RESUMEN DE DERECHO CIVIL I

1. Derecho Civil.

a) Origen y evolucin: En Roma, de acuerdo con el carcter de la raza y de la cultura el

derecho positivo asumi una forma muy clara y concreta, y tom el nombre de
derecho civil (jus civile), es decir, derecho de la ciudad (civitas), o mejor dicho, de
los ciudadanos (civiles). Esto equivala a lo que ahora llamaramos derecho nacional,
pues el concepto de ciudad corresponda all al de nacin y Estado. El derecho civil
(jus civile), por su carcter prctico y coercitivo se opona al derecho de gentes (jus
gentium) y al derecho natural (jus naturale). Comprenda, no solamente lo que hoy
apellidamos derecho civil, sino tambin el pblico, el penal, el mercantil, etc., o
sea, todo el conjunto del derecho positivo. Los romanos distinguieron dos categoras
en el derecho civil: el pblico (publicum) y el privado (privatum), pero esto no
motiv la formacin de dos ramas diferentes, tanto pblico como privado, el derecho
civil era todo uno. En la Edad Media, la expresin jus civile ya no signific el derecho
de una ciudad, de un pueblo, sino que signific, nada ms y estrictamente, derecho
romano o, mejor dicho, el derecho comn de cada pueblo (contemplndose siempre
lo pblico y lo privado). En la Edad Moderna, el derecho civil dej de comprender lo
pblico y lo privado, en sentido unitario, separndose paulatinamente, las ramas que
en fechas ms o menos recientes constituyeron el derecho pblico, hasta quedar el
derecho civil como derecho esencialmente privado.

b) Definicin y ubicacin: El derecho civil es el conjunto de normas e instituciones

destinadas a la proteccin y defensa de la persona, de la familia y de la propiedad,
de las cosas o bienes, y de los fines que son propios de stas, as como del rgimen
de las sucesiones y de las obligaciones y contratos, adems de cierto nmero de
nociones generales y comunes a todas esas instituciones especiales. Consta de las
siguientes grandes ramas: 1) Derecho de la persona: capacidad, estados civiles,
derechos de la personalidad, nacimiento, muerte y domicilio, entre otras materias.
2) Derecho de familia: matrimonio, unin de hecho, parentesco, filiacin, adopcin,
patria potestad, alimentos entre parientes, tutela, patrimonio familiar, Registro
Civil. 3) Derechos reales: bienes, propiedad, posesin, usucapin, usufructo, uso,
habitacin, servidumbres, hipoteca, prenda, Registro de la Propiedad. 4) Derecho de
sucesiones: testamento, herencia, legados, sucesin intestada. 5) Derecho de
obligaciones y contratos: teora general de las obligaciones y de los contratos,
contratos en particular (promesa, opcin, mandato, sociedad civil, compraventa,
permuta, donacin entre vivos, arrendamiento, mutuo, comodato, depsito, obra o
empresa, servicios profesionales, fianza, renta vitalicia, loteras y rifas, apuestas y
juegos, transaccin, compromiso). Por consiguiente, al derecho civil lo podemos
ubicar dentro la sistemtica jurdica como perteneciente al Derecho Privado.

c) Cdigos Civiles de 1877, 1933 y 1963: El derecho civil de Guatemala se ha inspirado

fundamentalmente en las ideas del plan romano - francs, contenidas en su mayora
en el Cdigo de Napolen (24-03-1804), con determinadas variantes. El Cdigo Civil
de 1877 estaba dividido as: Libro I (De las personas), que se quiso sustituir el 30-06-
1926 mediante el decreto nmero 921, lo cual no ocurri; Libro II (De las cosas, del
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 modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas); y, Libro III
(De las obligaciones y contratos). El Cdigo Civil de 1933 estaba dividido as: Libro I
(Personas); Libro II (Los bienes); Libro III (Modos de adquirir la propiedad); y, Libro IV
(De las obligaciones y contratos), que no era ms que el Libro III del Cdigo de 1877
que qued ntegramente vigente. El Cdigo Civil de 1963, que actualmente nos rige,
est dividido as: Libro I (De las personas y de la familia); Libro II (De los bienes, de
la propiedad y dems derechos reales); Libro III (De la sucesin hereditaria); Libro IV
(Del Registro de la Propiedad); y, Libro V (Del derecho de obligaciones de las
obligaciones en general y de los contratos en particular).

2. Persona.

a) Definicin: Se dice que la palabra persona (latn: per = mucho, y sono = sonar)
originalmente significaba mscara, representacin, investidura, relacionada siempre
con las representaciones teatrales. La mayora de autores coinciden en atribuirle
origen romano. En suma, persona es el reconocimiento que las normas jurdicas
hacen del ser humano o de los entes resultantes de su asociacin, otorgndoles
capacidad para el goce y ejercicio de sus derechos y obligaciones.

b) Clasificacin: Desde el punto de vista jurdico existen dos clases de personas: 1) La

persona jurdica individual (natural o fsica); y,2) La persona jurdica colectiva
(social, moral, colectiva o abstracta). La primera consiste en el conjunto de deberes
jurdicos y de derechos subjetivos atribuidos o imputados a un determinado sujeto
humano. La segunda la veremos ms adelante (punto 9 del presente trabajo).

