Actualidad

Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil

DOCTRINA PRÁCTICA
Doctrina práctica

El contenido y la prueba del daño

subjetivo o no patrimonial: ¿In re ipsa?

Juan Espinoza Espinoza*

Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y
de la Pontificia Universidad Católica del Perú
A la memoria de Pietrone

1. La delimitación del contenido de las voces de daño. El auxilio de la actual jurisprudencia

francesa: el Rapport Dintilhac
2. La distinción entre daño moral y el daño a la persona a efectos de los reclamos de indem-
SUMARIO

nización
3. ¿Es suficiente invocar (y no probar) la existencia de daños no patrimoniales que den lugar
al pago de una indemnización? ¿Cuál es el patrón o estándar que permite distinguir cuando
el daño no patrimonial es indemnizable?
4. ¿A quién corresponde la carga de la prueba de la existencia del daño no patrimonial, y de
ser el caso, del cumplimiento del estándar para hacerlo indemnizable?
5. ¿Cuál es el criterio que debe aplicarse para estimar el daño no patrimonial?
6. Conclusiones

1. La delimitación del contenido aquí que viene en auxilio el derecho com-

de las voces del daño. El auxilio
de la actual experiencia jurídica
francesa: el Rapport Dintilhac
Daño emergente, lucro cesante, daño moral
y daño a la persona son las voces recurrentes
en demandas, contestaciones y sentencias
de responsabilidad civil en nuestro país. La
pregunta es ¿tenemos claro el contenido de
estas cuatro voces?, ¿qué alcances tiene cada
una de ellas? Por ejemplo, ¿los gastos del
psicólogo o psiquiatra derivados del daño
producido por un accidente de tránsito entran
en el daño patrimonial o no patrimonial? Es
* Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho
de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y
de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miem-
bro Correspondiente de la Academia de Derecho y
Ciencias Sociales de Córdoba.
parado: no para una asimilación irreflexiva
de una experiencia diversa a la nuestra, sino
como un punto de partida para una reflexión
y adaptación, en aquello que sea posible, en
nuestro “derecho viviente”.
El Rapport (o nomenclatura) Dintilhac es
una clasificación de daños destinada a la
evaluación e indemnización de los daños
corporales. Este catálogo, que no tiene valor
legal, es frecuentemente utilizado por jueces
y abogados franceses. El nombre se debe al
hecho que el profesor Jean-Pierre Dintilhac
(presidente de la Segunda Cámara Civil de
la Corte de Casación francesa) presidió la
comisión que propuso este rapport, en julio
de 2005.
Este catálogo agrupa las voces de daño en dos
grandes bloques:

192 Instituto Pacífico Volumen 7 | Enero 2015

Juan Espinoza Espinoza
A. Daños corporales de la víctima directa
1º) Daños patrimoniales
a. Daños patrimoniales temporales (an-
tes de su consolidación)
- Gastos de salud actuales (G.S.A.),
en los cuales están incluidos los
gastos del hospital, de los médicos,
paramédicos, medicinas (enfer-
meros, kinesiólogos, ortopedistas,
ortofonista, entre otros).
- Gastos diversos (G.D.), o sea, todos
aquellos a los cuales está expuesta la
víctima, teniendo un carácter tempo-
ral.
- Lucro cesante profesional actual
(L.C.P.A.), esa voz está destinada a
compensar una invalidez temporal
específica que concierne solamente
las repercusiones del daño en la
esfera profesional de la víctima.
b. Daños patrimoniales permanentes
(después de su consolidación)
- Gastos de salud futuros (G.S.F.), en
los cuales están incluidos los gastos
del hospital, de los médicos, para-
médicos, medicinas (enfermeros,
kinesiólogos, ortopedistas, entre
otros).
- Gastos de adaptación de vivienda
(G.A.V.), que conciernen los des-
embolsos de la víctima dirigidos a
adaptar su vivienda a su incapacidad
y de generar un hábitat adecuado a
su nuevo estado.
- Gastos de adaptación del auto-
móvil (G.A.A), que conciernen los
desembolsos de la víctima dirigidos
a adaptar su automóvil (o automó-
viles) a su incapacidad, inclusive los
sobrecostos vinculados al cambio del
vehículo y a su mantenimiento.
- Asistencia por tercera persona
(A.T.P.), cubre los gastos por los pa-
gos a la persona que será necesaria
para ayudar a la víctima incapacitada
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
RESUMEN
El daño al proyecto se ha convertido –en los
últimos años– en un tema controvertido a
nivel jurisprudencial y doctrinario. En esta
oportunidad, el autor realiza un valioso
aporte doctrinario analizando la figura del
daño no patrimonial y clarificando varias
dudas al respecto, dentro de ellas: enfatiza
que el daño al proyecto de vida no es una
voz del daño, sino un criterio de cuantifi-
cación del daño a la persona; en la parte
probatoria, refiere que el daño deberá ser
probado a efectos de generar certeza en
el juez; para ello, no bastará con acreditar
el daño, sino también la relación de cau-
salidad entre el hecho y el sufrimiento. En
otras palabras el daño no patrimonial no
debe considerarse como un “in re ipsa”.
Además sin ser menos importante, el autor
fija algunos criterios y medios para probar
el daño no patrimonial.
CONTEXTO NORMATIVO
• Código Civil: Artículos 1321, 1322 y 1985.
PALABRAS CLAVE
Daño al proyecto vida / Daño moral / Daño a
la persona
para realizar los actos de la vida
cotidiana.
- Lucro cesante profesional futuro
(L.C.P.F.), se dirige a indemnizar a
la víctima de la pérdida o disminu-
ción de sus ingresos producto de la
incapacidad permanente que afecta
su esfera profesional.
- Incidencia profesional (I.P.), com-
plementa la voz anterior y resarce
las incidencias periféricas –siempre
dentro de la esfera profesional–
como el daño sufrido en razón de la
disminución del valor de su trabajo,
pérdida de la chance profesional, o
el aumento de penurias del empleo
Actualidad Civil 193
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
e, incluso, el tener que abandonar la
profesión que se ejercía.
- Daño escolar, universitario o
de adiestramiento profesional
(D.E.U.A), está destinado a reparar
las pérdidas de los años de estudios,
sean escolares, universitarios, o
en el adiestramiento profesional.
Comprende no solo el retardo,
sino una posible modificación de la
orientación que se pensaba seguir.
