Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Richard Alexander Pinedo Valentn

2016

El peculiar caso de la transformacin de

sociedadades a personas jurdicas sin fines de
lucro.doc
Richard Alexander Pinedo Valentn, Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Available at: https://works.bepress.com/richard-alexander/1/

 El peculiar caso de la transformacin de la
Sociedad Annima en Asociacin

Escribe: Richard Alexander PINEDO VALENTN

Estudiante de 3er ao de Derecho de la UNMSM
Miembro principal del Grupo de Estudios Sociedades GES

I. Introduccin
La transformacin de sociedad es un acontecimiento trascendental en la vida societaria, por
las consecuencias tanto en la regulacin como en la estructura de la misma. Poniendo nfasis
en que ahora nuestro ordenamiento jurdico societario es ms moderno en aras de la
flexibilidad y versatilidad de las formas societarias
A lo largo del tiempo las empresas y grupos econmicos han ido evolucionando para una
mayor capacidad competitiva en el mercado, que responda en uso de su libertad, a los
intereses de los miembros que las conforman. Por esta razn es que nuestra legislacin desea
ir de la mano con lo ltimo en regulacin empresarial.
Es por esta necesidad, que la Ley General de Sociedades (LGS), en el Libro IV, dio un paso ms
en la actualidad societaria y mejor su articulado en el nuevo rgimen de reorganizacin de
sociedades, y para este caso especfico, la transformacin de sociedades.

II. Concepto de transformacin

Para empezar con nuestro tpico es necesario esclarecer ciertos conceptos y, en este caso, el
ms importante sera de forma preliminar el de la transformacin de sociedades.
La transformacin supone el cambio de una sociedad de determinada clase a otra diferente,
conservando su existencia, bsicamente una adecuacin de la estructura legal de un tipo
social, conservando los intereses de sus miembros.
La adopcin legal de un tipo jurdico diferente al anterior pero manteniendo la personalidad
jurdica, con la salvedad que ahora, la estructura y su rgimen son regulados de acuerdo al
nuevo tipo jurdico.
Una moderna doctrina nacional considera una definicin ms sencilla: La transformacin es
un simple cambio de fachada o ropaje, que se produce manteniendo la misma personalidad,
pero bajo una forma distinta, sin que se haga necesaria su disolucin, ni mucho menos su
liquidacin, (HUNSDKOPF EXEBIO, 2012: pg. 232)
En coordinacin con lo anterior, con la transformacin se evita un proceso dilatado y costoso,
que puede afectar el crdito de la compaa, es por esto que las legislaciones favorecen los
cambios, con el mismo grado de injerencia de los mismos accionistas en la gestin y
patrimonio social.
Dicha transformacin, es una continuacin del viejo organismo social modificado en la forma,
aunque con el anterior sustrato personal y patrimonial. (SALANDRA V., 1949: pg. 397)
 La transformacin de sociedades, tiene como finalidad en s, satisfacer las necesidades de
orden econmico de sus integrantes. Algunas veces se trata de adecuar a necesidades nuevas
en el desarrollo de la empresa, otras veces puede ser la presin fiscal, que exige un cambio de
forma, pero la ms importante sera el proporcionar a los socios el beneficio de ejercitar la
industria social sin comprometer su patrimonio particular, puramente afecto, bajo la forma
que se abandona, a responsabilidades derivadas en la gestin y de las actividades sociales
(GARRIGUES & URA, 1953:591).

III. Supuestos de responsabilidad en casos de Transformacin

Presentado ya la legislacin y concepto sobre transformacin, desarrollaremos lo
concerniente a la responsabilidad y la transformacin.
Si bien la transformacin no trae ningn cambio en la personalidad jurdica, naturalmente
habr cambios significativos y trascendentales en la organizacin interna y externa de la
sociedad, por eso nuestra legislacin ha dispuesto el artculo 334 de la LGS que regula la
responsabilidad de los socios frente a sus acreedores en dos supuestos:
1) Los socios que, en virtud de la transformacin, asumen responsabilidad ilimitada,
responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin
Se convierte en una extensin de la responsabilidad de la sociedad como lo menciona
Hundskopf Exebio, con lo cual no solo responde ilimitadamente por las obligaciones
contradas con posteridad a la transformacin, sino que tambin abarca las deudas anteriores
a esta.
Esta transformacin en particular no es muy utilizada y conforma el supuesto atpico de
nuestro problema, que desarrollaremos ms adelante.
2) Cuando los socios asumen responsabilidad ilimitada, no se afecta la responsabilidad
ilimitada que les corresponde por las deudas sociales anteriores con fecha de corte para
hacer innecesario el derecho de oposicin.
Los acreedores de las sociedades, no deben verse perjudicados con respecto a sus crditos,
porque en s, en la misma persona jurdica que sigue obligada de manera ilimitada para con
ellos. Por ende, no es necesario un proceso judicial dilatado para ejercer dicho derecho, pues
cualquiera que sea la forma adoptada, la deuda depender del momento histrico en el que
se contrajo dicha obligacin, (HUNSKOPF EXEBIO, 2012:234).