3. Personalidad.

a) Definicin: Es la investidura jurdica que surge por el nacimiento de una persona, o

aun antes (ciertos efectos de la concepcin), y otorgada por el derecho objetivo, al
darse los requisitos para su existencia como tal.

b) Teoras para determinar cundo principia la personalidad: 1) Teora de la

concepcin: que se basa en el principio de que la personalidad se inicia desde el
momento de la concepcin, es decir, desde el momento en que se da existencia a un
nuevo ser humano por medio de la fecundacin. 2) Teora del nacimiento: que
expone que en el momento en que la criatura nace, es el momento en que principia
la personalidad (esta teora estaba consagrada en el artculo 1 del Proyecto de
Cdigo Civil presentado por el Lic. Federico Ojeda Salazar). 3) Teora de la
viabilidad: agrega esta teora, al hecho fsico del nacimiento, el requisito de que el
nacido tenga condiciones de viabilidad, de que sea viable, es decir, que haya nacido
con aptitud fisiolgica para seguir viviendo fuera del vientre materno, por s solo. 4)
Teora eclctica: que trata de conjugar las teoras anteriores. En su expresin ms
generalizada, fija el inicio de la personalidad en el momento del nacimiento,
reconociendo, desde la concepcin, derecho al ser an no nacido, bajo la condicin
de que nazca vivo. Otra tendencia, dicho con distintas palabras, otra modalidad de
esta teora exige, adems del nacimiento, las condiciones de viabilidad, que el ser
sea viable, apto para seguir viviendo.

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 c) Teora que adopta nuestro Cdigo Civil: El artculo 1 del Cdigo Civil expone que:
La personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la muerte; sin
embargo, al que est por nacer se le considera nacido para todo lo que le favorece,
siempre que nazca en condiciones de viabilidad. Podra decirse que nuestro cdigo
acepta una teora eclctica, puesto que expone la teora del nacimiento al decir que
la personalidad... comienza con el nacimiento; a su vez, la de la concepcin al
sealar que al que est por nacer se le considera nacido para todo lo que le
favorece; y, por ltimo, la de la viabilidad el resaltar que al ser que est por nacer
y le favorece un derecho ser investido con personalidad jurdica siempre y cuando
nazca en condiciones de viabilidad. Es menester hacer notar que la redaccin en el
Proyecto era mucho ms clara y acertada al aceptar la teora del nacimiento, que en
la actualidad tiende a predominar.

d) Conacencia: La ley parte del supuesto general de que nazca un solo ser humano,
varn o mujer, despus del proceso de la gestacin. Empero, en realidad no es nada
raro que nazcan dos o ms personas de un mismo parto (doble o mltiple), y tengan
vida propia cada una, lo cual sucede aun en el caso del nacimiento de siameses. En
especial para efectos hereditarios, es importante determinar si existe o no,
legalmente, procedencia en cada uno de esos nacimientos. Sin embargo, como bien
lo apunta el Lic. Ojeda Salazar, desaparecida la institucin del mayorazgo en las
legislaciones contemporneas, carece de mayor importancia determinar la prioridad
del nacimiento, pues no se reconocen derechos superiores ni privilegios al hijo
mayor o primognito; todos gozan de los mismos derechos. Es por ello que nuestro
Cdigo Civil, en su artculo 2, expone que: Si dos o ms nacen de un mismo parto,
se consideran iguales en los derechos civiles que dependen de la edad.

e) Comorencia: As como el nacimiento ocurrido en un mismo parto puede ser de dos o

ms personas (conacencia), puede ocurrir, por hecho accidental o premeditadamente
provocado que dos o ms personas fallezcan en y por causa del mismo (comorencia).
As, pues, nuestro Cdigo Civil, artculo 3, establece que: Si dos o ms personas
hubiesen fallecido de modo que no se pueda probar cul de ellas muri primero, se
presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin
alguna de derechos entre ellas.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a la personalidad civil o jurdica est regulado en

los artculos 1, 2, 3, 399 y 400 del Cdigo Civil vigente, contenido en el Decreto
Ley Nmero 106 del Jefe del Gobierno de la Repblica.

4. Capacidad e incapacidad civil de las personas individuales .

Capacidad

a) Definicin: Es la aptitud para ser titular de facultades y deberes.

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b) Clasificacin: La capacidad jurdica puede ser de dos clases: 1) Capacidad de goce o
de derecho: es la facultad que las normas jurdicas reconocen a la persona jurdica
individual para poder adquirir deberes y derechos. Capacidad que vista aisladamente
constituye una parte de la capacidad total, ya que est limitada al goce y no al
ejercicio directo. La capacidad de goce se adquiere desde el momento de la
concepcin del nuevo ser y se mantiene, generalmente, como nica hasta que se
cumpla la mayora de edad (vase el artculo 8 del Cdigo Civil). 2) Capacidad de
ejercicio, de hecho o de obrar: es el reconocimiento legal para el ejercicio directo
de los deberes y facultades, que generalmente se adquiere con la mayora de edad,
la cual es comn obtenerla entre los 18 y 21 aos para nuestra legislacin es a los 18
aos (vase el artculo citado anteriormente).

c) Causas modificativas de la capacidad: Son circunstancias determinantes de la

capacidad: el sexo (ahora, por la evolucin de las instituciones jurdicas, sin mayor
relevancia, salvo los casos de capacidades relativas, en que a la mujer se le habilita
a ms temprana edad para contraer matrimonio, por ejemplo); la edad (que es
determinante para fijar la mayora de edad y autorizar a los menores para la
celebracin de ciertos actos); la nacionalidad (tambin ahora sin mayor importancia
para los efectos civiles, a no ser en ciertos casos de excepcin: los extranjeros no
pueden ser propietarios o poseedores de los bienes inmuebles a que se refiere el
artculo 123 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, obligada
publicidad del matrimonio que desean contraer en el pas segn el artculo 96 del
Cdigo Civil); el domicilio (uno de cuyos efectos principales es el de precisar el lugar
o lugares en que se han de cumplir las obligaciones); el parentesco (que
generalmente da lugar a ciertas prohibiciones: marido y mujer no pueden celebrar
contratos de compraventa entre s, o determina el orden de la prestacin de
alimentos o de la sucesin intestada, por ejemplo); y, enfermedades fsicas y
mentales (estas ltimas, en especial, pueden tener relevancia cuando alcanzan a
constituir causa de incapacitacin).