JEAN –PIERRE DINTILHAC dice:
b. Daños extrapatrimoniales permanen-
“
[...] formular
un proyecto de
vida es escoger la
dirección que uno
desea dar a su
vida, sea dentro
del aspecto profe-
sional, afectivo,
familiar o para las actividades de
ocio. Tener un proyecto de vida es
saber dónde uno quiere ir, es lo
que uno quiere realizar y hacer,
con quién y cómo. ” - Daño de recreación o entrete-
2º) Daños extrapatrimoniales
a. Daños extrapatrimoniales temporales
(antes de la consolidación)
- Déficit funcional temporal (D.F.T.),
se trata de indemnizar a la víctima,
dentro de su esfera personal, en tanto
dure la enfermedad, es decir, hasta su
consolidación. Esta invalidez es inde-
pendiente de toda incidencia sobre
la remuneración profesional de la
víctima. Comprende los periodos de
hospitalización y también “la pérdida
de calidad de vida y de las satisfac-
ciones usuales de la vida corriente”
(como la separación de la víctima de
su entorno familiar y amical durante
la hospitalización, la privación tem-
poral de sus actividades particulares
o de diversión, daño sexual, etc.).
194 Instituto Pacífico
- Sufrimientos padecidos (S.P.), es
decir, todos los sufrimientos físicos
y psíquicos, así como los problemas
asociados, que debe soportar la
víctima desde el día del accidente
hasta el de la consolidación.
- Daño estético temporal (D.E.T.),
la alteración de la apariencia física
(temporal) y las consecuencias per-
sonales perjudiciales, vinculadas a
la necesidad de presentarse dentro
de un estado físico alterado ante los
ojos de terceros.
tes (después de la consolidación)
- Déficit funcional permanente
(D.F.P.), busca reparar no sólo el
daño a las funciones fisiológicas de
la víctima, sino también el dolor
permanente que dicha víctima su-
fre, la pérdida de calidad de vida y
los problemas dicha víctima sufre,
la pérdida de calidad de vida y los
problemas ligados al propio vivir
que ella encontrará en su vida diaria
después de su consolidación.
nimiento –agrément– (D.R.),
vinculado a la imposibilidad de la
víctima de practicar regularmente
una actividad específica deportiva o
de pasatiempo. Debe ser apreciada
en concreto, teniendo en cuenta
todos los parámetros individuales
de la víctima (edad, nivel, etc.).
- Daño estético permanente
(D.E.P.), como el caso de una cicatriz
permanente en el rostro. Este daño
tiene un carácter estrictamente per-
sonal y es –en principio– evaluado
por los expertos según una escala de
1 a 7 (desde lo más simple hasta lo
más grave).
- Daño sexual (D.S.), conviene distin-
guir tres tipos de daño de naturaleza
sexual:
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
· El daño morfológico de los
órganos sexuales primarios y
secundarios consecuencia del
perjuicio sufrido.
· El daño al acto sexual en sí mis-
mo que se refiere a la pérdida del
placer vinculado a la realización
del acto sexual (pérdida del de-
seo o de la libido, pérdida de la
capacidad psíquica de realizar el
acto, pérdida de la capacidad de
acceder al placer).
· El daño por la imposibilidad o di-
ficultad para procrear (este daño
puede traducirse en la mujer en
diversas formas, como el daño
obstétrico, etc.).
Este daño debe ser apreciado en
concreto teniendo en considera-
ción los parámetros personales
de cada víctima.
- Daño de realización de vida fa-
miliar –établissement– (D.R.), busca
indemnizar la pérdida de esperanza,
de chance o de toda posibilidad de
realizar un proyecto de vida familiar
“normal” en razón de la gravedad de
la disminución permanente. Puede
ser una pérdida de posibilidad de
casarse, de fundar una familia, de
criar a los hijos y, generalmente, de
los cambios de los proyectos de vida
que obligan a efectuar ciertas renun-
cias en el plano familiar. Este tipo de
daño debe ser apreciado en concreto
para cada individuo, teniendo en
cuenta su edad.
- Daños permanentes excepciona-
les, que cubre daños atípicos deriva-
dos de la incapacidad permanente.
Con este daño se ha buscado no
crear una nomenclatura demasiado
rígida.
c) Daños extrapatrimoniales evolutivos
(aparte de la consolidación)
- Daños vinculados a patologías
evolutivas D.V.P.E., se cubren daños
derivados de enfermedades incura-
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
bles susceptibles de evolucionar y
donde el riesgo de evolución cons-
tituye en si mismo una voz de daño
distinta que debe ser indemnizada.
Se presenta durante y después de la
enfermedad. Tal es el caso del daño
por la contaminación de una persona
por el virus de la hepatitis C, del VIH,
la enfermedad de Creutzfeldt-Jakob
(por amianto o asbesto), etc.
B. Daños corporales de las víctimas
indirectas (víctimas reflejas –par ri-
cochet–)
1º) Daños a las víctimas indirectas en caso
de muerte de la víctima directa.
a) Daños patrimoniales
- Daños por gastos de funeral
(D.G.F.), como su nombre lo dice,
concierne los gastos de funeral y se-
pultura que deben asumir los parien-
tes de la víctima directa, consecuencia
de su muerte producida por el daño.
- Lucro cesante de los parientes
(L.C.), la muerte de la víctima directa
va a generar pérdidas o disminución
de ganancias para su cónyuge (o
conviviente) y los hijos a cargo,
vale decir, al conjunto de la familia
próxima al difunto. Estas pérdidas
o disminuciones son aquellas que
están exclusivamente vinculadas
a la muerte y no las pérdidas de
ganancias, consecuencia indirecta
del deceso (como por ejemplo, las
pérdidas de ganancias vinculadas
a la interrupción del trabajo de los
parientes a fin de acompañar a la
víctima directa en los últimos días
precedentes a su muerte).
- Gastos diversos de los parientes
(G.D.), indemniza a los parientes de
la víctima directa de los gastos que les
ha podido generar la muerte, que son
principalmente los gastos de transpor-
te, alojamiento y alimentación.
b) Daños no patrimoniales
- Daño a la compañía (D.C.), se
repara el daño moral del cual son
Actualidad Civil 195
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
víctimas los parientes de la víctima
directa durante la enfermedad
traumática hasta la muerte. Se in-
demniza los cambios que la muerte
de la víctima directa genera en el
modo de vida de sus parientes en
la vida cotidiana. Esta voz de daño
indemniza los problemas en la vida
misma del pariente, que compartía
habitualmente una comunidad de
vida afectiva con la persona muerta
por causa del daño. Los parientes
deben haber compartido una co-
munidad de vida efectiva y afectiva
con la víctima directa, la cual no
debe ser definida exclusivamente en
referencia al grado de parentesco. Se
privilegia la proximidad afectiva, no
necesariamente la jurídica.
- Daño afectivo (D.A.), se ubica
como consecuencia de la muerte de
la víctima directa. Se incluye las con-
secuencias patológicas que la muerte
puede producir en ciertos parientes.
