Evolucin del Derecho de Accin: Apuntes

Generales

Dr. Cristian Angeludis Tomassini

I. A modo de introduccin:

La nocin actual del derecho de accin es la consecuencia de

muchos siglos de evolucin, y marca la pauta del surgimiento de
la ciencia procesal (ms conocida por nosotros como Derecho
Procesal), como una independiente de las dems reas del
derecho contemporneo.

Esta evolucin no ha sido corta, y mucho menos fcil, y data

desde la antigedad clsica, en una etapa pre cientfica del
proceso, y cuando no se pensaba siquiera de una ciencia procesal
autnoma. Sin embargo, en dicha evolucin ha suscitado
controversias entre los estudiosos en materia procesal, las cuales
han originado un sinnmero de doctrinas, las cuales han ido
aportando teoras que hoy destacan al derecho de accin,
conforme detallaremos en el presente trabajo.

Para fines didcticos basta resear que las sucesivas escuelas y

teoras que se referirn no son ms que paulatinos avances que,
poco a poco, ceden sus puestos a otras que se ponen cada vez
ms cerca de la nocin moderna que del derecho de accin se
tiene, aceptacin pacfica que lo describe como un derecho
fundamental, autnomo, subjetivo, abstracto y pblico.

II. Evolucin del derecho de accin:

II.1. Teora clsica o de la doctrina civilista de la accin (posicin

adoptada desde el derecho romano):
 Dentro de la evolucin del derecho romano tenemos que la nocin
del derecho de accin ha ido sufriendo igualmente cambios.

As tenemos que, originalmente, la nocin de accin es sinnimo

de un conjunto de ritos sagrados y procedimientos ineludibles; y
es durante el denominado Procedimiento Formulario del Derecho
Romano, que el derecho de accin pasa a ser el propio derecho
material que se exige y deduce dentro del juicio.
Ms adelante, en la etapa del Procedimiento Extraordinario (que
se reproduce en la poca del emperador Justiniano), encontramos
a la siguiente definicin de accin: () el derecho de perseguir en
juicio lo que a uno se le debe1.

Dicha definicin (mantuvo considerable acogida en su poca), hoy

en desuso y que pertenece a la etapa pre cientfica del proceso,
identifica a la accin con el derecho material que se discute en
juicio, es decir, seala que ambos son equivalentes, de tal modo
que quien tena accin tena el derecho, y no poda obtener otra
cosa del rgano jurisdiccional que una resolucin favorable.

II.2. Teoras modernas o de la autonoma de la accin:

Antes de 1856, la concepcin clsica o romana del derecho de

accin se mantuvo invariable, pero es a partir de dicho ao que
empiezan a salir a la luz varias teoras que tienen como rasgo ms
importante la separacin o autonoma del derecho de accin
sobre el derecho que se discute material que se discute en juicio.
Veamos:

A. La polmica Windscheid Muther:

Es importante mencionar a Bernard Windscheid pues, a pesar

de ratificar y defender la concepcin clsica del derecho de
accin, es a partir de la crtica hecha a sus trabajos por Teodor
Muther que se habla por primera vez de que el derecho de
accin y el derecho material que se discute en juicio son no
slo diferentes, sino independedientes. Este fue el primer

1 MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Temis. Bogot: 1996. Tomo I, pag. 253.
 aporte para uno de los rasgos elementales del derecho de
accin, cual es su autonoma.

Sin embargo, la concepcin de Muther an concibe al derecho

de accin como uno concreto, en la medida que afirma que
todo sujeto de derecho que tiene accin tiene, a la vez, derecho
a una sentencia favorable en juicio.

Por otro lado, es claro para Muther que la accin es un

derecho subjetivo pblico, en la medida que va dirigido al
Estado para que ste le conceda tutela jurdica.

B. La posicin de Oscar Von Bulow (1868):

Este destacado autor profundiza los estudios de la naturaleza

pblica del derecho de accin, a la vez que su carcter
autnomo, en la medida que sostiene que el derecho de accin
no relaciona a las partes de la relacin jurdica sustantiva,
sino al demandante con el Estado.

Por lo dems, es el primero en concebir al derecho de accin

como uno abstracto pues afirma que antes de iniciarse un
proceso no hay accin: este slo existe cuando se interpone la
demanda2.