Incapacidad

a) Definicin: Es el defecto o falta total de capacidad, de aptitud legal para ejercer

derechos y contraer obligaciones.

b) Clasificacin: Al igual que la capacidad, la incapacidad puede ser: 1) Incapacidad de

goce: que no es ms que la prohibicin legal o la ineptitud personal que priva de
poder ser titular de determinado derecho. As, la indignidad constituye incapacidad
para gozar de la sucesin. 2) Incapacidad de ejercicio: es la imposibilidad jurdica de
ejercer directamente el derecho del cual se es titular, que requiere para su
efectividad un representante legal o la asistencia de determinada persona.

c) Declaracin judicial del estado de interdiccin: Es el estado de una persona a quien

judicialmente se ha declarado incapaz, privndola de ciertos derechos, bien por

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 razn de enfermedad mental, congnita o adquirida, que la despoja de
discernimiento o por abuso de bebidas alcohlicas o de estupefacientes, si la persona
se expone ella misma o expone a su familia a graves perjuicios econmicos. Esta
declaracin se tramita a travs del proceso judicial especial, en jurisdiccin
voluntaria, denominado declaratoria de incapacidad, de conformidad con lo
establecido en los artculos 406 al 410 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a la capacidad o a la incapacidad se encuentra

regulado en los artculos 8 al 14, 81, 94, 218, 259, 303 y 1619 del Cdigo Civil; 150
del Cdigo de Trabajo; y, 143, 406 al 410 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

5. Estado civil.

a) Definicin: Es la situacin en que se encuentra la persona, dentro de la sociedad, en

relacin con los diferentes derechos o facultades y obligaciones o deberes que le
ataen. Toda persona jurdica individual tiene un estado civil, comprendiendo como
tal a la relacin que guarda sta con la familia (soltero, casado, padre, hijo, abuelo,
etc.), con el Estado (nacional o extranjero) y consigo misma (capaz o incapaz).

b) Caractersticas:

1) Significado personal: incluso cuando se deriva de instituciones con propios

principios (por ejemplo: matrimonio, filiacin, nacionalidad), pues afecta a la
capacidad de obrar. Cada persona ha de ser encajada en alguna de las casillas que
contienen los distintos tipos de estado, para saber el trato jurdico que le
corresponde.

2) Su regulacin se considera de orden pblico: se hace mediante disposiciones

imperativas, que excluyen fundamentalmente la autonoma de la voluntad.

3) Ha de tener eficacia general: la que se procura ordenando y facilitando la

inscripcin de todos los hechos concernientes al estado civil de las personas y
haciendo posible su conocimiento a cualquier interesado.

c) Medios de comprobacin: De conformidad con lo regulado en el primer prrafo del

artculo 371 del Cdigo Civil las certificaciones de las actas del Registro Civil
prueban el estado civil de las personas.

d) Posesin notoria de estado: La posesin de estado no es ms que el conjunto de

circunstancias de hecho que poseen valor de derecho en relacin con el estado civil
de las personas. As, pues, nuestro Cdigo Civil, artculo 223, establece que: Para
que haya posesin notoria de estado se requiere que el presunto hijo haya sido
tratado como tal por sus padres o los familiares de stos y que, adems, concurra
cualquiera de las circunstancias siguientes: 1 Que hayan provedo a su subsistencia
y educacin; 2 Que el hijo haya usado, constante y pblicamente, el apellido del

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 padre; y, 3 Que el hijo haya sido presentado como tal en las relaciones sociales de
la familia.
e) Acciones del estado civil: La expresin acciones de estado debera, en realidad,
referirse a la facultad de toda persona para exigir el reconocimiento de cualesquiera
de los estados que conforme a la ley pueda tener (por ejemplo: estado de
nacionalidad, estado de libertad). No obstante, se acepta en el derecho civil
restringindola a ciertos aspectos del estado de familia, denominndolas
generalmente acciones del estado civil.
En ese orden de ideas, la accin de estado no es ms que la accin procesal tpica
del derecho de las personas y de familia y que sirve para dilucidar el estado de las
personas. Las acciones del estado civil son las que tienen por objeto las cuestiones
relativas al nacimiento, defuncin, matrimonio o nulidad de ste, unin de hecho,
filiacin, reconocimiento de preez, tutela, adopcin, divorcio y separacin,
patrimonio familiar y ausencia; en segundo lugar para modificar, rectificar o anular
los actos del Registro Civil; y, en tercero para garantizar, impedir o restituir en el
goce a los poseedores de un estado.

6. Identificacin de la persona:

a) El nombre: La identificacin de la persona (aparte de los rasgos naturales que la

caracterizan), se obtiene mediante el nombre, que es el medio de individualizarla en
las relaciones familiares y sociales, as como en las jurdicas. En ese orden de ideas,
el artculo 4 del Cdigo Civil, reformado por el artculo 1 del Decreto Nmero 38-95
del Congreso de la Repblica, en la parte conducente de su primer prrafo expresa
que: La persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su
nacimiento en el Registro Civil,.... Sin embargo, es menester aclarar que el
nombre, por s solo, no cumple su objeto fundamental: identificar, sin lugar a dudas,
a la persona, dado, por ejemplo, que pueden existir varias personas con los mismos
nombres propios y apellidos (homnimos). Es por ello que se han ideado sistemas
complementarios de identificacin, utilizndose, aislada o conjuntamente, huellas
digitales y fotografas, y en algunas oportunidades, nmeros. En Guatemala, la
cdula de vecindad y el pasaporte son documentos que la ley acepta como medios
para identificar a una persona, y se ha generalizado la prctica de aceptar con ese
objeto la licencia de conducir. La ley tambin permite como sistema complementario
de identificacin de una persona, dos testigos conocidos por el notario y, por ende,
de la persona que interviene en el instrumento pblico (vase el artculo 29, numeral
9, del Cdigo de Notariado; as como la Ley de Cdula de Vecindad y su reglamento).

