. 221.Los centros de trabajo que ocupan 25 o ms mujeres mayores de
18 aos, debern establecer una sala especialmente acondicionada para recibir y
atender, en las horas de trabajo, a los hijos de las trabajadoras durante el primer
ao de edad. Los empleadores pueden asociarse para disponer de un local para sala
cuna comn.
Art. 222.Las trabajadoras que tengan hijos en las salas cunas, tienen derecho
a disponer para su atencin, de fracciones de tiempo que no excedan de una hora
diaria, sin descuento en su remuneracin.
Art. 223.Los empleadores tienen la obligacin de proporcionar los asientos
necesarios para el trabajo cmodo de las mujeres y de los menores, siempre que la
naturaleza de l no les imponga la exigencia de permanecer de pie.
Los asientos sern distintos de los que sirven para el pblico.
Art. 224.Ninguna trabajadora podr ser despedida por motivo de embarazo
o lactancia, salvo que incurra en las causales previstas en el artculo 176.
Art. 295.Si no obstante lo dispuesto por el artculo anterior, la trabajadora
fuese despedida por hallarse en estado de embarazo o lactancia, recibir como
indemnizacin la remuneracin correspondiente a tres meses, sin perjuicio de gozar
de los dems beneficios que seale esta ley.
Art. 226.En los centros de trabajo que ocupen menos de 25 mujeres
mayores de 18 aos y que no cuenten con salas cunas, podrn disponer las
trabajadoras para la lactancia, de fracciones de tiempo que no excedan de una hora
diaria, sin descuento en su salario.
Art. 227.Para los efectos de este Captulo se considerar como perodo de
lactancia el lapso de un ao comprendido desde la fecha del parto.
Art. 228.Todo empleado que ocupe los servicios de trabajadores mayores
de 18 aos deber llevar un Registro que indique la fecha de nacimiento del menor
y el certificado correspondiente, expedido por la Autoridad conforme establece el
artculo 207.
Art. 229.Los menores de 18 aos que estn recibiendo instruccin primaria
obligatoria tendrn derecho a que el empleador les conceda 2 horas libres por lo
menos, de las destinadas al trabajo. Estas horas no darn derecho a remuneracin.
Art. 230.Queda prohibido emplear mujeres embarazadas y menores de
16 aos en trabajos que requieran grandes esfuerzos.
CAPTULO II. TRABAJO A DOMICILIO
Art. 231.Se considera trabajo a domicilio, el que se realiza en el domicilio

del trabajador por encargo u orden de un empleador, sea ste comerciante, industrial,
contratista o sub-contratista.
273
Ricardo Nugent
Art. 232.En el trabajo a domicilio que se pague por el sistema de piezas o

a destajo, la remuneracin diaria se calcular de modo que su monto no pueda ser
inferior a la que rija normalmente para la jornada legal en un centro de trabajo,
cumplida para la misma labor.
Art. 233.Para los efectos del artculo precedente, es obligatorio el
cumplimiento de un promedio de trabajo diario equivalente a la jornada legal, o
contractual si el empleador tuviera centro de trabajo.
Art. 234.No se refuta trabajo a domicilio el que se realiza directamente
para el pblico, o, para atender las necesidades domsticas del empleador, sea en
el propio domicilio de ste, o, en los locales que formen de las fbricas o talleres
del mismo.
Art. 235.Todo empleador de trabajo a domicilio, llevar un Registro
autorizado y sellado por la Autoridad, en el que debe figurar el nombre y apellidos,
sexo, edad, estado civil y domicilio, del trabajador, clase de trabajo, forma y
monto de remuneracin, debiendo entregar, asimismo, a cada trabajador una libreta
igualmente autorizada y sellada en la que, adems de los datos enumerados, se
anotar el valor o clase de los materiales que entregue y la fecha en que se recibir
la obra; Se har constar tambin la fecha en que se hizo dicha recepcin y el precio
pagado por su ejecucin.
Art. 236.El pago de remuneracin a los trabajadores a domicilio se har
en efectivo al momento de la entrega de la obra o en le forma que acuerden las
partes. No procedern los descuentos por concepto de materiales entregados, ni
por venta al crdito de objetos del comercio o industria del patrono.
Art.237.El empleador no podr obligar al trabajador a domicilio a emplear
ms de una hora en la entrega o recepcin del trabajo y del salario. El exceso de
este tiempo dar lugar al pago de la remuneracin proporcional correspondiente.
Art. 238.La prohibicin del trabajo y los descansos a que se refieren los
artculos 56, 57 y 58 de esta ley, no son aplicables al trabajador a domicilio y a
sus familiares.
Art. 239.La remuneracin unitaria que deben percibir en cada lugar los
trabajadores a domicilio, ser fijada tenindose en cuenta las informaciones de los
empleadores y las tablas de retribucin que perciben en la misma localidad y en
igualdad de circunstancias los obreros sometidos bajo direccin inmediata en fbricas,
talleres o, en general, en un centro de trabajo. Se tendr presente igualmente lo
establecido en el artculo 106 del Captulo Segundo, Ttulo Tercero de esta Ley.
Art. 240.Son condiciones para que el trabajador a domicilio goce de los
beneficios sociales que acuerda la presente ley:
a) Trabajar para un solo empleador;
b) Que haya continuidad en el servicio;
c) No tener trabajadores a sus rdenes.
Art. 241.Los patronos no podrn descontar ms de una cuarta parte de la

remuneracin semanal que obtenga el trabajador, por razn de labor defectuosa o
deterioro de material.
274
La Autoridad apreciar, en cada caso, el defecto o deterioro y autorizar el

descuento.
Art. 242.La liquidacin de los goces de los trabajadores a domicilio se
efectuar con arreglo al procedimiento sealado en el artculo 170.
Art. 243.Los trabajadores a domicilio recibirn como compensacin
vacacional un dozavo de la remuneracin total que hubieren percibido en el ao
anterior.
Art. 244.Las infracciones a las disposiciones consideradas en el presente
Captulo, sern penadas con multa de S/. 200.00 a S/. 2,000.00.
CAPTULO III TRABAJO MARTIMO
A. DEL TRABAJO MARTIMO
Art. 245.Los trabajadores martimos gozarn, adems de los beneficios

establecidos en esta ley, de los que pudieren corresponderles de acuerdo al Cdigo
de Comercio, el Reglamento de Capitanas y de la Marina Mercante Nacional.
Art. 246.Se considera personal Martimo:
a) Al personal embarcado;
b) A los trabajadores martimos; y
c) A los pescadores.
Art. 247.El personal embarcado est formado por quienes trabajan
permanentemente a bordo de las naves mercantes, en la navegacin, maniobra y
servicio del buque, de acuerdo a contrato escrito. Este personal comprende a la
oficialidad y a los tripulantes.
Art. 248.La oficialidad est constituida por el personal tcnico al cual se
confa la direccin y manejo del buque as como por el personal encargado a
bordo, de la sanidad y administracin.
Art. 249.La tripulacin est formada por el personal subalterno de cubierta,
mquinas y cmaras, debiendo estar constituida en su totalidad por peruanos, o
extranjeros, cuando no hubieren nacionales, salvo los casos de guerra y de emergencia
que puedan ocurrir a buques nacionales en el extranjero para hacerse a la mar, en
cuyo caso no rige lo dispuesto en el prrafo anterior.
Art. 250.Los trabajadores martimos a que se refiere el inciso b) del artculo
246, son los que habitualmente tienen su domicilio en tierra y trabajan en faenas
portuarias de manipulacin y movimiento de carga, embarque y desembarque;
manejo de las embarcaciones de baha, incluyendo los diques y varaderos.
Art. 251.La matrcula del personal martimo en la Capitana del Puerto es
obligatoria.
Art. 252.Si no constara claramente el tiempo por el cual se contrat al
personal embarcado, ste no podr ser despedido hasta la terminacin del viaje de
ida y vuelta de la nave al puerto de matrcula o aquel en el que el trabajador fue
contratado.
Art. 253.Se considerarn como causales para el despido del personal con
contrato vigente, adems de las sealadas en el articulo 177 de esta ley, las
siguientes:
275
Ricardo Nugent
a) Comisin de delito que perturbe el orden en el buque;

b) Reincidencia en faltas de insubordinacin;
c) Ineptitud y negligencia en el servicio;
d) Dedicarse al contrabando; y
e) Desercin.
Art. 254.En los casos de despedida por causa justificada, caduca el contrato
y el trabajador ser devuelto al puerto de origen, deducindose de sus haberes el
valor del pasaje.
Art. 255.Para embarcarse como tripulante de un buque se requiere la
suscripcin del respectivo contrato de embarque.
Art. 256.El contrato de embarque deber contener las siguientes clusulas
mnimas:
a) Labor para la que se contrata los servicios;
b) Remuneracin por percibir;
c) Provisin de alojamiento y alimentacin por el perodo de vigencia
del contrato; y
d) Tiempo de duracin.
Art. 257.Para dar trmino a los contratos de tiempo indeterminado, el
armador o capitn, dar al servidor un aviso anticipado de un viaje redondo hasta
el puerto de embarque. Se excepta de esta obligacin cuando se trata de las
causales previstas en el artculo 253. El aviso se dar por Carta Notarial o por Juez
de Paz, donde no hubiere Notario.
Alta 258.La duracin de la jornada mxima de trabajo a bordo de los
buques de la Marina Mercante, ser de ocho horas diarias. Las que excedan de este
lapso, sern abonadas en forma extraordinaria. No rige el factor tiempo para el
personal que tenga labor discontinua.
Art. 259.No se considera trabajo extraordinario con derecho a
compensacin especial, el efectuado en situacin de peligro o emergencia del
buque, o el que se destina para salvar otro buque.
Art. 260.El trabajador martimo no podr rescindir su contrato a plazo
determinado sino por fuerza mayor o caso fortuito. No mediando esta causal,
perder los salarios devengados y podr cancelarse la matrcula a juicio de la autoridad
martima.
Art. 261.La oficialidad y tripulacin contratada para un viaje de ida o un
viaje redondo, tiene derecho a la terminacin del contrato de embargue:
a) A la indemnizacin de un sueldo si se revoca.
b) A la remuneracin, como si el viaje hubiere concluido normalmente,
si la renovacin se efecta antes de que el buque llegue a destino; y
c) A una compensacin equivalente al importe de una remuneracin por
la prolongacin del viaje o por la variacin del itinerario que extienda
el plazo del contrato.
Art. 262.Los trabajadores martimos y portuarios tienen derecho al goce
vacacional y a compensacin por tiempo de servicios, que ser abonados en forma
proporcional por quienes utilicen su trabajo.
276
Art. 263.Los trabajadores martimos comprendidos en esta ley, recibirn

como compensacin vacacional un dozavo de la remuneracin total que hubieren
percibido en el perodo anual que vence el 31 de diciembre.
Art. 264.Para la percepcin del 30% de bonificacin, los trabajadores
martimos debern acreditar trabajo en un mismo puerto por un lapso continu de
30 aos.
Art. 265.El personal que cometa faltas que consistan en insulto al superior
u otras formas que no constituyan causales de despido justificado, ser suspendido
en sus funciones, con deduccin de su haber.
Art. 266.En caso de detencin del buque por causa de fuerza mayor durante
un lapso no mayor de tres meses, el haber de la oficialidad y tripulacin podr ser
reducido al 50%. De prolongarse la detencin, caducar el contrato, debiendo
abonarse al personal los haberes que hubieren ganado en todo el viaje.
Art. 267.El personal cuyo haber no exceda de S/. 20,000.00 anuales, est
comprendido en los alcances de las disposiciones previstas en el Capitulo II del
Ttulo VIII de esta ley. El personal que tenga haber superior al especificado podr
hacer valer los derechos que le corresponden conforme a las disposiciones del
derecho comn.
Art. 268.Las reclamaciones que el personal martimo formule ante el
Capitn del buque o autoridades, sobre determinadas deficiencias o mala
alimentacin, requerir del mnimo de un tercio de tripulantes.
Art. 269.El personal de la Marina Mercante Nacional, tanto tcnico como
administrativo al Servicio de las naves y sus dependencias en tierra, no podr
paralizar deliberadamente sus labores ni hacer abandono de sus puestos.
B. DEL TRABAJO DE LA INDUSTRIA DE LA PESCA

Art. 270.Los pescadores a que se refiere el inc. c) del artculo 237, tienen
derecho a beneficios sociales cuando estn sometidos a las rdenes y direccin del
propietario de elementos necesarios para esta industria. No comprende a quienes
se dedican a la industria de la pesca en Sociedad o por contrato de Iocacin de
obra.
Art. 271.Los trabajadores de la industria de la pesca, estn sometidos, al
rgimen y disposiciones establecidos en el Reglamento a que se refiere el Decreto
Supremo N 9 de 15 de abril de 1560 y al fuero de las Capitanas de Puerto.
CAPTULO IV. TRABAJO AGRCOLA
Art. 272.El trabajo agrcola se regir por las disposiciones de la presente

ley y la Ley de Yanaconaje en cuanto le sean aplicables, en tanto se dictan las
normas relativos a materia agraria.
CAPTULO V. CONSTRUCCIN CIVIL

Art. 273.Estn comprendidos en este captulo, los trabajadores que prestan
servicios a la industria de construccin civil, mediante contrato de duracin
determinada o eventual.
277
Ricardo Nugent
Art. 274.Los empleadores que contraten trabajadores para prestar servicios

en la Industria de construccin civil, en lugares distintos del de su residencia
debern hacerlo por escrito y en triplicado. Un ejemplar del contrato quedar en
poder de las partes y el tercero se entregar a la Autoridad.
Art. 275.En los contratos a que se refiere el articulo anterior se anotar, la
remuneracin, movilidad, naturaleza de la labor y duracin, adems de las otras
estipulaciones que acuerden las parte.
Art. 276.Se impondr una multa de S/. 300.00 a S/. 1,000.00 a juicio de
la autoridad, a los empleadores que no cumplan con lo dispuesto en los dos artculos
que anteceden.
Art. 277.El empleador comunicar a los trabajadores a su servicio, con 48
horas de anticipacin al da feriado laborable si les proporcionara trabajo ese da.
Solo estar obligado ha hacerlo si el nmero de trabajadores asistentes exceden del
80%. Los trabajadores que presten servicios en da feriado no laborable perciben la
remuneracin ordinaria.
Art. 278.Los empleadores estn obligados a llevar Libros de planillas de
pago de salarios, con las formalidades prescritas en el Artculo 89.
A la terminacin del contrato de trabajo, el empleador extender un asiento
especial, en el que figure la liquidacin de los beneficios sociales que corresponde
a cada trabajador. Este asiento deber ser suscrito por ste.
Art. 279. los contratistas tanto de obras pblicas como privadas llevarn
en su contabilidad, cuentas separadas para cada una de las obras a su cargo. Estas
cuentas debern contener todo el movimiento de la obra y el resultado final que
arroje. El incumplimiento de esta disposicin se sancionar con multa de S/. 500.00
a S/. 2,000.00
Art. 280.El que constituye para si o para otro, ya sea por honorario, a
destajo, o, por contrato de empresa, est obligado a asegurar el pago de los beneficios
sociales a los trabajadores a su servicio, empozando en la caja de depsitos y
consignaciones el 15% del monto total de las remuneraciones pagadas a ellos
durante la jornada de trabajo con arreglo a las planillas.
Art. 281.Los constructores de obras estn obligados a anotar en el Libro
de Planillas que deban llevar conforme a los dispuesto en esta ley a todos los
servidores que trabajen en la obra, incluyendo a los que se prestan servicios por
cuenta de contratistas y sub-contratistas.
Las anotaciones referentes a estos ltimos se harn en forma idntica a los
del empleador, pero separadamente y bajo el rubro del contratista o sub-contratista
de quien dependan.
Art. 282.No estn comprendidos en la disposicin anterior, los que trabajen
en la obra por cuenta de persona distinta del propietario o empresario constructores,
mediante contrato de suministro de materiales o de instalaciones.
Estos trabajadores dependen del empleador por cuenta de quien est
efectuando el trabajo.
Art. 283.El empleador har el depsito de garanta, al que se refiere el
Art. 275 en la Caja de Depsitos y consignaciones, o en la entidad que haga sus
veces, debiendo adherir al Libro de Planillas el certificado correspondiente. A
solicitud del empleador, la Autoridad podr autorizar que el perodo que corresponda
al depsito comprenda dos, tres o cuatro semanas.
278
Art. 284.Los obreros que cesen en el trabajo por despedida sin privacin
de derechos, recibirn como compensacin por tiempo de servicio 15% de las
sumas que hayan percibido como remuneracin por trabajos realizados en horas
ordinarias. El empleador entregar al trabajador una liquidacin en la que aparezca
el importe de las sumas abonadas por trabajo ordinario, con indicacin de las
fechas y folios que acrediten dichos pagos.
Art. 285.El empleador no estar obligado a entregar la liquidacin a la
que se refiere el artculo anterior en los casos de despedida con prdida de los
derechos, con arreglo a lo dispuesto en el Art. 177 de esta ley.
Art. 286.En el caso del segundo prrafo del Art. 273, el trabajador
disconforme presentar la liquidacin que ha recibido del empleador al Juez
Privativo de Trabajo, quien previa comprobacin de ella, teniendo a la vista el
Libro de Planillas, ordenar el pago de las sumas que correspondan.
Art. 287.En caso de terminacin de la obra, despedida, despedida o
retiro voluntario, el empleador pagar a su trabajador por concepto de vacaciones,
tantos dozavos de 30 jornales como meses haya trabajado. Si el trabajador slo
hubiere trabajado tres semanas el empleador le abonar un dozavo.
Art. 288.El empleador que acredite el pago de los goces sociales que
corresponden a los trabajadores a su servicio podr solicitar del Juez Privativo de
Trabajo que se le devuelvan las sumas depositadas con arreglo al artculo 9 de esta
ley
CAPTULO VI. TRABAJO DOMSTICO
Art. 289.Se consideran trabajadores domsticos a quienes dedican en forma

habitual y continua a labores de aseo, cocina, asistencia y dems propias de la
conservacin de una casa-habitacin y la atencin del hogar, que no importe lucro
o negocio.
Art. 290.Son obligaciones del empleador proporcionar, salvo pacto en
contrario, alojamiento y alimentacin a todos los domsticos a su servicio y permitir
que, atiendan a su instruccin a los que estn en edad escolar.
Art. 291.El perodo de prueba para los trabajadores domsticos es de quince
das. Este plazo no genera beneficios.
Art. 292.Los trabajadores domsticos tienen derecho al descanso semanal
de 8 horas consecutivas computadas durante el da.
Art. 293.Despus de cada ao de servicios continuos, los trabajadores
domsticos tienen derecho a seis das de vacaciones pagadas.
Art. 294.Los servidores domsticos tienen derecho a una compensacin
equivalente al haber de seis das por cada ao de servicios. Las fracciones menores
de un ao se abonan por dozavos.
Art. 295.Para los efectos de la compensacin slo se considra el haber
percibido en dinero.
Art. 296.El empleador puede dar trmino a la relacin laboral, mediante
aviso por escrito con 15 das de anticipacin. El trabajador puede rescindir el
contrato dando igual plazo.
279
Ricardo Nugent
Art. 297.La falta de aviso de despedida obliga al empleador a indemnizar

al domstico con el haber de 15 das. Este perder los beneficios, en caso de
retirarse sin aviso.
Art. 298.El servidor domstico podr ser despedido sin aviso y con prdida
de sus beneficios, en tos siguientes casos:
a) Falta injustificada y sistemtica al trabajo;
b) Falta de respeto al patrono o a sus familiares;
c) Abandono del trabajo;
d) Infidencia; y
e) Falta contra la moral o las buenas costumbres.
Art. 299.La inscripcin del trabajador domstico en el Seguro Social

Obrero, es optativa.
Art. 300.Si la contratacin del servidor se efecta para ejercer el trabajo
fuera del lugar de su residencia, el empleador abonar tanto el pasaje de ida como
el de regresa al trmino del contrato.
Art. 301.Corresponde a la Autoridad el conocimiento sobre beneficios
sociales de los servidores domsticos. Las reclamaciones sobre remuneraciones
devengadas sern interpuestas antelas autoridades polticas.
Art. 302.No estn comprendidos en el rgimen que se establece en el
presente Captulo, los servidores de hoteles, restaurantes, instituciones de
beneficencia, sociales, culturales, religiosas, deportivos, establecimientos anlogos,
centros de trabajo, casa-habitacin donde reside el empleador o los servidores de
la empresa.
CAPTULO VII. TRABAJO DE APRENDIZAJE

Art. 303.Por el contrato de aprendizaje, el trabajador se compromete a
prestar servicios al empleador, recibiendo de ste adems de la retribucin
convenida, la enseanza de una profesin, arte u oficio.
Art. 304.El contrato de aprendizaje se celebrar por escrito y deber contener
por lo menos:
a) La profesin, arte u oficio materia del aprendizaje y los servicios que
ha de prestar el aprendiz;
b) El tiempo, modo y lugar de la enseanza;
c) Las condiciones de manutencin y alojamiento cuerdo sean a cargo
del empleador y su valorizacin en dinero; y,
d) La retribucin que no podr ser inferior al mnimo que seale la
Comisin Nacional de Salario Mnimo Vital, para estos servidores.
Art. 305.La jornada de trabajo del aprendiz se sujetar a las disposiciones

generales de esta ley y a las del Cdigo de Menores, en su caso.
Art. 306.La duracin del contrato de aprendizaje se limitar al tiempo
necesario para que el aprendiz adquiera los conocimientos indispensables al ejercicio
de la profesin, arte u oficio de que se trate.
280
Art. 307.Adems de las obligaciones que en el artculo 35 se establecen

para el trabajador, el aprendiz deber:
a) Prestar personalmente, con todo cuidado, el trabajo convenido
sujetndose a las rdenes, instrucciones y enseanzas del maestro o
del empleador;
b) Observar buenas costumbres y guardar respeto al empleador, al maestro,
familiares, trabajadores y clientes del establecimiento;
c) Guardar reserva absoluta y fidelidad sobre el trabajo, la vida privada
del empleador, sus trabajadores y familiares; y
d) No abandonarlo para celebrar nuevo contrato de aprendizaje con otro
empleador.
Art. 308.Adems de las obligaciones establecidas en el artculo 34 de

esta ley, el empleador o maestro deber:
a) Ensear al aprendiz la profesin, arte u oficio a que se hubiera
comprometido;
b) Guardarle debida consideracin, abstenindose de maltratarlo de palabra
o de obra;
c) Cuidarlo, vigilarlo y corregir sus faltas;
d) Preferirlo, concluido el aprendizaje y en igualdad de condiciones, para
llenar las vacantes producidas en la profesin, arte u oficio que hubiere
aprendido; y
e) Otorgarle a la terminacin del aprendizaje un certificado respecto a la
duracin de la enseanza y los conocimientos y prctica adquiridos.
Art. 309.El empleador puede despedir al aprendiz, por las causales previstas
en esta Ley y, adems, por incapacidad manifiesta para la profesin, arte u oficio
de que se trate.
Art. 310.Para recibir y formar aprendices y extender el certificado a que se
refiere el inciso e) del artculo N 303, el empleador o la persona encargada de dar
la instruccin debe estar en condiciones de proporcionar una formacin apropiada
que, permita al aprendiz capacitacin en la profesin, arte u oficio materia del
aprendizaje.
TTULO VIII
DE LA HIGIENE Y SEGURIDAD INDUSTRIALES
CAPTULO I. DE LA PREVENCION Y MEDIDAS DE
SEGURIDAD
Art. 311.El empleador est en la obligacin de adoptar en los centros de

trabajo las medidas necesarias para la proteccin de la salud, moralidad y bienestar
de los trabajadores.
Art. 312.Para los efectos del artculo precedente se cumplirn los siguientes
requisitos:
281
Ricardo Nugent
a) Examen mdico de los trabajadores al momento de su ingreso y

peridicamente en el curso de sus servicios, sea en el propio centro de
trabajo o a travs de los centros asistenciales de carcter oficial, lo que
constar en las respectivas fichas individuales;
b) Los centros de trabajo debern reunir condiciones de solidez y
seguridad;
c) Los centros de trabajo que ocupan ms de cincuenta trabajadores y que
disten ms de 10 kilmetros de los linderos de la poblacin ms cercana,
estn obligados a mantener campamentos para proveer a sus trabajadores
y familiares, de habitaciones que renan adecuadas condiciones de
higiene y seguridad. No comprende esta disposicin a los empleadores
que proporcionen movilidad gratuita a sus trabajadores hacia los lugares
inmediatos donde estn domiciliados;
d) La instalacin y mantenimiento en los centros de trabajo, de servicios
higinicos completos e independientes para varones y mujeres;
e) Las especiales medidas de seguridad que exija el trabajo en las empresas
mineras, petroleras, de pesquera, de fluido elctrico; fabriles, agrcolas,
ganaderas, forestales, de transporte y en general en toda actividad que
signifique riesgo ocupacional;
f) El empleo de aparatos de proteccin en las actividades donde se usen
medios distintos a la fuerza humana, o en aquellas que as lo requieran;
g) La inclusin obligatoria de los trabajadores en el respectivo seguro
social; y
h) Las medidas de difusin de las instrucciones para el empleo de los
aparatos contra incendios y otros de seguridad, as como para la
Inmediata evacuacin de los trabajadores en estos casos.
Art. 313.Selese en 80 kilogramos el limite mximo de peso en el carguo
de bultos por los trabajadores dedicados, en forma individual y sin ayuda de medios
mecnicos, a la movilizacin de mercaderas.
Art. 314.Las disposiciones de este Captulo rigen para todas las compaas
fiscalizadas, corporaciones, compaas de transporte areo, terrestre, martimo y
fluvial, de acuerdo, a sus reglamentos especiales.
CAPTULO II. DE LOS ACCIDENTES DE TRABAJO
Art. 315.Se entiende por accidente de trabajo todo suceso imprevisto y