En la práctica, se indemniza casi au-
tomáticamente los daños de afección
de los parientes más próximos a la
víctima (padre y madre, etc.). Se
indemniza igualmente, a este título,
a las personas desprovistas de grado
de parentesco, siempre y cuando
acrediten haber tenido un vínculo
afectivo real con el difunto.
2º) Daños de las víctimas indirectas en
caso que la víctima directa sobreviva
a. Daños patrimoniales
- Lucro cesante de los parientes
(L.C.), la incapacidad en la cual que-
da la víctima directa consecuencia
del daño corporal, genera una pérdi-
da o disminución de las ganancias de
sus parientes (o su conviviente) y sus
hijos a cargo. En este caso, hay que
tomar como referencia, el ingreso
anual del presupuesto familiar frente
al daño que implica la disminución
teniendo en cuenta de la parte de
196 Instituto Pacífico
autoconsumo de la víctima directa
y el salario que continúa a ser perci-
bido por el cónyuge o conviviente.
También incluye la pérdida o dis-
minución de las ganancias de los
parientes de la víctima directa, a los
que están obligados para asegurar
una presencia constante al lado
de la victima incapacitada, por el
abandono temporal o definitivo de
su trabajo.
- Gastos diversos de los parientes
(G.D.), indemniza a los parientes de
la víctima directa de los gastos que
les ha podido generar la incapaci-
dad, como los gastos de transporte,
alojamiento y alimentación.
IMPORTANTE
A efectos de (…) que un daño [no
patrimonial] sea considerado como
jurídicamente relevante, hay que
establecer standards míninos, los
cuales deberán ser delimitados, no
por un abogado, ni siquiera por la
propia víctima, sino por perito –
aunque sea de parte – tal como un
profesional médico (…).
b. Daños extrapatrimoniales
- Daño afectivo (D.A.) se produce
como consecuencia de la incapacidad
de la victima directa. Se trata del daño
moral sufrido por ciertos parientes al
ver el dolor y sufrimiento de la víctima
directa Se incluye las consecuencias
patológicas que la incapacidad puede
producir en ciertos parientes.
En la práctica, se indemniza casi au-
tomáticamente los daños de afección
de los parientes más próximos a la
víctima (padre y madre, etc.). Se
indemniza igualmente, a este título,
a las personas desprovistas de grado
de parentesco, siempre y cuando
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
acrediten haber tenido un vínculo
afectivo real con el difunto.
- Daños extrapatrimoniales ex-
cepcionales (D.EX.), se reparan
los perjuicios por los cambios en el
vivir mismo, de la cual son víctimas
los parientes de la víctima directa
durante la incapacidad. Se trata
de reparar por los cambios que la
sobrevivencia dolorosa de la víctima
directa conlleva en el modo de vida
de los parientes dentro de la vida
cotidiana.
En el formante legislativo, el art. 11 de la
Ley N.º 2005-102, del 11.02.05, para la
igualdad de los derechos y las posibilidades, la
participación y la ciudadanía de las personas
discapacitadas incorpora el art. L. 114-1-1 al
Código de la acción social y de las familias,
cuyo tenor es el siguiente:
“La persona discapacitada tiene derecho a la
compensación de las consecuencias de su inca-
pacidad cualquiera sea el origen y la naturaleza
de dicha deficiencia, cualquiera sea su edad o su
modo de vida.
Esta compensación busca cubrir las necesidades
de la persona discapacitada tengan lugar en la
infancia, la escolaridad, la enseñanza, la educa-
ción, la inserción profesional, los ajustes en el
domicilio o centro de trabajo necesarios para un
pleno ejercicio de la ciudadanía y de la propia
autonomía, para un pleno ejercicio sus prestaciones
de trabajo, lo que permitirá claramente al entorno
de la persona discapacitada contar con el apoyo
de retiros familiares [temps de répit], de grupos
de apoyo, de grupos reinserción social [groupe
d’entraide mutuelle], de acceso a establecimientos
especializados para personas discapacitadas, de
ayudas para poder vivir en alojamientos norma-
les o adaptados, o incluso ayuda en materia de
acceso a los procedimientos y a las instituciones
específicas para los discapacitados o a los medios
y prestaciones propios de la puesta en marcha de
la protección jurídica establecida en el Título XI del
Libro Primero del Código Civil. Estas adaptaciones
tendrán en cuenta la ayuda y acompañamiento
necesarios a las personas discapacitadas que no
pueden expresar solas sus necesidades.
Estas compensaciones tienen lugar dentro del
marco de un plan elaborado en consideración de
las necesidades y de las aspiraciones de la persona
discapacitada conforme a su proyecto de vida, el
cual es expresado por la persona misma o, en su
defecto, a través de su representante legal cuando
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
la persona no pueda expresar su opinión”. (El
subrayado es nuestro).
Téngase en cuenta que se hace referencia al
projet de vie. La actual experiencia jurídica
francesa puede servir de pauta a los opera-
dores jurídicos nacionales para delimitar el
contenido de las voces del daño patrimonial
y no patrimonial (de los daños corporales).
En este artículo, solo nos vamos a ocupar de
las voces del daño no patrimonial o subjetivo.
2. La distinción entre daño moral y
el daño a la persona a efectos de
los reclamos de indemnización
Tanto el daño a la persona como el daño
moral pertenecen a la categoría genérica del
daño extrapatrimonial. Tradicionalmente,
esta voz de daño era entendida como aque-
lla en la que se “lesiona a la persona en sí
misma, estimada como un valor espiritual,
psicológico, inmaterial” 1 entendiéndose
como sinónimo de daño moral.
Dentro de la actual sistemática de nuestro Códi-
go Civil, la categoría de daño extrapatrimonial o
subjetivo (concebido como daño no patrimonial
a los sujetos de derecho) comprende el daño
a la persona, entendido como la lesión a los
derechos existenciales o no patrimoniales de
las personas y al daño moral, definido como
“el ansia, la angustia, los sufrimientos físicos o
psíquicos, etc.”, padecidos por la víctima, que
tienen el carácter de “efímeros y no duraderos”2.
Dentro de la categoría de daño moral, se distin-
gue el daño moral subjetivo, que lo sufre de
manera directa el propio sujeto, del daño moral
afectivo, entendido como la lesión a la relación
afectiva respecto de sujetos, animales o bienes3.
1 Carlos FERNANDEZ SESSAREGO, Derecho de las Perso-
nas. Exposición de motivos y comentarios al Libro Primero
del Código Civil Peruano, Librería Studium Editores,
Lima, 1986, p. 67.