b) Origen y definicin: En pocas remotas, el nombre constaba de una sola palabra

(por ejemplo: No, Abraham, Ciro, Nabucodonosor), y no era transmisible ni
significaba nexo familiar alguno. Los romanos idearon y regularon un sistema
completo (quiz el ms completo) del nombre, que consista en integrarlo de la
siguiente manera: prenombre (nombre propio o de pila), nombre (especie de apellido
comn) y conombre (segundo nombre), utilizado por la escasez de prenombres
masculinos. Posteriormente, al desaparecer el imperio romano, volvi a utilizarse el
sistema de un solo nombre. En la poca moderna, el nombre propio y los apellidos
constituyen la esencia de cada sistema. Los nombres propios (Juan, Mara, Jos, Ins,

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 por ejemplo) surgieron como denominaciones aisladas. Los apellidos, en cambio,
surgieron como derivaciones de nombres propios (Rodrguez, de Rodrigo; Lpez, de
Lope), por referencia a ciudades o regiones (Madrid, Valencia, Galicia), a colores
(Blanco, Moreno), a minerales (Mrmol), a plantas (Olivares, Olmo), a caractersticas
personales (Calvo, Izquierdo, Lerdo) o por otra clase de referencias (Cuevas, Bosque,
Pea, Len), sin que sean escasos los apellidos de cuya derivacin se desconoce el
origen. Ahora bien, diremos que nombre, en sentido amplio, engloba el nombre
propio y los apellidos, est constituido por el conjunto de palabras con las que, en el
plano jurdico y con carcter oficial, se identifica y designa a cada persona. En
sentido estricto conocido tambin como nombre propio individualiza a la persona,
distinguindola en su caso de los restantes hijos de los mismos padres. El nombre de
la persona es el que se otorgue al nacido, el que se imponga en el momento de la
inscripcin de nacimiento. La eleccin se deja al libre arbitrio de las personas con
potestad para imponerlo, siempre que no dificulte la identificacin de la persona. De
modo excepcional, se puede instar el cambio de nombre propio, requirindose para
ello una causa justificada y que no provoque perjuicio a terceros. As, pues, el
Cdigo Civil en su artculo 4, reformado por el artculo 1 del Decreto Nmero 38-95
del Congreso de la Repblica, nos explica que el nombre se compone del nombre
propio y del apellido de sus padres casado o del de sus padres no casados que lo
hubieren reconocido. Los hijos de madre soltera sern inscritos con los apellidos de
sta. Los hijos de padres desconocidos sern inscritos con el nombre que les d la
persona o institucin que los inscriba. Lo interesante de la reforma es que,
erradicando todo tipo de discriminacin y en concordancia con el principio
constitucional de igualdad, ahora permite a la madre soltera inscribir a su hijo menor
de edad con sus dos apellidos, evitando as lo molesto que resulta decir la famosa
frase de nico apellido.

c) El sobrenombre y seudnimo: El sobrenombre, alias o apodo, se caracteriza, a

diferencia del seudnimo como veremos ms adelante, en que por regla general es
impuesto a determinada persona por otra u otras, en expresin que se generaliza,
casi siempre con el objeto de poner de manifiesto una caracterstica personal o
cierta actividad a la cual se dedica quien recibe el sobrenombre (por ejemplo: el
manco, el cojo, el chato). Por su parte, el seudnimo (etimolgicamente, falso
nombre) es una autodenominacin distinta del nombre verdadero, del nombre legal;
es un nombre especial creado y popularizado por impulso propio. No siempre consiste
el seudnimo en uno o varios nombre y apellidos; puede consistir en simples iniciales
o en designacin especial que viene a ser en realidad un sobrenombre autoimpuesto.
Generalmente, el seudnimo es utilizado por los hombres de letras y los artistas, y
en menor grado por deportistas y polticos (por ejemplo: Salom Jil cuyo verdadero
nombre era Jos Milla y Vidaurre, o Charlie Sheen cuyo verdadero nombre es Carlos
Irwin Estvez).

d) Escuelas que explican la naturaleza jurdica del nombre:

1) Institucin de polica civil: es el criterio de Planiol, quien pone nfasis en la

obligatoriedad del nombre. Esta designacin oficial es una medida que se toma tanto
en inters de la persona como en inters de la sociedad a que pertenece. La ley lo

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 establece, ms que en inters de la persona, en inters general, y es para ella una
institucin de polica, la forma obligatoria de la designacin de las personas. Por
supuesto, la palabra polica ha de entenderse, no en el sentido corriente, sino como
poder que tiene el Estado para utilizar medios que le permitan un adecuado control
del estado civil de las personas que nacen en su territorio, y en ciertos casos fuera
de l.

2) Derecho de propiedad: en virtud que el nombre pertenece a la persona a quien

se le ha asignado (nombre propio) o por la ley le corresponde (apellido); no obstante
que otra u otras tengan el mismo nombre, que tambin les pertenece, es lgico que
sea considerado como un derecho de propiedad, exclusivo e inviolable. Las
expresiones mi nombre, su nombre, parecen afianzar esta opinin.

3) Atributo de la persona: as es considerado por quienes opinan que la persona no

es un concepto creado por el derecho, sino preexistente a ste, que no hace ms que
admitirlo, y reconocer sus cualidades caractersticas.

4) Derecho de familia: esta opinin adhiere el nombre a la familia que lo usa, no

importando, o, dicho en otra forma, sin tener relevancia la repeticin del mismo en
otra u otras familias, porque la filiacin es determinante para su uso exclusivo, por
lo cual viene a ser el signo interior distintivo del elemento del estado de las personas
que resulta de la filiacin.

e) Caractersticas:

1) Oponible erga omnes: su oponibilidad contra todos, o, en otras palabras, ser

exclusivo de la persona que lo usa para identificarse (sin perjuicio, como antes
qued expuesto, de la posibilidad de homnimos, que a su vez pueden ejercitar el
mismo derecho en lo que a ellos concierne).