repentino que sobrevenga por causa o con ocasin del trabajo y que produzca al
trabajador una lesin orgnica o perturbacin funcional permanente o pasajera y
que no haya sido provocada deliberadamente por la vctima. Los empleadores
estarn obligados en caso de accidente de los trabajadores a su servicio al pago de
los beneficios sealados en el presente Captulo.
Art. 316.Quedan comprendidos en las disposiciones del presente Captulo
los obreros, empleados, aprendices ocupados en la industria, el comercio, los
transportes o cualquier clase de trabajo que se ejecute por cuenta ajena, sean los
empleadores personas naturales o jurdicas, de carcter pblico o privado y se
emplee o no fuerza distinta a la del hombre.
282
Art. 317.Es indemnizable el accidente ocurrido en circunstancias en que

el trabajador se dirija al trabajo o vuelva de l en transporte proporcionado por el
empleador.
Art. 318.Los beneficios de las disposiciones sobre accidentes de trabajo,
alcanzan a los servidores cuya remuneracin anual no exceda de veinte mil soles,
o del salario mnimo. El Poder Ejecutivo podr elevar este lmite cuando las
circunstancias lo exijan.
Art. 319.Cuando la remuneracin exceda del lmite anual sealado, es de
aplicacin el derecha comn. Si los beneficiarios se acogen a las disposiciones de
este Captulo hasta la referida suma, se considera que hay renuncia a las
indemnizaciones establecidas conforme a las reglas del derecho comn.
Art. 320.Los beneficios que corresponden al trabajador accidentado son:
a) Asistencia mdica;
b) Asistencia farmacutica;
c) Pago de funerales; e
d) Indemnizaciones.
Art. 321.El empleador debe prestar al accidentado asistencia mdica

inmediata y efectuar los gastos de curacin hasta su recuperacin o declaracin de
incapacidad total.
Dicha asistencia se dar proporcionando sin retardo los auxilios necesarios
que puedan prestarse en el lugar donde se realiza el accidente o en el centro poblado
ms cercano. En el centro de trabajo debe existir un botiqun adecuado para primeros
auxilios.
Art. 322.El empleador tiene facultad para designar el mdico y la farmacia
pudiendo el servidor hacer esa designacin si aqul no ejercitara la facultad que le
corresponde. En ambos casos los profesionales que prestan servicios mdicos y
quirrgicos y los propietarios de farmacias tienen accin directa contra el empleador,
Art. 323.En lugar de la obligacin de asistencia en la forma establecida en
el artculo precedente, el empleador tiene derecho a proporcionar a su costa, dicha
asistencia en un establecimiento teraputico de paga por medio de un tratamiento
del todo gratuito paro el accidentado con el consentimiento de ste o de su familia.
Art. 324.En el caso que el empleador tenga hospitales, clnicas o
establecimientos anlogos para prestar la asistencia mdica, quirrgica y farmacutica
a que se contrae este Captulo, tendr derecho a que la referida asistencia se presente
en dichos establecimientos.
Art. 325. Si el trabajador accidentado se negare reiteradamente a someterse
a las disposiciones, regmenes y tratamientos que indiquen los facultativos que lo
asisten, el empleador queda excedente de responsabilidad por lo que respecta a la
asistencia medica, quirrgica y farmacutica.
Art. 326.En el caso previsto en el artculo anterior, las indemnizaciones
que fueren procedentes se calcularn teniendo en cuenta la clase, el grado y la
duracin que hubiera tenido la incapacidad si se hubiese cumplido las referidas
disposiciones, regmenes y tratamiento.
Art. 327.Si en el lugar del accidente no se puedo prestar al accidentado la
debida asistencia, ya sea por falta de facultativo o de farmacia, el empleador lo
283
Ricardo Nugent
har trasladar a su costa si su estado lo permite, al lugar ms prximo donde sea

posible atender a su curacin, siempre que ste se halle 30 kilmetros o menos de
distancia de aquel donde ocurri el accidente o a cinco horas de ferrocarril.
Art. 328. Cuando el accidente cause Mutilacin, el empleador est obligado
adems, a suministrar los aparatos de prtesis necesarios y a su renovacin normal.
Si causare deformacin, el empleador est obligado a cubrir los gastos que ocasione
el tratamiento para hacerla desaparecer hasta donde sea posible.
Art. 329. Las indemnizaciones se determinarn de acuerdo a las
incapacidades siguientes:
a) Absoluta y permanente;
b) Parcial y permanente; y
c) Temporal.
Art. 330.Si la incapacidad es absoluta y permanente, el accidentado tendr

derecho a una renta vitalicia ascendente al 70% de la remuneracin anual.
Art. 331.Si la incapacidad es parcial y permanente, recibir una renta
vitalicia equivalente al 70% de la fraccin de la remuneracin anual correspondiente
al grado de incapacidad que se determine en conformidad con la pericia mdica y
con la tabla de graduacin de incapacidades que deber dictar el Poder Ejecutivo
dentro de los 30 das de promulgada la presente ley.
Art. 332.Si la incapacidad es temporal recibir un subsidio equivalente al
70% de la remuneracin vigente al momento del accidente y por el tiempo que
dure la incapacidad.
Art. 333.Si el accident produce la muerte, el empleador estar obligado
a las siguientes indemnizaciones:
1. Pago de la remuneracin equivalente a dos meses de trabajo por
concepto de funerales, salvo el caso de los empleados con ms de
cuatro aos de servicios y que tengan pliza de seguro de vida a cargo
del empleador. Este beneficio rige aunque exceda del salario mnimo.
2. Pago de una renta vitalicia a los familiares del accidentado en la
siguiente proporcin:
a) A la cnyuge sobreviviente, si no hubiese estado separada del
marido por culpa suya, y mientras sea viuda y, no caiga en
concubinato o relajacin comprobada, una renta vitalicia de 2/5
partes de la que hubiese tenido el causante por incapacidad
absoluta y permanente, o sea las 2/5 partes del 70% de la
remuneracin anual;
b) A los hijos menores de 18 aos invlidos en cualquier edad, y a
falta de hijos a los descendientes cuyo nico sostn hubiese sido
el accidentado, una renta de dos quintas partes de la que hubiese
correspondido al causante por incapacidad permanente total,
distribuida por igual entre los rentados; y
c) A los ascendientes cuyo nico sostn hubiera sido el accidentado
a falta de los beneficiarios antes expresados, una renta vitalicia
equivalente al 30% de la remuneracin anual, distribuida en igual
284
forma, la que ser de slo 15% s no hubiese ms que un

beneficiario.
Art. 334.En caso de no existir ninguno de los beneficiarios a que se refiere
el artculo precedente, los hermanos menores hurfanos, hasta los 18 aos y sin
limitacin de edad cuando sufran invalidez que los incapacite para trabajar, si
hubieran sido asistidos econmicamente por el accidentado, recibirn una renta
equivalente al 30% del 70% de la remuneracin anual, distribuida por igual entre
todos ellos. La renta ser de slo 15% si no hubiese ms que un beneficiario de
esta clase.
Art. 335.Si no hubiese cnyuge, su parte acrecer la de los hijos; y si no
hubiesen hijos la cnyuge percibir una renta vitalicia equivalente a las tres quintas
partes del monto del 70% de la remuneracin anual.
Art. 336.Las indemnizaciones por accidente de trabajo se elevarn en un
25% si la vctima es mujer o menor de 18 aos de edad.
Art. 337.Se conceder indemnizacin adicional no mayor de 30% de la
renta sealada, a los accidentados que por absoluta y permanente incapacidad
necesitan la asistencia constante de otra persona.
Art. 338.Las disposiciones de este Captulo no son aplicables:
a) A la industria exclusivamente familiar;
b) Al trabajo a domicilio;
c) Al servicio domstico;
d) Cuando el trabajador se accidenta intencionalmente;
e) Cuando sea debido a fuerza mayor extraa al trabajo, s no se
comprobase la existencia de un riesgo especial; y
f) Cuando el empleador no tenga la calidad de empresario.
Art. 339.Si el accidente proviniere de culpa inexcusable del empleador o
de sus representantes y empleados, se aumentar prudencialmente la indemnizacin,
sin que pueda exceder de la totalidad de la remuneracin anual.
Art. 340.Las indemnizaciones previstas en este Captulo rigen desde el
da del accidente y su pago se har mensualmente en el domicilio del empleador,
si se trata de las rentas por incapacidad absoluta y permanente; y semanalmente si
se trata de la renta por incapacidad temporal.
Art. 341.Apreciado el grado de incapacidad, la renta vitalicia
correspondiente deber abonarse a partir de la fecha en que termine el perodo de
asistencia mdica y quirrgica, durante el cual el accidentado, cualquiera que
fuese su incapacidad percibir la renta mxima correspondiente a la incapacidad
absoluta y temporal.
Art. 342.Para el cmputo de las indemnizaciones se entiende por
remuneracin anual, la suma de las remuneraciones que el accidentado hubiese
percibido en los ltimos doce meses al servicio del mismo empleador. Si hubiese
trabajado slo parte de este tiempo, la remuneracin anual es el producto que
resulte de multiplicar la remuneracin ordinaria por 300 o la mensual por 12, con
exclusin de las remuneraciones extraordinarias y de primas por sobretiempo.
Art. 343.La remuneracin que sirva para el cmputo de las indemnizaciones
no podr ser inferior al mnimo que determine el Ejecutivo en las distintas regiones
de la Repblica para el solo efecto del pago de aqullas. Esta misma base se tomar
285
Ricardo Nugent
para pagar indemnizaciones a favor de los aprendices vctimas de accidentes y que

no disfrutarn de remuneracin.
Art. 344.Las indemnizaciones se elevarn en un 50% si el accidente se
produjese por falta de los respectivos aparatos de proteccin determinados en los
reglamentos dictados o que dicte el Poder Ejecutivo, sin que pueda exceder de la
totalidad del monto del 70% de la remuneracin anual.
Art. 345.Adems de las anteriores indemnizaciones, los accidentados o
los beneficiarios tendrn derecho al resarcimiento de todos los daos y perjuicios
si el accidente proviniere de delito del empleador. Esta accin se ejercitar ante los
jueces y tribunales de la Repblica con sujecin al Derecho Comn.
Art. 346.No son acumulables para el efecto de la indemnizacin las
incapacidades parciales sufridas por el trabajador en diversos accidentes.
Art. 347.El accidentado o los beneficiarios pueden reclamar conforme a
las normas del derecho comn los daos y perjuicios a las personas extraas que
hubieren ocasionado el accidente. La suma que obtengan en esta forma, extinguir
o reducir proporcionalmente la responsabilidad del empleador.
Art. 348.Si el accidentado o los beneficiarios no ejercitaren en el trmino
de un ao la accin prevista en el artculo precedente, el empleador tendr el
derecho de demandar a las personas responsables y de adquirir para s el valor de
las indemnizaciones.
Art. 349.El empleador tiene el derecho de oblar en la Caja de Depsitos
y Consignaciones, el capital correspondiente a dos aos de remuneracin, quedando
libre de servir la renta. Este capital as como los intereses que se devenguen conforme
a la ley en dicha Caja, quedarn a la orden y disposicin del accidentado o de los
beneficiarios con derecho a la renta que en tal forma se extingue.
Art. 350.El empleador quo no pagare puntualmente las indemnizaciones,
deber oblar el capital representativo de la renta con arreglo a esta ley.
Art. 351.Las indemnizaciones no pueden ser material de cesin. Tampoco
pueden ser embargadas sino hasta el 50% por obligaciones alimenticias.
Art. 352.Cuando concurran en un mismo trabajador Incapacidades por
accidentes de trabajo y enfermedad profesional, se estar a lo establecido en el
artculo 416.
Art. 353.Las acciones para demandar el cumplimiento de las obligaciones
establecidas en el presente Captulo, prescriben a los tres aos de la fecha del
accidente.
Art. 354.Las reclamaciones por daos y perjuicios no comprendidas en
este Captulo, quedan sujetas a las prescripciones del derecho comn.
CAPTULO III. DE LOS SEGUROS
Art. 355.El empleador puede sustituir las obligaciones de indemnizaciones

a que est sujeto en virtud de este ttulo, por el seguro individual o colectivo de los
trabajadores a su servicio, hecho a su costa sin ningn descuento a stos, pero a
condicin de que la cantidad que la vctima reciba no sea inferior a la que le
correspondera con arreglo a este ttulo.
286
Art. 356.Se exonera del pago de los impuestos y contribuciones fiscales y

departamentales los actos de constitucin y funcionamiento de las compaas de
seguros contra accidentes y las plizas y todos los documentos que ellas otorguen.
Art. 357.Las plizas de seguros contra accidentes, expedidas en
cumplimiento de esta ley, no sern endosables, ni podrn darse en prenda, ni sern
materia de embargo
Art. 358.Las plizas de seguros contra accidentes producen accin ejecutiva
ya en favor del accidentado o de los beneficiarios en las indemnizaciones, ya a
favor del empleador que las hubiere cubierto directamente.
Art. 359.El trabajador accidentado tiene accin directa contra la compaa
aseguradora para el pago del seguro colectivo.
Art. 360.Se prohbe al empleador pagar las primas con el producto de
retenciones de salarios, e imponer directa o indirectamente al trabajador, que
contrate por su propia cuenta el seguro que establece la ley.
Art. 361.El seguro sobre la vida y contra accidentes que por su propia
cuenta tuviesen los trabajadores o terceras personas a favor de ellos, no exonerar
el empleador de la obligacin de servir las indemnizaciones que le corresponden.
CAPTULO IV. DE LAS GARANTAS
Art. 362.Las acreencias del accidentado o de los beneficiarios en las

indemnizaciones por asistencia mdica y farmacutica, gastos de funeral e
indemnizaciones temporales establecidas por esta ley, gozarn de carcter de
privilegiadas de conformidad con lo dispuesto en la ley N 7607.
Art. 363.En los casos de quiebra o liquidacin judicial, el Juez ordenar
el pago inmediato de las rentas devengadas y que se oble en la Caja de Depsitos
y Consignaciones el capital al que se refiere el articulo 349.
Art. 364.Toda liquidacin voluntaria ser nula y no producir ningn
efecto si el empresario no cumpliere con saldar las indemnizaciones devengadas
en la forma dispuesta por esta ley.
CAPTULO V. DECLARACIN DE LOS ACCIDENTES Y

PROCEDIMIENTOS JUDICIALES
Art. 365.El trabajador que sufra un accidente de trabajo est obligado a

dar inmediatamente aviso al empleador o a su representante. El empleador no es
responsable de la agravacin que se presente en las lesiones o perturbaciones a
consecuencia del accidente si el trabajador omite dar dicho aviso a la brevedad
posible a l, a su jefe inmediato o a la autoridad competente.
Art. 366.Dentro del tercer da de ocurrido un accidente trabajo que ocasione
el fallecimiento del accidentado o su incapacidad Para el trabajo, el empleador o
su representante deber comunicarlo a la autoridad competente del lugar, quien le
otorgar constancia de haberlo recibido. Si ocurriese el accidente en industrias
martimas se dar el aviso al Capitn del Puerto; y cuando ocurra en viaje, el
287
Ricardo Nugent
termino correr desde el da en que el buque haga su primera escapa en puerto

nacional.
Art. 367.El accidentado o su representante o los beneficiarios, en los
casos de accidentes que ocurran en el transporte terrestre, martimo o areo, pueden
pedir a la autoridad poltica o martima, en su caso, la remisin del aviso prescrito
en el artculo precedente, al Juez de Primera Instancia que corresponda con arreglo
a esta ley.
Art. 368.El aviso tambin puede hacerse por el accidentado, por sus
representantes o por los beneficiarios en percibir las indemnizaciones.
Art. 369.Si el accidentado hubiera fallecido o si la lesin pudiera producir
la muerte o la incapacidad para el trabajo, el juez de primera instancia o el de Paz,
en su caso, investigar de oficio, previa citacin de las partes:
a) La causa, naturaleza y circunstancias del accidente;
b) El nombres y domicilio del accidentado, el lugar y la fecha de su
nacimiento;
c) El nombre y apellido del empresario y denominacin y razn social de
la empresa;
d) La naturaleza de las lesiones;
e) Los nombres, el lugar de nacimiento, la edad y el domicilio de las
personas comprendida en el artculo 333; y
f) La remuneracin anual y la semanal que ganaba la vctima en el
momento del accidente.
Art. 370.el procedimiento anterior no es necesario cuando, por ser la
incapacidad de carcter temporal, no haya gestin del accidentado y se declare en
el parte oficial que el empleador acepte el pago de la indemnizacin correspondiente.
Art. 371.El empleador o el trabajador podrn cuando lo juzguen oportuno,
solicitar del Juez del Trabajo, del de Primera Instancia en las provincias donde no
hubiera Juzgado de Trabajo o de Paz en su caso, que haga las investigaciones a que
se refiere el artculo 369 a fin de determinar la responsabilidad del primero, la
naturaleza y el estado de la incapacidad, de acuerdo con la tabla de graduacin de
incapacidades que deber dictar el Poder Ejecutivo, y la indemnizacin que en
consecuencia corresponda al trabajador.
Art. 372.Si el empleador, no obstante la falta de declaratoria del accidente,
abonase al accidentado indemnizacin extrajudicial o a ttulo compensatorio diere
trabajo a la vctima o a sus beneficiarios, los trminos fijados en los artculos 366
y 367 comenzarn a correr desde la fecha de suspensin del pago de ellos, o de la
despedida del trabajador.
Art. 373.A peticin de parte, el Juez debe nombrar mdicos y peritos
tcnicos para el esclarecimiento de los hechos.
Art. 374.Abierta la instancia, el Juez, previa citacin de las partes, practicar
la investigacin a que se refiere el artculo 369, la que deber concluir en el trmino
improrrogable de 10 das.
Art. 375.En estos juicios son absolutamente prohibidos los artculos previos.
Quedan habilitados para declarar como testigos los empleados y obreros de las
fbricas y empresas.
288
Art. 376.Si el Juez de Primera Instancia no concluyera las investigaciones

en el trmino previsto por el artculo precedente, expedir auto dejando constancia
de las causales del retardo y sealando nuevo plazo de tres das para terminarla. El
vencimiento de este nuevo plazo sin que el Juez haya concluido la investigacin es
causal de recusacin.
Art. 317.Los mdicos que dentro del trmino de tres das no cumplan con
ejecutar los mandatos judiciales para reconocer las lesiones del accidentado, sern
subrogados de oficio y si fuercen mdicos titulares o de polica, el Juez les impondr
multa de doscientos a mil Soles Oro. El producto de esta multa se aplicar al
mejoramiento de los servicios del Instituto de Salud Ocupacional del Ministerio
de Salud Pblica y Asistencia Social.
Art. 378.Despus de la informacin si no hubiese acuerdo de partes,
ordenar el Juez la comparecencia de stas, y odas las exposiciones verbales de
ellas, o en su rebelda, pronunciar el fallo dentro de tres das, salvo lo dispuesto
en el artculo siguiente.
Art. 379.Si en el acto de la comparecencia o dentro del segundo da,
solicitase alguna de las partes la recepcin de la causa a prueba, el Juez conceder
el improrrogable termino de diez das tiles. Las pruebas se ofrecern dentro de los
tres primeros das tiles. Vencido el trmino probatorio el Juez pronunciar sentencia.
Art. 380.Si la sentencia de Primera Instancia recayese sobre las
indemnizaciones temporales o sobre los gastos de funeral y asistencia, se mandar
ejecutar aunque el empleador obligado Interponga apelacin.
Art. 381.La Corte Superior, aunque no mediase solicitud de parte, puede
ordenar la ampliacin o rectificacin de las investigaciones hechas con arreglo al
articulo 369.
Art. 382.La Corle Superior, resolver la apelacin dentro del plazo mximo
de diez das, por el solo mrito de los autos, pudiendo las partes presentar sus
informes orales o por escrito.
Art. 383.El accidentado y los beneficiarios gozarn del beneficio de justicia
gratuita sin necesidad de declaracin judicial previa.
Art. 384.Las transmisiones y los desistimientos en los litigios sobre derecho
a indemnizacin o sobre su cuanta no sern vlidos mientras no sean aprobados
por el Juez.
Art. 385.En todo caso hay lugar al recurso de nulidad, el que se impondr
dentro del tercero da de notificado el fallo de segunda instancia. Recibidos los
autos por la Corte Suprema resolver sta, sin ms trmite que la vista fiscal,
pudiendo las partes presentar sus informes orales o por escrito.
Art. 386.Cualquiera de las partes podr demandar dentro del trmino de
tres aos, la revisin del fallo o de la transaccin sobre las indemnizaciones. La
demanda debe fundarse en la muerte de la vctima como consecuencia del accidente
o en la modificacin sobrevenida en el grado de incapacidad, para cuyos nicos
fines no se considerar ejecutoriada la sentencia.
Art. 387.El recurso de revisin se presentar ante la Primera Sala de la
Corte Suprema, la que, previa citacin de las partes, pedir vista fiscal y conceder
o denegar la revisin. La Sala ates de resolver, puede pedir, si lo tiene a bien, los
autos cuya revisin se pretende.
289
Ricardo Nugent
Art. 388.Declarado que hay lugar a la revisin se remitir el expediente al

Juez originario de la causa para que proceda a pronunciar nueva sentencia siguiendo
los trmites fijados en esta ley.
Art. 389.-Contra el fallo de la Corte Suprema, concediendo o denegando
la revisin, no hay lugar a recurso alguno.
Art. 390.En cualquier estado del juicio el Juez a solicitud verbal de la
vctima o de alguno de los interesados cuyo derecho represente, puede decretar
asignaciones provisionales, que se ejecutarn no obstante la apelacin. Estas
asignaciones provisionales no podrn exceder de la mitad de la que seala la ley
para cada clase de incapacidad, debiendo sta en caso de duda, reputarse pera el
efecto de la asignacin provisional como incapacidad temporal
Art. 391.Los accidentados que sufran incapacidad parcial y permanente
pueden pactar con el empleador o el asegurador la redencin de la renta vitalicia.
El importe de la redencin ser un porcentaje de dos aos de remuneracin igual al
porcentaje asignado como renta vitalicia por el fallo o por la pericia mdica.
El convenio respectivo para que tenga validez y cause ejecutoria, deber ser
aprobada por el Juez que conoce el procedimiento, pero no enervar el derecho del
accidentado para solicitar en caso de aumento del grado de incapacidad, el pago
de la mayor renta que a su favor se reconozca en los expedientes de revisin que se
promuevan y de pactar la redencin sobre dicha mayor renta si as le conviniere.
Art. 392 .El Juez condenar en costas al empleador que niegue la obligacin
de indemnizar alegando maliciosamente imprudencia del trabajador accidentado.
Art. 393.Entre los asuntos de vacaciones judiciales quedan comprendidos
los procedimientos y la ejecucin del fallo parra indemnizar los accidentes de
trabajo.
CAPTULO VI. ENFERMEDADES PROFESIONALES
Art. 394.Se entiende por enfermedad profesional todo estado patolgico

que sobrevenga como consecuencia obligada de la clase de trabajo que desempea
el trabajador o del medio en que se ha visto obligado a trabajar, bien sea determinado
por agentes fsicos, qumicos o biolgicos. Los empleadores estn obligados a
pagar las indemnizaciones que correspondan segn este Ttulo a los trabajadores a
su servicio que contraigan enfermedad profesional.
Art. 395.El Poder Ejecutivo determinar el cuadro de ocupaciones que
pueden generar especficamente las enfermedades profesionales de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo anterior.
Art. 396.Las enfermedades profesionales deben ser declaradas consecuencia
directa del trabajo realizado en el ao anterior.
Art. 397.Cuando el empleador compruebe que el trabajador sufra de
enfermedad antes de ingresar a su servicio est exento de responsabilidad.
Art. 398.Cuando la enfermedad ha sido adquirida gradualmente al servicio
de varias empresas, stas respondern en forma proporcional.
Art. 399.Las enfermedades profesionales en general pueden producir las
incapacidades mencionadas en el Art. 329 y la muerte.
290
Art. 400.Los trabajadores vctimas de enfermedades profesionales tienen

derecho a asistencia mdica y a indemnizacin en la forma establecida en el
Captulo V de esta ley.
Art. 401.Las enfermedades profesionales slo son indemnizables cuando
produzcan incapacidad para el trabajo o determinen la muerte.
Art. 402.Se entiende por incapacidad temporal la que es susceptible de
desaparecer y por incapacidad permanente, la quo no desaparece con el transcurso
del tiempo. Asimismo, debe considerarse como incapacidad permanente, aquella
que siendo temporal, dure ms de tres aos desde que se comprob cientficamente
la enfermedad.
Art. 403.Cuando no se puede precisar si la incapacidad es permanente o
temporal, debe reputarse permanente.
Art. 404.Cuando las enfermedades profesionales produzcan la muerte sin
que la vctima hubiese gozado de los beneficios y prestaciones de la incapacidad
permanente, sus derecho-habientes tendrn derecha a las indemnizaciones que
seala est ley.
Art. 405.Las obligaciones y derechos que seala este captulo sern exigidas
al ltimo empleador a cuyo servicio estuvo la vctima. Dicho empleador podr
repetir contra l o los responsables.
Art. 406.Todo empleador est obligado a prestar asistencia mdica y
farmacutica por la enfermedad profesional que ocurra a sus trabajadores hasta que
la victima se encuentre, por declaracin o informe mdico, en condiciones de
trabajo o comprendido en algn caso de incapacidad permanente total o parcial.
La asistencia mdica comprende, adems, la aplicacin de rayos X, diatermia,
radiografas, anlisis, intervenciones quirrgicas y, en general todos los recursos
que la ciencia cuente o pueda contar en el futuro para el tratamiento de las
enfermedades profesionales, siempre que de ellos pueda disponerse en el pas.
Art. 407.Durante el perodo de asistencia mdica, el enfermo tiene derecho
a percibir la renta equivalente al 70% de la remuneracin vigente en el momento
que se declara la enfermedad y por el tiempo que dure la incapacidad hasta la
fecha del pago de la indemnizacin que seala el artculo 409 de esta ley.
Art. 408.En el caso de que el empleador tenga hospitales, clnicas o
establecimientos anlogos para prestar asistencia mdica, quirrgica y farmacutica
a que se contrae este Captulo tendr derecho de prestar la referida asistencia en
ellas, siguiendo les disposiciones contenidas en los artculos respectivos.
Art. 409.Las vctimas de enfermedad profesional que produzcan
incapacidad para el trabajo tendrn derecho a las indemnizaciones establecidas en
los artculos 325, 326 y 327 de esta ley. Si la enfermedad produce la muerte, el
empleador abonar a los beneficiarios las indemnizaciones establecidas en el artculo
328.
Art. 410.El grado de incapacidad de las vctimas de enfermedades
profesionales ser fijado mediante el dictamen del Instituto de Salud Ocupacional
del Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social; y en los lugares donde no
funcionare el servicio, por los mdicos legistas y a falta de stos, por los que
designe el Juez.
291
Ricardo Nugent
Art. 411.Si el salario anual excede de S/. 20,000.00,se aplicar el derecho

comn, pero, pueden los trabajadores, sus representantes o los beneficiarios,
acogerse a las normas del presente Captulo hasta la referida suma, caso en el cual
se entiende que hay renuncia implcita para toda indemnizacin por daos y
perjuicios, conforme a las reglas del derecho comn.
Art. 412.Para el cmputo de las Indemnizaciones por enfermedad
profesional se entiende por remuneracin anual el producto que resulta de multiplicar
la remuneracin diaria por 300 o la mensual por 12, con la exclusin de las
remuneraciones extraordinarias y de primas por sobretiempo.
Art. 413.Las indemnizaciones previstas en este Capitulo rigen desde el
da en que se compruebe la enfermedad y su pago se har en el domicilio del
empleador.
Art. 414.Si el empleador contrata a un trabajador afectado de enfermedad
profesional y sta evoluciona a grado ms avanzado sea de su responsabilidad el
pago total correspondiente, aplicndose lo dispuesto en el artculo 396 y 403.
Art. 415.Son acumulables, para el efecto de la indemnizacin, las
incapacidades parciales sufridas por el trabajador en diversas enfermedades
profesionales solamente hasta el lmite mximo de ciento por ciento.
Art. 416.No se acumula la renten sealada por los artculos 320 y 329
con los beneficios previstos en este Ttulo, debiendo optar el trabajador por el que
ms le convenga. Tampoco se acumula ninguno de estos beneficios con la pensin
de jubilacin.
Art. 417.Establecido el grado de incapacidad, las indemnizaciones que
establece este Captulo debern abonarse en la fecha en que termine el perodo de
asistencia mdica y quirrgica.
Art. 418.Cuando concurran en un mismo trabajador incapacidades
indemnizables por accidente de trabajo y enfermedad profesional, se sumarn los
grados de incapacidad sin que en ningn caso puedan exceder del 100% y se
pagar la indemnizacin que resulte ms favorable al trabajador dentro de los
limites establecidos en este Ttulo.
Art. 419.Es redimible la renta vitalicia a que tiene derecho el trabajador
que ha contrado enfermedad profesional en las mismas condiciones y forma
establecidas por el artculo 391 .
CAPTULO VII. DECLARACIN DE LA ENFERMEDAD