IV. Inalterabilidad de las participaciones porcentuales

El mismo artculo 335 de la LGS, nos manifiesta que la transformacin no puede traer como
consecuencia la alteracin en las participaciones. Como es obvio, no existe un cambio en la
personalidad sino en la forma, por eso es que los accionistas, socios, etc., no pueden verse
afectados en su parte del patrimonio social, es por eso que la ley da la opcin de obtener a
prorrata sus acciones.
Existe un caso especial, cuando el accionista que no estando de acuerdo con la
transformacin, ejerce su derecho de separacin de accionista, previsto para l en el artculo
338 de la LGS.
Pasa lo mismo con los titulares de clases de acciones y derechos especiales con respecto a las
mismas. Por esta misma razn es que la transformacin requiere el consentimiento expreso
de los propietarios de dichas acciones.
 Terminado ya con el desarrollo bsico con respecto a la transformacin de sociedades,
procedamos a situar conceptualmente a la Asociacin, persona jurdica sin fines de lucro.

V. La asociacin
Evidentemente las sociedades annimas son conocidas por ser personas jurdicas de carcter
capitalista, no personalistas, con una finalidad econmica, pero est distincin no es
suficiente para diferenciarla de las personas jurdicas reguladas en el Cdigo Civil de 1984, me
refiero a las asociaciones, fundaciones y comits, ya que estas tambin tienen una finalidad
econmica. Para ellos es preciso establecer la diferencia entre personas jurdicas sin fines de
lucro y con lucro.
El carcter no lucrativo est definido, como lo menciona Javier de Belaunde, en la relacin
entre los integrantes y la persona jurdica. Los miembros de una persona jurdica lucrativa
buscan en el desarrollo de la actividad de la misma, la generacin de un excedente con el
propsito de dividirse entre s las utilidades (BELANDE, 1994: pgs. 363-364)
Lo anterior es una caracterstica principal de la sociedad annima, desde los excedentes son
repartidos entre los accionistas. Por el contrario en las personas jurdicas no lucrativas, la
actividad que stas desarrollan genera excedentes que no pueden ser divididos y repartidos
entre los miembros que integran dicha persona jurdica.
En la doctrina cuando se intenta definir a la asociacin lo que se hace es mencionar en primer
lugar, la persona jurdica sin fines de lucro y una vocacin de estabilidad en el tiempo.
La finalidad econmica de las mismas, aspecto importante, pues en un inicio se sostena que
la finalidad econmica solo la podan tener las personas jurdicas reguladas en la LGS, pero la
realidad nos demostr que esto no es exacto ya que tanto las asociaciones como sociedades
annimas desarrollan actividades econmicas que generan excedentes, pero en el caso de las
asociaciones con la necesidad de reinvertirlo en la finalidad social para la que fueron creadas.
El profesor Carlos Fernndez Sessarego seala que [...] dentro de esos parmetros
encontramos una vasta gama de actividades no lucrativas que pueden desarrollar los
miembros de la asociacin. Entre ellas a ttulo de ejemplo, cabe mencionar las de carcter
cvico, religioso, benfico, cultural, poltico, gremial. Deportivo u otros similares (FERNANDEZ
SESSAREGO, 1985: pg. 108)
Y es est su clsica y correlativa definicin del cdigo: Una organizacin de personas naturales
o jurdicas, o de ambas que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo (art.
80 CC.).
Sus caractersticas principales son similares a las de sociedades ordinarias con pequeas
salvedades en el caso de asociaciones de carcter religioso (con la regulacin eclesistica
respectiva) cuyo fin es licito, en acorde a los requisitos del acto jurdico y que resume muy
bien su artculo sobre nulidad (art. 1075 CC.), pues si su fin es ilcito e imposible, la asociacin
ser disuelta. (LEON BARANDIARN, 1935: pg. 217)
Siguiendo la opinin de Barandiarn, el derecho subjetivo no puede ser puesto a la
disposicin de sus rganos de manera completa, ese derecho tiene, en efecto, por fin nico el
de servir a los intereses colectivos de su grupo humano; y, lo que es aqu capital, los intereses
colectivos de los servidores no son jams todos los intereses de los miembros del grupo, sino
slo uno de esos inters, o a lo sumo, un cierto nmero entre ellos; perseguidos
colectivamente a fin de hacer su realizacin ms fcil y completa
 Para el funcionamiento de la asociacin, el Cdigo Civil no seala un mnimo o un mximo, el
estatuto debe determinar lo que sea pertinente en razn de la finalidad.