2) No tiene estimacin pecuniaria: es decir, su inestimabilidad en dinero.

3) Expresa una relacin familiar: aunque excepcionalmente puede no suceder

as, como en el caso de cambio de nombre y de los expsitos a quienes se les da
un apellido distinto al que les corresponde.

3) Su obligatoriedad: si no determinante en cuanto al uso del mismo, dados los casos

de uso pblico de nombre distinto al inscrito en el registro, s en lo concerniente
a la obligacin de registrar el nombre asignado.

4) Su inmutabilidad: en cuanto a su objeto.

5) 6) Imprescriptible: es decir, que no se puede prescribir.

7) Intransmisible: por acto entre vivos, ha de entenderse.

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 f) Cambio de nombre e identificacin de persona: Expresa nuestro Cdigo Civil en su
artculo 6 que: Las personas no pueden cambiar sus nombres sino con autorizacin
judicial. La persona a quien perjudique un cambio de nombre, puede oponerse a la
pretensin del solicitante en la forma que dispone el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. Para el trmite del cambio de nombre deber seguirse en jurisdiccin
voluntaria judicial o notarial (vanse los artculos 401 al 405, 438 y 439 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil; y, 1 al 7, 18 al 20 de la Ley Reguladora de la Tramitacin
Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria); sin embargo, si el trmite se hace en
la va judicial la solicitud se deber presentar ante un Juez de Primera Instancia del
Ramo Civil, de conformidad con el artculo 24 del CPCYM. Ahora bien, sigue
expresado el Cdigo Civil, artculo 5, modificado por el artculo 1 del Decreto-Ley
Nmero 72-84, que: El que constante y pblicamente use nombre propio o apellido
distinto del que consta en su partida de nacimiento, o use incompleto su nombre, u
omita alguno de los apellidos que le corresponden, puede establecer su
identificacin por medio de declaracin jurada hecha en escritura pblica, por la
misma persona si fuere mayor de edad o por sus padres que ejercieren la patria
potestad. Tambin podr hacerse por cualquiera que tenga inters en la
identificacin conforme el procedimiento establecido por el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. La norma transcrita es clara, ya que si la identificacin es realizada por
la misma persona o sus representantes legales si fuere menor de edad, sta deber
constar mediante declaracin jurada hecha escritura pblica ante notario hbil;
empero, si la identificacin es hecha por cualquier persona que tenga inters en la
misma, sta se har a travs del proceso especial de jurisdiccin voluntaria, ya sea
en la va judicial o en la va notarial (vanse los artculos 24, 401 al 405, 440 al 442
del CPCYM). El primer caso se conoce en la prctica como Identificacin de la propia
persona o, simplemente, Identificacin de persona, y el segundo caso se conoce
tambin en la prctica como Identificacin de un tercero o, llanamente,
Identificacin de tercero.

g) Regulacin legal: Todo lo relativo a la identificacin de la persona est regulado por

los artculos 4 al 6, y 404 del Cdigo Civil; 24, 401 al 405, 438 al 442 del CPCYM; y,
1 al 7, 18 al 20 de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de
Jurisdiccin Voluntaria.

7. El domicilio.

a) Definicin: El Cdigo Civil (artculo 32) establece que el domicilio se constituye

voluntariamente por la residencia en un lugar con nimo de permanecer en l. Ms
sencillamente diremos que el domicilio es la circunscripcin departamental en la
cual radica la persona jurdica individual, para determinar a qu autoridades
judiciales y administrativas est sometida.

b) Elementos:

1) Elemento de carcter espacial: o sea la residencia de una persona en un lugar

determinado.

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 2) Elemento de carcter temporal: que consiste en la habitualidad de ese residir.
3) Elemento de carcter intencional: la intencin de permanecer, que se descubre
generalmente a travs del anterior, pero que tiene autonoma y puede acreditarse
por otros medios.

c) Clasificacin:
1) Voluntario o real: cuando la persona fija determinado domicilio o renuncia al
legal, para el cumplimiento de algunas obligaciones.

2) Legal, necesario o derivado: dispuesto por la ley.

3) Especial, de eleccin, electivo o contractual : es el que las personas, en sus

contratos, pueden designar para el cumplimiento de las obligaciones que stos
originen.

4) Judicial: el que se establece por autoridad judicial.

d) Diferencia entre domicilio, residencia y vecindad: Como dijimos al principio el

domicilio lo constituye la circunscripcin departamental en la cual una persona
reside; por su parte la residencia (o habitacin) no es ms que el edificio o parte de
l que se destina a la vivienda; y, por ltimo, vecindad es la circunscripcin
municipal en que una persona reside y se rige por las mismas leyes que el domicilio.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el domicilio est enmarcado del artculo
32 al 41 del Cdigo Civil.

8. Ausencia.

a) Definicin: El Cdigo Civil (artculo 42) precisa el concepto de ausencia en los

siguientes trminos: Es ausente la persona que se halla fuera de la Repblica y
tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera tambin ausente, para los
efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se
ignora.

b) Clasificacin:

c) 1) Declaracin de ausencia para la representacin en juicio: que se refiere al

simple hecho de que la persona obligada en alguna forma o con derechos
susceptibles de ser ejercitados en la Repblica, se ausente de ella y no deje
mandatario con facultades suficientes para hacer valer esos derechos o cumplir con
las respectivas obligaciones (vase el artculo 43 del Cdigo Civil).

d) 2) Declaracin de ausencia para la guarda y administracin de bienes del ausente:

que se da cuando una persona ausente tenga bienes que deban ser administrados.

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 Esta declaracin puede hacerse a instancia de cualquier persona capaz o la
Procuradura General de la Nacin.

e) Declaracin de la ausencia: Como vimos anteriormente, existen dos casos de

declaracin de ausencia. En el primer caso, la declaracin de ausencia tendr como
nico objeto nombrar defensor judicial al ausente para los casos en que deba
responder a una demanda o hacer valer algn derecho en juicio, nombramiento que
recaer preferentemente en el mandatario sin facultades suficientes que hubiese
dejado, y en su defecto en una persona de notaria honradez, arraigo y competencia.