PROFESIONAL Y PROCEDIMIENTOS JUDICIALES SEGUROS
Y GARANTAS
Art. 420.Comprobado el grado de incapacidad que la enfermedad

profesional produzca, el empleador podr pagar directamente o ante la autoridad
competente las indemnizaciones establecidas en el Captulo anterior.
Art. 421.Las disposiciones sobre accidentes de trabajo rigen para las
enfermedades profesionales en lo que sean aplicables.
292
Art. 422.en cuanto a las asignaciones provisionales se tomar como base

el dictamen mdico del Instituto de Salud Ocupacional del Ministerio de Salud
Pblica y Asistencia Social.
CAPTULO VIII. DEL BIENESTAR DE LOS TRABAJADORES
Art. 423.Las empresas industriales mineras y metalrgicas, as como los

propietarios de fundos agrcolas, deben construir campamentos adecuados para el
personal a sus ordenes o construir viviendas para stos; deben tambin procurar
que se atienda a la educacin y esparcimiento de los mismos y de sus familiares,
de conformidad con las leyes vigentes sobre la materia y con las reglamentaciones
que al efecto se dicten.
TTULO IX
DE LAS RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
CAPTULO I. DE LOS SINDICATOS
Art. 424.-El Estado garantiza a los empleadores y trabajadores el derecho

de asociarse libremente sin autorizacin previa, en sindicatos, para su mejoramiento
social, econmico y cultural y la defensa de sus intereses comunes.
Art. 425.Nadie puede ser obligado a integrar un sindicato o a no formar
parte de l.
Art. 426.Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el
derecho de constituir federaciones y confederaciones, as como afiliarse a ellas.
Art. 427.Todo sindicato, federacin o confederacin de empleadores o
trabajadores, tiene el derecho, de afiliarse a organizaciones internacionales de
empleadores y trabajadores.
Art. 428.Los sindicatos de trabajadores pueden ser gremiales y de empresa.
Los primeros son los formados por trabajadores de una misma profesin, oficio o
especialidad. Los segundos son los formados por trabajadores de varios oficios,
profesiones o especialidades que laboren en una misma empresa. Si una empresa
tiene centros de trabajo en diversas circunscripciones de la repblica, podr constituir
sindicatos de empresa en cada uno de ellos.
Art. 429.Los trabajadores independientes podrn formar asociaciones
gremiales de conformidad con las disposiciones de ste ttulo.
Art. 430.Los sindicatos de trabajadores no pueden tener por objeto la
explotacin de negocios o actividades con fines de lucro.
Art. 431.No pueden formar sindicatos, las empresas sujetas a estatutos
especiales y aquellas a quienes la ley se los prohbe.
Art. 432.Los sindicatos de trabajadores estn facultados para crear fondos
de socorro, bolsas de trabajo, cursos de capacitacin, escuelas industriales y
sindicales, instituciones culturales, bibliotecas, club deportivos y cooperativas y
293
Ricardo Nugent
otras instituciones similares de beneficio colectivo, de acuerdo con las disposiciones

legales pertinentes.
Art. 433.Los sindicatos, para constituirse a subsistir, debern contar con
un mnimo de 20 miembros.
En los centros de trabajo con 5 o ms trabajadores cuyo nmero no alcance
al fijado en este artculo, pueden elegir en votacin secreta y por mayora a un
delegado que los represente ante su empleador y ante la autoridad.
Art. 434.La Constitucin de sindicatos de empresa deber ser acordada
cuando menos por la mitad mas uno de los trabajadores que habrn de representar.
Si se trata de sindicato mixto, el cmputo de la mayora se har separadamente
para empleados y para obreros.
Art. 435.Los sindicatos de empleadores podrn constituirse con un mnimo
de tres independientemente entre si. Las personas jurdicas pueden formar parte de
estas asociaciones.
Art. 436.La calidad de miembro de un sindicato o de dirigente del mismo
es estrictamente personal; no podr, en consecuencia, transferirse, transmitirse ni
delegarse por ningn motivo.
Art. 437.Es prohibido ser miembro, simultneamente, de varios sindicatos
de la misma clase o actividad.
Art. 438.Para ser miembro de un sindicato, es necesario haber cumplido
18 aos de edad. Los menores de 18 aos pero mayores de 14, podrn ser miembros
de un sindicato siempre que obtengan la autorizacin expresa de sus padres o
tutores. A falta de estos, necesitar la autorizacin del juez de menores o de
funcionario que haga sus veces.
Art. 439.Los extranjeros podrn ser miembros del sindicato, pero no podrn
formar parte de la junta directiva, salvo que sean casados con peruana.
Art. 440.Las trabajadoras casadas pueden pertenecer a un sindicato y formar
parte de su junta directiva sin consentimiento de su cnyuge.
Art. 441.Para el registro de un sindicato, la Junta Directiva Provisional o
un mandatario suyo con poder especial presentar a la autoridad, una solicitud
acompaada de los siguientes documentos:
a) Copia del Acta de Constitucin;
b) Nmina completa de los Asociados;
c) Los estatutos y copia del acta de la Asamblea General que los aprob.
Estos documentos debern presentarse en tres ejemplares legalizados por
Notario Pblico o Juez de Paz, segn el caso, o Certificados por los miembros de
la misma junta bajo su responsabilidad.
La Junta Directiva remitir al mismo tiempo, al empleador o a los
empleadores, segn el caso, copia de los mismos documentos.
Art. 442.El acta de constitucin indicar el lugar y fecha de la asamblea y
la nmina de la junta directiva provisional, que no exceder de cinco miembros.
Deber estar firmada por todos los concurrentes.
Art. 443.La nmina completa de los asociados, deber especificar nombres
y apellidos, nacionalidad, domicilio, profesin u oficio y nmero de sus Libretas
de Conscripcin Militar y Electoral.
294
Art. 444.La autoridad otorgar al sindicato copia certificada con doble

ejemplar del asiento de su inscripcin. La que ser ttulo suficiente para su inscripcin
como persona jurdica en los Registros Pblicos correspondientes. Estas inscripciones
quedarn exoneradas de los derechos registrales respectivos.
Art. 445.No podr constituirse ms de un sindicato de empleados, de
obreros o mixto en un mismo centro de trabajo.
CAPTULO II. DE LAS FACULTADES DE LOS SINDICATOS
Art. 446.Los sindicatos tienen las facultades siguientes:

a) Elaborar sus Estatutos y Reglamentos;
b) Elegir y renovar sus representantes;
c) Organizar su administracin y formular su programa de actividades;
d) Representar ante las autoridades administrativas y judiciales los intereses
comunes;
e) Celebrar convenios colectivos de trabajo, garantizar su cumplimiento
por parte de sus afiliados y hacer valer los derechos y acciones que
emanen en estos convenios;
f) Denunciar ante la autoridad, el incumplimiento e irregularidades en la
aplicacin de las leyes sociales;
g) Representar a sus asociados en los conflictos que se presenten y,
especialmente, en los procedimientos de trato directo, conciliacin y
arbitraje;
h) Representar a sus asociados en el ejercicio de derechos emanados de
contratos individuales de trabajo, cuando estos lo soliciten
expresamente. La actuacin del sindicato no impedir al interesado
renunciar en cualquier momento a ser representado por este, desistirse
de la demanda y defenderse por si mismo o por medio de letrado; e
i) Colaborar con los Poderes del Estado en el estudio y solucin de los
problemas de trabajo, absolviendo las consultas y proporcionando las
informaciones que le sean solicitadas con tal objeto por la autoridad.
CAPTULO III. DE LAS OBLIGACIONES DE LOS SINDICATOS
Art. 447.Son obligaciones de los sindicatos:

a) Comunicar a la Autoridad y a la empresa, dentro de los 10 das que
sigan a cada eleccin, los cambios ocurridos en su junta directiva;
b) Comunicar a la Autoridad, las modificaciones de los Estatutos,
acompaando copia autenticada de los documentos respectivos; y
c) Llevar los libros que seala el Art. 456.
Art. 448.Las confederaciones, federaciones y sindicatos suministrarn a la

Autoridad, las informaciones que estos pidan para verificar si las entidades
mencionadas funcionan conforme a las disposiciones de esta Ley.
295
Ricardo Nugent
CAPTULO IV. DE LOS ESTATUTOS
Art. 449.Los estatutos de los sindicatos deben expresar:

1. La denominacin apropiada que los distinga de los dems. Los
sindicatos de empleadores deben indicar en su denominacin la calidad
de tal;
2. Su domicilio social;
3. Su objeto;
4. Las obligaciones y derechos de sus miembros;
5. Las condiciones de su admisin y separacin;
6. La forma en que ser administrado y dirigido el sindicato;
7. La composicin, atribuciones y duracin de los cargos directivos;
8. El rgimen de funcionamiento de las asambleas ordinarias y
extraordinarias;
9. La forma de pagar las cuotas, su monto y la formo cobrarla;
10.El modo de constituir su fondo social y su destino;
11.Las disposiciones relativas a su disolucin;
12.Las medidas disciplinarias;
13.Las causales de expulsin de sus miembros;
14.Las formas de representacin de los miembros que no puedan asistir a
las asambleas;
15.El destino de sus bienes en caso de liquidacin; y
16.Las dems prescripciones que sean necesarias para su funcionamiento.
CAPTULO V. DEL RGIMEN INTERNO
Art. 450.La asamblea general es el rgano supremo de los sindicatos. La

asamblea podr ser ordinaria o extraordinaria.
Las ordinarias se celebrarn en las oportunidades que se sealen en los
Estatutos cuando menos una vez al ao; las extraordinarias cuando lo solicite el
25% de sus miembros.
Art. 451.La convocatoria a asambleas, tanto ordinarias como
extraordinarias, se publicar mediante carteles en el propio centro de trabajo, por
lo menos con 48 horas de anticipacin. No es necesaria la convocatoria, ni la
publicacin de carteles, cuando se encuentren reunidos todos los miembros del
sindicato.
Art. 452.El qurum para la celebracin de la asamblea ordinaria o
extraordinaria, ser de la mitad ms uno de los miembros del sindicato. Si no
hubiere qurum para la primera convocatoria, se citar para una segunda en la que
ser necesario el mismo qurum. Si tampoco en esta oportunidad se reuniera
qurum, se convocar a una tercera que se realizar con los miembros que concurran
si se trata de asamblea ordinaria. Tratndose de asamblea extraordinaria, si no se
reuniese el qurum se considerar abandono el objeto de la convocatoria.
Art. 453.Para los casos del afiliacin a organismos de grado superior; de
expulsin de afiliados; modificacin de estatutos, enajenacin o imposicin de
296
gravmenes sobre los bienes del sindicato y disolucin, ser necesaria la aprobacin
por una mayora no menor de los dos tercios de los concurrentes.
Ninguna asamblea puede actuar vlidamente sin el qurum que exijan sus
estatutos.
Art. 454.El sindicato ser gobernado por la junta directiva. Para ser
miembro de la junta directiva, de un sindicato se requiere:
a) Ser peruano. En los sindicatos de empleadores podrn ser elegidos los
extranjeros siempre que tengan una residencia no menor de cinco anos
en el pas y que su nmero no exceda de la tercera parte del total de
miembros de la junta;
b) Ser mayor de edad, casado mayor de 18 aos, emancipado o ejercer
una profesin u oficio;
c) Saber leer y escribir;
d) Pertenecer al sindicato con la antigedad que sealen los estatutos;
e) Ejercer la profesin u oficio del ramo asociado, o formar parte de la
empresa, por lo menos un ao antes de la eleccin. En el caso de
industrias o empresas que tengan menor antigedad, el requisito se
reducir a tres meces;
f) No haber sido condenado por delito doloso, ni estar sometido a juicio
oral o encontrarse inhabilitado;
g) No ser empleado de una organizacin de grado superior; y
h) Cumplir los dems requisitos que sealen los Estatutos.
Art. 455.El perodo de las directivas sindicales no puede ser menor de un

ao, salvo los casos de directiva provisional del sindicato en formacin o en
reorganizacin.
Art. 456.Es obligacin del principal, descontar las cuotas sindicales cuando
as lo solicite personalmente cada trabajador.
Art. 457.Las cuotas extraordinarias aprobadas por la asamblea del sindicato,
slo podrn ser descontadas del suelde del trabajador, mediante autorizacin exprese
de la persona afectada.
Art. 458.cuando los estatutos dispongan el pago de remuneracin a los
miembros de la Junta Directiva, dicha remuneracin no podr ser mayor que el
promedio de los sueldos o salarios que perciban los asociados.
a) Dirigir y resolver los asuntos institucionales dentro de loa lmites

sealados por los estatutos;
b) Revisar y aprobar las cuentas que presente el tesorero;
c) Celebrar convenios colectivos de trabajo;
d) Dictar el reglamento interno y las resoluciones necesarias para el mejor
cumplimiento de los fines del sindicato;
e) Imponer a los socios las sanciones disciplinarias que sealen los
estatutos, siendo estas resoluciones apelables ante la asamblea general;
f) Velar porque todos los asociados cumplan las obligaciones que les
competen; y
g) Las dems que fijen la ley y los estatutos.
297
Ricardo Nugent
Art. 460.Las obligaciones contradas por la Junta Directiva de un sindicato

obligan a ste civilmente, siempre que aqulla obre dentro de sus facultades.
Art. 461.La junta directiva deber rendir a la asamblea general, anualmente,
cuenta documentada y completa de la administracin de los fondos del sindicato.
Esta obligacin no puede dispensarse. Copia de la cuenta debe permanecer en el
local del sindicato y en el centro de trabajo, en lugar visible, para que puedan
examinar todos los miembros, por lo menos desde diez das antes de la fecha en
que debe ser presentada a la asamblea general correspondiente.
Art. 462.Los miembros de la junta directiva sern responsables
solidariamente frente al sindicato y terceras personas, en los trminos en que lo
son los mandatarios en el derecho comn.
Art. 463.Todo sindicato est obligado a llevar los siguientes Libros:
a) De inventario;
b) De ingresos y egreses, con indicacin exacta de su procedencia e
inversin;
c) De actas de asamblea general, de junta directiva y dems organismos
que dependan del sindicato;
d) De registro de asociados, con indicacin del nombre, apellidos,
nacionalidad, edad, profesin u oficio, libretas de conscripcin militar
y electoral o carn de extranjera, fecha de adhesin al sindicato y
domicilio. Los libros sern foliados y legalizados por la Autoridad.
Art. 464.Los sindicatos estn obligados a comunicar a la Autoridad,

cualquier cambio efectuado en la junta directiva, dentro del primer, da til siguiente
a la asamblea que adopt los acuerdos. Los sindicatos de trabajadores cursarn
igual comunicacin a sus empleadores. La designacin del delegado a que se refiere
el artculo 433 de esta ley deber comunicarse en igual forma y plazo.
Art. 465.Los asociados podrn Impugnar ante la asamblea general las
decisiones de la junta directiva que sean lesivas a sus derechos o que violen
disposiciones legales o estatutarias, sin perjuicio de las acciones judiciales a que
hubiere lugar.
Art. 466.Los miembros de un sindicato dejarn de pertenecer a l, cuando
no ejerzan durante un ao la profesin o oficio del ramo asociado, o cesen en el
servicio de la empresa.
Art. 467.Las sanciones disciplinarias que puede imponer sindicato a sus
miembros son: amonestacin, suspensin y expulsin, sin perjuicio de las
responsabilidades civiles y penales a que haya lugar.
Son causa de expulsin:
a) El ejercicio de la violencia en casos de huelga o lock-out y la incitacin
encaminada a modificar su carcter pacfico y legal;
b) Los delitos contra el patrimonio cometidos en agravio del sindicato;
c) La reincidencia en faltas sindicales graves; y
d) Las dems causales que establezcan los estatutos.
298
CAPTULO VI. DEL PATRIMONIO DE LOS SINDICATOS
Art. 468.El patrimonio del sindicato estar formado:

a) Por las cuotas que determinen los estatutos;
b) Por las contribuciones voluntarias de sus miembros o de terceros; y
c) Por los dems bienes que adquiera a ttulo gratuito u oneroso.
Art. 469.Los fondos de todo sindicato debern mantenerse en un banco o

caja de ahorros. A falta de estas instituciones en el lugar en donde funciona el
sindicato, podrn depositarse en otra institucin previa la aprobacin de la
Autoridad.
Art. 470.Slo es permitido mantener en la caja del sindicato las sumas
que sealen los estatutos para gastos menores.
Art. 471.Las rdenes de pago a cargo de los fondos del sindicato debern
tener les firmas del secretario general y del tesorero o de las personas que hagan sus
veces conforme a sus estatutos.
CAPTULO VII. DEL AMPARO SINDICAL
Art. 472.El amparo sindical es la garanta a los representantes de los

trabajadores de no ser despedidos, rebajados de categora, trasladados a lugares
distintos de la sede del sindicato, durante su mandato y tres meses despus, sin
justa causa.
Art. 473.Gozan de amparo sindical:
a) La junta directiva provisional, por un perodo no mayor de tres meses;
b) El secretario general, el secretario de defensa y tres miembros ms de
la junta directiva del sindicato, designados en los estatutos;
c) Dos delegados por cada sindicato, acreditados ante la organizacin de
grado superior correspondiente;
d) Un delegado por cada centro de trabajo, acreditado ante la junta
directiva del sindicato gremial, cuando en l exista sindicato de
empresa;
e) El delegado a que se refiere el prrafo 2 del artculo 433 de esta ley;
f) Los tres miembros encargados de la defensa y tramitacin del pliego
de reclamos, cuando los trabajadores, no obstante tener su derecho
expedito, no estn sindicalizados, o cuando por su nmero no pueden
constituir un sindicato.
Art. 474.Para que rija el amparo sindical a que se refieren los incisos b),
c), d) y f) del artculo anterior, es requisito indispensable el cumplimiento de lo
dispuesto en el artculo 442 de esta ley.
En los casos a que se contrae los incisos a) y g) ser indispensable que se
haya comunicado la eleccin en igual forma y trmino acompaando copia del
acta de la asamblea correspondiente.
Art. 475.Cumplidos los requisitos del articulo anterior, la Autoridad,
expedir un certificado de amparo sindical a los representantes de los trabajadores,
299
Ricardo Nugent
que gocen de l; copia de dicho certificado se entregar al empleador. Al dorso del

certificado constaran impresas las disposiciones de esta ley relativas al amparo
sindical.
Art. 476.Cesa el amparo sindical por las siguientes causas:
a) En los casos de los artculos 176 (falta grave y falta que determina el
despido sin pre-aviso);
b) Renuncia o prdida de la calidad de dirigente o delegado antes del
trmino ordinario del mandato;
c) Vencimiento del contrato de trabajo a plazo fijo o por obra determinada;
y
d) Aceptacin por el dirigente de su separacin o traslado.
Art. 477.En el caso del inciso a) del artculo anterior, el empleador

comunicar dentro de las 24 horas a la Autoridad, la separacin del trabajador. La
Autoridad levantar una sumaria informacin y resolver en un plazo que no podr
exceder de tres das. De la resolucin que expida, las partes podrn interponer
apelacin ante la Corte Superior del Distrito Judicial respectivo, que resolver en
el plazo perentorio de tres das.
CAPTULO VIII. DE LAS PROHIBICIONES Y SANCIONES
Art. 478.Queda prohibido a los sindicatos:

1. Intervenir en poltica partidarista;
2. Coactar la libertad de trabajo;
3. Auspiciar o tolerar actos ilcitos en el ejercicio del trabaje;
4. Hacer prstamos de sus fondos, a menos que se efecten por conducto
de las cooperativas o cajas especiales organizadas para este efecto de
conformidad con sus estatutos;
5. Ejercer actividades lucrativas u otras actividades incompatibles con
los fines sindicales;
6. Ejercer o mantener actividades contrarias al rgimen democrtico que
establece la Constitucin de la Repblica;
7. Ordenar, recomendar o patrocinar cualesquiera actos de violencia frente
a las autoridades o en perjuicio de los empleadores o de terceras
personas;
8. Auspiciar o tolerar cualquier acto por parte de sus afiliados, que vaya
en desmedro de la eficiencia y la productividad; y
9. Promover cualquier cesacin o paro en el trabajo, excepto en los casos
permitidos por la ley.
Art. 479.La junta directiva del sindicato es responsable, segn los casos,
por las violaciones a las prohibiciones que se establecen en el artculo anterior.
300
CAPTULO IX. DE LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN

DEL SINDICATO
Art. 480.Ningn sindicato podr ser disuelto por resolucin administrativa.

