EN LO PRINCIPAL: ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO PREVENTIVO.

EN EL PRIMER OTROS: ACOMPAA DOCUMENTOS.

EN EL SEGUNDO OTROS: SE TENGA PRESENTE.

ILUSTRSIMA CORTE DE APELACIONES

Humberto Snchez Pacheco, abogado de la Defensora Penal Pblica, cdula nacional

de identidad N 9.727.559-9, en Avenida Libertador Bernardo OHiggins N 1449, torre 1,

piso octavo, of. N 801, Santiago, a US. I. digo:

Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la

Repblica, vengo en interponer accin constitucional de amparo preventivo en favor de

Richard Vicente Escudero Morales, mueblista, ciudadano colombiano, Pasaporte

AP012669, nacido el da 28 de agosto de 1989, de domicilio particular en calle General

Gana N 625, comuna de Santiago y con domicilio laboral en la calle __, comuna de __, por

haber decretado su expulsin del pas mediante la resolucin afecta N 10 de fecha 20 de

enero de 2015, la cual no ha podido ser efectivamente notificada al amparado (revisar si

es as) , para que, conociendo de esta accin constitucional, SS. I. la acoja y en definitiva

restablezca el imperio del derecho, dejando sin efecto la expulsin por ser contraria a

derecho, al afectar ilegal y arbitrariamente el derecho a la libertad personal y seguridad

individual de la amparada.

1
ANTECEDENTES GENERALES

El fenmeno migratorio en Chile.

1.- Nuestro representado es slo uno ms de ese gran grupo de personas que vienen hacia

nuestro pas en busca de estabilidad y oportunidades laborales. Oportunidades que en

definitiva les van a permitir otorgar una mejor calidad de vida a sus familias y poder adems

construir un futuro para ellos.

2.- Pero la realidad migratoria no est slo conformada por promesas de bienestar, en

contraposicin a los aspectos positivos brevemente mencionados, nos encontramos con un

pas que no siempre recibe a los migrantes con los brazos abiertos, lo anterior sumado al

hecho que en las fronteras los esperan personas inescrupulosas que a cambio de dinero

ofrecen la posibilidad de ingresar al pas, supuestamente con todos los permisos exigidos

por la legislacin chilena, hacen que la migracin se convierta para el extranjero en una

verdadera pesadilla. En este contexto descrito nuestro representado llega a Chile el da 11

de marzo de 2014, intentando ingresar por la frontera de Chacalluta, lugar donde en

definitiva pese a poseer todos sus documentos en orden (Verificar si efectivamente es as),

no es admitido su ingreso.

3.- Al verse en una situacin sumamente compleja, decidi buscar una solucin para su

problema con los pocos recursos que tena en ese momento. Es as que logra contactarse

con otro ciudadano, el cual le indica que por el pago de una suma de dinero podr ingresar a

Chile por Bolivia, con todos los timbres correspondientes en sus documentos.

4.- Una vez ya en Chile y con el transcurso de los das mi representado ante la angustia de

sentirse en una situacin de irregularidad en el pas, decide auto denunciarse, concurriendo

ante la Polica de Investigaciones para dar cuenta de su situacin y solicitando se le brinde

ayuda para regularizarla.

5.- Todo lo sealado nos permite apreciar que la situacin de nuestro representado Richard

Vicente Escudero Morales es fiel reflejo de la realidad migratoria actual. En busca de

asesora ste contact a la Defensora Nacional, en Santiago, solicitando ayuda pues se

2
encuentra en una situacin sumamente compleja y lo nico que desea es regularizar su

situacin lo antes posible y vivir de manera tranquila como cualquier ciudadano lo hace en

nuestro pas.

6.- Recibida esta solicitud de asistencia, la Jefatura de Estudios de la Institucin de la que

formo parte, orden un informe o pericia social a objeto de evaluar de modo serio, la

interposicin del recurso que ahora se concreta. La idea era conocer de modo fehaciente la

realidad de este ciudadano y sus vnculos de arraigo social y laboral.

Antecedentes personales de Richard Vicente Escudero Morales. Informe Social.

7.- La pericia social fue encargada a ___ emitindose con fecha __ de __ de 2017 y en ella

se seala que Richard Vicente Escudero Morales, es soltero y que actualmente vive con

su madre de __ aos

8.- El informe social relata el modo en que nuestro representado llega a Chile: __

Situacin Laboral y de arraigo en Chile.