Las funciones del defensor judicial estn circunscritas al litigio de que se trate. Su
actuacin termina desde que termine el litigio en que se le nombro, o bien desde
que se provea de guardador de bienes al ausente o desde que ste se apersona por s
o por medio de apoderado con facultades suficientes. En el segundo caso, el Cdigo
Civil tiene poca claridad y precisin en el desarrollo de este apartado, cuyos aspectos
procesales s son tratados ordenada y lgicamente en el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. Conforme a la primera de dichas leyes, pueden distinguirse los siguientes
aspectos:

la denuncia de la ausencia puede hacerla cualquier persona capaz o la Procuradura

General de la Nacin, cuando el ausente tenga bienes que deban ser administrados;
el nombramiento, por el juez, de un defensor especfico que exclusivamente tendr
a su cargo la representacin judicial del presunto ausente, y de un depositario, que
puede ser el mismo defensor (si el ausente hubiese dejado apoderado sin facultades
suficientes, se proceder como en los casos de declaracin de ausencia para
representacin en juicio); la declaracin de la ausencia, que conlleva el
nombramiento definitivo de guardador de los bienes del ausente, la representacin
de ste ser asumida por el guardador, cesando en sus cargos el defensor especfico y
el depositario provisional (el representante del ausente, o sea el guardador, es
administrador de los bienes de aqul y tiene las mismas obligaciones, facultades y
prohibiciones de los tutores, en lo que fuere aplicable); la terminacin del cargo de
guardador de los bienes, que puede ocurrir cuando se apersona el ausente por s o
por medio de apoderado, cuando se extinguen los bienes o dejan de pertenecer al
ausente, cuando fallezca el guardador, se le admita la renuncia o se le remueva del
cargo, en cuyos casos el juez proceder de oficio a nombrar nuevo guardador y
cuando se da la administracin de los bienes a los parientes; y, la remocin del
guardador, que puede ser solicitada por la Procuradura General de la Nacin y los
parientes del ausente, denunciando al juez las causas de la remocin.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a la ausencia est regulado en los artculos 42 al

77 del Cdigo Civil; 401 al 405, 411 al 417 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 1 al
10 de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria; y, 1 del Decreto Nmero 25-97 del Congreso de la Repblica de
Guatemala.

9. Personas jurdicas colectivas, morales, sociales o abstractas .

11
a) Definicin: Son las asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un
fin y reconocidas por el ordenamiento jurdico como sujetos de derecho. En ese
orden de ideas, el artculo 16 del Cdigo Civil establece que: La persona jurdica
forma una entidad civil distinta de sus miembros individualmente considerados;
puede ejercitar todos los derechos y contraer las obligaciones que sean necesarias
para realizar sus fines y ser representada por la persona u rgano que designe la
ley, las reglas de su institucin, sus estatutos o reglamentos, o la escritura social.

b) Clasificacin: El Cdigo Civil vigente, en su artculo 15, dispone que son personas
jurdicas:

1 El Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, la Universidad de

San Carlos y las dems instituciones de Derecho Pblico creadas o reconocidas por la
ley;

2 Las fundaciones y dems entidades de inters pblico creadas o reconocidas por

la ley;

3 Las asociaciones sin finalidades lucrativas, que se proponen promover, ejercer y

proteger sus intereses sindicales, polticos, econmicos, religiosos, sociales,
culturales, profesionales o de cualquier otro orden, cuya constitucin fuere
debidamente aprobada por la autoridad respectiva. Los patronatos y los comits
para obras de recreo, utilidad o beneficio social creados o autorizados por la
autoridad correspondiente, se consideran tambin como asociaciones; y,

4 Las sociedades, consorcios y cualesquiera otras con fines lucrativos que permitan
las leyes.

c) Creacin, nombre, capacidad, domicilio, duracin y extincin:

1) Creacin: el acto de creacin de toda persona jurdica colectiva est

necesariamente precedido de un proceso de volicin, de uno o varios rganos
estatales si se trata de la formacin de un ente de derecho pblico, o de una o varias
personas individuales si se trata de la formacin de un ente de derecho privado
(fundacin, una voluntad; asociacin, varias voluntades, por ejemplo). Cuando ese
proceso formativo culmina en la decisin de organizar y dar vida a una nueva persona
jurdica colectiva, se procede, ya en los caminos del derecho, a la elaboracin de un
proyecto de ley, de un acta constitutiva, de un proyecto de estatutos o de escritura
pblica, segn la naturaleza de la misma.

2) Nombre: es necesaria la identificacin plena de las personas, sean estas

individuales o colectivas, y para el caso de las colectivas, casi siempre el mismo, est
ligado a la actividad o finalidad que desempean o persiguen. Por ejemplo: Colegio
de Abogados y Notarios de Guatemala, Universidad de San Carlos de Guatemala,
Ingenio Azucarero La Esperanza, Sociedad Annima, etc.

12
 3) Capacidad: es la aptitud para ser sujetos de derechos y obligaciones de acuerdo a
la naturaleza de la persona jurdica colectiva. Es de advertir, que la capacidad de
este tipo de personas est circunscrita al objetivo que persiguen y que les ha sido
reconocido, no pudiendo actuar fuera de tal marco de referencia, salvo que tengan
relacin ntima con su finalidad. La persona jurdica colectiva tiene capacidad de
goce, la cual est limitada al objetivo o finalidad que persigue y por consiguiente su
representacin siempre corresponde a una persona jurdica individual, que rena los
requisitos que para el efecto establecen las leyes, segn la naturaleza de la misma:
Comit Ejecutivo, Gerente, Mandatario Judicial, etc.