Art. 481.Los sindicatos se disolvern en los siguientes casos:
a) Si el nmero de sus miembros es inferior al previsto en el artculo 433
de esta ley;
b) Por decisin de la mitad ms uno de sus miembros, si no hubiere en
los estatutos disposicin al respecto;
c) Por cierre total y definitivo del centro de trabajo o por liquidacin de
la empresa, legalmente autorizada, tratndose de sindicatos de empresa
en que laboren los asociados; y
d) Por la causal a que se refiere el artculo siguiente.
Art. 482.Cuando un sindicato infrinja las leyes, ser requerido por la

Autoridad para que las cumpla; y si, no obstante el requerimiento, persistiese en la
infraccin, el Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas, solicitar ante la Corte
Suprema de la Repblica, la disolucin del sindicato, de conformidad con las
prescripciones del artculo 62 del Cdigo Civil.
Art. 483.La disolucin del sindicato no lo exime de las obligaciones que
tuviere contradas.
Art. 484.Disuelto el sindicato se liquidar su patrimonio en la forma
prevista por los estatutos. A falta de disposiciones al respecto, el activo pasar al
Seguro Social del Obrero o del Empleado, segn sea la naturaleza del sindicato. En
los casos de sindicatos mixtos de empleados y obreros, el activo de distribuir
entre ambas instituciones en proporcin al nmero de asociados de cada categora.
CAPTULO X. ORGANIZACIONES DE GRADO SUPERIOR
Art. 485.Los sindicatos tienen el derecho de constituir federaciones y

confederaciones, as como el de afiliarse a las mismas. Las federaciones podrn ser
locales, regionales y nacionales.
Art. 486.Para constituir una federacin se requiere la unin de no menos
de cinco sindicatos. El mismo nmero de federacin se necesitar para formar una
confederacin.
Art. 487.Le solicitud de registro de las federaciones y confederaciones
deber presentarse a la Autoridad acompaada de los documentos siguientes:
a) los estatutos, con especificacin de la forma en que sus componentes
estarn representados en la junta directiva y en la asamblea de delegados.
El voto ser necesariamente por delegacin;
b) Copia del acta de constitucin y de las actas de las asambleas generales
de los sindicatos o federaciones en les cuales decidieren integrar el
organismo de grado superior;
c) La lista completa de todos los sindicatos o federaciones adherentes,
con sus denominaciones y domicilios; y
d) El nombre y apellidos completos, edad, profesin u oficio, libretas de
301
Ricardo Nugent
conscripcin militar y electoral, y domicilio de las personas que integran

la junta directiva.
Art. 488.La inscripcin de las federaciones y confederaciones en los

Registros Pblicos, se har con arreglo a lo dispuesto en el artculo 441 de esta ley.
Art. 489.Los sindicatos y las federaciones podrn retirarse de las
organizaciones de grado superior en cualquier tiempo, aunque exista pacto en
contrario.
Art. 490.La disolucin de una federacin o confederacin no producir la
de los sindicatos o federaciones que la componen, salvo que expresamente lo
determine as la respectiva resolucin de la Corte Suprema de la Repblica.
Ad. 491.Son aplicables a las federaciones y confederaciones las
disposiciones del presente Ttulo en todo lo que fuere pertinente.
TTULO DCIMO
COVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO
CAPTULO NICO
Art. 492.El convenio colectivo de trabajo es el concertado entre un

empleador, un grupo de empleadores o una o varias organizaciones de empleadores,
por una parte, con uno o mas sindicatos o federaciones gremiales o industriales de
trabajadores, de otra, con el objeto de establecer las condiciones segn las cuales
debe prestarse el trabajo.
Art. 193.Para celebrar convenios colectivos, las organizaciones de
empleadores y de trabajadores debern estar registradas con arreglo a esta ley.
Art. 494.En caso de no existir sindicato, los trabajadores podrn celebrar
convenios colectivos de trabajo, mediante representantes expresamente elegidos y
autorizados para tal efecto, por lo menos de la mitad ms uno del total de
trabajadores a quienes el convenio se refiera.
Art. 495.El contrato colectivo de trabajo se extender por escrito y ser
firmado por los representantes de las partes, en tres ejemplares, uno para cada una
de ellas y el tercero para la Autoridad que lo registrar en un libro especial.
Art. 496.La Autoridad expedir a quien lo solicite copia certificada de las
convenios colectivos de trabajo registrados.
Art. 497.En los respectivos centros de trabajo y en los locales sindicales,
se fijar copia de los convenios colectivos, dentro de los tres das siguientes a su
registro.
Art. 498.Los convenios colectivos de trabajo regularn los siguientes
aspectos:
a) Condiciones generales de trabajo en la empresa o centro de trabajo,
industria y oficio que comprenda;
b) Sistema y monto de las remuneraciones;
c) Fecha en que entrar en vigencia y plazo de duracin;
d) Trmite y forma de solucionar los conflictos que puedan suscitarse
con motivo de su aplicacin e interpretacin; y
302
e) Las dems estipulaciones que convengan las partes.

Art. 499.Los convenios colectivos prevalecen sobre las estipulaciones de
los contratos individuales, salvo que stos sean ms favorables al trabajador.
Art. 500.Las estipulaciones del convenio colectivo alcanzarn a todos los
trabajadores y profesionales comprendidos en la presente ley, que laboran al servicio
de la empresa o industria contratante, independientemente del hecho de que sean
o no miembros de los sindicatos o federaciones que hayan concertado el pacto.
Art. 501.La duracin de un convenio colectivo no podr ser menor de un
ao, ni mayor de tres. Toda estipulacin en contrario es nula.
Durante su vigencia, no podrn los trabadores presentar reclamaciones
colectivas tendientes a modificar las condiciones de trabajo.
Art. 502.Si un empleador o grupo de empleadores que suscribi un
convenio colectivo, se separa del sindicato o grupo de empleadores o si el sindicato
o federacin de trabajadores que hubiera sido parte del mismo, se disolviera o
dejara de funcionar, continuarn vigentes las estipulaciones de dicho convenio
hasta su vencimiento.
Art. 503.Los sindicatos que hubieran suscrito un convenio colectivo asumen
responsabilidad por las obligaciones contradas por cada uno de sus afiliados y
tienen, asimismo, accin para exigir su cumplimiento.
Art. 504.El adquiriente de una empresa se sustituye al anterior empleador
en las obligaciones y derechos que emanan del convenio colectivo.
TTULO XI
NEGOCIACIONES COLECTIVAS
CAPTULO I. RECLAMACIONES COLECTIVAS DE LOS

TRABAJADORES
Art. 505.En defecto de estipulacin contractual sobre tramitacin de las

reclamaciones colectivas de los trabajadores, sern de aplicacin las disposiciones
de este Ttulo.
Art. 506.Todo pliego de reclamos deber ser aprobado previamente a su
presentacin por la mitad ms uno de los trabajadores en actividad, en asamblea
especialmente convocada al efecto.
Art. 507.El pliego de reclamos debe ser presentado por escrito, redactado
en trminos precisos y debidamente fundamenta. Copia autorizada de l, ser
remitida a la Autoridad dentro del primer da til siguiente a su presentacin al
empleador.
Art. 508.El sindicato designar sus personeros para la presentacin y
discusin del pliego. Si los trabajadores no estuvieran sindicalizados, la asamblea
debe nominar 3 personeros con los cuales se llevarn a cabo las negociaciones.
Los representantes del empleador y de los trabajadores debern tener cuando
menos seis meses de servicios activos en el centro de trabajo, o todo el tiempo que
el mismo hubiere funcionado cuando fuere menor de seis meses.
303
Ricardo Nugent
CAPTULO II. DE LAS RELACIONES INDUSTRIALES
Art. 509.Los empleadores con ms de 100 trabajadores a su servicio debern

tener, a su costa, una oficina encargada de las relaciones industriales para la atencin
de los problemas laborales que surjan sobre:
a) Remuneraciones;
b) Condiciones de trabajo;
c) Cumplimiento de disposiciones legales y contractuales; y
d) Fomento de la armona y colaboracin entre la empresa y sus servidores.
Art. 510.La oficina indicada en el artculo anterior, estar a cargo de

personal idneo y responsable, para atender y resolver internamente o ante la
Autoridad de los asuntos que le compete. Su constitucin, el personal que lo
forma o cualquier cambio en ste, se comunicara a la Autoridad para su inscripcin
en un registro especial.
Art. 511.Si la empresa tuviera varios centros de trabajo, la oficina de
Relaciones Industriales, funcionar, dotada de los medios adecuados para la atencin
de los problemas relativos a los dems centros de trabajo, en aquel que tuviere el
mayor nmero de trabajadores.
CAPTULO III. TRATO DIRECTO
Art. 512.El empleador o su representante recibir a los personeros de los

trabajadores dentro del trmino de tercero da de presentada la reclamacin.
Las partes darn cuenta a la Autoridad, de la fecha de iniciacin del trato
directo y acordarn el plazo dentro del que el empleador debe dar respuesta al
pliego de reclamos, lo que tambin ser puesto en conocimiento de la Autoridad.
En ningn caso dicho plazo podr exceder de 10 das.
Art. 513.En el trato directo se discutirn todos y cada uno los puntos del
pliego de reclamos.
Art. 514.En las discusiones de trato directo no podrn participar personas
ajenas a la empresa.
Art. 515.Si se llegara a un acuerdo en trato directo sobre el pliego de
reclamos, se firmar el respectivo convenio y se enviar una copia a la Autoridad.
Art. 516.Si no se llegare a un acuerdo, en trato directo se har constar en
el acta correspondiente los puntos convenidos, y se enviar una copia a la Autoridad.
Art. 516.Si no se llegare a un acuerdo en trato directo se har constar en el
acta correspondiente los puntos convenidos, y se iniciar el trmite de conciliacin
que establece esta ley, para aquellos que hubiesen quedado pendientes, si los
trabajadores insistieren en ellos.
Art. 517.El acta a que se refiere el articulo anterior ser extendida en
triplicado quedando una copia en poder de cada parte y el original ser entregado
a la Autoridad dentro de tercero da til.
304
CAPTULO IV. CONCILIACIN
Art. 518.Concluido el trato directo sin que se haya logrado la solucin

total del pliego de reclamos, se instalar la Junta de Conciliacin dentro de tercero
da a la comunicacin de acta a que se contrae el artculo 517.
Art. 519.La Junta de Conciliacin estar formada por un funcionario del
Ministerio de Trabajo, que la presidir y que podr estar asesorado por otro
funcionario en materias econmica, contables o de la especialidad correspondiente,
y por representantes de las partes debidamente autorizadas para suscribir cualquier
arreglo que se convenga, salvo que decidan hacerlo ad referndum.
Art. 520.Si una de las partes no asiste a la Junta de Conciliacin se le
citara nuevamente para el segundo da siguiente a la notificacin. Si no concurre
despus de una tercera notificacin, a pedido de parte, se dar por fracasada la
conciliacin.
Art. 521.En la Junta de Conciliacin, las partes estn facultades para
asesorarse de letrados y peritos. Los dirigentes de organizaciones sindicales de
grado superior podrn asesorar a los sindicatos afiliados a los mismos, cuando
estos lo soliciten.
Art. 522.Las partes pueden solicitar que se hagan estudios e investigaciones
y ofrecer pruebas con el objeto de sustentar sus puntos de vista. Se realizarn
nicamente los estudios, investigaciones y pruebas convenidas por las partes y
aquellas que el Presidente de la Junta estime necesarias.
Art. 523.Las partes de comn acuerdo podrn constituir comisiones
bipartitas o tripartitas que se encarguen de estudiar y proponer soluciones para toda
la reclamacin o parte de ella.
Art. 524.Se levantar actas de las remuneraciones conciliatorias, las mismas
que sern suscritas por las parles y refrendadas por el funcionario que las presida.
Art. 525.Los acuerdos a que hubieren llegado las partes durante la Junta,
constituirn el convenio modificarn el preexistente, segn los casos.
Concluida la conciliacin, las partes firmaran el convenio colectivo o el
documento que contenga dichas modificaciones.
El Presidente de la Junta los refrendara y dispondr su registro.
Arte 526.Si la conciliacin no concluyere en un acuerdo total o dejare
algunos puntos pendientes de solucin, as se har constar en el acta que firmaran
el Presidente de la junta y los representantes de las partes.
TTULO XI
CONFLICTOS COLECTIVOS DE TRABAJO
Art. 527.Conflicto colectivo de trabaj es toda controversia que se suscite

con ocasin de la interpretacin, ,modificacin o incumplimiento de las normas
que rigen las relaciones colectivas de trabajo, y que afecte los intereses econmicos
profesionales u gremiales comunes.
305
Ricardo Nugent
Art. 528.Huelga es la suspensin colectiva temporal y pacfica del trabajo,

acordada por los trabajadores con sujecin a las normas establecidas en esta ley, en
defensa de sus intereses comunes.
Art. 529.Paro o lock-out es la suspensin temporal del trabajo, total o
parcial, decidida por un empleador, un sindicato o una coalicin de empleadores
con sujecin a las normas establecidas por esta ley.
Art. 530.No puede efectuarse una suspensin colectiva de trabajo, sea
huelga o paro, sin que antes se hayan cumplido los procedimientos sealados en
esta ley.
La reanudacin del trabajo implica la terminacin de la huelga o lock-out y
no podr efectuarse nueva suspensin de labores, mientras no se cumplan los
expresados requisitos.
Art. 531.Las huelgas y paros declarados con arreglo a ley suspenden los
contratos de trabaj, por el tiempo que duren, sin rescindirlos ni extinguir los
derechos que emanen de ellos.
Art. 532.Quedan prohibidas las huelgas:
a) De carcter poltico
b) De simpata o solidaridad, salvo que se trate del mismo gremio o
industria;
c) De brazos cados u otras modalidades distintas a las permitidas por
esta ley.
Art. 533.Quedan prohibidos las lock-out en los servicios pblicos
esenciales para la poblacin, los de carcter poltico, los de simpata o solidaridad
y los que tengan por objeto imposibilitar a los trabajadores el ejercicio normal de
sus derechos.
Art. 534.Se consideran servicios pblicos esenciales para la poblacin,
para los efectos del artculo anterior:
a) Los de agua potable y energa elctrica;
b) Los de Tele y radio-comunicaciones;
c) Los de hospitales, clnicas, establecimientos asistenciales y agencias
funerarias; y
d) Los de establos y plantas de leche, panaderas, mercados y mataderos
y cualquier organismo de distribucin de productos alimenticios.
Art. 535.No podr declararse la huelga en servicios pblicos esenciales

para la poblacin sin darse aviso a la Autoridad y al empleador con 8 das de
anticipacin, por lo menos, salvo los casos de hospitales, clnicas, establecimientos
asistenciales, de beneficencia, agencias funerarias y plantas de suministro de agua
potable y energa elctrica, que en ningn caso podrn declararse en huelga.
CAPTULO II. SUSPENSIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
Art. 536.La declaracin de la huelga deber ser acordada por la mitad ms

uno de los trabajadores del centro de trabajo afectado por el conflicto colectivo,
mediante votacin secreta. Copia del acta respectiva se entregar a la Autoridad y
al empleador, dentro del primer da til siguiente a la votacin.
306
Art. 537.Antes de efectuarse un lock-out, el empleador, notificar a sus

trabajadores y fundamentar su decisin, de acuerdo con lo dispuesto en esta ley.
Una copia de esta notificacin se entregar simultneamente a la Autoridad.
Art. 538.En ningn caso deber efectuarse la suspensin colectiva de
trabajo, antes de 72 horas de notificada la Autoridad.
Art. 539.Una vez declarada una huelga o paro, los trabajadores deben
abandonar el centro de trabajo. Sin embargo, las partas podrn convenir quines
debern continuar laborando en los servicios indispensables.
Art. 540.Para el efecto del artculo anterior, se consideran indispensables
aquellos trabajos cuya suspensin perjudiquen gravemente la reanudacin de las
labores. La Autoridad podr autorizar al empleador a adoptar las medidas de
emergencia para mantener en funcionamiento dichos servicios si los huelguistas se
negaren a hacerlo.
Art. 541.La huelga deber limitarse a la suspensin pacfica del trabajo.
Las Autoridades tomarn las providencias necesarias para mantener el orden pblico,
garantizar los derechos tanto de empleadores como de trabajadores, y prohibir el
ingreso a los lugares de reunin, a personas ajenas al conflicto.
Art. 542.Son prohibidos los actos de coaccin o violencia Fsica o moral
sobre las personas, o de fuerza sobre, las cosas, as como la incitacin a la
provocacin de desrdenes, bajo las responsabilidades que determine la ley.
Art. 543.La prosecucin de la huelga requerir, cada 6 das, consulta a la
totalidad de trabajadores afectados, para determinar si la mayora de stos ratifica
su decisin.
Para la consulta se observar el mismo trmite que para la declaratoria.
La Autoridad comprobar en el caso de paro, cada 6 das, la subsistencia de
las causas que lo determinaron.
Art. 544.La huelga y el lock-out terminan por sometimiento a arbitraje
voluntario, por acuerdo de partes o por la determinacin, expresa o tcita de la que
lo hubiera declarado.
Art. 545.Terminada la huelga, si los trabajadores, o parte de ellos se
negaren a regresar a sus labores, dentro de tercero da, se tendrn por rescindidos
los contratos de trabajo y el empleador podr contratar nuevos trabajadores, a
quienes las autoridades tendrn la obligacin de otorgar la proteccin debida.
Art. 546.Durante la suspensin de labores y terminado el conflicto, las
partes se abstendrn de toda actitud que lesione los intereses de la contraria y
evitarn toda accin u omisin que constituya represalia.
Art. 547.Es ilegal la huelga:
a) En los casos sealados en el artculo 532;
b) Cuando se persiga fines distintos a las relaciones colectivas de trabajo;
c) Cuando no se hayan cumplido previamente los procedimientos de
trato directo y conciliacin en forma legal y cuando no se haya observado
al declararla, el procedimiento establecido por esta ley;
d) Cuando no se limite a la suspensin pacfica del trabajo;
e) Cuando se trate de trabajadores de empresas de transporte mientras el
vehculo no haya llegado al final de su recorrido;
307
Ricardo Nugent
f) Cuando se promueva con el propsito de exigir a las autoridades, la

ejecucin de algn acto reservado a la determinacin de ellas.
Art. 548.Es ilegal el lock-out:

a) Cuando no tiene por objeto obtener la revisin de un convenio o pacto
colectivo, o una parte del mismo, que afecte gravemente la economa
de una empresa;
b) Cuando sea declarado con el propsito de imposibilitar a los
trabajadores el ejercicio normal de sus derechos;
c) Cuando se trate de un servicio pblico esencial para la poblacin;
d) Cuando no se haya cumplido previamente los procedimientos de trato
directo y conciliacin y cuando no se haya observado al declararla, el
procedimiento establecido por esta ley; y
e) En el caso a que se refiere el inciso f) del artculo anterior.
Art. 549.La ilegalidad de una huelga o un paro ser declarada

administrativamente por la Autoridad, dentro del plazo de 24 horas de acordada.
La resolucin respectiva deber cumplirse inmediatamente y contra ella slo procede
el recurso de revisin que se interpondr, dentro de tercero da, ms el trmino de
la distancia, ante la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente.
Art. 550.La declaratoria de ilegalidad de una huelga debe fijar el plazo de
24 horas para que los trabajadores depongan su actitud y vuelvan a sus labores,
bajo apercibimiento de quedar, rescindidos sus contratos por abandono.
Tratndose de un lock-out ilegal, el empleador o empleadores sern
sancionados con multa no menor de S/. 500.00 ni mayor de S/. 10,000.00 diarios,
durante todo el tiempo que persista el desacato.
CAPTULO III. ARBITRAJE
Art. 551.Las partes podrn someter a la decisin nica e inapelable de

uno o ms rbitros o de un Tribunal Arbitral voluntario, las reclamaciones colectivas
de los trabajadores que no hayan sido resueltas mediante trato directo o
conciliacin.
Art. 552.Para constituir el Tribunal Arbitral voluntario, cada una de las
partes designar un rbitro y stos, de comn acuerdo, designarn en tercero que
actuar como, presidente. A falta de est acuerdo la Corte Superior del Distrito
Judicial respectivo designar a este ultimo.
Art. 553.Habr un Tribunal Arbitral permanente en la Capital de la
Repblica y en las capitales de Departamento que sean sede de Cort Superior o
donde lo determine la ley, integradas por un representante de la Cort Superior del
Distrito Judicial respectivo que lo presidir; un representante del Colegio de
Abogados de la localidad y un representante de la Universidad Nacional donde la
hubiere. Si no hubiere Universidad, el tercer miembro ser el Agente Fiscal ms
antiguo. En este ltimo caso el representante de la Corte Superior no podr ser
Vocal en ejercicio.
308
Art. 554.El arbitraje ser obligatorio:

a) Cuando los conflictos afecten servicios pblicos esenciales; y
b) En los casos en que la Autoridad lo decida por razones de orden pblico
o de grave alteracin de la economa nacional.
Art. 555.El Tribunal Arbitral Obligatorio se constituir en le forma

establecida en el artculo 553.
Art. 556.Los conflictos sometidos a arbitraje obligatorio se sometern al
Tribunal Permanente o a un Tribunal Especial que se formar de acuerdo con el
artculo 552 (Tribunal Arbitral Voluntario). La Autoridad requerir a las partes para
el nombramiento de sus respectivos rbitros, dentro del segundo da, bajo
apercibimiento de nombrarlos en su rebelda. La Autoridad, asimismo, se dirigir
a la Corte Superior para el nombramiento del tercer rbitro si es que las partes no
se ponen de acuerdo en su nominacin.
Art. 553.Estn impedidos de ser rbitros:
a) Las personas que hubieren actuado en el curso de las negociaciones;
b) Los extranjeros con residencia menor de 5 aos en el pas; y
c) Las personas a quienes afecten alguno de los impedimentos
puntualizados en los artculos 89, 450, 452 y 454 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
Art. 558.Los Tribunos Arbitrales no podrn funcionar sin la asistencia de

la totalidad de sus miembros. Si el rbitro o rbitros de una de las partes dejaran de
concurrir dos das consecutivos o en un total de tres das, sin ser reemplazado, el
Presidente del Tribunal solicitar su reemplazo de acuerdo con el procedimiento
previsto en el artculo precedente.
Art. 559.Los Tribunales Arbitrales se sujetarn al siguiente procedimiento:
a) El tribunal se reunir dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a
la designacin de los rbitros y citar a las partes para que comparezcan
dentro del tercer da con el objeto de intentar el avenimiento;
b) Si el avenimiento no se logra se actuarn, en el trmino de diez das,
las pruebas ofrecidas por las parles y admitidas por el Presidente del
Tribunal, y
c) Vencido el trmino probatorio, el Tribunal expedir su laudo dentro
del plazo mximo de cinco das.
Art. 560.Los Tribunales Arbitrales carecen de facultad para decidir sobre

cuestiones ajenas a las relaciones de trabajo y modificar las normas legales y
reglamentarias existentes.
Art. 561.La Autoridad proporcionar a los Tribunales Arbitrales el personal
tcnico necesario.
Art. 562.Los fallos arbitrales sern obligatorios para las partes. Ningn
recurso podr impedir la ejecucin de las decisiones arbitrales, ni podrn
contradecirse ante el Poder Judicial.
309
Ricardo Nugent
Art. 563.Expedido el laudo, se remitir lo actuado a la Autoridad, la que

notificar a las partes para que lo cumplan dentro tercero da.
Si vencido el trmino del tercero da, despus de notificado el laudo, el
empleador no diere cumplimiento a lo ordenado en l, la Autoridad le impondr
multa no menor de quinientos soles ni mayor de diez mil.
Art. 564.En caso de que alguna de las partes se negare a cumplir dicho
fallo podr exigirse su ejecucin ante el Juez de Trabajo o el que haga sus veces, de
acuerdo con lo prescrito en el artculo 1146 y siguientes del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
Los honorarios de los rbitros de las partes sern abonados por estas; y los
del rbitro designado por la Corte Superior ser abonado por el Ministerio de
Trabajo y Asuntos Indgenas.
CAPTULO IV. PROPOSICIONES PATRONALES
Arto 565.Las proposiciones de los empleadores para modificar las

condiciones generales de trabajo, a falta de estipulacin contractual, se sujetarn
al procedimiento que establece esta ley para las reclamaciones colectivas de los
trabajadores.
CAPTULO V. DE LAS DENUNCIAS COLECTIVAS
Art. 566.Las denuncias de carcter colectivo que formulen los representantes

de los empleadores o de los trabajadores sobre infraccin o incumplimiento de
disposiciones legales o contractuales de fallos arbitrales, sern resueltas por las
Autoridades de Trabajo sin otro ,tramite que el necesario para su debido
esclarecimiento en un plazo no mayor, de quince das.
Art. 567.Los trabajadores podrn exigir el cumplimiento de los convenios,
pactos o laudos que declaren derechos liquidables en efectivo o cotizables en
dinero, ante el Juez de Trabajo y donde no lo haya, ante el Juez de Primera Instancia,
de acuerdo con las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles relativas a
la ejecucin de sentencias.
Art. 568.Las resoluciones que expida la Autoridad sobre las denuncias de
carcter colectivo a que se contrae el artculo 566 de esta ley, tendrn mrito para
su ejecucin.
DISPOSICIONES FINALES
PRIMERA.la presente ley empezar a regir treinta das despus de su
promulgacin y publicacin
SEGUNDA.quedan derogadas todas las leyes y disposiciones que se
opongan a la presente ley.
310
PROYECTO DE LEY GENERAL DE LAS

RELACIONES INDIVIDUALES DE TRABAJO*
Es indudable que en el campo laboral, nuestros legisladores se han mostrado

siempre inclinados a crear y mantener un sistema legal frondoso y desordenado,
que con el transcurso de los daos result inconexo y complicado.
Muchos intentos se han realizado por los jus laboralistas, bien sea a ttulo
individual o actuando en equipo, para poner orden en el sistema y llegar a la
codificacin, que en un primer momento alcanzase las relaciones individuales de
trabajo.
Fue as que en el mes de Octubre de 1970, se nombr por el Supremo