10.- Seala el informe elaborado por la Defensora Penal que nuestro representado trabaja

en la calle __. El ingreso mensual es de $__, los que obtiene al desempearse como __.

La profesional de la DPP concurri hasta __ y se entrevist con -_

11.- __

12.- __

ANTECEDENTES DE INSERCIN SOCIAL Y CRIMINOLGICOS

El amparado no tiene antecedentes penales o ha sido objeto de detenciones por

la polica. Nunca han tenido conflicto alguno con la autoridad, salvo la situacin de ingreso

ilegal ya descrita.

Junto a lo anterior podemos sealar adems que el amparado tampoco presenta

antecedentes penales en su pas de origen.

3
 Don Richard Vicente Escudero Morales, de actuales 28 aos, proviene la

ciudad de Cali, Colombia, lugar en donde alcanz a terminar la enseanza secundaria en su

pas. (Verificar o agregar algo ms)

Tal como aparece en el informe social antes mencionado, inicia sus laborales

como __, y su jornada laboral es de __

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Dimensin de la libertad personal que se ve amenazada

El inciso tercero del artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica,

garantiza a toda persona que vea amenazado ilegalmente su derecho a la libertad personal,

deducir por s o por cualquiera a su nombre la accin constitucional de amparo.

Por su parte, el artculo 19 N 7 de la Constitucin Poltica asegura a todas las

personas el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual, aadiendo en su letra a)

que Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica,

trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio.

Al respecto, Humberto Nogueira sostiene que de acuerdo al bloque constitucional

de derechos debe diferenciarse la libertad personal asegurada genricamente en el

encabezamiento del artculo 19 N 7 de la libertad de circulacin, ambulatoria o locomocin

afirmada especficamente en el literal a) de la misma disposicin constitucional (Nogueira,

Humberto. 2002. La Libertad Personal y las dos caras de Jano en el ordenamiento jurdico

chileno, en Revista de Derecho de la Universidad Austral de Chile; p.163). En efecto, la

libertad ambulatoria, que se refiere a la proyeccin espacial de la persona, tiene su contenido

determinado en la mencionada norma: Toda persona tiene derecho a residir y a permanecer

en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio.

En otras palabras, el derecho a la libertad ambulatoria tiene una dimensin interna, que

habilita a un sujeto a trasladarse de un lugar otro y permanecer dentro del territorio de la

Repblica, y otra externa, que lo habilita para entrar y salir del pas. Esta dimensin externa

4
de la libertad ambulatoria, en palabras de Evans de la Cuadra, implica el derecho de entrar y

salir libremente del territorio nacional (Evans de la Cuadra, E. Los derechos constitucionales.

Tomo II. Segunda edicin. Ed. Jurdica de Chile, p. 179)

De este modo, se afecta la libertad ambulatoria cuando una persona se ve

coaccionada a actuar contra su voluntad, afectando su autodeterminacin y su libertad de

circulacin interna o externa por un tiempo significativo, por ejemplo, cuando es expulsada del

pas donde reside.

mbito de juridicidad al que debe someterse la autoridad administrativa

El artculo 19 N 7 b) de la Constitucin establece que la libertad personal no puede

ser restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes,

regla que viene a complementar la ltima parte del literal a) del referido numeral que asegura

el derecho de toda persona entrar y salir de su territorio a condicin de que se guarden las

normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros. ,

Ahora bien, aun cuando la Ley de Extranjera, Decreto Ley N 1.094, y su

Reglamento, entregan facultades a la autoridad para regular el trnsito de los extranjeros, la

autoridad no puede actuar fuera de los marcos de dicha normativa, y menos arbitrariamente.

Sobre esto ltimo, se debe sealar que las atribuciones que detentan los rganos

de la Administracin del Estado son conferidas por ley en funcin directa de la finalidad u

objeto del servicio pblico de que se trate. Pero adems, el ejercicio legtimo de estas

atribuciones exige, en pos del respeto a los derechos de las personas, una necesaria

razonabilidad en la decisin de la autoridad 1. Por ello, si bien corresponde a la autoridad

1
La Excma. Corte Suprema, en sentencia dictada en el ingreso N 400-2013, seal Que
establecido someramente el marco fctico y normativo que fund la medida, es conveniente
destacar que las atribuciones que detentan los rganos de la Administracin del Estado son
conferidas por ley en funcin directa de la finalidad u objeto del servicio pblico de que se
trate. El ejercicio legtimo de estas atribuciones exige, tratndose de actuaciones
administrativas de naturaleza sancionadora, adems del respeto a los derechos de las
personas, una necesaria razonabilidad en la decisin de la autoridad.