2 Así, la Corte Constitucional Italiana, con resolución del
14.07.86, no. 184, en Giurisprudenza di Diritto Privato,
anotada por Guido ALPA, vol. I, Giappichelli, Torino,
1991, p. 5.
3 Como hace ver, del análisis de la jurisprudencia ita-
liana, Tommaso ARRIGO, Il furto della moto nuova, en
Dalla disgrazia al danno, a cura de Alexandra BRAUN,
Giuffrè, Milano, 2002, p. 576.
Actualidad Civil 197
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
Se advierte que, en algunos casos, el daño
moral es poco convincente, cuando única-
mente es invocado sin cumplir con acreditar
que el padecimiento de la víctima tiene un
cierto grado de transcendencia jurídica. Por
ejemplo, cuando ha habido reposición por
un despido injustificado, se suele invocar el
daño moral por los sufrimientos padecidos
al no encontrar trabajo y pasar penurias eco-
nómicas tanto el empleado despedido como
su familia. Sin embargo, si no hay pruebas
concretas del padecimiento (por ejemplo, un
diagnóstico de un psicólogo que acredite un
estado de depresión o situaciones similares),
la pretensión económica no debería prosperar,
justamente, por falta de acreditación. Incluso,
no debe olvidarse que no basta acreditar el
daño, sino la relación de causalidad entre
el hecho y el sufrimiento (jurídicamente
relevante) invocado.
En la Jurisprudencia no es inusual que se
considere que el daño a la persona compren-
de el daño moral. Así la Corte Suprema de
Justicia de la República emitió, con fecha
18.03.11 (CAS. N.º 4664-2010 Puno), el
Tercer Pleno Casatorio Civil, dictando (en
atención al art. 400 cpc.) doctrina jurispru-
dencial, en el cual, se sostiene que:
“Es pertinente puntualizar que el daño a la persona
debe comprender al daño moral. Éste viene a
estar configurado por las tribulaciones, angustias,
aflicciones, sufrimientos psicológicos, los estados
depresivos que padece una persona. En el caso que
nos ocupa, estos padecimientos los sufre fundamen-
talmente el cónyuge más perjudicado, sin que ello
obste que el otro cónyuge también pueda padecerlos
en grado menor”.
El hecho que el daño moral esté comprendido
dentro del daño a la persona, no implica que
no deban ser individualizados. Quien los invoca,
tiene la carga de acreditar en qué consistieron
los hechos que generaron el daño a la persona
(como por ejemplo, la lesión a la reputación)
y los que generaron el daño moral (dolor,
sufrimiento, pena, aflicción), así como las con-
secuencias dañosas que se derivaron.
198 Instituto Pacífico
También se ha observado la invocación al
daño al proyecto de vida. Se debe partir
de la premisa conceptual que el denominado
“daño al proyecto de vida” no es una voz
del daño, sino un criterio de cuantificación
del daño a la persona. Calificada doctrina
argentina afirma –en posición que comparto
plenamente– que sostener su autonomía
deviene “de una incorrecta valoración del con-
cepto de daño, ya que apunta a la entidad de
los bienes menoscabados más que a los intereses
conculcados y, especialmente, a las consecuencias
que genera su lesión”4.
Autorizadamente se afirma que “formular un
proyecto de vida es escoger la dirección que
uno desea dar a su vida, sea dentro del as-
pecto profesional, afectivo, familiar o para las
actividades de ocio. Tener un proyecto de vida
es saber donde uno quiere ir, es lo que uno
quiere realizar y hacer, con quién y cómo”5. Se
agrega que “La noción de proyecto de vida se
distingue de aquella de objetivo, que implica
una meta precisa y determinada, mientras que
el proyecto de vida no tiene el mismo grado
de precisión: es una orientación, una dirección
general que uno se fija para dar sentido a su
existencia”6. En esta línea de pensamiento, se
observa lo siguiente: “Porque nosotros somos
conscientes de las posibilidades que tenemos,
que están al nivel de nuestras aptitudes físi-
cas, intelectuales y mentales o al nivel de la
fuerza de nuestros deseos, es legítimo querer
aprovechar al máximo de nuestra vida y con-
secuentemente, definir un proyecto de vida
para el porvenir”7.
Se advierte que, “sin embargo, con los años,
las circunstancias de la vida, de origen externo
o interno, pueden poner trabas a su realiza-
ción y nos obliga a modificar el contenido,
4 Ramón Daniel PIZARRO y Carlos Gustavo VALLESPI-
NOS, Compendio de Derecho de Daños, Hammurabi,
Buenos Aires, 2014, p. 118.
5 Jean-Pierre DINTILHAC, Définition du projet de vie el
discussion, Revue Française du Dommage Corporel, No.
3, Tomo 39, Global Média Santé, Saint-Cloud, 2013,
p. 282.
6 Jean-Pierre DINTILHAC, op. cit.
7 Jean-Pierre DINTILHAC, op. cit.
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
también es deseable que un proyecto de vida
sea flexible, a fin de evitar las decepciones y
de permitir las adaptaciones.
La elaboración de un proyecto de vida es
siempre una demarcación personal que
depende de elecciones que deben tener en
cuenta los deseos de cada uno, sus capacida-
des; además, no puede ser la reproducción
de un modelo.
Entre otros aspectos, los especialistas de cierta
trayectoria, recomiendan:
- evitar las elecciones en función de mo-
tivaciones negativas, así, un proyecto
profesional se debe hacer en función del
interés por un sector de la actividad y no
por eliminación;
- determinarse en función de sus gustos y
centros de interés y no por sumisión o por
complacer el entorno familiar o amical;
- desconfiar del perfeccionismo, de la
búsqueda de reconocimiento o de la
celebridad;
- si se refiere a las personas que uno admi-
ra, de reflexionar bien sobre los motivos
de esta admiración;
- de no vacilar a cambiar el proyecto de
vida en curso: lo que interesa a los 20
años puede no interesar a los 40 o 50
años, a adaptarse, a cuestionarse. Cam-
biar de proyecto de vida no es sinónimo
de fracaso;
- de evitar el aislamiento, sabiendo que
el hombre es un ser sociable y que el
cumplimiento de un proyecto de vida im-
plica siempre otras personas, los amigos,
las relaciones de trabajo, el apoyo de la
familia, y de los intercambios afectivos;
- en fin, el proyecto de vida debe ser una
guía y no un límite a realizarse a todo
precio, también cada uno debe sentirse
libre de tener, o de no tener un proyecto
de vida, se trata de una decisión eminen-
temente personal”8.
8 Jean-Pierre DINTILHAC, op. cit., p. 283.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
Entonces, las únicas voces reconocidas en
el Código Civil peruano son el daño a la
persona, entendido como la lesión a los de-
rechos existenciales o no patrimoniales de las
personas y el daño moral considerado como
el dolor, el sufrimiento, la pena, la aflicción.