Gobierno una Comisin ad-hoc, presidida por el Vocal Supremo Dr. Ricardo Nugent
e integrada por los doctores Nelson Cceres, Csar Saavedra P., Jos Ortiz Reyes,
Jos Luis Urday y Luis Snchez Ch., encargndole la formulacin del Proyecto de
Ley General sobre Relaciones Individuales de Trabajo.
La Comisin cumpli su cometido y elabor el proyecto en cuestin, que

est dividido en tres Ttulos denominados Del Contrato de Trabajo, De las
Remuneraciones y De la Duracin del Trabajo y los Descansos.
Cul es la esencia del contrato de trabajo? La prestacin de servicios del

trabajador al empleador, bajo su direccin y vigilancia, a cambio de una
remuneracin.
Cul es la condicin impuesta? El convenio libremente pactado.
*
Presentado al seor Ministro de Trabajo por la Comisin Designada por las Resoluciones Supremas
270-TR de 26 de octubre de 1970 y 350-TR de 28 de diciembre de 1970. La Comisin estuvo
presidida por el doctor Ricardo Nugent y completada por los doctores Nelson Cceres Angulo,
Jos Orts Reyes, Jos Luis Urday, Luis Snches Checa, Sr. Jos Martnez Gea y Sr. Rubn Valenzuela
como secretario y Coordinador.
311
Ricardo Nugent
Escapa al campo de aplicacin de la ley el contrato de trabajo que sea

contrario a la moral y a las buenas costumbres.
Las empresas de co-propiedad y auto gestin integral, se regirn por las

disposiciones de la Ley General de Trabajo, de no existir otras disposiciones
especficas.
El contrato de trabajo no requiere de forma especial, puede ser verbal o

escrito; puede ser a plazo fijo, por tarea determinada y por tiempo indeterminado.
Se mantiene el perodo de prueba de treinta das y captulos especiales

sobre las obligaciones del empleador y del trabajador, la contratacin de personal
extranjero, los diversos casos en que se produce la simple suspensin del contrato,
inclusive por el ejercicio tcito de la huelga, durante el cual cesa en el trabajador
la obligacin de prestar el servicio y para el empleador la de abonar la remuneracin.
En captulo separado se trata de los casos de extincin del contrato y de la

prescripcin de los derechos y acciones que se deriven del contrato, mantenindose
el plazo de tres aos.
El Ttulo Segundo se ocupa de las remuneraciones, del salario mnimo, de

la asignacin de utilidades, de la asignacin por treinta aos de servicios y de las
compensaciones por tiempo de servicios, que es equivalente a una remuneracin
mensual por ao y en base a la ltima retribucin, y a toda cantidad percibida en
forma permanente. En caso ele reingreso del trabajador, se respeta el plazo anterior.
El ltimo Ttulo trata de la duracin del trabajo y los descansos,

considerndose las vacaciones de treinta das consecutivos.
Por la importancia del Proyecto de Ley General de Trabajo que en forma

sucinta hemos presentado, Revista de Jurisprudencia Peruana cree conveniente
insertarlo textualmente en este nmero152.
EXPOSICIN DE MOTIVOS
Dando cumplimiento a lo dispuesto en la Resolucin Suprema N 270-70-
TR de 26 de octubre de 1970, nos es grato adjuntar con el presente el Proyecte de
Ley General sobre Relaciones Individuales de Trabajo, para que sea elevado al
Supremo Gobierno, sin perjuicio de continuar con nuestras labores hasta dar por
concluida la honrosa comisin que se nos ha conferido.
152
Nota Editorial de la Revista de Jurisprudencia Peruana , noviembre de 1970.
312
El Proyecto consta de tres Ttulos. El Primero est sub-dividido en ocho

Captulos, que se refieren a las disposiciones generales sobre el contrato de trabajo,
al perodo de prueba, a las obligaciones del empleador y del trabajador, a la
contratacin de personal extranjero, a la suspensin y extincin del contrato de
trabajo y a la prescripcin. El Ttulo Segundo rene las disposiciones concernientes
a las remuneraciones y est subdividido en cinco Captulos, en los que se desarrollan
las ternas relativos a las remuneraciones en general, a los salarios mnimos, a la
asignacin de utilidades, a la asignacin por 30 aos de servicios y a la compensacin
por tiempo de servicios. El Ttulo Tercero proyecta las disposiciones que debern
regir la duracin del trabajo y los descansos y est dividido en dos Captulos que se
ocupan de la jornada de trabajo y de las vacaciones anuales.
En las disposiciones generales se define con rigor cientfico el contrato de

trabajo, dejando establecido que toda relacin de trabajo que rena sus
caractersticas, se presume regida por las disposiciones de la ley, aun cuando las
partes no lo hubieran considerado como tal, con el propsito de dar amparo total
a toda persona que preste servicios bajo la direccin y vigilancia de un empleador
y a cambio de una remuneracin.
En este Ttulo slo se excluye de la proteccin de la ley, la relacin

contractual, que teniendo las caractersticas del contrato de trabajo, sea contraria a
la moral y a las buenas costumbres.
De otro lado, la Comisin ha tenido muy presente que ninguna ley laboral
puede desconocer los profundos cambios estructurales que harn posible la
construccin de una nueva sociedad basada en equitativos postulados de justicia y
que reemplace el injusto orden por el cual ha venido atravesando la Repblica, y
por eso, ha dejado establecido que las empresas de cogestin y autogestin integral
se regirn por las disposiciones de la ley cuyo proyecto se nos ha encomendado, en
cuanto no sean incompatibles con sus normas legales especficas. Y ms an, ha
cuidado de adaptar en el Captulo que trata de la Asignacin de Utilidades, las
prescripciones del Ttulo VII del Decreto Ley No. 18330 que contiene la Ley General
de Industrias, as como las disposiciones del Decreto Ley N 18003 y su Reglamento,
sobre el clculo de la compensacin por tiempo de servicios.
En el Captulo Segundo de este Ttulo se han establecido disposiciones sobre

el perodo de prueba, reducindolo a 30 das, pues los tres meses que reconoce la
legislacin vigente, aparte de no tener precedente en las legislaciones modernas,
resulta excesivo y es utilizado con alguna frecuencia, en perjuicio del trabajador.
Efectivamente, en los treinta primeros das de vigencia del contrato de trabajo, el
empleador puede determinar si los servicios del trabajador son eficientes y si considera
que ese plazo es suficiente, puede convocar a concurso o someter a examen de
conocimientos o de aptitud a los postulantes, como lo prev el Proyecto.
Es interesante destacar que los Captulos III y IV de este Ttulo contienen en

forma enunciativa las obligaciones mnimas del empleador y del trabajador que
313
Ricardo Nugent
permitirn el desenvolvimiento de la relacin de trabajo sin los vacos que en este

aspecto acusa la legislacin vigente, y consagra el derecho de ascenso que es un
complemento de la estabilidad en el empleo obligando al empleador a preferir
en igualdad de condiciones a los trabajadores estables que hayan servido
satisfactoriamente y por mayor tiempo.
El Captulo V contiene las normas aplicables a la contratacin de extranjeros,

permitindola en una proporcin que no exceda del 20%, rigiendo esta proporcin
en cuanto a las remuneraciones. Asimismo, se seala a los trabajadores no
comprendidos en esta limitacin, respetndose los convenios bilaterales o
multilaterales celebrados por el Gobierno del Per; y los casos en que la Autoridad
Administrativa de Trabajo puede exceptuar del porcentaje limitativo.
En los Captulos VI y VII se han agrupado las causales de suspensin y de

extincin del contrato de trabajo; dndoles un contenido orgnico, que evitarn
los problemas que surgen por la actual dispersin y deficiencia de las normas
vigentes hasta la promulgacin del Decreto Ley N 18471, que al sealar las causas
de despido de los trabajadores, ha introducido en nuestro rgimen jurdico el
principio de la estabilidad absoluta en el empleo, garantizando el derecho al trabajo
proclamado por el Artculo 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos,
ratificada por el Per, segn Resolucin Legislativa N 13282.
Al incorporar las disposiciones del Decreto Ley N 18471, ha incluido entre

las faltas graves el incumplimiento sistemtico de las obligaciones del trabajador,
que haga imposible la continuacin de la relacin de trabajo, as como la injuria,
la calumnia, difamacin o agresin al empleador o a sus representantes directos,
cuando estos hechos estn judicialmente acreditados, pues, tales faltas son
consideradas como graves en las legislaciones laborales ms avanzadas y no se
justificara que el legislador peruano las omitiera, sobre todo cuando la calificacin
final no quedar librada a la decisin del empleador sino a la magistratura del
trabajo a travs de un procedimiento expeditivo y breve.
A esto hay que agregar, que si el Proyecto se convierte en, Decreto Ley de la
Repblica, el empleador no asumir el riesgo de invocar la comisin de faltas
graves, si realmente stas no se han producido, por cuanto si no prueba la causa
que justifica el despido, estar obligado a la reposicin del trabajador y al pago de
las remuneraciones dejadas de percibir hasta el momento de la reposicin, salvo
que el afectado con la medida opte por la rescisin del contrato, en cuyo caso,
adems del pago que se deja sealado, el empleador abonar el equivalente a tres
meses de remuneracin.
El Ttulo Segundo se ocupa en el Captulo I, de las remuneraciones en general

e introduce una saludable modificacin que tiende a eliminar la distincin entre el
trabajador obrero y el trabajador empleado, estableciendo que la remuneracin
cubre un perodo de 30 das, pudiendo el empleador abonarla por semana o quincena
y que en estos casos el pago comprender 7 das o 15, proporcionalmente a la
314
remuneracin mensual. Para tal efecto la remuneracin mensual que actualmente

percibe el trabajador se dividir entre 25 para calcular la que corresponde a un da
de labor.
En esta forma se pone fin a la injusta situacin del trabajador cuya

remuneracin consiste en un salario diario y que por lo tanto si entre semana hay
un da feriado, tiene que soportar una disminucin de su remuneracin vital. Si el
sistema que sugerimos se ha venido aplicando sin dificultades al trabajador llamado
empleado, no se aprecia la razn por la cual, tal sistema no pueda aplicarse al
trabajador obrero. Adems, esta solucin evitar en lo sucesivo los problemas que
se presentaban con motivo de la aplicacin del denominado salario dominical,
que por obvias razones ha sido suprimido en el Proyecto.
Asimismo, la asignacin por 30 aos de servicios que con sujecin a nuestro

ordenamiento vigente, slo se otorga al trabajador empleado, se hace extensiva a
todos los trabajadores que renan los requisitos para percibirla, incluyendo a los
trabajadores obreros y empleados de las entidades del Sector Pblico Nacional que
cumplan funciones de ndole comercial, industrial, de prestacin de obra o de
servicios pblicos, salvo disposicin legal en contrario.
Otra innovacin que merece destacarse porque est inspirada en un principio

de estricta justicia, es la disposicin contenida en el Artculo 117 del Captulo V
de este mismo Ttulo, en virtud de la cual el importe del beneficio por compensacin
por tiempo de servicios que devengue a partir del 1 de Enero de 1971, ser
depositado por el empleador en el Seguro Social del Empleado o la Caja Nacional
de Seguro Social, segn el caso, para su entrega al trabajador en el trmino de 48
horas de extinguida la relacin de trabajo.
Estos depsitos sern empleados en programas reproductivos de bienestar

en favor de los trabajadores y su familia y devengarn un inters del 5% anual,
capitalizable semestralmente, y se entregarn al trabajador en la oportunidad prevista
en el prrafo anterior.
De otro lado, en caso de despido por falta grave, el empleador deber

empozar en el Banco de la Nacin el importe de los beneficios sociales que pudieran
corresponder al trabajador, por los servicios prestados con anterioridad al 1 de
Enero de 1971. El importe de tales beneficios podr ser embargado hasta el 50%
por deudas alimenticias y el saldo quedar depositado para asegurar el pago de la
reparacin civil que se fije en sentencia penal por delito contra el patrimonio del
empleador. De no existir estas medidas, el ntegro de la compensacin por tiempo
de servicios, que en realidad es un salario diferido, ser entregado al trabajador, el
cual no perder por falta grave este beneficio.
Si concordamos las disposiciones sobre estabilidad, causas de despido y la

que se acaba de relacionar, se advertir que los conflictos individuales quedarn
notablemente reducidos con el nuevo ordenamiento laboral en proyecto.
315
Ricardo Nugent
En el Captulo II del Ttulo III se desarrollan las normas que deben regir el
descanso anual remunerado. Se ha suprimido la posibilidad de que el trabajador
celebre convenios con el empleador para reducir el descanso anual, a cambio de la
remuneracin correspondiente, porque la Comisin considera que tales pactos son
contrarios a la esencia misma del beneficio.
De otro lado, se ha incorporado en el texto las disposiciones del Decreto

Ley N 18446 sobre triple remuneracin vacacional en favor del trabajador que no
disfrute del descanso anual, dado que se trata de un beneficio forzoso e irrenunciable,
tal como lo vena considerando la uniforme jurisprudencia del Tribunal de Trabajo
y de la Corte Suprema de la Repblica, porque tal pago lejos de desnaturalizar este
beneficio, tiene por objeto que el empleador le d el ms estricto cumplimiento.
Estas son en lneas generales las principales disposiciones que contiene el

Proyecto que nos es honroso remitir a usted seor Ministro, en la seguridad de que
en el ms breve plazo se convertir en Decreto Ley de la Repblica.
LEY GENERAL DE RELACIONES INDIVIDUALES DE

TRABAJO
TTULO PRIMERO. DEL CONTRATO DE TRABAJO

Captulo II. Del perodo de prueba.
Captulo III. De las obligaciones del empleador.
Captulo IV. De las obligaciones del trabajador.
Captulo V. De la contratacin de personal extranjero.
Captulo VI. De la suspensin del contrato de trabajo.
Captulo VII. De la extincin del contrato de trabajo.
Captulo VIII. De la prescripcin.
TTULO SEGUNDO. DE LAS REMUNERACIONES

Captulo I. Remuneraciones en general.
Captulo II. Del salario mnimo.
Captulo III. De la asignacin de utilidades.
Captulo IV. De la asignacin por 30 aos de servicios.
Captulo V. De la compensacin por tiempo de servicios.
TTULO TERCERO. DE LA DURACIN DEL TRABAJO Y LOS

DESCANSOS.
Captulo I. De la jornada de trabajo.
Captulo II. De las vacaciones anuales.
316
LEY GENERAL DE RELACIONES INDIVIDUALES DE

TRABAJO
TTULO PRIMERO
DEL CONTRATO DE TRABAJO
CAPTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1. Por el contrato de trabajo una persona natural, llamada

trabajador, se obliga libremente a prestar sus servicios a otra persona natural o
jurdica llamada empleador, bajo su direccin y vigilancia, a cambio de una
remuneracin.
Artculo 2. La relacin de trabajo que rena las caractersticas sealadas
en el artculo anterior se presume regida por un contrato de trabajo, aunque las
partes no la hubieran considerado como tal.
Artculo 3. El empleador y el trabajador deben cumplir las obligaciones y
ejercer los derechos que se deriven del contrato de trabajo, guardndose recproca
consideracin y abstenindose de efectuar actos en perjuicio mutuo.
Artculo 4. No est regida por las disposiciones de esta ley la relacin
contractual que teniendo las caractersticas del contrato de trabajo, sea contraria a
la moral y a las buenas costumbres.
Artculo 5. Si celebrado un contrato de trabajo, alguna de las partes
incumple sus trminos antes de que se inicie la relacin laboral, las divergencias se
resolvern con arreglo a las normas del derecho comn.
Artculo 6. Las empresas de co-gestin, co-propiedad y auto-gestin integral,
se regirn por las disposiciones de la presente ley en cuanto no se opongan o no
estn previstas en sus disposiciones especficas.
Artculo 7. No tienen validez las estipulaciones del contrato de trabajo
que signifiquen supresin o disminucin de los derechos concedidos al trabajador
por esta ley, disposiciones complementarias o reglamentarias, convenios colectivos
o laudos arbitrales.
Artculo 8. El contrato de trabajo puede ser verbal o escrito; para su validez
no se requiere forma especial, salvo disposicin expresa de la ley. Aunque las
partes hubieran previsto que el contrato se celebre por escrito, la inobservancia de
esta formalidad, no perjudicar los derechos del trabajador.
Artculo 9. El contrato de trabajo ser sometido para su aprobacin y
control a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Artculo 10. Son capaces para celebrar el contrato de trabajo y ejercitar las
acciones y derechos que de l se derivan, los trabajadores de uno y otro sexo,
mayores de 18 aos.
Artculo 11. El contrato de trabajo puede celebrarse:
a) A plazo fijo;
b) Por tarea determinada; y
c) Por tiempo indeterminado.
317
Ricardo Nugent
Artculo 12. Cuando se realicen labores permanentes o continuas, slo

podr celebrarse contrato de trabajo a plazo fijo o para tarea determinada, si as lo
exige la naturaleza accidental o temporal del servicio que se va a prestar o de la
tarea que se ha de ejecutar.
Articulo 13. El contrato de trabajo a plazo fijo o para una tarea determinada
deber constar necesariamente por escrito.
Artculo 14. El contrato de trabajo se considerar prorrogado por tiempo
indeterminado, si, vencido el plazo, continuara la prestacin de servicios.
Artculo 15. El empleador que contrate un trabajador para prestar servicios
en el extranjero, est obligado a depositar o afianzar el importe del pasaje de
regreso.
Artculo 16. Los que contraten o ejecuten una obra a beneficio de tercero
por precio determinado, para realizarla con sus propios medios y con autonoma
en lo que respecta al personal a sus rdenes, son empleadores responsables del
pago de los salarios y beneficios sociales correspondientes. El propietario de la
obra ser solidariamente responsable del cumplimiento de tales obligaciones,
teniendo expedito su derecho para repetir contra el contratista por el monto que
hubiera pagado a los trabajadores con arreglo a ley.
Artculo 17. El propietario de la obra est obligado a exigir al contratista,
subcontratista o destajero, garanta suficiente que responda, dentro de los trminos
de su respectivo contrato, del pago oportuno de los salarios y beneficios sociales
que corresponda al trabajador.
Artculo 18. Los contratos a que se refiere el Art. 15, se celebrarn por
escrito, debiendo el contratista inscribirse en el Registro que para tal efecto llevar
la Autoridad competente, acreditando su solvencia y recabando la respectiva
certificacin.
Artculo 19. El traspaso, la venta, la fusin o el cambio de giro del negocio
no nova el contrato de trabajo, asumiendo el nuevo empleador las obligaciones del
anterior.
Artculo 20. El empresario adquiriente se libera de responsabilidad en los
casos a que se refiere el artculo anterior cuando exista pacto expreso en el mismo
instrumento de venta, traspaso, locacin o, fusin del negocio y se haya practicado
a satisfaccin del trabajador la liquidacin previa de sus derechos y beneficios, con
la aprobacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Articulo 21. El trabajador tiene preferencia, an sobre los crditos del
Estado, para el cobro de cualquier derecho derivado del contrato de trabajo en caso
de quiebra o liquidacin extrajudicial del negocio del empleador.
Las acciones respectivas son persecutorias del negocio.
CAPTULO II
DEL PERODO DE PRUEBA
Artculo 22. El perodo de prueba de los trabajadores ser de treinta das

consecutivos.
Artculo 23. Cualquiera de las partes podr dar por terminado el contrato
de trabajo, sin aviso y expresin de causa, durante el perodo de prueba. Si a su
318
vencimiento continuara vigente, el tiempo de servicios se computar a partir de la

fecha de ingreso.
Artculo 24. Estn exonerados del perodo de prueba los trabajadores
contratados a tiempo o tareas determinados, los que ingresen por concurso, examen
de conocimientos o de aptitud y los que reingresen.
CAPTULO III
DE LAS OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
Artculo 25. Son obligaciones del empleador:

a) Abonar al trabajador sus remuneraciones y beneficios sociales en la
oportunidad y lugar convenidos, con sujecin al contrato de trabajo,
disposiciones legales y convenios colectivos o laudos arbitrales;
b) Proporcionar al trabajador, oportunamente, los medios o instrumentos
necesarios para ejecutar el trabajo convenido;
c) Cumplir estrictamente las disposiciones vigentes sobre seguridad
ocupacional e higiene en el centro de trabajo;
d) Propiciar la capacitacin integral del trabajador;
e) Abstenerse de retener documentos, instrumentos de trabajo u otros
objetos de propiedad del trabajador, en calidad de garanta,
indemnizacin por daos o por cualquier otro motivo;
f) Suministrar al trabajador habitacin cmoda e higinica y alimentacin
adecuada, cuando estuviere obligado a ello;
g) Conceder dos das de licencia con goce de remuneracin cuando el
trabajador contraiga matrimonio y en los casos de fallecimiento del
cnyuge hijos o padres, salvo que se hubiera convenido licencias de
mayor extensin;
h) Registrar al trabajador desde la fecha de su ingreso, en el libro de
planillas y llevar los dems libros que establece la ley.
i) Otorgar al trabajador un documento de identidad en el que conste el
cargo que desempea, y a su cese un certificado de trabajo con
indicacin del tiempo y naturaleza de los servicios prestados;
j) Guardar respeto y consideracin al trabajador;
k) Impartir en castellano o idioma nativo, las instrucciones y disposiciones
que se dirijan a los trabajadores;
l) Atender en el centro de trabajo, por s o por personas que lo representen,
las peticiones de los trabajadores;
m) No disminuir la categora del trabajador encomendndole tareas que
no estn de acuerdo con su ocupacin habitual, salvo en caso fortuito
o de fuerza mayor.
n) No disponer el traslado del trabajador a lugar distinto para el que fue
contratado, cuando ello implique perjuicio para su salud o intereses; y
o) Cumplir con las dems disposiciones que establece la ley.
Artculo 26. Las vacantes definitivas o los nuevos puestos que se creen en
la empresa, sern cubiertos por el trabajador ms antiguo o capaz de la categora
inmediata inferior de la respectiva profesin u oficio.
319
Ricardo Nugent
Articulo 27. El empleador estar obligado a preferir en igualdad de

condiciones a los trabajadores estables que le hayan servido satisfactoriamente y
por mayor tiempo.
Artculo 28. La antigedad y capacidad a que se refiere el artculo anterior,
ser determinado en la forma que lo seale el Reglamento.
Artculo 29. El incumplimiento de las obligaciones contenidas en los
artculos 26 y 27 dar lugar a que el trabajador solicite ante la Autoridad de Trabajo
que se le otorgue a su eleccin el puesto correspondiente y el pago de las
remuneraciones que hubiere dejado de percibir hasta el otorgamiento del puesto
reclamado o una indemnizacin equivalente a tres meses de salario.
CAPTULO IV
DE LAS OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR
Artculo 30. Son obligaciones del trabajador:

a) Realizar el trabajo personalmente, con eficiencia, en la forma, tiempo
y lugar convenidos;
b) Conservar y restituir en buen estado los instrumentos y tiles que el
empleador le hubiera proporcionado;
c) Cumplir las disposiciones del Reglamento Interno de Trabajo;
d) Guardar respeto y consideracin al empleador, a sus representantes y
compaeros de trabajo;
e) Prestar auxilio, cuando por siniestro o riesgo inminente, estn en peligro
las personas o el centro de trabajo;
f) Observar las medidas de higiene y seguridad vigentes en el centro de
trabajo;
g) Aportar las ideas que estime convenientes para la mayor eficiencia de
la empresa; y comunicar al empleador las observaciones tendientes a
evitar daos y perjuicios al personal y al centro de trabajo;
h) Asistir a los cursos de adiestramiento y capacitacin propiciados por
el empleador durante la jornada ordinaria de trabajo;
i) Guardar reserva en los asuntos tcnicos, comerciales, administrativos
y financieros, de los cuales tenga conocimiento en razn de su trabajo,
cuya divulgacin pueda causar perjuicio al empleador; y
j) Concurrir a examen mdico cuando lo disponga la ley o la Autoridad
competente.
CAPTULO V
DE LA CONTRATACIN DE PERSONAL EXTRANJERO
Artculo 31. El empleador est obligado a ocupar personal peruano en

una proporcin no menor del 80o%, que regir asimismo en cuanto al monto de
las remuneraciones.
Dichos porcentajes podrn aumentarse en una determinada actividad, cuando
las necesidades del pas lo requieran.
320
Artculo 32. El empleador con menos de cinco trabajadores podr ocupar

un trabajador extranjero.
Artculo 33. El personal extranjero deber acreditar su idoneidad en la
especialidad para la que se le contrate.
Artculo 34. No se considerarn en el porcentaje limitativo de extranjeros:
a) Los que estn domiciliados por ms de 10 aos en el pas;
b) El extranjero con cnyuge peruano o que tuviera hijos peruanos;
c) El personal extranjero que preste servicios en el pas, en empresas
constituidas o por constituirse, en virtud de convenios bilaterales o multilaterales
celebrados por el Gobierno del Per;
d) Los investigadores cientficos; y los profesores de idiomas con idoneidad
y ttulo profesional debidamente acreditados;
e) Los artistas de teatro y espectculos similares que acten en el territorio
de la Repblica durante un perodo mximo de tres meses, siempre que en el pas
de su procedencia o nacionalidad exista reciprocidad.
Artculo 35. La Autoridad Administrativa de Trabajo podr exceptuar del
porcentaje limitativo de extranjeros, prescrito en el artculo 31, en los siguientes
casos:
a) Al tcnico irremplazable, especialista en materias no enseadas en los
centros de formacin del pas, hasta por un plazo no mayor de tres
aos, despus del cual no podr concederse una nueva excepcin para
la misma especialidad. El contrato constar en escritura pblica.
b) El tcnico contratado para la instalacin de una nueva industria o para
el montaje o manejo de maquinaria no usada en el pas. El contrato
deber constar en escritura pblica y no podr tener un plazo mayor de
dos aos.
c) A los profesores de educacin superior hasta por cinco aos prorrogables.
Las excepciones a que se refieren los incisos a) y b) slo procedern durante
los cinco primeros aos de funcionamiento de la empresa, salvo en los casos de
ampliacin de actividades, de reconversin o de importantes cambios tecnolgicos,
previa aprobacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Artculo 36. La Autoridad Administrativa de Trabajo no tramitar las
solicitudes de excepcin del porcentaje limitativo, si el trabajador se encuentra en
el pas laborando sin autorizacin.
Artculo 37. El empleador que ocupe extranjeros queda obligado a establecer
planes sistemticos de formacin de personal nacional en las labores desempeadas
por aquellos, en funcin de sus propias necesidades y en coordinacin con el
Servicio del Empleo y Recursos Humanos.
CAPTULO VI
DE LA SUSPENSIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Artculo 38. El contrato de trabajo se suspende:

a) Por falta de materia prima necesaria para el desarrollo de sus actividades
no imputable al empleador;
321
Ricardo Nugent
b) Por exceso de produccin en relacin con la demanda en el mercado

de productos;
c) Por caso fortuito o fuerza mayor que determinen la suspensin de
actividades del centro de trabajo;
d) Por clausura temporal del centro de trabajo;
e) Por causas de carcter financiero o tcnico que determinen la
paralizacin temporal o parcial de labores;
f) Por medida disciplinaria impuesta por el empleador conforme al
Reglamento Interno de Trabajo o en defecto de ste por la gravedad
comprobada de la falta;
g) Por licencia concedida a solicitud del trabajador;
h) Por descanso pre o post natal;
i) Por incorporacin del trabajador para cumplir el Servicio Militar
Obligatorio, o en caso de movilizacin;
j) Por muerte, enfermedad, grave incapacidad o detencin del empleador
que tenga como consecuencia necesaria, inmediata y directa la
suspensin del trabajo;
k) Por enfermedad o incapacidad temporal del trabajador;
l) Por detencin del trabajador; y
m) Por el ejercicio lcito de la huelga.
Artculo 39. Durante la suspensin del contrato de trabajo cesa para el
trabajador la obligacin de prestar el servicio y para el empleador de abonar la
remuneracin, salvo disposicin legal o contractual que le obligue a ello.
Artculo 40. La suspensin del trabajo por acuerdo de artes constar por
escrito, debiendo establecerse expresamente el lapso de su duracin.
Artculo 41. La suspensin por medida disciplinaria no podr exceder de
seis das.
Artculo 42. La suspensin a solicitud del trabajador, no exceder de los
plazos previstos para las licencias respectivas.
Artculo 43. El trabajador estar obligado a reincorporarse al centro de
trabajo dentro de los treinta das de vencido el plazo de la suspensin por
cumplimiento del Servicio Militar Obligatorio.
Artculo 44. La suspensin del contrato de trabajo por estar sometido el
trabajador a proceso penal se mantendr mientas dure su detencin.
La sentencia condenatoria con privacin de la libertad dar facultad al
empleador para rescindir el contrato de trabajo a partir de la fecha de detencin,
salvo el caso del inciso k) del, artculo 48.
Artculo 45. Cualquiera de las partes, segn el caso, comunicar a la otra,
oportunamente y en forma indubitable, las causas de la suspensin del contrato de
trabajo para que surta sus efectos.
Artculo 46. El trabajador podr dar por terminado el contrato de trabajo
en cualquier tiempo, durante la vigencia de esa medida, cuando la suspensin
exceda de dos meses por causa que no le es imputable, procediendo el pago de la
compensacin por tiempo de servicios y proporcional compensacin vacacional.
Artculo 47. La disminucin o cesacin de la tarea sin que medie suspensin
justificada por parte del empleador, no priva al trabajador del salario correspondiente
322
a una jornada ordinaria de trabajo. Esta disposicin rige tambin para otras especies
de salarios por rendimiento, as como salarios por premios, primas, bonificaciones
por incentivacin, productividad u otro concepto.
CAPTULO VII
DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Artculo 48. El contrato de trabajo termina:

a) Por mutuo consentimiento;
b) Por voluntad del trabajador;
c) Por conclusin de la obra o servicio determinado;
d) Por caso fortuito o de fuerza mayor;
e) Por incapacidad absoluta y permanente del trabajador;
f) Por jubilacin a solicitud del trabajador o por decisin del empleador,
cuando aqul rena los requisitos para acogerse al beneficio de la
jubilacin;
g) Por muerte del trabajador;
h) Por muerte del empleador en el caso que haga imposible la continuacin
del servicio;
i) Por despedida del empleo por falta grave;
j) Por reduccin o despedida total del personal, autorizado por la Autoridad
de Trabajo, debido a causa econmica o tcnica; y
k) Por sufrir el trabajador pena privativa de la libertad en virtud de una
condena penal por delito comn, excepto en los casos de delito por
negligencia en que la pena no exceda de seis meses.
En los casos puntualizados en los incisos a), c), d), i) y j) si en el juicio
correspondiente no comprueba el empleador las causas de la extincin, tendr el
trabajador los derechos consignados en el artculo 55.
Artculo 49. En el caso de mutuo consentimiento el trabajador debe
prestarlo por escrito en el momento de la terminacin del contrato, ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo o en presencia de los personeros de la organizacin
sindical de la que forma parte.
Artculo 50. Cuando el trabajador decida rescindir el contrato de trabajo,
deber dar a su empleador un aviso previo por escrito de quince das.
El aviso ser de tres meses cuando el trabajador desempea funciones
directivas, tcnicas, o haya recibido adiestramiento .y capacitacin profesional por
cuenta total o parcial del empleador.
Artculo 51. El trabajador que d aviso anticipado puede ser dispensado
por el empleador del cumplimiento del plazo correspondiente.
Artculo 52. Constituye despedida indirecta del trabajador:
a) La rebaja no aceptada de remuneraciones;
b) El cambio injustificado de colocacin a otra de inferior categora o
que le implique mayor gasto u otros perjuicios graves para su salud o
intereses;
c) La negativa a reincorporarlo vencido el plazo de suspensin;
323
Ricardo Nugent
d) La hostilidad manifiesta del empleador; y

e) El desconocimiento de derechos o incumplimiento de las obligaciones
establecidas por la ley o por convenio.
Artculo 53. Constituye falta grave que da lugar a la despedida inmediata
del trabajador:
a) El descuido u omisin en el cumplimiento de las obligaciones de
trabajo que ocasionen dao grave o creen riesgos igualmente graves,
contra las personas, los bienes o la seguridad del centro de trabajo;
b) El incumplimiento sistemtico de las obligaciones del trabajador que
haga imposible la continuacin de la relacin de trabajo;
c) Las informaciones falsas proporcionadas intencionalmente al empleador,
o a sus superiores que ocasionen perjuicios graves a la empresa
d) La utilizacin o disposicin de los bienes del centro de trabajo en
perjuicio del empleador y en beneficio propio o de terceros;
e) La realizacin en provecho propio o de terceros de actividades idnticas
a las que ejecuta para el empleador, atrayendo la clientela de ste,
causndole grave perjuicio;
f) El uso o entrega a terceros de procedimientos de fabricacin
considerados, reservados, as como informaciones de igual naturaleza,
que ocasione perjuicio al empleador;
g) La resistencia a cumplir las rdenes de sus superiores en relacin con
sus labores o no dar cumplimiento repetidamente a los reglamentos de
seguridad.
h) La injuria, calumnia, difamacin o agresin al empleador o a sus
representantes directos, judicialmente acreditada;
i) La concurrencia reiterada al trabajo en estado de embriaguez o bajo la
influencia de narcticos, y aunque no sea reiterado, cuando por la
naturaleza de la funcin o del trabajo revistan excepcional gravedad;
j) La ausencia injustificada por tres das consecutivos;
k) Las ausencias injustificadas no consecutivas por cinco das al mes o de
quince das al semestre;
Artculo 54. No estn comprendidos en las disposiciones de la estabilidad,
los trabajadores con ocupaciones de carcter eventual y el servicio domstico.
Artculo 55. Si la causa que justifica el despido no resultare probada por
el empleador, ste ser obligado a eleccin del trabajador;
A la reposicin en el trabajo y al pago de una suma igual a las remuneraciones
que hubiere dejado de percibir hasta el momento de la reposicin, as como a los
otros derechos que pudieren corresponderle;
Al pago del equivalente de tres meses de remuneraciones, si el trabajador se
decide por la terminacin de la relacin de trabajo, adems de una suma igual a las
remuneraciones dejadas de percibir hasta la fecha de la resolucin que pone trmino
a la reclamacin, y dems derechos que pudieran corresponderle.
Artculo 56. La despedida por causa justificada deber ser notificada al
trabajador mediante carta remitida notarialmente o por intermedio del Juez de Paz
a falta de Notario y comunicada simultneamente a la Autoridad de Trabajo,
324
indicndose en ambos documentos, con precisin, la causa de la despedida y la

fecha del cese. El aviso deber ser cursado inmediatamente despus de conocido o
investigado el hecho invocado para el despido.
CAPTULO VIII
DE LA PRESCRIPCIN
Artculo 57. Prescriben a los tres aos los derechos y acciones derivados
del contrato de trabajo, contados a partir de la fecha de su extincin.
Artculo 58. La prescripcin no empezar a correr contra los menores de
dieciocho aos de edad ni contra los incapaces mientras no se les haya discernido
su cratela.
Artculo 59. La prescripcin se interrumpe:
Por pedido escrito debidamente comprobado por citacin judicial o
administrativa respecto a determinado derecho. En el caso de haberse formulado
varias peticiones, el plazo de la prescripcin se computar a partir de la ltima;
Por pago parcial o reconocimiento de determinado beneficio.
Artculo 60. La prescripcin no podr ser declarada de oficio.
TTULO SEGUNDO
DE LAS REMUNERACIONES
CAPTULO I
REMUNERACIONES EN GENERAL
Artculo 61. Se entiende por remuneracin toda prestacin en dinero y en

especie que el trabajador reciba por razn de su empleo, as como los bonos
alimenticios otorgados a ttulo oneroso o gratuito y todo aquello que perciba en
forma indirecta y a ttulo de liberalidad.
Artculo 62. La remuneracin ser convenida libremente entre las partes y
no podr ser inferior al salario mnimo legal ni a la que se fije por convenio
colectivo o laudo arbitral.
Artculo 63. La remuneracin puede ser fijada por tarea, a destajo, porcentaje,
comisin y mixta.
Artculo 64. A trabajo igual, prestado en las mismas condiciones,
corresponde igual remuneracin bsica.
Artculo 65. El monto de la remuneracin a destajo no ser inferior al
salario mnimo legal que corresponde al trabajador por una jornada ordinaria.
Artculo 66. El pago de parte de la remuneracin en especie se permitir
siempre que sea de uso corriente o conveniente al trabajador y a su familia y est
de acuerdo con la actividad que desempee.
Artculo 67. Se considera remuneratorio el pago habitual por viticos y por
cualquier otro gasto anlogo, salvo que no sean de libre disposicin.
Artculo 68. El pago de la remuneracin en efectivo se har exclusivamente
en moneda de curso legal. Es prohibido el pago en letras, valores, pagars, cupones
o cualquier otra modalidad sustitutoria.
325
Ricardo Nugent
Artculo 69. Podr convenirse el pago de la remuneracin en cheque bancario

o giro postal cuando esta forma sea de uso corriente o necesario a causa de
circunstancias especiales.
Artculo 70. El pago de la remuneracin se har en das hbiles durante las
horas de labor y en el centro de trabajo, salvo convenio colectivo o laudo arbitral
en contrario.
Artculo 71. La remuneracin se pagar en forma personal y directa al
trabajador. En caso de impedimento deber efectuarse el pago a los mandatarios,
siempre que acrediten ser padres, cnyuge, hijos o hermanos mayores de edad del
beneficiario; y en su defecto remitirle su importe al lugar donde se encuentre.
Artculo 72. Es prohibido al empleador limitar la libertad del trabajador
para disponer de su remuneracin.
Artculo 73. El trabajador no podr ser obligado a adquirir mercaderas en
establecimientos indicados por el empleador.
De no ser posible el acceso a otros almacenes o servicios en la misma
localidad, la autoridad competente dictar las medidas convenientes para que las
mercaderas se vendan a precios justos y razonables.
Artculo 74. La remuneracin es intangible e inembargable. Slo podrn
efectuarse descuentos por deudas alimenticias, previo mandato judicial hasta un
50%, y todos los dems hasta la tercera parte siempre que medie consentimiento
escrito del trabajador.
En caso de concurrencia de descuentos el monto total no podr exceder del
60% de la remuneracin neta.
Artculo 75. Es prohibido cualquier descuento en las remuneraciones del
trabajador, para garantizar un pago directo o indirecto, con el objeto de obtener o
conservar el empleo.
Artculo 76. Los adelantos a cuenta de la remuneracin no devengan
intereses.
Artculo 77. La remuneracin cubrir un perodo de treinta das, pudiendo
el empleador abonarla por semana o quincena. En estos casos el pago comprender
siete das o quince, proporcionales a la remuneracin mensual.
Artculo 78. La remuneracin mensual que actualmente percibe el trabajador
se dividir entre 25 para calcular la que corresponde a un da de labor.
Artculo 79. La remuneracin por las dos primeras horas extras de trabajo
se abonar con una sobretasa mnima del 25%; las dos horas extras siguientes con
una sobretasa mnima del 50%; el trabajo cumplido en domingos y feriados no
laborables con una sobretasa de 100%.
Artculo 80. No dar lugar a recargo en la remuneracin:
a) El trabajo cumplido en los casos previstos en los incisos a), b) y c) del
artculo 137.
b) El trabajo cumplido para compensar horas no laboradas, siempre que
exista acuerdo entre las partes.
Artculo 81. Si por una situacin excepcional, el trabajo en da feriado
fuese necesario y no pudiese darse al trabajador descanso sustitutorio, ste percibir
su remuneracin y, adems, una sobretasa del ciento por ciento.
326
Artculo 82. Si el da feriado cayere en domingo el trabajador slo percibir

la remuneracin correspondiente a ese da.
Si el da feriado cayere en da sbado no laborable por convenio colectivo,
por contrato o por costumbre, el trabajador no percibir la remuneracin de feriados.
Si el feriado cayere en da sbado en que slo se presta servicios durante una
parte de la jornada, la remuneracin de feriado ser equivalente a las horas trabajadas
los sbados.
Artculo 83. Si los feriados: 1 de Enero, 28 de Julio y 25 de Diciembre
cayeren en das martes, el trabajador de la actividad privada y de las empresas
pblicas, descansar el da lunes intermedio, salvo que por la naturaleza de la
labor no sea posible el otorgamiento de ese descanso.
En tal caso el trabajador estar obligado a laborar en los das restantes de la
semana para compensar el nmero de horas de trabajo correspondiente al da lunes
de descanso.
CAPTULO II
DEL SALARIO MNIMO
Artculo 84. Salario mnimo es la remuneracin que permite al trabajador,

en proporcin al tiempo de labor cumplida, la satisfaccin de sus necesidades
mnimas en el orden material, social y cultural.
Artculo 85. El salario mnimo ser determinado por el Ministerio de Trabajo,
peridicamente, a propuesta del Organismo Tripartito competente. La Resolucin
que lo fije tendr dos aos de vigencia a partir de la fecha de su expedicin, salvo
que se produzcan alteraciones sustanciales que determinen su modificacin antes
de dicho plazo.
Artculo 86. Comisiones Tripartitas Nacionales y Locales elaborarn las
bases de fijacin del salario mnimo.
Artculo 87. El salario mnimo se determinar teniendo en cuenta los factores
econmicos, los niveles de productividad y la conveniencia de alcanzar y mantener
un alto nivel de empleo y las necesidades normales del trabajador y de su familia,
considerando el costo de vida, las prestaciones de seguridad social, el nivel general
de los salarios y el de vida relativo a otros grupos sociales.
Artculo 88. El salario mnimo es de observancia obligatoria, pudiendo las
partes acordar remuneraciones de monto mayor.
Artculo 89. No forman parte del salario mnimo las asignaciones,
bonificaciones, primas, recargos por jornadas nocturnas, por horas extraordinarias,
o por otros conceptos relacionados con el rendimiento.
Artculo 90. El salario mnimo que se fije podr ser general o especial para
una o varias regiones econmicas, por profesiones o para determinadas ramas o
actividades. En este ltimo caso se considerarn los siguientes grupos:
a) El comercio, la industria, los transportes y ocupaciones urbanas en
general;
b) La agricultura y ocupaciones conexas;
c) La Minera y ocupaciones conexas; y
327
Ricardo Nugent
d) Cualquier otra actividad que segn su naturaleza pueda diferenciarse

de las puntualizadas en los incisos anteriores.
CAPTULO III
DE LA ASIGNACIN DE LAS UTILIDADES
Artculo 91. Todo empleador deducir anualmente el 10% de su renta

neta que ser distribuida entre sus trabajadores que laboren con un mnimo de
cuatro horas diarias o veinticuatro semanales, considerando el 5% para distribuirlo
a prorrata entre todos los trabajadores, y el 5% restante en forma directamente
proporcional a las remuneraciones personales bsicas percibidas al 31 de diciembre
de cada ao cuando la remuneracin sea fija, y calculada sobre el promedio del
ao o fraccin del ao cuando la remuneracin sea variable.
Artculo 92. El trabajador despedido sin causa justificada, con ms de un
mes de servicios y menos de un ao, percibir en su oportunidad la asignacin
respectiva en proporcin al nmero de meses de trabajo cumplido.
Artculo 93. El derecho a esta asignacin se perder en los casos de
inasistencias injustificadas al trabajo que en promedio lleguen a cinco das al mes
o ms de quince das al semestre.
CAPTULO IV
DE LA ASIGNACIN POR 30 AOS DE SERVICIOS
Artculo 94. El trabajador que cumple 30 aos de servicios al mismo

empleador, tendr derecho a una asignacin equivalente al 30%, de la remuneracin
mensual permanente que percibe en dinero efectivo, salvo las que tengan aplicacin
a determinado gasto y no sean de libre disposicin.
Artculo 95. Esta asignacin tambin es aplicable al trabajador de las
entidades del Sector Pblico Nacional que cumple funciones de ndole comercial,
industrial, de prestacin de obra o servicios pblicos, salvo disposicin legal en
contrario.
Artculo 96. El trabajador pblico comprendido en la presente ley,
acumular los servicios prestados en las distintas entidades del Sector Pblico
Nacional, estando obligada al pago de la asignacin la entidad en la que cumpla
30 aos de servicios.
Artculo 97. En caso de cambio de empleador por locacin, traspaso, venta
o fusin del negocio, se tendrn en cuenta los servicios prestados al anterior
empleador, salvo que el adquiriente cumpla con lo prescrito por el artculo 20.
Artculo 98. Para el cmputo de los aos de servicios no se requiere que
stos sean continuos. Se descontarn las interrupciones mayores de 30 das, salvo
las correspondientes a vacaciones y las causadas por enfermedad.
Artculo 99. En los casos en que exista contrato por servicios a precio
alzado, comisin de recaudacin o administracin de rentas u otros semejantes, la
asignacin la pagar el contratista o intermediario, el cual podr cobrarle su importe
al empresario o contratante principal.
328
Artculo 100. En el caso de los trabajadores que en virtud de un convenio

celebrado con el empleador, por decisin unilateral de ste, tuvieren derecho a
una asignacin anloga a la que se refiere el artculo 94, basada en el tiempo de
servicios, se aplicarn las siguientes reglas:
a) Si el tiempo de servicios exigido para obtener el beneficio particular
fuese menor que el sealado por esta Ley, se continuar pagando hasta
que el empleado cumpla 30 aos de servicios, y posteriormente a los
30 aos se abonar el beneficio cuyo importe sea ms alto, excluyndose
el otro;
b) Si el tiempo de servicios exigido en el convenio fuese mayor de 30
aos de servicios, se pagar la asignacin legal del 30% hasta cumplir
el tiempo exigido en el convenio, abonndose a partir de ese momento
slo el beneficio ms alto; y
c) Si el tiempo exigido en el convenio fuese igual al fijado por ley, se
pagar la asignacin de importe mayor.
CAPTULO V
DE LA COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS
Artculo 101. A la extincin del contrato el trabajador tiene derecho a la

compensacin por tiempo de servicios.
Artculo 102. El trabajador percibir el importe de una remuneracin
mensual por cada ao de servicios y tantas dozavas partes de la remuneracin
mensual como meses hubiera trabajado.
Artculo 103. El tiempo de servicios se computar cronolgicamente,
deducindose las soluciones de continuidad mayores de treinta das.
Artculo 104. La reduccin de remuneraciones aceptada por el trabajador,
no perjudicar en forma alguna los derechos adquiridos por los servicios ya prestados,
debiendo computarse la compensacin de conformidad con las remuneraciones
percibidas hasta el momento de la reduccin. La compensacin posterior se
computar de acuerdo a la remuneracin rebajada.
En el caso del trabajador que percibe remuneracin mixta, la compensacin
por tiempo de servicios se computar, en cuanto al sueldo, segn la regla a que se
refiere el acpite anterior v respecto a la comisin, el promedio de las sumas
percibidas durante los 48 meses anteriores a la reduccin.
Artculo 105. Cuando el trabajador que tenga servicios prestados como
obrero, no haya percibido el pago de su compensacin de servicios en su oportunidad
y pase a la condicin de empleado, se efectuarn liquidaciones parciales
computndose la compensacin conforme a la ltima remuneracin percibida.
Artculo 106. La compensacin por cada ao de servicios del trabajador
empleado ingresado con posterioridad al 11 de Julio de 1962, no podr exceder de
la que rija como sueldo mximo asegurable en la oportunidad del cese, sin incluir
en ese lmite el monto de la bonificacin que le corresponde al cumplir 30 aos de
servicios.
Artculo 107. La compensacin por tiempo de servicios se computar en
base a la ltima remuneracin y toda cantidad que perciba el trabajador de modo
329
Ricardo Nugent
permanente, salvo las que tengan aplicacin a determinado gasto y que no sean de
su libre disposicin. Se acumularn tambin a la remuneracin las sumas establecidas
en el artculo 13 del Decreto Ley N 18003 y su Reglamento.
Artculo 108. Las asignaciones, gratificaciones, bonificaciones y, en general,
las sumas que voluntariamente otorgue el empleador, no podrn ser suprimidas si
han sido percibidas por el trabajador dos veces consecutivas, ya sea mensual,
trimestral, semestral o anualmente, salvo que por su naturaleza y la finalidad con
que fueron otorgadas, no tengan carcter permanente, tales como las asignaciones
familiares y las coparticipaciones en las utilidades de la empresa.
Artculo 109. Si las sumas a que se refiere el artculo anterior fueran de
monto variable, se considerar el promedio percibido en los ltimos doce meses,
para el efecto a que se contrae el artculo 107. Si las cantidades de que se trata
hubieran sido percibidas con una periodicidad mayor de un mes, se tomar en
cuenta la mayor suma percibida durante la vigencia de la relacin laboral.
Artculo 110. La compensacin por tiempo de servicios del trabajador
remunerado a destajo o a comisin, se computar en base al promedio de lo
percibido durante el ltimo ao.
Artculo 111. La compensacin por tiempo de servicios del trabajador
remunerado a sueldo y comisin, aunque los preste a varios empleadores, se
computar adicionando al sueldo el promedio de las comisiones percibidas, con
sujecin a la regla establecida en el artculo anterior.
Artculo 112. No tendr derecho a percibir compensacin por tiempo de
servicios el trabajador que labore menos de cuatro horas diarias, salvo que por
convenio de las partes no est sujeto a este requisito.
Artculo 113. Estn exceptuados de lo dispuesto en el artculo anterior:
a) Los profesionales abogados, ingenieros, mdicos, obstetrices,
odontlogos, veterinarios y contadores, que presten servicios
permanentes y perciban remuneracin peridica fija.
b) Los contadores que concurren al centro de trabajo por lo menos una
hora diaria o 6 horas a la semana;
c) Los periodistas y trabajadores de redaccin de peridicos que perciban
sueldo fijo;
d) Los profesores de planteles particulares de enseanza en cualquier grado
de educacin;
e) Los artistas de cine, radio, televisin, teatro y de cualquier otro
establecimiento o centro de esparcimiento pblico;
f) Los locutores, operadores, tcnicos de radio y especialidades anlogas,
cuando trabajen por lo menos una hora diaria o seis a la semana; y
g) Los trabajadores remunerados a comisin que presten labores
permanentes.
Artculo 114. Si un trabajador presta servicios a empresas o negocios
vinculados o conexos, se sumar las horas de trabajo en cada uno de ellos para el
cmputo del tiempo de labor diaria. En este caso los empleadores sern
solidariamente responsables para el pago de la compensacin por tiempo de servicios.
Artculo 115. La coparticipacin en las utilidades netas del negocio, sea
330
cual fuere su proporcin o monto, no priva al trabajador sujeto a contrato de

trabajo de la compensacin por tiempo de servicios.
Artculo 116. En caso de reingreso del trabajador se acumular el tiempo
de servicios anteriormente prestados, cualquiera que sea el lapso de interrupcin.
Artculo 117. El importe del beneficio por compensacin por tiempo de
servicios que devengue a partir del 1 de Enero de 1971, ser depositado por el
empleador en el Seguro Social del Empleado o en la Caja Nacional de Seguro
Social, segn el caso, para su entrega al trabajador en el trmino de 48 horas de
extinguida la relacin de empleo y con arreglo a las normas que seale la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
Los depsitos que se efecten sern empleados en programas reproductivos
de bienestar en favor de los trabajadores y sus familias y devengarn un inters del
5% anual capitalizable semestralmente, y que se entregar al trabajador en la
oportunidad prevista en el prrafo anterior.
Artculo 118. En caso de despido por falta grave, el empleador empozar
en el Banco de la Nacin el importe de los beneficios sociales que pudieran
corresponder al trabajador, por los servicios prestados con anterioridad al 1 de
Enero de 1971.
El importe de tales beneficios podr ser embargado hasta el 50% por deudas
alimenticias y el saldo quedar depositado para asegurar el pago de la reparacin
civil que se fije en sentencia penal por delito contra el patrimonio del empleador.
De no existir estas medidas el ntegro ser entregado al trabajador.
Artculo 119. Los depsitos que se mencionan en el artculo 117, se reputan
pagos a cuenta de la compensacin por tiempo de servicios, que se computar con
sujecin a las reglas sealadas en los artculos 107, 108, 109, 110 y 111 de esta
Ley.
Artculo 120. El contrato de trabajo se reputar vigente mientras el
empleador no cumpla con hacer la consignacin a que se contrae la primera parte
del artculo 118.
Artculo 121. En caso de fallecimiento del trabajador la compensacin por
tiempo de servicios corresponder a sus herederos y a falta de stos a las personas
que econmicamente dependieron de l.
Artculo 122. Las cantidades que el trabajador adeudare al empleador por
adelantos de remuneraciones, anticipos de compensacin por tiempo de servicios,
para la adquisicin de casa-habitacin, prstamos, ventas y suministros de
mercaderas, se descontarn del monto de los beneficios sociales correspondientes.
Sern tambin deducibles las sumas que el trabajador recibiera del empleador a
ttulo gratuito.
Artculo 123. El trabajador remunerado con el 30% o ms del importe de
las tarifas que paga el pblico por los servicios que presta el empleador, no tendr
derecho a la compensacin por tiempo de servicios.
Artculo 124. El trabajador chofer del servicio pblico que labore en forma
permanente en automvil de propiedad de tercero, tiene derecho a la compensacin
de tiempo de servicios, tomndose como remuneracin el 30% de la suma diaria
que el chofer entregue al propietario despus de deducidos los gastos por reparacin
s los hubiera.
331
Ricardo Nugent
Artculo 125. El trabajador agente viajero y vendedor del Comercio