5
administrativa la facultad de disponer la expulsin de los extranjeros que residan en el pas en

los casos previstos en la ley, ante todo debe ejercer dicha facultad racionalmente.

En este orden de cosas, resulta relevante aplicar el criterio de hermenutica

constitucional en cuya virtud los preceptos constitucionales que reconozcan derechos o

establezcan garantas se interpretarn de la manera ms amplia y plena posible. Como

seala Patricio Zapata Larran [] (una) Constitucin no podra cumplir la tarea de respetar y

promover los derechos humanos, si los llamados a hacerla viva y aplicable [] no actan

teniendo justamente como finalidad garantizar dichos derechos. La manera concreta de

cumplir esa misin es interpretar la Constitucin en favor de las personas y de sus derechos 2.

En consecuencia, acorde a dicho criterio, la decisin de la autoridad de expulsar a un

ciudadano extranjero del pas debe ser tambin razonable en el sentido de su compatibilidad

con el respeto a los derechos fundamentales del individuo. Dicho de otra manera, si bien

corresponde al Ministerio del Interior y Seguridad Pblica la facultad de disponer la expulsin

de los extranjeros que residan en el pas en los casos previstos en la ley, ante todo debe

ejercer dicha facultad racionalmente.

En sntesis, la decisin de la autoridad de expulsar a un ciudadano extranjero del

pas debe ser razonable, esto es, compatible con el respeto a los derechos fundamentales de

la persona humana.

Como se analizar, la expulsin de Richard Vicente Escudero Morales no es

reflejo de un ejercicio razonable de la autoridad, ya que con ella se afectar en forma los lazos

de arraigo social, familiar y laboral en Chile sobre los que da cuenta el informe acompaado.

Criterios de proporcionalidad, razonabilidad y motivacin.

2
Zapata Larran, Patricio. La Interpretacin de la Constitucin, pg. 175. En Revista
Chilena de Derecho, Vol. 17, pp. 161 a 177. Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica de Chile, Santiago, 1990.

La I. Corte de Apelaciones de Santiago, ha dado el mismo argumento en sentencia dictada

en el ingreso N 2531-2012, considerando Segundo.

6
 En este caso concreto y tal como aparece en la resolucin que decreta su

expulsin con fecha 20 de enero de 2015 se denunci por parte de la Intendencia

Metropolitana este hecho ante la Fiscala Regional Metropolitana Centro Norte, en

conformidad a lo establecido en el art 78 del decreto Ley 1094 del ao 1975, desistindose

posteriormente de dicha medida. Respecto de la situacin descrita la Excelentsima Corte

Suprema se ha pronunciado en el siguiente sentido:

Que en tal situacin resulta forzoso concluir que la decisin en contra de la cual se ha

interpuesto esta accin constitucional se torna ilegal, porque su nica motivacin fctica no fue

eficazmente investigada por las autoridades llamadas por la ley a hacerlo con el objeto de

establecer su efectiva concurrencia, pese a lo cual se la invoca en un acto administrativo de grave

trascendencia, lo que ilustra sobre la desproporcionalidad de la medida. En definitiva el dictamen de

expulsin se basa nicamente en la mera noticia de la autoridad policial, antecedente del todo

insuficiente para fundar la decisin de expulsin cuestionada, circunstancia que priva de

fundamento racional al acto, pone en peligro la libertad personal del amparado y faculta a la

jurisdiccin para dictar las medidas pertinentes que garanticen el ejercicio del derecho a la libertad

individual que se ha afectado con la medida de que se trata (Sentencia pronunciada por la

Segunda Sala de la Corte Suprema, Rol 10.724-16, de fecha 3 de enero de 2017)

En ese mismo sentido se ha fallado en la causa rol 133-2014, I. Corte de

Apelaciones de Iquique:

QUINTO: ...Por otro lado, respecto al procedimiento realizado para decretar la expulsin, en este

caso la Intendencia Regional se desisti de la denuncia presentada en la Fiscala en la misma fecha

en que fue presentada, sancionando con la expulsin en sede administrativa, en la cual si bien la

parte ha interpuesto recurso de invalidacin, no hay constancia de que haya existido un proceso

legalmente tramitado en que haya podido efectuar sus alegaciones y rendir las probanzas para dar

crdito a sus dichos.