C. Teoras de Kohler y Degenkolb:

Kohler reafirma la caracterstica subjetiva y abstracta del

derecho de accin.

Esto ltimo es lo destacable de la teora de Kohler, pues

sostiene que todo sujeto de derecho tiene derecho de accin
(elemento intrnseco a la personalidad humana), pero no esta
condicionado a la obtencin de una sentencia favorable.
Siendo as las cosas, una persona puede tener derecho de
accin, ejercerlo pero no tener razn o la titularidad del
derecho material discutido judicialmente.

2 Idem. pag. 256.

 En esta nueva tendencia, la accin se independiza no
solamente del derecho sustancial, sino tambin del resultado
del proceso, estructurndose como un derecho abstracto,
genrico, universal, siempre el mismo, cualquiera sea la
relacin sustancial que subyazca en el proceso. Se supera as
la concepcin de las teoras concretas que supeditan la
existencia de la accin al resultado del proceso, favorable para
el actor3.

Es preciso destacar, que la institucin de la pretensin,

alcanza plena autonoma y se ubica al lado de la accin. Es
decir, mientras que el derecho de accin va dirigido frente al
Estado (porque es al Estado al que se le requiere tutela
jurisdiccional, por intermedio del rgano judicial), la
pretensin va dirigida al demandado, pues frente a ste se
solicita la actuacin del derecho objetivo y se pide que en la
sentencia se le impongan determinadas consecuencias
jurdicas (como una prestacin de dar, hacer o no hacer)4.

Degenkolb, por su parte, es el primer procesalista que defini

al derecho como uno subjetivo y pblico a la vez.

D. Teora de Adolfo Wach:

A criterio de muchos, Adolfo Watch marca el punto de no

retorno en la doctrina sobre la teora autnoma del derecho de
accin, otorgando en definitiva el punto de partida de la
ciencia procesal como una autnoma.

A pesar de ello, este autor entiende que la accin tiene un

elemento bidireccional, en la medida que la dirige el
demandante al Estado (exigiendo tutela jurdica) y, a la vez,
contra el demandado (para que cumpla o satisfaga su
derecho).

3 Quintero Beatriz, Teora General del Proceso, Tomo I, Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot, 1995, pg.
244.
4 Ticona Postigo, Vctor, El debido Proceso y la Demanda Civil, Rodhas, Lima, 1999, pg. 197.
 Cabe anotar que, en opinin de Guasp, opiniones como la de
Watch confundieron el derecho de accin con el concepto de
pretensin procesal, subsumiendo este ltimo en el primero,
problema que subsisti por muchos aos, postergando el
estudio cientfico de la pretensin procesal. As, afirma Guasp
que el concepto de accin, usurpador en mxima medida del
puesto jerrquico que al concepto de pretensin corresponde, no
hubiera podido por s solo llenar el puesto que la pretensin
procesal ocupa ya que la inmensa mayora de las conexiones
procesales particulares que van ligadas a la idea de la
pretensin escapan, por su misma particularidad, a la figura
excesivamente amplia de la accin. La accin (), resultaba
demasiado elevada para encadenar a ellas las explicaciones
concretas de muchas teoras como la litispendencia, la de la
congruencia, la de la cosa juzgada y as sucesivamente.

E. Teora de Giuseppe Chiovenda (1903):

La tesis del procesalista italiano es un momento estelar en la

evolucin del derecho de accin y, con ello, marca con
absoluta claridad que la accin no es un derecho material.
Con ello pues, se entiende que nace el proceso, sustituyendo al
procedimiento, y la ciencia del Derecho Procesal.

Para Chiovenda el derecho de accin es potestativo y esta

dirigido contra el adversario. Este carcter potestativo que le
atribuye, tiene su correspondencia frente al adversario, sin
que ste, adems, pueda hacer algo para evitarlo.