El denominado “daño al proyecto de vida”
no es una voz del daño, sino un criterio
de cuantificación del daño a la persona.
IMPORTANTE
A efectos de una adecuada repa-
ración civil, el demandante debe
individualizar y fundamentar exac-
tamente los daños de los cuales
está solicitando indemnización (…)
identificar cada uno de los daños,
vale decir, daño emergente, lucro
cesante, daño moral y, de ser el
caso, daño a la persona, funda-
mentarlos y solicitar el monto res-
pectivo.
3. ¿Es suficiente invocar (y no
probar) la existencia de daños
no patrimoniales que den lugar
al pago de una indemnización?
¿Cuál es el patrón o estándar que
permite distinguir cuándo el daño
no patrimonial es indemnizable?
El art. 188 cpc establece claramente que los
medios probatorios tienen la finalidad de
acreditar, en este caso, los daños invocados
por las partes y, en atención a ello, generar
certeza en el juez. En efecto, el texto completo
regula lo siguiente:
“Los medios probatorios tienen por finalidad acre-
ditar los hechos expuestos por las partes, producir
certeza en el Juez respecto de los puntos contro-
vertidos y fundamentar sus decisiones”.
Por ello, no se puede estar de acuerdo con
quien sostiene que cuando el titular de la
pretensión es la misma víctima, la prueba del
daño moral termina por ser in re ipsa, vale
Actualidad Civil 199
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
decir, basta demostrar las circunstancias en las
que se produjo el hecho dañoso para presumir
la existencia del dolor9. Se afirma que, cuando
los pretendientes al resarcimiento del daño
no patrimonial sean los sobrevivientes de la
víctima, la prueba del dolor puede ser dada
sólo indirectamente y a través de indicios10.
En efecto, si no hay certeza en los daños
invocados, el juez no debería fijar indem-
nización alguna.
¿Cuál es el patrón o estándar que permite
distinguir cuándo el daño no patrimonial
es indemnizable? Es imperativo establecer
lo siguiente:
i. El concepto común de daño no debe
ser confundido con el concepto ju-
rídico del daño: así como existe una
causalidad dentro de las ciencias natura-
les en las cuales todo es causa de todo,
frente a una causalidad jurídica en la que
se debe individualizar al responsable,
existe un “daño” que se puede sufrir por
situaciones irrelevantes (la muerte del ar-
tista del cual uno era admirador, la rabia
que ocasiona que nos hayan chocado el
automóvil, por citar un par de casos), del
daño jurídicamente relevante, a efectos
de obtener una indemnización.
ii. Es por ello que, a efectos de delimitar
la línea de frontera que hace que un
daño sea considerado como jurídica-
mente relevante, hay que establecer
standards míninos, los cuales deberán
ser delimitados, no por un abogado, ni
siquiera por la propia víctima, sino por
perito – aunque sea de parte – tal
como un profesional médico, especia-
lizado en psiquiatría, que determine,
en atención a clasificaciones científi-
9 Massimo FRANZONI, La liquidazione del danno alla
persona, en Trattato di Diritto Commerciale e di Diritto
Pubblico dell’Economia, dirigido por Francesco GALGA-
NO, CEDAM, Padova, 1990,p. 258. En este mismo
sentido, en la experiencia jurídica argentina, Jorge
MOSSET ITURRASPE, Responsabilidad por daños, IV,
El Daño Moral, EDIAR, Buenos Aires, 1986,p. 210.
10 Massimo FRANZONI, op. cit.,p. 259.
200 Instituto Pacífico
cas internacionalmente acreditadas
(como la CIE-10, que es el acrónimo de
la Clasificación internacional de enferme-
dades, décima versión correspondiente a
la versión en español de la ICD, siglas
de International Statistical Classification of
Diseases and Related Health Problems), si
se está frente a una daño de particular
relevancia.
iii. Si ese daño es de particular relevancia,
porque así lo ha acreditado el profe-
sional médico (con los parámetros ya
señalados), estaremos frente a un daño
jurídicamente relevante.
De ello se deriva que no solo basta con
acreditar el daño, sino que se tiene la carga
de la prueba el mismo sea la causa deter-
minante del daño no patrimonial invocado
jurídicamente relevante, porque así ha sido
determinado por un perito (médico especia-
lizado en psiquiatría).
IMPORTANTE
“(...) la norma sobre la valorización
equitativa del daño no atribuye al
juez un poder (…) para las hipó-
tesis en las cuales no se ofrece la
prueba del monto del daño. La ex-
presión usada por el legislador si el
daño no puede ser probado debe
ser entendida en su sentido literal,
de otro modo, se modifica el pre-
supuesto de aplicación de la norma
[artículo 1332 del código civil]”
4.  ¿A quién corresponde la carga
de la prueba de la existencia del
daño no patrimonial, y de ser el
caso, del cumplimiento del están-
dar para hacerlo indemnizable?
Se afirma que “la reparación del daño, no
constituye en sí y por sí, un resultado social-
mente útil. Esta elimina el daño para el daña-
do; pero no para la sociedad, puesto que se
limita a trasladar la incidencia de quien lo ha
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
sufrido inmediatamente a quien está obligado
a resarcirlo. Se requiere que tal traslado sea
justificado y, en la hipótesis que el daño haya
sido ocasionado culposamente, la justificación
está constituida justo por la función sancio-
nadora y preventiva de la responsabilidad”11.
A efectos de una adecuada reparación
civil, el demandante debe individualizar
y fundamentar exactamente los daños de
los cuales está solicitando indemnización:
Es usual en las demandas pedir una cantidad
de dinero “por todo concepto” (y que las
sentencias también sigan ese tenor al otorgar
la indemnización); pero lo que se tiene que
hacer es identificar cada uno de los daños,
vale decir, daño emergente, lucro cesante,
daño moral y, de ser el caso, daño a la per-
sona, fundamentarlos y solicitar el monto
respectivo. Ello, a efectos de una correcta
administración de justicia en beneficio de las
partes y de la misma sociedad. Una cosa es
que el juez, en virtud del aforismo iura novit
curia, aplique el derecho que corresponda
y otra bien distinta es que se convierta en
adivino de las pretensiones de las partes en
el proceso. Por ello, en lo que respecta a
las demandas que contienen pretensiones
indemnizatorias globales, sin individualizar
(ni probar) cada tipo de daños, un juez dili-
gente debería proceder en virtud del art. 426
c.p.c., vale decir, debido a que se encuentra
frente a un “petitorio impreciso” (art. 426.3)
correspondería ordenar al demandante que
subsane este defecto en un plazo no menor de
10 días y, si el demandante no cumple, el juez
procederá a rechazar la demanda por inadmi-
sible y ordenará el archivo del expediente. Por
su parte, el demandado, podría interponer
una excepción por oscuridad o ambigüedad
en el modo de proponer la demanda (art.