Mayorista, remunerado a comisin, que trabaje para varios empleadores, en forma
regular y permanente tendr derecho a la compensacin por tiempo de servicios en
forma proporcional a la remuneracin que perciba de cada empleador.
Artculo 126. El trabajador remunerado total o parcialmente a comisin,
que venda u ofrezca servicios que el empleador debe prestar, o efecta cobranzas,
cuya promocin o trabajos previos tenga duracin mayor de un ao, se le computar
como promedio mensual para el clculo de su compensacin por tiempo de servicios,
el de los ltimos 36 meses. Si el contrato de trabajo se realiza en tiempo menor,
dicho cmputo se har sobre el promedio del perodo trabajado.
Artculo 127. El trabajador remunerado a comisin que labore para un
solo empleador del comercio minorista, tiene derecho a la compensacin por tiempo
de servicios.
TTULO TERCERO
DE LA DURACIN DEL TRABAJO Y LOS DESCANSOS
CAPTULO I
DE LA JORNADA DE TRABAJO
Artculo 128. Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador

est a disposicin del empleador. Los descansos diarios slo estarn incluidos en
la jornada cuando la ley, convenio colectivo o laudo arbitral lo disponga.
Artculo 129.- La duracin de la jornada mxima legal es de ocho horas
diarias o cuarenta y ocho semanales, salvo las excepciones establecidas por esta
ley.
Artculo 130. La jornada contractual de trabajo es la convenida por las
partes o la que rija por la costumbre, siempre que no exceda de la legal.
Artculo 131. Jornada extraordinaria es la que excede de la legal o de la
contractual y tiene carcter excepcional.
Artculo 132. Es tambin jornada extraordinaria la que excede de una
duracin de trabajo que por ley debe realizarse en menos de 48 horas.
Artculo 133. Jornada nocturna es la comprendida entre las veinte horas y
las siete horas. Por disposicin de la Autoridad Administrativa de Trabajo o por
convenio colectivo, podr variarse esta calificacin segn la edad, el sexo, clase de
actividad y clima de la regin.
Artculo 134. La duracin de la jornada de trabajo en lugares insalubres no
exceder de seis horas diarias ni de treinta y seis semanales. La Autoridad competente
determinar de oficio o a pedido de parte los lugares insalubres.
Artculo 135. Quedan a salvo las disposiciones de esta ley por las cuales
se prohbe o restringe el trabajo nocturno o en los lugares insalubres y los convenios
o laudos arbitrales en los que se establezca recargo en las remuneraciones por el
trabajo efectuado en esas condiciones.
Artculo 136. No estn comprendidos en las disposiciones limitativas de
la jornada de trabajo:
332
a) El gerente, administrador, empleado de confianza y todos los que

trabajen sin fiscalizacin inmediata;
b) Los que trabajen en establecimientos donde laboran nicamente
miembros de una misma familia;
c) Los que realizan labores fuera del centro de trabajo no subordinados a
control de horario;
d) El trabajador que por la naturaleza de la actividad que desempea no
puede estar sometido a un horario; y
e) El trabajador que cumple una labor intermitente de simple vigilancia.
Artculo 137. Podr superarse la jornada legal de trabajo:
a) En caso de accidente o grave peligro de accidente;
b) Por caso fortuito o de fuerza mayor, en la medida necesaria para evitar
perturbaciones en el desenvolvimiento de la actividad normal del centro
de trabajo;
c) En los casos de calamidad pblica, en la medida que sea necesaria
para conjurarla o atenuarla;
d) Cuando sea necesario terminar un trabajo por equipo ya comenzado;
e) Para los trabajos preparatorios o complementarios que deban ejecutarse
necesariamente fuera del lmite asignado al trabajo general de la empresa
o para ciertos trabajadores que cumplan una labor intermitente;
f) Para permitir al empleador hacer frente a las demandas extraordinarias
de trabajo; y
g) En los dems casos previstos por la ley.
Artculo 138. La jornada extraordinaria no podr exceder de cuatro horas
diarias ni de veinticuatro por semana, salvo en los casos previstos en los incisos a),
b), c) y g) del Artculo anterior.
En los casos a que se refieren los incisos d), e) y f) se requerir autorizacin
previa de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Articulo 139. En la jornada de trabajo diaria que se cumpla en dos etapas
se considerar un perodo adecuado de descanso despus de las primeras cuatro
horas, que se fijar por acuerdo de las partes o por la Autoridad Administrativa de
Trabajo.
Artculo 140. Para el trabajador empleado el descanso intermedio ser de
tres horas y media desde el 1 de enero al 31 de marzo de cada ao.
En el centro de trabajo que por la naturaleza de su actividad no pudiera
sujetarse a este horario, las partes podrn convenir otro especial, as como la
compensacin proporcional respectiva.
Artculo 141. En la jornada continua de ms de seis horas habr un descanso
no menor de treinta minutos que debe otorgarse despus de las primeras cuatro
horas de trabajo ininterrumpido.
Este intervalo ser computado en la duracin de la jornada diaria.
Artculo 142. Entre dos jornadas ordinarias de trabajo habr un perodo de
once horas consecutivas de descanso por lo menos.
Artculo 143. La Autoridad Administrativa de Trabajo podr determinar la
prolongacin temporal de los descansos diarios por razones de la clase de actividad
o clima de la regin.
333
Ricardo Nugent
Artculo 144. El trabajador disfrutar de un descanso mnimo de veinticuatro

horas continuas por cada seis das de trabajo.
Artculo 145. El descanso semanal obligatorio se cumplir en un da hbil
de la semana siguiente cuando el trabajador labore en da domingo.
Artculo 146. La jornada semanal, legal ordinaria, salvo mejor derecho
establecido por la ley, convenio colectivo o por la costumbre, terminar el da
sbado a las trece horas, debiendo el trabajador compensar durante los dems das
laborables el tiempo que falte para completar la jornada mxima legal.
Esta norma no rige cuando la naturaleza del trabajo exija necesariamente un
servicio permanente.
Artculo 147. El descanso semanal se otorgar en da domingo, con
excepcin de:
a) Los trabajos para satisfacer las necesidades del pblicos;
b) Los trabajos de reparacin o limpieza indispensables para no interrumpir
la tarea de la semana;
c) Los trabajos necesarios por caso fortuito o fuerza mayor susceptibles
de producir dao; y
d) Los trabajos que por la naturaleza de la actividad sean continuos.
Artculo 148. Son das feriados:
1 de Enero; Jueves Santo, a partir de las doce horas; Viernes Santo; 1 de
Mayo; 28 de Julio; 29 de Julio; 30 de Agosto; 9 de Octubre; 1 de Noviembre;
25 de Diciembre.
Son feriados locales los establecidos por leyes especiales.
Artculo 149. Durante los das feriados el trabajador no cumplir ninguna
actividad laboral para el empleador.
Artculo 150. Si por la naturaleza u organizacin del trabajo, ste debiese
efectuarse necesariamente en das feriados, el empleador estar obligado a
proporcionar descanso de veinticuatro horas continuas, en otro da de la semana,
al trabajador que prest servicios en esos das.
CAPTULO II
DE LAS VACACIONES ANUALES
Artculo 151. El trabajador tiene derecho anualmente a treinta das

consecutivos de descanso remunerado. Este beneficio se obtiene al cumplirse cada
ao de servicios, siempre que el trabajador haya realizado una labor efectiva de
doscientos sesenta das en dicho perodo.
Artculo 152. El descanso ser otorgado dentro del perodo anual sucesivo.
Artculo 153. Se considerar da efectivo de trabajo:
a) La jornada ordinaria mnima de cuatro horas;
b) La extraordinaria mayor de tres horas; y
c) La cumplida en das de descanso, cualquiera que sea el nmero de
horas que se labore.
Artculo 154. Cuando el centro de trabajo desarrolle una actividad menor
de seis das a la semana o sufra paralizaciones temporales ordenadas por el
334
empleador, se tendr por cumplido el mnimo de asistencia si el trabajador no

incurre en ms de diez faltas injustificadas en el ao.
Artculo 155. Para el cmputo del mnimo de doscientos sesenta das se
considera trabajo efectivo:
a) Las inasistencias por enfermedad o accidente de trabajo, siempre que
no excedan de treinta das consecutivos;
b) Las inasistencias por medida disciplinaria, por licencia otorgada a los
dirigentes sindicales; las faltas autorizadas y los feriados no laborables;
c) El perodo de vacaciones correspondiente al ao anterior;
d) Los perodos de descanso previo y ulterior al parto.
Artculo 156. La oportunidad del descanso ser establecido por acuerdo
entre el empleador y trabajador, y a falta de ste, por la Autoridad Administrativa
de Trabajo.
Artculo 157. Las vacaciones no podrn ser otorgadas cuando el trabajador
est incapacitado por enfermedad o accidente. Esta limitacin no ser aplicable si
la incapacidad sobreviene durante el perodo de descanso.
Artculo 158. El trabajador debe disfrutar del descanso ininterrumpidamente.
A solicitud del trabajador, el empleador podr autorizar el disfrute de la fraccin
de las vacaciones anuales que exceda a quince das de descanso en la oportunidad
que se determine al efecto.
Artculo 159. El trabajador puede convenir con su empleador en acumular
hasta dos descansos anuales consecutivos. Si es extranjero o tcnico insustituible
la acumulacin podr acordarse hasta por tres perodos consecutivos.
Artculo 160. El trabajador recibir antes de la fecha de iniciacin del
descanso el importe de su remuneracin por vacaciones.
Artculo 161. Durante el descanso el trabajador percibir la misma
remuneracin como si cumpliera un trabajo efectivo. Los pagos por sobretiempos
y el justiprecio de la alimentacin integran la remuneracin por vacaciones. Podr
convenirse que el trabajador contine percibiendo la alimentacin durante el goce
del descanso.
Artculo 162. En los casos de trabajo discontinuo extraordinario o de
temporada, de duracin menor de un ao, el trabajador percibir un dozavo de la
remuneracin por vacaciones por cada mes de labor efectiva.
Artculo 163. El trabajador que ha laborado dentro de un mismo ao como
obrero y como empleado, percibir la remuneracin correspondiente a la oportunidad
del goce.
Artculo 164. Si el empleador no cumple con otorgar al trabajador el
descanso vacacional que le corresponde y venciere el perodo anual sucesivo en
que tuvo el derecho, deber abonarle triple remuneracin que comprende: la
ordinaria, la de vacaciones y la indemnizacin por privacin del descanso.
La Autoridad Administrativa de Trabajo impondr adems, al empleador
omiso, la sancin que corresponda.
Artculo 165. La remuneracin por vacaciones de los trabajadores a comisin,
a destajo, mixto o variable se calcular sobre el promedio de lo percibido durante
el ltimo ao.
335
Ricardo Nugent
Artculo 166. El trabajador despedido injustificadamente, que optara por

dar trmino a la relacin de trabajo, percibir tantos dozavos de la remuneracin
por vacaciones como meses hubiere laborado.
Artculo 167. El trabajador que se retire voluntariamente y que haya cumplido
los requisitos correspondientes, tendr derecho a percibir la compensacin por
vacaciones del ltimo ao. No perder tal derecho, en las mismas condiciones, el
trabajador que hubiere incurrido en abandono, o que haya sido despedido por falta
grave, que no sea contra el patrimonio.
DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
PRIMERA. El derecho del trabajador empleado a pliza de seguro de vida

en funcin de su tiempo de servicios, continuar vigente mientras no se establezca
un rgimen de proteccin semejante o sustitutorio o se disponga su incorporacin
en el Seguro Social del Empleado.
El trabajador obrero ser incluido en este rgimen por la Caja respectiva al
tiempo de asumir el Seguro Social del Empleado este servicio.
SEGUNDA. Rige la misma situacin establecida en el articulo anterior
tratndose de accidentes de trabajo, enfermedades profesionales e inhabilitacin
del trabajador empleado en notorio servicio del empleador.
TERCERA. El empleador regularizar al 31 de enero de 1971, la situacin
del personal extranjero que est trabajando sujetarse a las normas de la presente
ley.
CUARTA. Los beneficios sociales y dems derechos corresponden al
trabajador que pasen a sus herederos o a las personas que econmicamente dependan
de l, estn exceptuados impuestos de sucesin, as como los auxilios pecuniarios,
que por causa de muerte entregan las sociedades mutualistas u organizaciones
similares.
QUINTA. El trabajador no comprendido en esta ley, metido a regmenes
especiales, continuar sujeto a sus propias normas en cuanto no hayan sido superadas
por esta ley, ha que se expidan las disposiciones pertinentes.
SEXTA. Los mayores derechos otorgados al trabajador por contrato o
convenio colectivo, no sern afectados por las d posiciones che la presente ley.
SPTIMA. La presente ley entrar en vigencia despus
de un mes contado a partir de su promulgacin y publicacin.
OCTAVA. Quedan derogadas todas las leyes y disposiciones sobre materias
de que trata esta ley y que se opongan a ella.
336
PROYECTO DE LEY GENERAL DE RELACIONES

COLECTIVAS DE TRABAJO*
EXPOSICIN DE MOTIVOS
El Proyecto consta de un Ttulo dividido en seis Captulos que se ocupan
sucesivamente del convenio colectivo de trabajo, de la conciliacin, del arbitraje,
de la huelga, del reglamento interno de trabajo y de las relaciones industriales y de
la extincin colectiva del contrato de trabajo.
Despus de definir el convenio colectivo y de sealar sus requisitos, se

establece que estn sujetos a sus efectos normativos los miembros del sindicato o
sindicatos y trabajadores representados en la negociacin y el empleador, los
empleadores o asociaciones de empleadores que lo celebren; y tambin los
trabajadores del centro de trabajo o centros de trabajo en los que debe regir el
convenio, aunque no se encuentren afiliados a los respectivos sindicatos, salvo que
hubieren intervenido directamente en representacin del empleador en la negociacin
colectiva.
Es importante destacar que las partes deben sealar en el convenio, el

procedimiento para solucionar los conflictos que se promuevan con motivo de su
aplicacin, interpretacin o revisin, designando una comisin paritaria al efecto,
a la cual puede conferrsele la atribucin de negociar la modificacin o renovacin
del convenio o de concertar uno nuevo.
Las comisiones paritarias pueden ser autorizadas, adems, para intervenir

con carcter conciliatorio en los casos individuales que se originen por la aplicacin
de un convenio colectivo, sin perjuicio del derecho de los interesados para interponer
*
Presentado al seor Ministro de Trabajo por la Comisin Designada por las Resoluciones Supremas
270-TR de 26 de octubre de 1970 y 350-TR de 28 de diciembre de 1970. La Comisin estuvo
presidida por el doctor Ricardo Nugent y completada por los doctores Nelson Cceres Angulo,
Jos Orts Reyes, Jos Luis Urday, Luis Snches Checa, Sr. Jos Martnez Gea y Sr. Rubn
Valenzuela como secretario y coordinador.
337
Ricardo Nugent
las acciones que correspondan. Las decisiones de las comisiones paritarias debern
ser adoptadas por unanimidad y producirn los mismos efectos de un convenio
colectivo entre las partes.
De otro lado, cuando el empleador o los trabajadores desearen establecer,

modificar o renovar un convenio, sea que se trate de su interpretacin o de la
solucin de algn otro conflicto de intereses, presentarn a la otra parte un pliego
de reclamos y remitir copia tanto a la Autoridad Administrativa de Trabajo, como
a la Comisin Paritaria, dentro del trmino de 48 horas.
Si no estuviera constituida la Comisin Paritaria se iniciar la negociacin

directa dentro de los seis das posteriores a la presentacin del pliego. Si la
negociacin directa no prosperara en todo o en parte dentro del trmino de 15 das,
las cuestiones pendientes deben ser sometidas a la Junta de Conciliacin Tripartita
de la jurisdiccin respectiva, para que dentro del trmino de 30 das cumpla con su
cometido, inclusive proponiendo a las partes, frmulas de conciliacin que estime
ms adecuadas.
Concluida la gestin conciliatoria sin que se hubiere solucionado el pliego

de peticiones, la Junta de Conciliacin invitar a las partes a someterse a un arbitraje
voluntario de una o ms personas o de un Tribunal Arbitral.
En esta forma se elimina la intervencin de la Autoridad Administrativa del

Trabajo en la solucin de los conflictos colectivos, cuyos inconvenientes por ser de
tan obvio conocimiento no es necesario precisar.
Como podra suceder que concluida la conciliacin, las partes no acepten

la invitacin para someter el conflicto a un arbitraje, y los trabajadores recurran a
situaciones de fuerza que motiven grave perturbacin social y econmica y que se
prolongue el conflicto por ms de 30 das contados a partir de la fecha en que
termin la etapa conciliatoria, la Autoridad Administrativa de Trabajo podr resolver
que la situacin sea sometida a un arbitraje obligatorio.
El arbitraje, adems, es obligatorio para solucionar los conflictos colectivos

de intereses que pudieran ocasionar la suspensin o interrupcin de los servicios
esenciales, afectando la salud y la seguridad de la poblacin, referidos a las
actividades que seala el Proyecto en su Artculo 46.
En el Captulo 49 contiene las normas que proponemos para regular la huelga,

entendida como la suspensin temporal de la relacin de trabajo, acordada en
votacin secreta por la mitad ms uno de los trabajadores comprendidos en el
conflicto.
Con relacin a la huelga, se ha establecido que slo sern lcitas las vinculadas
al inters directo de los trabajadores en conflicto, con lo cual implcitamente
338
resulta que las huelgas de carcter poltico y las denominadas de solidaridad no

tienen ese carcter.
De otro lado, en los sanatorios, hospitales, clnicas y dems establecimientos

anlogos, los trabajadores estn obligados a continuar la atencin de los pacientes
hasta que stos puedan ser trasladados a otro establecimiento.
En cuanto al plazo, se mantiene el de tres das hbiles, salvo en los casos de

que la huelga afecte los servicios puntualizados en el Artculo 46 en que dicho
plazo ser de ocho das, a fin de que se adopten las medidas conducentes a evitar
que servicios tan esenciales puedan sufrir una paralizacin en perjuicio de toda la
poblacin.
Asimismo, se ha contemplado el procedimiento para declarar la ilicitud de

una huelga por la Autoridad Administrativa del Trabajo y las consecuencias que se
derivan para los trabajadores que no se reintegren a sus labores habituales dentro
del tercero da.
Finalmente, la Comisin considera que debe prohibirse expresamente el

Lock out, y por eso propone un Artculo en virtud del cual el cierre del centro de
trabajo o la suspensin de la relacin de trabajo por causa del empleador, se
sujetar a las disposiciones del Captulo VI.
En los dos ltimos Captulos se trata del Reglamento Interno de Trabajo, de

las relaciones industriales y de la extincin colectiva del contrato de trabajo, dando
reglas precisas en cada caso y que evitarn los conflictos que ocurren por la
imperfeccin de las normas vigentes.
LEY GENERAL DE RELACIONES

COLECTIVAS DE TRABAJO
CAPTULO I.- EL CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO
CAPTULO II.- DE LA CONCILIACIN
CAPTULO III.- DEL ARBITRAJE
CAPTULO IV.- DE LA HUELGA
CAPTULO V.- DEL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO Y DE LAS
RELACIONES INDUSTRIALES.
CAPTULO VI.- DE LA EXTINCIN COLECTIVA DEL CONTRATO DE TRABAJO.
339
Ricardo Nugent
LEY GENERAL DE RELACIONES

COLECTVAS DE TRABAJO
CAPTULO I
EL CONVENIO COLECTIVO DE TRABAJO
Articulo 1. Convenio colectivo es el acuerdo celebrada sobre condiciones

de trabajo, remuneraciones o ambas a la vez, entre uno o varios empleadores o una
o varias organizaciones de empleadores con una o ms organizaciones de trabajadores
y en ausencia de stas por representantes de los trabajadores autorizados por la
mayora.
Artculo 2. En el convenio colectivo se expresar necesariamente:
a) La fecha y lugar de suscripcin;
b) Los nombres de los representantes de los trabajadores y empleadores y
su personera;
c) La empresa o empresas comprendidas en el convenio; y
d) El perodo de su vigencia.
Artculo 3. El convenio se extender por escrito en triplicado, uno de los
cuales quedar en poder de cada una de las partes y el tercero se entregara a la
Autoridad Administrativa de Trabajo de la respectiva jurisdiccin, para su registro.
Artculo 4. En caso de coexistir dos o ms asociaciones profesionales, el
convenio colectivo ser concertado con la comisin representativa que designen
dichas asociaciones. A falta de acuerdo, la Autoridad Administrativa de Trabajo
determinar la organizacin representativa teniendo en cuenta el mayor nmero de
representados.
Esta resolucin no podr ser impugnada hasta transcurrido el trmino de un
ao, salvo que el convenio tenga otra duracin.
Artculo 5. Las estipulaciones del convenio colectivo sobre condiciones
de trabajo forman parte integrante, como clusulas obligatorias de los contratos
individuales de trabajo, sean a plazo fijo o indeterminados y prevalecen sobre
stos y sobre los reglamentos internos de trabajo, salvo que sean ms favorables a
los trabajadores.
Artculo 6. Estarn sujetos a los efectos normativos del convenio colectivo:
a) Los miembros del sindicato o sindicatos y trabajadores representados
en la negociacin y el empleador, los empleadores o asociaciones de
empleadores que lo celebraron;
b) Los trabajadores del centro de trabajo o centros de trabajo en los que
debe regir el convenio, aunque no se encuentren afiliados a los
respectivos sindicatos, salvo que hubieran intervenido directamente
en representacin del empleador en la negociacin colectiva.
Artculo 7. La disolucin o extincin de la organizacin que celebr el
convenio, ni la venta, traspaso, arrendamiento o fusin del negocio afectar la
subsistencia de las condiciones de trabajo establecidas.
Artculo 8. La duracin del convenio no ser menor de un ao, salvo que
se trate de una obra o trabajo de duracin inferior.
340
Artculo 9. Durante la vigencia de un convenio colectivo, los trabajadores

no podrn presentar nuevas reclamaciones para modificar las condiciones de trabajo,
ni adoptarse por las partes actos o medidas que comprometan la ejecucin normal
del convenio.
Artculo 10. El convenio colectivo rige desde la fecha de su suscripcin,
excepto las estipulaciones relativas a aumentos de remuneraciones que se
considerarn vigentes, salvo pacto en contrario, desde el da siguiente al vencimiento
del convenio anterior y si no lo hubiere, desde la fecha de presentacin del pliego
respectivo.
Artculo 11. Las partes que hubieren suscrito un convenio colectivo asumen
responsabilidad por las obligaciones contradas y tienen accin para exigir su
cumplimiento.
Artculo 12. Vencido el plazo del convenio se mantendrn subsistentes
las condiciones de trabajo mientras se modifiquen en un nuevo convenio.
Artculo 13. La Autoridad Administrativa de Trabajo podr, previa
consulta a las partes interesadas, extender los efectos del convenio a otros centros
de trabajo de la misma rama o actividad econmica, siempre que el convenio
comprenda a las dos terceras partes del total de los trabajadores y empleadores y lo
permita la capacidad tcnica y econmica de los centros de trabajo que se afecten.
Artculo. 14. La partes sealarn en el convenio el procedimiento para
solucionar los conflictos que se promuevan con motivo de su aplicacin,
interpretacin o su revisin, designando una comisin paritaria al efecto.
Artculo 15. Las comisiones paritarias estarn constituidas por un nmero
igual de representantes de ambas partes.
Puede conferrseles la atribucin de negociar la modificacin o renovacin
del convenio o de concertar uno nuevo. Estas negociaciones se iniciarn dentro de
los tres meses anteriores al vencimiento del convenio.
Artculo 16. Las comisiones paritarias pueden ser autorizadas, adems,
para intervenir con carcter conciliatorio en los casos individuales que se originen
por la aplicacin de un convenio colectivo. Esta intervencin no excluir ni
suspender el derecho de los interesados para interponer las acciones que les
correspondan.
Artculo 17. Las decisiones de las comisiones paritarias deben ser
adoptadas por unanimidad y producirn los mismos efectos de un convenio colectivo
entre las partes.
Artculo 18. Las organizaciones de empleadores y de trabajadores, estn
obligadas a informar a la Autoridad Administrativa de Trabajo sobre el modo y
forma de cumplimiento de los convenios colectivos.
Artculo 19. Los empleadores adoptarn las medidas adecuadas para que
los trabajadores tengan el debido conocimiento del convenio.
Artculo 20. Cesan los efectos del convenio colectivo:
a) Por vencimiento del plazo, salvo lo previsto en el artculo 12;
b) Por terminacin de la obra o de la actividad a que se refiere;
c) Por agotamiento de materias en las industrias extractivas;
d) Por caso fortuito o de fuerza mayor;
341
Ricardo Nugent
e) Por quiebra, liquidacin o cierre definitivo de la empresa;