Esta concepcin de Chiovenda, de los derechos potestativos,

descarta el carcter pblico de la accin y acenta la
condicin de obtener sentencia favorable, con lo que le otorga
a la accin un carcter concreto (slo puede usar el derecho de
accin quien tiene la razn y el derecho), caracterstica que ya
haba sido descartada por los procesalistas alemanes arriba
mencionados.
 De otro lado, para Chiovenda el derecho de accin es
renunciable o incluso puede ser transferido, posicin que no
puede ser compartida, pues, como se ver ms adelante
estamos ante un derecho inherente a la persona humana, y
por ello mismo es irrenunciable. As pues, seala que la accin
es un poder frente al adversario, ms que contra el
adversario. Con dicha distincin este autor expresa la idea de
que la accin no supone obligacin alguna5.

F. Teora de Calamandrei:

Discpulo de Chiovenda, quien a pesar de estar en un inicio a

favor de la concepcin concreta del derecho de accin, en una
etapa posterior renuncia a ella y se pronuncia en definitiva por
la concepcin abstracta de ste, tesis que de este momento
en adelante ser, sin discusin, la predominante.

En esta lnea Piero Calamdrei afirma que el derecho de accin

es, simplemente, el derecho a pedir justicia y, sobre todo,
considera que es comn a todos.

G. Concepcin contempornea del derecho de accin. La

teora de Carnelutti:

Este autor italiano reafirma de modo definitivo el carcter

autnomo, abstracto y pblico del derecho de accin,
caractersticas que, en su conjunto, tendrn aceptacin
pacfica en la doctrina del Derecho Procesal.

Esta es la concepcin contempornea, con algunos matices

adicionales, del derecho de accin.

Sin embargo, este autor sostiene que este derecho, si bien

pblico, es dirigido por el demandante contra el juez y no
contra el Estado. Esta concepcin esta hoy por hoy superada,
entendindose que se trata de un derecho dirigido contra el
Estado, quien esta obligado a brindar tutela jurdica, como
una manifestacin del deber de ste a garantizar el derecho a
una Tutela Jurisdiccional efectiva.
5 Chiovenda, Giuseppe, Ensayos de Derecho Procesal Civil, Bolonia, 1903, pg. 37.
 Cabe sealar, que la posicin de este autor y de Schonke, es
que la accin puede impetrarse por una persona que en
realidad puede no ser titular del derecho subjetivo material,
puede tener el derecho de accin sin que aqul le corresponda.
Por lo tanto, el Juez o Magistrado, no puede, no debe eximirse
de estudiar la demanda y por consiguiente debe pronunciarse,
por medio de una providencia, ya sea aceptndola o
declarndola infundada, porque si as no procede faltara al
deber de su cargo6.

H. Teora de Couture:

El gran mrito de este destacado autor uruguayo es ensear

que el derecho de accin es una sub especia del derecho
genrico de peticin, inherente a todo individuo por el mero
hecho de serlo, y por ello mismo presente en todas las
Constituciones del mundo.
Para este autor, cualquier sbdito tiene derecho a que el
rgano jurisdiccional competente considere su pretensin
expuesta con arreglo a las formas dadas por la ley procesal.

Este derecho es la porcin mnima indiscutible del derecho a

la prestacin de la jurisdiccin o al derecho a una Tutela
Jurisdiccional efectiva.

As, el derecho de accin es colocado dentro de los derechos

cvicos fundamentales que viene a impostarse en la parte
dogmtica de las constituciones contemporneas.

I. Posiciones de Vctor Fairn Guilln y Hugo Alsina:

Realzan el carcter constitucional del derecho de accin y lo

entienden como una especie del derecho de peticin.

Para Alsina, el Estado es el sujeto pasivo de la accin.

6Calamandrei, Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg. 168; citado por: Pisciotti Meja, Daniel,
Algunos Aspectos del Derecho de Accin y de la Accin de Entrega, Bogot, 1966, pg. 14.
III. Nuestra posicin:

El derecho de accin no es ms que un acto de contenido

estrictamente procesal, destinado a efectuar un reclamo a la
autoridad jurisdiccional. Esta, una vez que toma conocimiento de
tal peticin, se encuentra obligada a iniciar un proceso judicial, el
cual estar ajustado a la ley y al respeto de los derechos
fundamentales que forman parte de un debido proceso.