4) Domicilio: ya indicamos que es la circunscripcin departamental en la cual radica

la persona, con el objeto de determinar las autoridades judiciales y administrativas a
que queda sometida.

5) Duracin: sta est determinada en el instrumento que da nacimiento a la

persona jurdica colectiva; algunas veces puede ser por un plazo determinado o, caso
contrario, por un trmino indefinido.

6) Extincin: de las personas jurdicas colectivas que enumera el artculo 15, el

Cdigo Civil solamente se refiere en forma expresa a la extincin de las asociaciones,
disponiendo que podrn disolverse por la voluntad de la mayora de sus miembros y
por las causas que determinan sus estatutos, y que los bienes que le pertenezcan
tendrn el destino previsto en esas normas, y si nada se hubiese dispuesto, sern
considerados como bienes vacantes y aplicados a los objetos que determine la
autoridad que acuerde la disolucin (artculos 25 y 26 del Cdigo Civil). La clausura,
conforme el artculo 31 del citado cdigo, de las compaas o asociaciones
extranjeras establecidas en Guatemala, no puede entenderse como disolucin, sino
como el fin de la autorizacin concedida para ejercer sus actividades en el pas.

d) Regulacin legal: Todo lo concerniente a las personas jurdicas colectivas est

regulado distintas Leyes, como por ejemplo: el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio,
la Ley General de Cooperativas, entre las ms importantes.

10. DE LA FAMILIA.

a) Definicin: La familia es aquella institucin que, asentada sobre el matrimonio,

enlaza, en una unidad total, a los cnyuges y sus descendientes para que, presidida
por los lazos de la autoridad y sublimada por el amor y respeto, se d satisfaccin a
la conservacin, propagacin y desarrollo de la especie humana en todas las esferas
de la vida.

b) Derecho de Familia: Es la parte o rama del Derecho Civil relativa a los derechos y
deberes y, en general, a la institucin fundamental que la familia constituye en toda
sociedad.

13
 c) Su ubicacin en la sistemtica jurdica: Tradicionalmente y es esa la postura de
nuestro Derecho ha sido considerada la familia como una parte, quiz la ms
importante, del derecho civil; o sea, como una parte del derecho privado.

d) La tesis de Antonio Cicu: sta afirma que el derecho de familia debe ser estudiado y
expuesto sistemticamente fuera del derecho privado as como del derecho pblico;
crendose as una tercera rama, autnoma e independiente a las otras dos grandes
ramas en que tradicionalmente se divide el Derecho.

11. El matrimonio.

a) Definicin: El artculo 78 del Cdigo Civil no expresa que: El matrimonio es una

institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con nimo
de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos
y auxiliarse entre s.

b) Naturaleza jurdica del matrimonio: Existen tres criterios para determinar la

naturaleza jurdica del matrimonio, los cuales son:

1) El matrimonio es un acto jurdico mixto o negocio jurdico complejo: sta es la

opinin que acepta el civilista hondureo Gautama Fonseca, quien la expone en los
siguientes trminos: Se distinguen en el Derecho los actos jurdicos privados, los
actos jurdicos pblicos y los actos jurdicos mixtos. Los primeros se realizan por la
intervencin exclusiva de los particulares; los segundos por la intervencin de los
rganos estatales; y, los terceros por la concurrencia tanto de particulares como de
funcionarios pblicos en el acto mismo, haciendo sus respectivas manifestaciones de
voluntad. El matrimonio es un acto mixto debido a que se constituye no slo por el
consentimiento de los consortes, sino tambin por la intervencin que tiene el
Alcalde municipal. Este rgano del Estado desempea un papel constitutivo y no
simplemente declarativo, pues podemos decir que si se omitiese en el acto
respectivo la declaracin que debe hacer el citado funcionario, no existira desde el
punto de vista jurdico.

2) El matrimonio es un contrato: es tesis de origen cannico, del derecho de la

Iglesia, la cual, a fines del Imperio romano, en lucha contra la posibilidad de
proliferacin de la bigamia, hizo obligatorias las proclamas de matrimonio, y ms
tarde (Concilio de Trento, 1563) oblig a la celebracin pblica del mismo, ante
prroco y en presencia de dos testigos (concepcin del matrimonio adoptada por la
Revolucin francesa; se trata, dicen sus seguidores, de un contrato especialsimo, en
el que es un elemento bsico el consentimiento).

3) El matrimonio es una institucin: un numeroso sector doctrinario sustenta esta

opinin; debe partirse de un punto de vista: el matrimonio como institucin, o, dicho
en otra forma, la institucin del matrimonio, no constituye una persona jurdica del
tipo institucional. La palabra institucin se emplea, respecto al matrimonio, en el
sentido de una situacin o estado regida por un conjunto especial de reglas

14
 impuestas por el Estado. Conforme a la legislacin de Guatemala, el matrimonio es
una institucin social, es decir, que nuestro Derecho acepta este criterio.

c) Clasificacin del matrimonio:

1) El matrimonio religioso: que slo admite el matrimonio celebrado ante la

autoridad eclesistica, o por lo menos slo al mismo reconoce efectos.

2) El matrimonio civil: surgido de la Revolucin francesa, que establece la

obligatoriedad del matrimonio civil (en su variedad pura, debe celebrarse antes que
el religioso, sin ser ste de ninguna manera obligatorio; otra variedad admite que
pueda celebrarse despus del religioso).

