1. Conceptos y consideraciones generales.

Si tenemos en cuenta lo tratado en las diversas formas de Cohecho tipificadas en el Cdigo

Penal, se puede definir como bien jurdico tutelado de estos delitos, la imparcialidad y la
legalidad, en el ejercicio de la funcin pblica. Estos bienes, a travs de este supuesto, se
podran ver afectados tanto en la ligera influencia que puede tener la ddiva o ventaja
entregada al funcionario pblico para desviar la decisin final en algn beneficio para el
particular; como hasta llegar al extremo de que no se trate solo de una ligera desviacin sino
que la contribucin de un soborno al administrador de justicia se vea un determinante
carcter esencial en la decisin final, teniendo por perdido el inters jurdico que se debera
proteger bajo el amparo de nuestro Ordenamiento Jurdico.

Estos delitos constituyen un comportamiento en contravencin a los valores ticos y

denticos que han de seguir en las prestaciones pblicas que realizan, erigindose en
mercaderes, de la actuacin pblica.

Podemos nombrar ejemplos claros donde se demuestren los supuestos en que podemos
encontrar el delito de Cohecho pasivo.

En el caso de Cohecho pasivo propio.

El servidor del rea de fiscalizacin de una Municipalidad, con el fin de no imponer la multa
que merece el administrado, solicita a este ltimo una suma de dinero determinada.

En el caso de Cohecho pasivo impropio.

El fiscalizador del Ministerio de Trabajo de las normas laborales, a efectos de acudir a una
empresa, donde de forma injusta no se le deja ingresar a un trabajador, pero para realizar
dicha funcin (la cual es propia de su cargo), le solicita al administrado una suma de dinero

Cabe resaltar que en ambos supuestos no solo se configura el delito con la solicitud de un
pago por parte del funcionario o servidor pblico, ya que tambin est tipificado el caso de
que este si bien no pida un beneficio, el mismo funcionario puede aceptar uno propuesto
por el particular o tambin llamado extraneus.

Ambos se diferencian en que en el primero el funcionario pblico va en contra de las

obligaciones de su cargo; en cambio, el segundo sin faltar a sus obligaciones comete el delito
 otorgando un beneficio a una de las partes en conflicto. Por lo tanto la ley penal establece
una sancin mayor al primer caso por su contenido del injusto en el mbito material.

Ahora, nuestro Cdigo Penal ha recogido tambin un supuesto de mayor incidencia en el

ataque a los valores y al reproche de imputacin individual. Esta situacin se da cuando el
sujeto activo es un funcionario que realiza tareas de especial importancia en un Estado
democrtico de Derecho.

Se trata de un autor que tiene un mbito de organizacin especfica (concretas reas

decisorias, resolutivas y/o dictaminadoras); en otras palabras, nos referimos de forma
particular a quienes la Ley Fundamental les ha encomendado la excelsa labor de la
administracin de la justicia, los cuales cumplen las tareas de dirimir las causas que se
someten a su competencia y, por otro lado, de hacer ejecutar lo juzgado, de conformidad con
el principio constitucional jurisdiccional. En este caso el juez o fiscal estara inmerso en el
tipo penal del Cohecho Pasivo Especfico.

2. Tipicidad objetiva.

Art 395.
El Magistrado, rbitro, Fiscal, Perito, Miembro del Tribunal Administrativo o cualquier otro
anlogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad acepte o reciba donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es hecho con el fin de influir o decidir en
asunto sometido a su conocimiento o competencia, ser reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de seis ni mayor de quince aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y
2 del art 36 del Cdigo Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das multa.
El Magistrado, rbitro, Fiscal, Perito, Miembro del Tribunal Administrativo o cualquier otro
anlogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad solicite directa o indirectamente
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, con el fin de influir o decidir en
asunto sometido a su conocimiento o competencia, ser reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1
y 2 del art 36 del Cdigo Penal y con trescientos sesenta y cinco das multa.

a. Sujeto Activo.

Es un delito especial propio, por lo que solo pueden ser autores a efectos penales, quienes
tienen la calidad de Magistrado, rbitro, Fiscal, Perito, Miembro del Tribunal Administrativo
o cualquier otro anlogo a los anteriores.
 Adems de poseer dicha cualidad funcional, para ser autor de este delito se requiere que se
cuente con capacidad rescisoria y/o resolutiva en los casos especficos y determinados que
lleguen a su conocimiento.

b. Sujeto Pasivo.

El sujeto pasivo sera el Estado, ofendido tal como titular de los servicios pblicos que
brindan las personas que ejercen los cargos detallados en el cuerpo de la norma tratada.

3. Modalidad Tpica.

El tipo penal en cuestin describe los siguientes trminos conocimiento y competencia.

Estas son palabras claves para reconocer y diferenciar este delito, ya que se colige que el
particular (extraneus), pretende influenciar en el mbito estrictamente decisorio del
funcionario (intraneus), para que lo favorezca en un caso determinado, no lo busca para que
agilice los trmites del expediente, para que resuelva con mayor prontitud, sino para que la
resolucin jurisdiccional y/o dictamen fiscal recoja su pretensin, por lo que generalmente
el injusto penal in examine, entrar en concurso real con el delito de Prevaricato, de no ser
as, tendramos necesariamente que negar la tipicidad penal de este delito y, reconducir el
juicio de adecuacin normativa a los delitos comprendidos en los artculos 393 o 394 del
Cdigo Penal.

Participacin.

Se trata de un delito de participacin necesaria, en el sentido que la realizacin tpica est

condicionada a la retribucin fctica de ambos protagonista: de quien otorgar la ddiva para
influir en un caso que est conociendo el magistrado y, este ltimo que la recibe para
favorecerlo, motivado por el beneficio ilcito. Entonces el actuar de ambos tendr una
punibilidad tipificada autnoma; el particular ser reconducido a los alcances normativos del
tipo penal previsto en el artculo 398 del Cdigo Penal (Cohecho Activo Especfico), mientras
que el magistrado ser sancionado bajo la pena de el artculo 395, el cual estamos tratando
en este trabajo.

El delito se habr cometido, haya o incluso no aceptado el particular la solicitud del

funcionario, o servidor pblico, del donativo, promesa o cualquier otro tipo de ventaja.
Esta modalidad del injusto de Cohecho Pasivo Especfico, importa una modalidad de efectos
jurdicos-penales duales, donde puede postularse la tesis del delito plurisubjetivo, donde
cada uno de los participantes en la negociacin ilcita, contribuye con una aportacin fctica
imprescindible, a efectos de realizacin tpica.

Si es que el funcionario o intraneus no acepta la oferta corruptora estar exento de

responsabilidad penal, pero el extraneus respondera a travs del art 398 del C digo Penal.

Recepcin del beneficio ilcito.

La recepcin puede tomar lugar de propia mano por el Magistrado o por parte de un
intermediario, quien funge de puente entre el agente corruptor y el sujeto pblico
corrompido ; este tercero, al intervenir en el curso del iter criminis, prestando una
colaboracin importante para que este delito se realice, debe responder a ttulo de
participacin delictiva, como cmplice y no como coautor ya que dicha cualidad solo la
puede tener aquel que comparte roles funcionales (Magistrado, Miembro del Tribunal
Administrativo, etc.), siempre que acte dolosamente.

La aceptacin de recibir el soborno o coima toma lugar cuando el funcionario admite la

entrega del medio corruptor, sea de forma directa o a travs de un intermediario.