446.4 c.p.c.).
Este error de fijar indemnizaciones por todo
concepto, a nivel de resoluciones judiciales,
11 Pietro TRIMARCHI, voz Illecito (diritto privato), en
Enciclopedia del Diritto, XX, Giuffrè, Milano, 1970,
p.108.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
es denominado como “falta de motivación”12.
No se debe olvidar que el art. 139.5 de la
Constitución establece como principio y
derecho de la función jurisdiccional:
“La motivación escrita de las resoluciones judicia-
les en todas las instancias, excepto los decretos
de mero trámite, con mención expresa de la ley
aplicable y de los fundamentos de hecho en que
se sustentan.”
Ello tiene que ser interpretado sistemática-
mente con el art. 50.6 cpc, que prescribe
como un deber del juez en el proceso:
“Fundamentar los autos y las sentencias, bajo
sanción de nulidad, respetando los principios
de jerarquía de normas y el de congruencia”. (El
subrayado es nuestro).
En segunda instancia se advierte que “del
análisis de muchas sentencias de casación
se aprecia la tendencia a casar (o sea a anu-
lar) las resoluciones impugnadas (y a veces
remitiendo la causa al primer juez) por no
estar debidamente motivadas, con todas las
consecuencias que de ello se derivan”13.
Sin embargo, no se debe olvidar que los vo-
cales no deben sustraerse de su obligación de
decidir sobre la materia controvertida si cuen-
tan con todos los elementos de hecho. Por
ello, “la nulidad es un remedio extremo que
es mejor evitar. Si una resolución no está bien
motivada, en lo posible, no debería anularse
sino que debería ser completada (o sustituida)
por el propio juez de la impugnación”14.
12 En este sentido Ana María ARRARTE ARISNABARRE-
TA, Sobre el deber de motivación y su aplicación en los
arbitrajes de conciencia, en Thémis, Segunda Epoca,
N.º 43, PUCP, Lima, 2001, p. 64. La autora menciona
como ejemplo el de una sentencia que “habiendo
amparado una pretensión de resolución de contrato
se limita a ordenar el pago de una indemnización
sin ninguna evaluación sobre la existencia de daños
imputables al demandado ni sus montos” (cit.).
13 Eugenia ARIANO DEHO, Sobre el deber de motivar
las resoluciones judiciales, en Responsabilidad Civil II,
Hacia una unificación de criterios de cuantificación de los
daños en materia civil, penal y laboral, a cura de Juan
ESPINOZA ESPINOZA, Editorial Rodhas, Lima, 2006,
p. 27.
14 Eugenia ARIANO DEHO, op. cit, p. 28.
Actualidad Civil 201
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
En materia contractual, el art. 1321 cc.
norma que:
“Queda sujeto a la indemnización de daños y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecución de la obligación
o por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso,
comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecución.
Si la inejecución o el cumplimiento parcial, tardío
o defectuoso de la obligación, obedecieran a culpa
leve, el resarcimiento se limita al daño que podía
preverse al tiempo en que ella fue contraída”.
El art. 1322 cc. se refiere al daño moral:
“El daño moral, cuando él se hubiera irrogado,
también es susceptible de resarcimiento”.
En materia extracontractual el art. 1985 cc.,
prescribe lo siguientes
“La indemnización comprende las consecuencias
que deriven de la acción u omisión generadora
del daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a
la persona y el daño moral, debiendo existir una
relación de causalidad adecuada entre el hecho y
el daño producido. El monto de la indemnización
devenga intereses legales desde la fecha en que
se produjo el daño”. (El subrayado es nuestro).
Doctrina nacional advierte que, dentro de
las condiciones para que se aplique el daño
moral tiene que haber “una relación de cau-
salidad entre el daño y el acto ilícito”15. En
este escenario queda claro que la carga
de la prueba de los daños, sean contrac-
tuales o extracontractuales corresponden
a quien los invoca, así como la relación
de causalidad entre el hecho y el daño
jurídicamente relevante.
El criterio equitativo del juez se aplica,
subsidiariamente, cuando habiéndose
acreditado el daño, el demandante tiene
imposibilidad de probar su entidad. Así, el
art. 1332 cc. norma:
15 Felipe OSTERLING PARODI y Mario CASTILLO FREYRE,
Tratado de Derecho de las Obligaciones, Volumen V,
Segunda Edición, ECB Ediciones-Thomson Reuters,
Lima, 2014, p.222.
202 Instituto Pacífico
“Si el resarcimiento del daño no pudiera ser pro-
bado en su monto preciso, deberá fijarlo el juez
con valoración equitativa”.
En este orden de ideas, “la norma sobre la
valorización equitativa del daño no atribuye
al juez un poder ni una función de suplencia
para las hipótesis en las cuales no se ofrece
la prueba del monto del daño. La expresión
usada por el legislador “si el daño no pue-
de ser probado” debe ser entendida en su
sentido literal, de otro modo, se modifica el
presupuesto de aplicación de la norma”16. Se
agrega que “obviamente corresponde al juez
la valorización de la imposibilidad, pero la
decisión de proceder a la valorización equi-
tativa debe considerarse errada cuando no
encuentra sustento en la objetiva imposibili-
dad de prueba –incluso no entendiéndola en
términos absolutos- sino que es dictada por
el deseo de ayudar frente a las dificultades
(superables) del dañado”17.
Por consiguiente, “acogiendo una solución
diversa, se acabaría por atribuir al juez pode-
res de valorización equitativa en hipótesis no
previstas por la ley, con la sucesiva admisión
de demandas de resarcimiento de daño, no
obstante el incumplimiento de la carga pro-
batoria por parte del actor”18.
Ello se encuentra respaldado por la doctrina
nacional19. Por esta razón, “corresponde a las
partes probar sus afirmaciones ofreciendo los
medios probatorios tendientes a demostrarle
al juez la veracidad de las mismas, a fin de
provocar ese estado de certidumbre que le
16 Salvatore PATTI, voz Danno Patrimoniale, en Digesto
delle Discipline Privatistiche, Sezione Civile, V, UTET,
Torino, 1989, pp. 105-106.