En tal sentido se ha pronunciado la Excelentsima Corte Suprema al sealar Que en el

escenario descrito, resulta que la nica motivacin fctica de la resolucin que determina el recurso,

7
 no solo no fue eficazmente puesta en conocimiento de las autoridades llamadas por ley a

investigarla con el objeto de establecer su efectiva ocurrencia, sino que, adems, ha sido esgrimida

en un acto administrativo de grave trascendencia, como una mera afirmacin de autoridad, sin

respaldo y sin dar al afectado posibilidad alguna de ejercer sus defensas, en juicio penal o en sede

administrativa.

Que de lo sealado surge con toda claridad que el acto impugnado adolece de falta de

fundamentos, lo que es inaceptable en cualquier actuacin de la Administracin Pblica (Sentencia

pronunciada por la Segunda Sala de la Corte Suprema, Rol N 10.243-13, de fecha 28 de

octubre de 2013).

Finalmente agregar que la auto denuncia realizada por el amparado y el hecho de

tener familia en Chile, no es un hecho de menor relevancia y en este sentido se ha
pronunciado la Excelentsima Corte Suprema:

Que el recurrente de autos, al declarar en sede policial, manifest que le fue impedido su

ingreso al pas por va regular, lo que ratific al recurrir de amparo, por lo que debi entrar al

territorio nacional burlando el paso fronterizo establecido. Esta circunstancia, unida a su intencin

inequvoca de subsanar dicha situacin mediante su auto denuncia, as como al hecho de haber

formulado la autoridad competente el correspondiente requerimiento en su contra para, en el mismo

acto, desistirse de l, demandan un pronunciamiento del funcionario competente con una carga

argumentativa superior a la meramente formal, como la expuesta en la decisin atacada, que se

funda nicamente en las disposiciones legales y reglamentarias que cita, as como en la simple

circunstancia no controvertida del ingreso del mencionado Bazalar Estela al territorio nacional por

un paso no habilitado.

Que, as las cosas, la resolucin atacada, al no hacerse cargo de todos los elementos

detallados, deviene en arbitraria, por ausencia de fundamentos, a lo que cabe agregar las

circunstancias personales y familiares del amparado, puesto que, conforme a los antecedentes

reseados en el recurso, el recurrente ha formado familia en nuestro pas (Sentencia

8
 pronunciada por la Segunda Sala de la Corte Suprema, Rol 7804-14, de fecha 22 de abril de

2014)

PROVIDENCIA NECESARIA PARA RESTABLECER EL IMPERIO DEL DERECHO

Establecido que sea por SS. Ilustrsima el amparado encuentra amenazada su libertad

ambulatoria por un acto ilegal y arbitrario como lo es el decreto de expulsin N 10-2015,

solicito que deje sin efecto dicho acto administrativo, como providencia necesaria para

restablecer el imperio del derecho y darle debida proteccin.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto, y lo dispuesto especialmente en los artculos 1, 5,

19 N 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica y dems normas citadas,

RUEGO A US. I. Tener por interpuesta accin constitucional de amparo preventivo

en favor de Richard Vicente Escudero Morales, y en contra de Intendencia Metropolitana,

por haber decretado su expulsin del pas y el cmplase de esta medida de manera ilegal y

arbitraria mediante el Decreto N 10 de fecha 20/01/2015, para que, conociendo de esta

accin constitucional, SS. I. la acoja y en definitiva restablezca el imperio del derecho,

dejando sin efecto la expulsin al afectar ilegal y arbitrariamente el derecho a la libertad

personal y seguridad individual de la amparada.

PRIMER OTROSI: RUEGO A US. I. tener por acompaados los siguientes documentos:

1.- Copia del Decreto N 10 de fecha 20/01/2015 de la Intendencia Metropolitana.

2.- Informe Social del amparado.

3.- Copia de tarjeta de notificacin de extranjero infractor.

4.-Certificado de antecedentes penales del amparado emitido por el consulado de Colombia.

5.- __

9
SEGUNDO OTROSI: Ruego a SS.I. tener presente que en mi calidad de abogado de la

Defensora Penal Pblica, patrocinar personalmente este recurso.

10