VI. Es posible trasformar una sociedad annima en una asociacin?

Conforme a lo planteado en LGS en su artculo 333, las sociedades no solo pueden
transformarse entre formas societarias sino entre cualquier persona jurdica contemplada en
las leyes del Per, sin entraar cambio alguno en su personalidad jurdica y viceversa en el
caso de personas jurdicas del cdigo civil para transformarse en sociedades, porque en
esencia tambin son personas jurdicas. Por la regulacin antes citada, la respuesta debera
ser un s, sin mayores problemas, salvo los procedimientos que desarrollaremos en un
momento.
Para la doctrina civilista representada en el doctor Juan Espinoza Espinoza, la transformacin
en viceversa es un problema y un tema lgido tanto dogmtico como prctico, dado el uso
fraudulento de este artculo, en el caso de transformar personas jurdicas sin fines de lucro a
personas jurdicas lucrativas, haciendo salvedad en el impedimento legal en la definicin de
asociacin, cuya posicin comparte con otros juristas nacionales (ESPINOZA ESPINOZA, 2012:
pgs. 169-170) pero en este caso, este lgido debate no es materia de nuestro estudio, as
que lo dejaremos para un trabajo posterior, sin embargo, sigue siendo un tema interesante.
La respuesta de los comercialistas es prctica en opinin de Cieza Mora, que considera que no
debera haber ningn impedimento para la transformacin de sociedades, y asume su
posicin en respecto a sentencias del Tribunal Registral.
La transformacin de sociedades annimas en asociaciones nos merece tan solo la
preocupacin con respecto a ley, sobre determinadas actividades econmicas que sean en
exclusiva para determinados tipos de personas jurdicas (ejemplo: colegios). Aunque ni
siquiera esto, la Ley de Promocin en la Inversin de la Educacin, D. L. N 882, del 08.11.96,
ha permitido textualmente:
Las instituciones Educativas Particulares, bajo el mbito del Ministerio de Educacin, constituidas y
autorizadas antes de la vigencia de la presente Ley, se rigen por las disposiciones de esta.
Dichas instituciones podrn reorganizarse o transformarse en cualquier otra persona jurdica
contemplada en el artculo 4 de la presente ley, Mediante Decreto Supremo se establecer el plazo,
procedimiento y condiciones a fin que la indicada reorganizacin o transformacin no se considere una
distribucin para efectos tributarios.
Ahora bien, los requisitos o pasos que debemos seguir estn en la LGS, desde el art. 333 que
define lo que es la transformacin de sociedades, pasando por el art. 334, que nos menciona
acerca de los cambios en la responsabilidad de los socios, ya anteriormente desarrollado.
Tambin en el inicio de este ensayo se menciono acerca de la modificacin en las
participaciones, acciones y/o derechos que se poseen antes de la transformacin, el cambio
es proporcional.
De acuerdo con el 336 de la LGS, se necesita una respectiva modificacin del pacto social y
estatuto, con una debida publicacin (art. 337 de la LGS). La sociedad obligatoriamente
presenta su balance de transformacin, que debe ser puesta a disposicin de socios y
terceros interesados (art. 339 de la LGS). Adems dicha transformacin debe formalizarse
mediante escritura pblica, acompaada del acuerdo, las publicaciones, referidas del art 337
de la LGS. Se hace necesaria la eliminacin del derecho de oposicin que salvaguarde el
derecho de terceros frente a la persona jurdica. La aceptacin manifiesta de aquellas
 personas que saben perdern la responsabilidad limitada y peor an respondern por sus
deudas incluso anteriormente a la conformacin de esta nueva asociacin.
Estar seguros de querer cambiar un patrimonio que pueden repartirse entre ellos a un
patrimonio intangible en su mayora destinado a una finalidad en comn, algo complejo, pero
que en su libertad y autonoma privada puede hacerse.