17 Salvatore PATTI, op. cit., p. 106.
18 Salvatore PATTI, op. cit.
19 En este mismo sentido, Mario CASTILLO FREYRE,
Alcances del artículo 1332 del Código Civil Peruano, en
Responsabilidad Civil II, Hacia una unificación de criterios
de cuantificación de los daños en materia civil, penal y
laboral, cit.,p. 178 y Eric PALACIOS MARTÍNEZ, La
responsabilidad civil de los profesionales: Lineamientos
generales para su tratamiento en el Sistema Jurídico Pe-
ruano, en Responsabilidad Civil II, Hacia una unificación
de criterios de cuantificación de los daños en materia civil,
penal y laboral, cit.,p. 396.
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
permitirá resolver”20. Así, el criterio equi-
tativo del juez, no debe ser considerado
como un eximente de la carga probatoria
que corresponde al dañado.
IMPORTANTE
El operador jurídico deberá em-
plear los sucedáneos y las presun-
ciones para generar una convicción
de un proyecto de vida existente y
no el que, después del daño oca-
sionado, la víctima hubiera queri-
do realizar.
5. ¿Cuál es el criterio que debe
aplicarse para estimar el daño no
patrimonial?
Con respecto al daño a la persona (enten-
diéndose como criterio de cuantificación al
proyecto de vida), en el escenario de su
acreditación a efectos de obtener una
indemnización, se debe tener presente que:
a) No obstante el proyecto de vida es in-
cierto y mutable e, incluso, puede uno
contradecirlo, la carga de la prueba co-
rresponde a quien lo alega: no basta con
invocarlo.
b) El operador jurídico deberá emplear
los sucedáneos y las presunciones para
generar una convicción de un proyecto
de vida existente y no el que, después
del daño ocasionado, la víctima hubiera
querido realizar.
c) Estos sucedáneos y presunciones parten
del entorno familiar, laboral, o profesio-
nal, en el grado de instrucción e incluso, si
se afirma un proyecto existencial artístico,
deberán presentarse las obras creadas.
Si se trata de pasatiempos, como por
ejemplo, la construcción de maquetas,
deberán exhibirse las mismas. También se
20 Eugenia ARIANO DEHO, Problemas del Proceso Civil,
Jurista Editores, Lima, 2003, p. 169.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
requerirían las declaraciones de quienes
han adquirido las creaciones de quien
invoca el proyecto de vida frustrado.
d) En este sentido, hay proyectos de vida
más concretos que otros: piénsese en el
caso de un estudiante universitario con
altas calificaciones, a punto de culminar
sus estudios frente a un desempleado,
y que ambos afirmen que su proyecto
de vida era ser un profesional. Ello, no
significa en absoluto discriminación: el
derecho a la identidad nos hace ver que
si bien todos somos iguales, cada uno
vivencia su propia trayectoria personal.
e) Este razonamiento no nos debe llevar a
un determinismo en el cual automática-
mente, por ser desempleado, ama de
casa a dedicación exclusiva, o menor de
la calle, se llegue al absurdo de entender
que carecen de un proyecto de vida. Sin
embargo, insisto, debe ser acreditado.
f) Otro aspecto que no se debe descuidar
es que una persona tiene una pluralidad
de proyectos de vida, por citar algunos:
personal, familiar, profesional, de ocio.
Entonces, puede darse el caso del abo-
gado que como pasatiempo se dedica al
futbol o al tenis y que, por una accidente,
pierde una pierna: no se afecta su proyec-
to de vida profesional; pero sí el de ocio
o diversión.
Entonces, los criterios que deben aplicarse
para estimar el daño no patrimonial son
los siguientes:
i. Se debe partir de la premisa que los daños
invocados deben ser acreditados (ello en
concordancia con el art. 188 cpc).
ii. No basta con hacer citas doctrinarias que
definan el daño moral, el daño a la perso-
na o el daño al proyecto de vida; ni con
el relato que “se ha sufrido”: se deben
proporcionar elementos probatorios que
acrediten dicho sufrimiento o la lesión a
algún derecho no patrimonial.
iii. Es importante precisar que, en materia
de responsabilidad civil, el daño resar-
Actualidad Civil 203
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
cible no es por cualquier sufrimiento o
cualquier lesión, sino aquel que resulta
ser jurídicamente relevante, a efectos de
una indemnización.
iv. Se deben tener presentes dos momentos:
el evento y la consecuencia (que es el
sufrimiento o el derecho no patrimonial
afectado que se invoca). No solo basta
con acreditar el evento, sino la conse-
cuencia del mismo, así como la causali-
dad entre uno y otro (arts. 1321, 1322
y 1985 cc).
v. Una forma de generar convicción sería,
por ejemplo, presentar un informe psi-
cológico o psiquiátrico que acredite que
el demandante ha sufrido, por citar un
caso, una severa depresión. Se debería
adjuntar, además, las recetas por los
fármacos recetados, así como las boletas
correspondientes (estos últimos se incor-
porarían a la voz del daño emergente),
lo cual debe ser capaz de generar una
sólida convicción, por parte del juez, de
los daños invocados.
Es importante resaltar que el común denomi-
nador en las demandas resarcitorias, es no hay
ningún parámetro científico ni valido de los
daños no patrimoniales que se invocan. Jueces
y abogados deberían tener un referente serio
y de acreditación internacional. Tal es el caso
de la CIE-10, que es el acrónimo de la Cla-
sificación internacional de enfermedades,
décima versión correspondiente a la versión
en español de la ICD, siglas de International
Statistical Classification of Diseases and Related
Health Problems) y determina la clasificación
y codificación de las enfermedades y una am-
plia variedad de signos, síntomas, hallazgos
anormales, denuncias, circunstancias sociales
y causas externas de daños y/o enfermedad21.
El capítulo V de esta Clasificación Internacio-
nal, bajo el código (F00-F99), contiene los
Transtornos mentales y del comportamien-
to. Merece particular atención la siguiente
clasificación:
21 Información obtenida en Wikipedia.
204 Instituto Pacífico
- (F30-39) Trastornos del humor (afectivos)
- (F30) Episodio maníaco
- (F30.0) Hipomanía
- (F31) Trastorno bipolar afectivo
- (F32) Episodio depresivo
- (F32.0) Episodio depresivo leve
- (F32.1) Episodio depresivo moderado
- (F33) Trastorno depresivo recurrente
- (F33.0) Trastorno depresivo recurrente,
episodio actual leve
- (F33.1) Trastorno depresivo recurrente,
episodio actual moderado
- (F33.2) Trastorno depresivo recurrente,
episodio actual grave sin síntomas psicó-
ticos
- (F33.3) Trastorno depresivo recurrente,
episodio actual grave con síntomas psi-
cóticos
- (F33.4) Trastorno depresivo recurrente
actualmente en remisión
- (F34) Trastornos afectivos persistentes
- (F34.0) Ciclotimia
- (F34.1) Distimia
- (F38) Otros trastornos afectivos
- (F39) Trastorno afectivo sin especificar
IMPORTANTE
Las únicas voces reconocidas en el
Código Civil peruano son: el daño
a la persona (…) y el daño moral
(…). El denominado “daño al pro-
yecto de vida” no es una voz del
daño, sino un criterio de cuantifica-
ción del daño a la persona.