Ese acto de pedir, de excitar la actividad jurisdiccional del Estado

(en palabras de Fairn Guilln), tiene un carcter autnomo
(diferente al derecho material discutido y con requisitos y
elementos propios otorgado por la ciencia procesal), abstracto (en
el sentido que no se necesita tener la razn ni el derecho para
ejercerlo, pues basta con que el Estado le garantice el acceso
irrestricto y si no cuenta con suficiente fundamentes se obtendr
una sentencia desfavorable), subjetivo (pues lo tiene todo
individuo por el hecho de serlo, pues estamos ante un derecho
fundamental, y por ello mismo irrenunciable), pblico (pues se
dirige contra el Estado, como sujeto pasivo, el mismo que esta
obligado a otorgarle tutela), procesal (pues tiene como finalidad la
proteccin jurisdiccional).

Adicionalmente, debemos destacar que existen determinados

casos en los cuales, la persona no puede ejercer ella misma la
accin, como en los supuestos de los menores de edad, mayores
incapaces, etc., pero no significa que el ejercer la accin padezca
alguna limitacin y adems se tratara, en todo caso, de
problemas relacionados con la capacidad para ser parte o la
capacidad procesal, pero siempre manteniendo inclume el
derecho de accin, por lo dems, previsto en los artculos 87 y 108

7 Artculo 8.- toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes,
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la
ley.
8 Artculo 10.- toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y

con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y
obligaciones ()
 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos9 (1948);
artculo 810 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
(1969); artculo XVIII11 de la Declaracin Americana de Derechos
y Deberes del Hombre (1948) y; el artculo 1412 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Adicionalmente a ello, Eduardo Couture13, seala el derecho de

accin; es un poder jurdico que compete al individuo en cuanto
tal, como un atributo de su personalidad. Entendiendo por
accin, no ya al derecho material del actor ni su pretensin a que
ese derecho sea tutelado por la jurisdiccin, sino su poder
jurdico de acudir ante los rganos jurisdiccionales.

En tal sentido, podemos concluir que la Accin es un derecho

humano. Y no obstante la excelsitud del nivel que dicho concepto
ha alcanzado, la doctrina resulta ilimitada y permanente en su
evolucin. As Fix Zamudio, al comentar las instituciones
procesales fundamentales, como la accin, la jurisdiccin y el
proceso, expresa que no se trata de un simple acceso a la
prestacin jurisdiccional, sino que se traduce en el derecho
fundamental a la justicia14.

9 Adaptada y Proclamada por la Resolucin de Asamblea General de Naciones Unidas No. 217 A, del 10 de
diciembre de 1948.
10 Artculo 8.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo

razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la
ley ().

11 Artculo XVIII.- Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo

debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la
autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente.
12 Artculo 14.- Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona

tendr derechos a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley ()
13 Couture Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Desalma, Buenos Aires, 1958, pgs. 57-61.
14 Fix Zamudio, Hctor, ponencia a las IX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal, celebradas en

Madrid, Espaa, en junio de 1985, pg. 4. Citado por: Parodi Remn, Carlos, Comentarios al Cdigo
Procesal Civil, La Postulacin al Proceso, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,
1994, pgs. 20-21.
 BIBLIOGRAFIA

1. MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Temis.

Bogot: 1996. Tomo I, pag. 253.

2. Quintero Beatriz, Teora General del Proceso, Tomo I, Editorial

Temis S.A., Santa Fe de Bogot, 1995, pg. 244.

3. Ticona Postigo, Vctor, El debido Proceso y la Demanda Civil,

Rodhas, Lima, 1999, pg. 197.

4. Chiovenda, Giuseppe, Ensayos de Derecho Procesal Civil,

Bolonia, 1903, pg. 37.

5. Calamandrei, Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg.

168; citado por: Pisciotti Meja, Daniel, Algunos Aspectos del
Derecho de Accin y de la Accin de Entrega, Bogot, 1966, pg.
14.

6. Couture Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil,

Desalma, Buenos Aires, 1958, pgs. 57-61.

7. Fix Zamudio, Hctor, ponencia a las IX Jornadas Iberoamericanas

de Derecho Procesal, celebradas en Madrid, Espaa, en junio de
1985, pg. 4. Citado por: Parodi Remn, Carlos, Comentarios al
Cdigo Procesal Civil, La Postulacin al Proceso, Fondo Editorial
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1994, pgs. 20-21.

8. Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948.

9. Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969.

10. Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.

11. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.