VII. Conclusin
En la prctica, el supuesto y el problema que desarrollamos en este caso no suele darse con
mucha frecuencia, siendo un supuesto muy atpico, pero posible de ser realizado en uso de la
autonoma privada. As mismo, en la vida jurdica suele darse que la finalidad no lucrativa se
ve vulnerada con mucha facilidad, en muchos casos con asentimiento de sus asociados que
recurren a inverosmiles justificaciones para efectos de la contabilidad, bonos especiales,
privilegios especiales a sus directivos, sueldos excesivamente onerosos para con ellos mismos,
etc. Formas ya peruanas, de sacarle la vuelta la ley, y percibir un poco de dicho patrimonio
desnaturalizando dicha caracterstica de esa persona jurdica.
Tales vulneraciones suelen pasarse por alto, pues no se hace uso de la facultad que da el art.
96 del CC., ni mucho menos sanciones a los infractores, resultando que las defensas legales
que nos ofrece el Cdigo Civil devienen en insuficientes, claramente debilidad de nuestra
legislacin y una muy grave.
Se contradice la finalidad del Cdigo Civil cuando pretende regular a la persona jurdica no
lucrativa, peor aun cuando muchos miembros de las asociaciones no son abogados y muchas
veces desconocen cmo hacer valer sus derechos, tal regulacin ha sido superada por la
realidad.
Para tratar de corregir dichas erratas, es conveniente un correcto uso del art. 92 del CC.,
donde se establece del derechos los asociados a impugnar judicialmente, cuando el asociado
no concurre a la junta, si fue privado ilegtimamente de su voto o si consta su derecho de
oposicin, la jurisprudencia no es feliz con respecto a este tema pues la Sala Civil de la Corte
Suprema (64197) se pronunci sealando que el derecho de impugnacin de los asociados
solo puede ejercitarse dentro de los plazos previstos y, en la va del proceso abreviado. No se
puede compartir dicho criterio dado, que no sera eficaz en el caso de que un acuerdo viole
una norma imperativa de carcter esencial como es el fin no lucrativo de la asociacin, por lo
que nada impide que vencido dicho plazo se puede impugnar va proceso sumarsimo.
Supuestos importantes en los que una sociedad annima se transforme a una asociacin:
a) Un primer supuesto sera el caso de una empresa familiar, cuyos activos se entremezclen
en la familia y vean como algo raro el caso de repartimientos y caractersticas de una
sociedad annima, en pos de una finalidad en comn o actividad familiar, decidan para evitar
problemas la conformacin de una asociacin, figura que les resulta ms cmoda y ms
barata.
b) En el caso que una sociedad quiera hacer un movimiento fraudulento o crear una situacin
de apariencia con futuros acreedores o eludir aspectos tributarios, dada los beneficios que
presenta la asociacin como la elusin del impuesto a la renta, entre otros.
Es preciso aclarar que no todas las asociaciones por ser tales gozan de este beneficio, solo en
casos previstos por normas correspondientes y previa solicitud de parte de algn asociado,
dicha caracterstica debe tenerse en cuenta en los estatutos, por las consecuencias que tiene.
 Y tambin que dichas exoneraciones solo alcanza a la donacin de bienes, tanto nacionales
como extranjeras, que se apliquen directamente a los fines de la asociacin, por el contrario
no estn exoneradas dichas actividades econmicas que obtienen fondos o que contribuyen
directamente con la finalidad de la asociacin (artculo 19 del Texto nico de la Ley del
Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF sustituido por el artculo
2 de la Ley 27386).

VIII. Bibliografa
BELANDE, J. d. (1994). Invirtiendo en el Per. Lima:
Boletn SOCIEDADES
Editorial Apoyo.
ESPINOZA ESPINOZA, J. (2012). Derecho de las Telfono: (+51) (01) 376-5192
personas, personas jurdicas y organizacin de personas
e-mail: sociedades.peru@gmail.com
no inscritas (Vol. Tomo II). Lima: Grijley.
FERNANDEZ SESSAREGO, C. (1985). Exposicin de
motivos y comentarios del Cdigo Civil (Vol. Tomo IV). Facebook: Boletn sociedades
Lima: Industrias Avanzadas. Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com
GARRIGUES, J., & URA, U. (1953). Comentarios a la Ley
de Sociedades Annimas. Madrid: Instituto de Estudios
Polticos. Asesora: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn
HUNSKOPF EXEBIO, O. (2012). Manual de Derecho Coordinador: Manuel de Jess Acosta Delgado
Societario. Lima: Gaceta Jurdica.
LEON BARANDIARN, J. (1935). Comentarios al Cdigo Asistente: Ceydy Stephany Mosqueda Dvila
Civil Peruano. Lima: Revista de la Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas. Grupo de Estudios SOCIEDADES-GES
MONTOYA MANFREDI, U. (1966). Comentario a la Ley Coordinador: Jos Espinoza Cuadros
de Sociedades Mercantiles. Lima: Impr. de la UNMSM.
SALANDRA, V. (1949). Manuale di Diritto Commerciale. Bologna:
Dott. Cesare Zuffi Editore. Per - 2016