De una simple lectura se puede constatar que,
dentro de los trastornos del humor (afectivos),
existen diversos tipos de depresiones: leve,
moderada y grave (dentro de esta con o sin
síntomas psicóticos). Trasladando esto al te-
rrero probatorio judicial, la simple afirmación
“que se ha sufrido” no es prueba suficiente: se
debe contar con un diagnóstico basado en una
Volumen 7 | Enero 2015
Juan Espinoza Espinoza
clasificación científica aceptada internacional-
mente, suscrito por un médico especialista
en psicología o psiquiatría, habilitado por el
Colegio Médico.
Conclusiones
a) Las únicas voces reconocidas en el Código
Civil peruano son el daño a la persona,
entendido como la lesión a los derechos
existenciales o no patrimoniales de las
personas y el daño moral considerado
como el dolor, el sufrimiento, la pena, la
aflicción. El denominado “daño al pro-
yecto de vida” no es una voz del daño,
sino un criterio de cuantificación del
daño a la persona.
b) En el caso concreto de los reclamos de
indemnización, se podrían presentar
ambas voces de daño (daños moral y
daño a la persona). Sin embargo, la
configuración del daño a la persona
(por lesión a algún derecho, como por
ejemplo, la reputación) resulta remota.
Por su parte, las invocaciones de daño
moral por los sufrimientos padecidos al
no encontrar trabajo y pasar penurias
económicas tanto el empleado despedido
como su familia son insuficientes, si no
existen pruebas concretas del padeci-
miento (por ejemplo, un diagnóstico de
un psicólogo o psiquiátrico que acredite
un estado de depresión u otra patología
psíquica), la pretensión económica no
debería prosperar, justamente, por falta
de acreditación. Incluso, no debe olvi-
darse que no basta acreditar el daño,
sino la relación de causalidad entre el
hecho y el sufrimiento (jurídicamente
relevante) invocado.
c) La carga de la prueba de los daños, sean
contractuales o extracontractuales, co-
rresponden a quien los invoca, así como
la relación de causalidad entre el hecho
y el daño (jurídicamente relevante).
d) ¿Cuál es el patrón o estándar que
permite distinguir cuándo el daño no
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina práctica
patrimonial es indemnizable? En mi
opinión, se debe establecer lo siguiente:
i. El concepto común de daño no
debe ser confundido con el con-
cepto jurídico del daño: así como
existe una causalidad dentro de las
ciencias naturales en las cuales todo
es causa de todo, frente a una cau-
salidad jurídica en la que se debe
individualizar al responsable, existe
un “daño” que se puede sufrir por
situaciones irrelevantes (la muerte
del artista del cual uno era admi-
rador, la rabia que ocasiona que
nos hayan chocado el automóvil,
por citar un par de casos), del daño
jurídicamente relevante, a efectos de
obtener una indemnización.
ii. Es por ello que, a efectos de deli-
mitar la línea de frontera que hace
que un daño sea considerado como
jurídicamente relevante, hay que
establecer standards míninos, los
cuales deberán ser delimitados,
no por un abogado, ni siquiera por
la propia víctima, sino por un perito
calificado –aun de parte–, que
determine, en atención a criterios
científicos acreditados, si se está
frente a una daño de particular
relevancia.
iii. Si ese daño es de particular relevan-
cia, porque así lo ha acreditado el
profesional médico (con los paráme-
tros ya señalados), estaremos frente
a un daño jurídicamente relevante.
e) El criterio equitativo del juez se aplica,
subsidiariamente, cuando habiéndose
acreditado el daño, el demandante tiene
imposibilidad de probar su entidad. El
criterio equitativo del juez, no debe
ser considerado como un eximente de
la carga probatoria que corresponde
al dañado.
f) Los criterios que deben aplicarse para
estimar el daño no patrimonial son los
siguientes:
Actualidad Civil 205
 Actualidad
Civil Especial: Nuevos criterios de la responsabilidad civil
i. Se debe partir de la premisa que los
daños invocados deben ser acredita-
dos (ello en concordancia con el art.
188 cPc).
ii. No basta con hacer citas doctrinarias
que definan el daño moral, el daño
a la persona o el daño al proyecto
de vida; ni con el relato que “se ha
sufrido”: se deben proporcionar
elementos probatorios que acrediten
dicho sufrimiento o la lesión a algún
derecho no patrimonial.
iii. Es importante precisar que, en
materia de responsabilidad civil, el
daño resarcible no es por cualquier
sufrimiento o cualquier lesión, sino
aquel que resulta ser jurídicamente
relevante, a efectos de una indem-
nización.
iv. Se deben tener presentes dos mo-
mentos: el evento y la consecuencia
(que es el sufrimiento o el derecho
no patrimonial afectado que se
invoca). No solo basta con acreditar
el evento, sino la consecuencia del
mismo, así como la causalidad entre
uno y otro (arts. 1321, 1322 y 1985
cc).
v. Una forma de generar convicción
sería, por ejemplo, presentar un
informe psicológico o psiquiátrico
que acredite que el demandante ha
sufrido, por citar un caso, una seve-
ra depresión. Se debería adjuntar,
206 Instituto Pacífico
además, las recetas por los fárma-
cos recetados, así como las boletas
correspondientes (estos últimos se
incorporarían a la voz del daño
emergente), con lo cual se generaría
una sólida convicción, por parte del
juez, de los daños invocados.
g) Es importante resaltar que el común
denominador en las demandas resarci-
torias es que no hay ningún parámetro
científico ni válido de los daños no
patrimoniales que se invocan. Jueces y
abogados deberían tener un referente
serio y de acreditación internacional.
Tal es el caso de la CIE-10, que es el
acrónimo de la Clasificación interna-
cional de enfermedades, décima ver-
sión. El capítulo V de esta Clasificación
Internacional, bajo el código (F00-F99),
contiene los Transtornos mentales y
del comportamiento.
h) De una simple lectura se puede constatar
que, dentro de los trastornos del humor
(afectivos), existen diversos tipos de de-
presiones: leve, moderada y grave (den-
tro de esta con o sin síntomas psicóticos).
Trasladando esto al terrero probatorio
judicial, la simple afirmación “que se ha
sufrido” no es prueba suficiente: se debe
contar con un diagnóstico basado en una
clasificación científica aceptada inter-
nacionalmente, suscrito por un médico
especialista en psiquiatría, habilitado por
el Colegio Médico.
Volumen 7 | Enero 2015