f) Por acuerdo de partes; y
g) Por otras causas no previstas en el convenio que haga imposible su
cumplimiento.
CAPTULO II
DE LA CONCILIACIN
Artculo 21. Cuando el empleador o los trabajadores desearen establecer,

modificar o renovar un convenio, sea que se trate de su interpretacin o de la
solucin de algn otro conflicto de intereses, presentar a la otra parte un pliego
que contenga sus reclamaciones y remitir sendas copias a la Autoridad
Administrativa de Trabajo y a la Comisin Paritaria constituida conforme a lo
dispuesto en el artculo 14, dentro del trmino de 48 horas.
Si no est constituida la Comisin Paritaria, las partes iniciarn la negociacin
directa dentro de los seis das posteriores a la presentacin del pliego, salvo que
acuerden hacerlo en otra oportunidad, debiendo mantener informada a la
mencionada Autoridad, del curso de las conversaciones.
Artculo 22. De no prosperar en todo o en parte la negociacin colectiva
directa, dentro del trmino de 15 das, las cuestiones pendientes debern solucionarse
conforme a las disposiciones del presente Ttulo.
Artculo 23. La Autoridad Administrativa de Trabajo determinar los
lugares en los que debe constituirse Junta de Conciliacin Tripartita. Dicha Junta
estar presidida por el funcionario que designe e integrada por un miembro elegido
por cada parte entre los que figuren en las nminas a que se refiere el artculo
siguiente. Cada miembro podr hacerse asesorar por dos consejeros tcnicos.
Artculo 24. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores de
mayor grado, dentro de la jurisdiccin de la respectiva Autoridad Administrativa
Regional, remitirn en el mes de enero de cada ao a la mencionada Autoridad,
una relacin de personas que pueden integrar las juntas de conciliacin, con veinte
nombres en Lima y diez en cada uno de los dems lugares de la Repblica.
Los miembros propuestos debern corresponder a las diversas actividades
econmicas del pas.
Artculo 25. Si no se presentara la relacin, la Autoridad Administrativa
de Trabajo Regional despus de un requerimiento perentorio proceder a formularla
de oficio. Asimismo, podr disponer la presentacin de relaciones adicionales con
igual nmero de integrantes.
Articulo 26. En caso de que las partes en conflicto no hicieran la
designacin de la Junta de Conciliacin, despus de ser requeridas, la Autoridad
Administrativa de Trabajo proceder a designar a los miembros de la Junta entre
los integrantes de las relaciones formuladas.
Artculo 27. La Junta podr intervenir de oficio, si lo considera necesario
en atencin a la gravedad del conflicto.
Artculo 28. Los representantes de las partes concurrirn obligatoriamente
a las reuniones de la junta, no excedern de cuatro por cada una y debern estar
expresamente facultados para adoptar acuerdos.
342
En caso de inconveniencia no justificada sufrirn una multa, la que ser

prudencialmente graduada atendiendo a las circunstancias. Si impuesta la multa,
el personero sancionado no concurre a dos sesiones consecutivas o dejare de asistir
a cuatro alternas, ser separado y reemplazado por otro de la misma relacin.
Artculo 29. La junta podr solicitar las informaciones que estime
pertinentes a la Autoridad Administrativa de Trabajo u otras reparticiones pblicas.
La misma Autoridad proporcionar local adecuado y personal de secretara para su
funcionamiento. La junta podr trasladarse a otro lugar distinto al de su sede cuando
lo considere necesario para el mejor cumplimiento de su cometido.
Artculo 30. El perodo de sesiones de la junta no exceder de treinta
das. Puede prorrogarse hasta por quince das como mximo por acuerdo de sus
miembros.
Artculo 31. La junta est facultada para proponer a las partes, frmulas
de conciliacin y podr dar por terminadas las sesiones, si de lo actuado llega a la
conclusin de que es imposible el acuerdo conciliatorio.
Artculo 32. Concluida la gestin conciliatoria sin que se hubiera
solucionado el pliego de peticiones, la junta invitar a las partes a someterse a un
arbitraje voluntario de una o ms personas, o de un Tribunal Arbitral. Producido el
acuerdo suscribirn un acta de compromiso obligndose a acatar el laudo arbitral.
Artculo 33. La Autoridad Administrativa de Trabajo de Lima, designar,
salvo acuerdo de partes, la Junta de Conciliacin que debe conocer el conflicto
que por sus caractersticas o efectos comprende varias jurisdicciones.
Artculo 34. El Tribunal Arbitral estar constituido por un rbitro designado
por cada una de las partes, quienes nombrarn un tercero que lo presidir. A falta
de acuerdo, la Corte Superior del Distrito Judicial respectivo proceder a la
designacin de ste.
Artculo 35. El rbitro o el Tribunal Arbitral iniciarn sus actividades,
dentro de las 48 horas siguientes a su designacin y citarn a las partes para su
avenimiento, en el trmino de 72 horas de su instalacin. Podrn disponer la
actuacin de pruebas y solicitar informes a entidades pblicas o privadas, debiendo
la Autoridad Administrativa de Trabajo otorgarles todas las facilidades a su alcance.
Artculo 36. Estn impedidos de ser rbitros:
a) Las personas que integraron la Comisin Paritaria, la Junta de
Conciliacin y sus asesores;
b) Los representantes de los organismos sindicales con los que se relaciona
la negociacin colectiva, los representantes de las entidades de grado
superior con las que estn vinculados, y sus asesores;
c) Los empleadores en conflicto, sus socios o copartcipes en el negocio,
sus representantes legales o de las asociaciones de empleadores a las
que pertenezcan, y sus asesores;
d) El cnyuge, hijos y padres del empleador o de sus representantes, o de
los representantes de los trabajadores;
e) Los acreedores y deudores, de cualquiera de las partes;
f) Los que tuvieran pleito pendiente o enemistad grave manifestada en
hechos concretos con el empleador o con sus representantes; y
343
Ricardo Nugent
g) Los extranjeros con residencia menor de 10 aos en el pas, o de 5

aos si es casado con peruana o tenga hijos peruanos.
Artculo 37. El Tribunal Arbitral no podr funcionar sin la asistencia de
todos sus miembros. Si alguno de los rbitros dejara de concurrir a dos sesiones
consecutivas, ser reemplazado.
Si las partes omitieran una nueva nominacin de sus rbitros despus de un
requerimiento, la har la Autoridad Administrativa de Trabajo entre las personas
comprendidas en las relaciones a que se contraen los artculos 24 y 25, que no
hayan intervenido en la Junta de Conciliacin y en la Comisin Paritaria.
Si el Presidente deja de concurrir a dos sesiones consecutivas, ser
reemplazado en, la forma prevista en el artculo 349.
Artculo 38. El laudo arbitral ser expedido en el trmino de ocho das,
prorrogables por un perodo igual si se ordena la actuacin de pruebas para mejor
resolver. Para que haya re-solucin se requiere dos votos conformes.
Artculo 39. Podr interponerse recurso de aclaracin del laudo arbitral
al da siguiente de su notificacin con el solo objeto de que el Tribunal corrija
cualquier error material o numrico, aclare algn concepto oscuro o subsane cualquier
omisin en que haya incurrido acerca de los puntos discutidos. La resolucin en
estos casos la dar el Tribunal, sin ms trmite, dentro de tercero da.
Artculo 40. Los fallos arbitrales sern obligatorios, para las partes. Ningn
recurso podr impedir la ejecucin de las decisiones arbitrales, ni podrn
contradecirse ante el Poder Judicial.
Artculo 41. Las partes podrn deducir la nulidad del laudo arbitral dentro
de tercero da de su notificacin, cuando se haya incurrido en las causales
puntualizadas en el artculo 1085 del Cdigo de Procedimientos Civiles. Este
recurso no impide el cumplimiento del laudo.
Artculo 42. Conocer de este recurso la Sala correspondiente de la Corte
Superior del Distrito Judicial respectivo, que resolver dentro del trmino de seis
das, bajo responsabilidad. La nulidad declarada respecto de una o varias
disposiciones del laudo no afectar al as otras en cuanto sean independientes.
Declarada la nulidad del laudo arbitral, en todo o en parte, se dictar otra
sentencia arbitral por los mismos rbitros u otros designados, al efecto.
Artculo 43. El laudo arbitral tendr los efectos de un convenio colectivo
entre las partes, con un plazo mnimo de vigencia de un ao.
Artculo 44. Expedido el laudo, se remitir lo actuado a la Autoridad, la
que notificar a las partes para que lo cumplan dentro de tercero da.
Si vencido el trmino de tercero da, despus de notificado el laudo, el
empleador no diera cumplimiento a lo ordenado en l, la Autoridad le impondr
multa en la forma prevista en el Decreto Ley N 18668.
Artculo 45. En caso de que el empleador se negare a cumplir dicho
laudo podr exigirse su ejecucin ante el Juez de Trabajo o el que haga sus veces,
cuando se trate de sumas lquidas o liquidables, de acuerdo con lo prescrito en el
artculo 1146 y siguientes del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Los honorarios de los rbitros sern abonados por el Ministerio de Trabajo,
para tal efecto los empleadores consignarn en el Banco de la Nacin el tres por
344
mil (3 x 1,000) del importe de las remuneraciones de un mes, que perciban los
trabajadores a su servicio.
Artculo 46. Sern sometidos obligatoriamente a arbitraje los conflictos
colectivos de intereses que pudieran ocasionar la suspensin o interrupcin de los
servicios esenciales, afectando la salud y seguridad de la poblacin, referidos a las
siguientes actividades:
a) Transportes y comunicaciones incluyendo puertos, depsitos, estaciones
y servicios auxiliares complementarlos;
b) Produccin, distribucin y suministro de energa y combustibles;
c) Suministro de alimentos y agua potable, sanidad y limpieza pblica;
d) Asistencia mdica y hospitalaria, incluyendo la produccin y suministro
de productos medicinales;
e) Servicios funerarios;
f) Todos los dems servicios que se vinculen, de una manera vital, con el
desarrollo y progreso nacional o la seguridad o bienestar de la
colectividad.
Artculo 47. Podrn tambin someterse a arbitraje obligatorio, otros
conflictos que constituyen motivo de grave perturbacin social y econmica y que
se prolonguen sin arreglo ms de treinta das contados a partir de la fecha en que
concluy la etapa de conciliacin.
Artculo 48. La resolucin que declare el conflicto comprendido en los
casos a que se refieren los artculos anteriores, la dictar la mxima Autoridad
Administrativa Regional de Trabajo y ser inapelable.
Artculo 49. El arbitraje obligatorio se sujetar a las normas del arbitraje
voluntario en lo que sean aplicables.
Artculo 50. Durante la sustanciacin del pliego de reclamos, las partes
se abstendrn o dejarn sin efecto cualquier medida de accin directa.
Artculo 51. Concluida la gestin de la Junta de Conciliacin sin que se
hubiera alcanzado la solucin del conflicto, ni suscrito compromiso arbitral, las
partes quedarn en libertad de accin sujetndose a las normas de la ley, siempre
que el conflicto no se deba someter a arbitraje obligatorio.
CAPTULO IV
DE LA HUELGA
Artculo 52. La huelga es la suspensin temporal de la relacin de trabajo

acordada en votacin secreta por la mitad ms uno de los trabajadores comprendidos
en el conflicto.
Artculo 53. Slo sern lcitas las huelgas vinculadas al inters directo
de los trabajadores en conflicto.
Artculo 54. No son lcitas las huelgas que infrinjan las normas previstas
en este Captulo.
Artculo 55. En los hospitales, sanatorios, clnicas y dems
establecimientos anlogos, los trabajadores estn obligados a continuar la atencin
de los pacientes hasta que stos puedan ser trasladados a otro establecimiento.
345
Ricardo Nugent
Artculo 56. Los representantes de los trabajadores comunicarn al

empleador y a la Autoridad Administrativa de Trabajo el da y la hora fijados para
la iniciacin de la huelga, con anticipacin no menor de tres das hbiles y de
ocho das cuando el conflicto pueda afectar los servicios puntualizados en el Artculo
46.
Artculo 57. En las empresas de produccin en etapas o procesos sucesivos,
la suspensin del trabajo por huelga se realizar en forma escalonada, de acuerdo
a las fases progresivas, cuando la paralizacin simultnea pueda perjudicar materiales
o maquinarias. Al trmino de la huelga las labores se reanudarn en la misma
forma.
Artculo 58. En los servicios de transportes no podrn paralizarse los
vehculos a consecuencia de una huelga mientras se encuentren de viaje.
Artculo 59. Durante la huelga es obligatorio el trabajo del personal
necesario para evitar perjuicios en materias primas, sembros, mquinas o
instalaciones. En caso de discrepancia el nmero ser determinado por la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
Artculo 60. La huelga deber producirse en forma pacfica, sin empleo
de violencia contra personas o fuerza en las cosas y mediante el retiro de los
trabajadores de los centros o lugares de, labor.
Artculo 61. Durante la huelga lcita el empleador no podr contratar
nuevos trabajadores en reemplazo de los que paralicen las labores. La participacin
en la huelga no constituye justa causa de despido ni ser motivo de represalias o
medidas .disciplinarias.
Artculo 62. La ilicitud de una huelga ser declarada por la Autoridad
Administrativa de Trabajo dentro del plazo de 24 horas de acordada. La resolucin
respectiva deber cumplirse inmediatamente y contra ella slo procede el recurso
de revisin que se interpondr dentro del tercero da, ms el trmino de la distancia,
ante la Sala respectiva de la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente.
Artculo 63. La declaratoria de ilicitud de una huelga debe fijar el plazo
de 24 horas para que los trabajadores depongan su actitud y vuelvan a sus labores,
bajo apercibimiento de quedar rescindidos sus contratos individuales por abandono.
El plazo para el abandono empezar a contarse a partir de la fecha de publicada la
resolucin o de su notificacin, salvo caso fortuito o de fuerza mayor.
Artculo 64. El cierre del centro de trabajo o la suspensin de la relacin
laboral por causa del empleador se sujetar a las disposiciones del Captulo VI de
este Ttulo.
CAPTULO V
DEL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO Y
DE LAS RELACIONES INDUSTRIALES
Articulo 65. Las relaciones entre el empleador y los trabajadores estarn

regidas por un reglamento interno de trabajo que ser obligatorio cuando el nmero
de trabajadores permanentes exceda de veinte.
Artculo 66. El reglamento interno debe ser formulado por el empleador
y registrado por la Autoridad Administrativa de Trabajo. El proyecto de reglamento
346
ser sometido en consulta a los representantes de los trabajadores y copia de la

respuesta se incluir en la peticin de registro.
Artculo 67. El reglamento deber contener disposiciones relativas al
horario de trabajo, control de asistencia, jornadas y descansos, modalidad y pago
de las remuneraciones, permisos y licencias, medidas disciplinarias, trmite de las
reclamaciones y quejas, prescripciones de higiene y seguridad y otras disposiciones
tendientes a la colaboracin y armona entre empleador y trabajador.
Artculo 68. Las medidas disciplinarias no podrn ser lesivas a la dignidad
del trabajador.
Artculo 69. Un ejemplar del reglamento interno ser entregado
gratuitamente a cada trabajador sin perjuicio de su publicacin por otros medios.
Artculo 70. La empresa que tenga ms de cien trabajadores contar con
una dependencia de relaciones industriales a cargo de un funcionario idneo para
la atencin permanente de las cuestiones laborales. Esta dependencia estar
integrada, adems, con una asistenta social diplomada, que colabore en la solucin
de los problemas personales y familiares de los trabajadores y fomente su
participacin en los programas de grupo que auspicie el empleador.
Artculo 719. Si la empresa obligada tuviere ms de un centro de trabajo
en la misma localidad, la dependencia funcionar en el que tenga mayor nmero
de trabajadores.
Artculo 72. La dependencia encargada de las relaciones industriales
tendr las siguientes funciones:
a) Adoptar las medidas apropiadas para promover la consulta y
colaboracin entre el empleador y el trabajador en las cuestiones de
inters comn que no estn comprendidas en el campo de la
negociacin y contratacin colectiva;
b) Promover la formacin de comits mixtos de higiene y seguridad; y
c) Facilitar y agilizar los medios de comunicacin entre el empleador y
el trabajador, asegurando el procedimiento adecuado para la
presentacin de quejas o reclamaciones individuales y la solucin
directa de stas con la mayor celeridad y garanta objetivas.
El funcionamiento de esta dependencia no constituye limitacin alguna al

derecho del trabajador para acudir ante las Autoridades Administrativas o Judiciales
competentes, cuando lo requiera por la ndole de su reclamacin.
Articulo 73. Los reclamos individuales, con excepcin de los vinculados
a la cesacin en las labores, pueden someterse a negociacin directa si lo solicita
el trabajador. En tal caso podr ocurrir sucesivamente a su Jefe inmediato, al Jefe
de Personal o de Relaciones Industriales y a la Gerencia, siendo potestativa la
asistencia con un dirigente del sindicato.
CAPTULO VI
DE LA EXTINCIN COLECTIVA DEL CONTRATO DE TRABAJO
Artculo 74. Extincin colectiva del contrato de trabajo es la que afecta

a ms de diez trabajadores conjuntamente o en forma sucesiva dentro de un breve
347
Ricardo Nugent
lapso y slo es procedente por necesidades del funcionamiento del centro de trabajo
o por causa econmica o tcnica y por caso fortuito o fuerza mayor.
Articulo 75. La quiebra o liquidacin extrajudicial del empleador son
causas de extincin colectiva del contrato de trabajo.
Artculo 76. El empleador para suspender total o parcialmente, en forma
temporal sus actividades, para reducir personal, turnos, das y horas de trabajo o
para despedir totalmente a los trabajadores por liquidacin del negocio, recurrir a
la Autoridad Administrativa de Trabajo con anticipacin no menor de quince das,
salvo casos imprevisibles en la que el plazo ser dentro de las veinticuatro horas de
producido el evento. Recibida la solicitud, en la que se indicar el nombre de los
trabajadores afectados con la medida, la Autoridad Administrativa de Trabajo pedir
dictamen al Ministerio del Sector correspondiente que deber responder dentro del
trmino de quince das.
Al mismo tiempo proceder a la consulta con los trabajadores, pudiendo,
cuando as se acuerde, iniciarse la negociacin colectiva mediante una comisin
paritaria constituida conforme a los artculos 15 y 16.
Artculo 77. De no producirse acuerdo la Autoridad Administrativa de
Trabajo convocar a las partes a conciliacin y si fracasara sta, dispondr las
comprobaciones correspondientes y expedir resolucin dentro del trmino de cinco
das.
Artculo 78. En la resolucin que se dicte se establecer que las medidas
no podrn llevarse a efecto si el empleador no acredita haber consignado en el
Banco de la Nacin a la orden de la Autoridad Administrativa de Trabajo, el
importe de los beneficios sociales del personal que debe cesar o haber garantizado
en forma indubitable su pago, salvo convenio de partes.
Artculo 79. En el acuerdo de las partes o en la resolucin de la Autoridad
Administrativa de Trabajo se fijar la relacin de los trabajadores que tuvieran que
ser afectados por la medida, cuando sta no comprenda a todo el personal. Tendrn
preferencia para permanecer en el servicio los trabajadores con mayor antigedad y
en el caso de igual antigedad los que tengan mayor carga de familia.
Artculo 80. Si el empleador decidiera contratar nuevo personal, est
obligado a dar preferencia a los trabajadores despedidos que por categora y
calificacin pudiesen ocupar los puestos ofrecidos.
El empleador est obligado a comunicar a los trabajadores despedidos, en el
domicilio que ellos hayan indicado y en forma fehaciente, la fecha de su posible
reingreso, dando aviso a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
La entrega del aviso deber efectuarse por lo menos con quince das de
anticipacin a esta fecha. El trabajador, por su parte, manifestar por escrito su
aceptacin recabando constancia de entrega, por lo menos con cinco das de
anticipacin a esa fecha, quedando liberado el empleador si el trabajador no
manifestase su aceptacin.
Si prescindiese de estos trabajadores y contratase personal distinto, deber
pagar a aqullos las remuneraciones correspondientes hasta que tenga lugar su
reingreso, sin perjuicio de su readmisin al trabajo.
348
Artculo 81. Cuando se paralice una seccin, fase de la produccin o

servicio, a consecuencia de una huelga, la Autoridad Administrativa de Trabajo
podr autorizar al empleador a suspender el trabajo de los restantes, si se hiciere
imposible su continuacin por razones tcnicas u otras relacionadas con el estado
de huelga parcial.
Artculo 82. En caso de cierre total y definitivo de la empresa, deber
contemplarse en la negociacin colectiva o en las providencias a tomarse por la
Autoridad Administrativa de Trabajo la posibilidad de que la empresa sea asumida
por una cooperativa de trabajadores, a menos que por el carcter pblico de los
servicios que se dejaren de prestar, se requiera la continuacin por otro concesionario
o el Estado.
Artculo 83. Se sujetarn a las normas de este Captulo las peticiones del
empleador sobre suspensin y reduccin colectiva de horas o das de trabajo y de
turnos.
Artculo 84. No se requiere autorizacin para el despido colectivo de
personal cuando el negocio es de duracin determinada o eventual. En este caso, el
empleador comunicar la medida a la Autoridad Administrativa de Trabajo con
ocho das de anticipacin.
Artculo 85. El empleador est obligado a continuar pagando las
remuneraciones ordinarias a sus trabajadores, mientras dure la clausura temporal
del centro de trabajo por medidas dictadas para reprimir la especulacin o el
acaparamiento o para que se cumplan disposiciones administrativas o municipales
relativas a higiene y seguridad.
Artculo 86. En el caso de despido colectivo sin autorizacin previa, la
Autoridad Administrativa de Trabajo dispondr la reposicin de los trabajadores
afectados en sus labores habituales con el pago de las remuneraciones ordinarias
dejadas de percibir.
Primera. Los mayores derechos otorgados al trabajador, por contrato o

convenio colectivo, no sern afectados por las disposiciones de la presente ley.
Segunda. Continuarn vigentes las normas sobre libros de registro de
convenios, contratos y reglamentos de trabajo, construccin de viviendas y
campamentos.
Tercera. El trmite de los conflictos colectivos de intereses, iniciado antes
de la fecha de vigencia de esta ley, se sujetar a las normas anteriores.
Cuarta. La presente ley entrar en vigencia despus de un mes contado a
partir de su promulgacin y publicacin.
Quinta. Quedan derogadas todas las leyes y disposiciones sobre materias
de que trata esta ley y que se opongan a ella.
349
Este libro se termin de imprimir en los Talleres de
GRAFIMAG S.R.L.
Telefax. 424-7531

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RICARDO NUGENT

ESTUDIOS DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA

Edicin N 1, Lima 2006

DERECHO/DERECHO DEL TRABAJO/SEGURIDAD

Copyright. Ricardo Nugent

Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N: 2006-3412

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica:

Diseo Grfico: Oficina de Diseo y Multimedia

Pgina web: http://usmp.edu.pe

15. A Nova Emprsa e Integrao do Acidente do Trabalho na

Los 24 estudios que integran este volumen dan testimonio de la vocacin

En todos ellos se advierte el rigor del acadmico y la acuciosidad del

An cuando los distintos estudios que se presentan ensayos, ponencias a

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es el ejemplo ms conocido de la supresin del derecho de asociacin profesional.

Es Mario de la Cueva uno de los que con profundidad y claramente se

No obstante las razones expuestas, resulta forzoso considerar que el Derecho

coleccin de leyes, pero si su coordinacin sistematizada26. Explica el mismo

Haber optado por la consolidacin, en la forma expresada, significa que se

aunque ambos, como otros estudiosos peruanos, se han pronunciado por la

B). El contenido de la Consolidacin de la legislacin peruana de trabajo

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LAS NUEVAS CORRIENTES EN EL DERECHO DEL

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La imperiosa necesidad de mantener el orden pblico, alterado con frecuencia

(segn el texto reformado por la llamada Declaracin de Filadelfia de 1944), son

En virtud de esas declaraciones, la brutal ley de la oferta y de la demanda,

infructuosamente intentaron asimilarlo a los contratos de compra-venta, mandato,

Esa elaboracin doctrinaria, incorporada a las ms recientes leyes de trabajo,

Y es que si nos atenemos a los principios que informan el Derecho del

El Derecho del trabajo y de la Seguridad Social, Pretenden remediar tal

La estabilidad en sentido propio, expresa Deveali36 consiste en el derecho

Este principio es consecuencia de considerar al trabajo como un derecho y

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Es necesario mencionar en este aspecto, que en el ltimo Congreso Nacional

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El principio enunciado est ntimamente vinculado con la necesidad de

Len XIII en frases que han pasado a la Historia, sostiene en la encclica

Sin embargo, como esa remuneracin mnima no realiza plenamente el

En nuestro Derecho Nacional, la coparticin en las utilidades es precepto

No escapa a nuestra observacin, que para la vigencia legal de estos

Empero, es lamentable reconocer que hemos quedado rezagados exhibiendo

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Ya no cabe enfocar el problema de la infortunstica laboral en funcin de la

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Tampoco puede subsistir el derecho que se acuerda a los empleadores de