3) El matrimonio mixto: surgido como resultado de la existencia y reconocimiento

de los matrimonios religioso y civil, a manera de que, en casos determinados, uno u
otro surtan plenos efectos. Las variedades de este sistema son: el sistema de
matrimonio civil facultativo (varn y mujer pueden casarse a su eleccin ante un
ministro religioso o ante un funcionario del Estado) y el sistema del matrimonio civil
por necesidad (cuando admite el matrimonio civil solamente para las personas que
no profesan la religin del Estado, la religin oficial).

d) Requisitos legales para su celebracin:

1) Requisitos personales para la validez del matrimonio: estos requisitos son: el

consentimiento expreso de ambos contrayentes (artculos 81 al 84, 94 y 99 del Cdigo
Civil; y, 425 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil); la capacidad de los contrayentes
para contraer matrimonio (artculos 81 al 84, y 94 del Cdigo Civil); que no existan
impedimentos matrimoniales (artculos 88 al 91 del Cdigo Civil); y, que no exista
insubsistencia del matrimonio (artculo 144 del Cdigo Civil).

2) Requisitos formales y solemnes para la validez del matrimonio: estos requisitos

son: los requisitos formales, o sea, el expediente matrimonial (artculos 92 al 97 del
Cdigo Civil); y, los requisitos solemnes, o sea, la celebracin del matrimonio
(artculos 98 y 99 del Cdigo Civil).

e) Deberes y derechos que nacen del matrimonio:

1) Derechos y obligaciones de ambos cnyuges: el vivir juntos, esto es, hacer vida
en comn, cohabitar; el procrear, alimentar y educar a los hijos el derecho y la
obligacin de alimentar a los hijos deben entenderse extensivos a los hijos por
adopcin; el auxiliarse entre s; la representacin conyugal; la obligacin de atender
y de cuidar a los hijos, durante la minora de edad de estos ltimos; y, la fidelidad
recproca entre los cnyuges (artculos 78, 109, 110, ltimo prrafo, 155, numeral
1, y 230 del Cdigo Civil).

15
 2) Derechos y obligaciones del esposo: el marido tiene la obligacin de proteger y
de asistir a su mujer y de suministrarle todo lo necesario para el sostenimiento del
hogar de acuerdo con sus posibilidades econmicas (artculo 110, primer prrafo, del
Cdigo Civil); y,

Derechos y obligaciones de la esposa: la mujer tiene el derecho de agregar a su

propio apellido el de su cnyuge y de conservarlo siempre, salvo que el matrimonio
se disuelva por nulidad o por divorcio; tiene, asimismo, la obligacin de contribuir
equitativamente al sostenimiento del hogar, si tiene bienes propios o desempea
algn empleo, profesin, oficio o comercio sin embargo, deber cubrir todos los
gastos con los ingresos que reciba, si el marido estuviere imposibilitado para trabajar
y careciere de bienes propios; tiene el derecho preferente sobre el sueldo, salario o
ingresos del marido (de cualquier naturaleza), por las cantidades que correspondan
para alimentos de ella y de sus hijos menores; y, el derecho a desempear un
empleo, ejercer una profesin, industria, oficio o comercio esto en virtud al
principio de igualdad, ya que la excepcin que impeda este derecho qued derogada
por el artculo 2 del Decreto Nmero 27-99 del Congreso de la Repblica (artculos
108, 111 y 112 del Cdigo Civil).

f) Regulacin legal: Todo lo relativo al matrimonio est regulado en los artculos 47, 49
y 56 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; y, 78 al 172 del Cdigo
Civil.

12. Impedimentos para contraer matrimonio.

a) Insubsistencia del matrimonio: Segn el Cdigo Civil, en enumeracin tipificante de

casos de insubsistencia del matrimonio, tienen impedimento absoluto para contraer
matrimonio (artculo 88): 1 Los parientes consanguneos en lnea recta y en la
colateral, los hermanos y medio hermanos; 2 Los ascendientes y descendientes que
hayan estado ligados por afinidad; y, 3 Las personas casadas y las unidas de hecho
con persona distinta de su conviviente, mientras no se haya disuelto legalmente esa
unin. La declaratoria de insubsistencia puede hacerla de oficio el juez, con
intervencin de los cnyuges y de la Procuradura General de la Nacin (artculo
144). Asimismo, el Cdigo Civil en su artculo 89 trata de los casos en que no podr
ser celebrado el matrimonio. Ntese la diferencia. Los casos de insubsistencia estn
referidos a la relacin parental entre las personas que pretenden contraer
matrimonio, en los casos anteriores expuestos. Las de prohibicin de que el
matrimonio sea celebrado, inciden en responsabilidad del funcionario que autorice el
acto, no obstante la existencia del impedimento, y de las personas culpables de la
infraccin, segn lo dispuesto en el artculo 90.

b) Anulabilidad del matrimonio: Expresa el Cdigo Civil (artculo 145) que es anulable
el matrimonio: 1 Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o
coaccin; 2 Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la
procreacin, siempre que por su naturaleza sea perpetua, incurable y anterior al
matrimonio; 3 De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo;

16
 y, 4 Del autor, cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge
sobreviviente.

c) Diferencias: Como expresamos anteriormente, los casos de insubsistencia estn

referidos a la relacin parental entre las personas que pretenden contraer
matrimonio y procede antes de la realizacin del mismo; en cambio la anulabilidad
es una condicin del matrimonio por supuesto ya celebrado ste que puede ser
declarado nulo e ineficaz por existir en la constitucin del mismo un vicio (error, dolo
o coaccin), defecto (impotencia sexual o incapacidad mental) o circunstancia
delictiva anterior (el partcipe en un delito doloso que produzca la muerte de un
cnyuge y que pretenda casarse con el cnyuge suprstite) capaz de producir tal
resultado.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los artculos
88 al 91, 144 al 150, 370, 423, ltimo prrafo, y 1257 al 1268 del Cdigo Civil.

13. Regmenes econmicos del matrimonio.

a) Definicin: Con esa designacin se alude concretamente a la organizacin

patrimonial que rige el matrimonio dentro de los diversos sistemas legales adoptados
por cada pas.

b) Regmenes que adopta nuestra legislacin:

1) Comunidad absoluta: en el rgimen de comunidad absoluta, todos los bienes

aportados al matrimonio por los contrayentes o adquiridos durante el mismo,
pertenecen al patrimonio conyugal y se dividirn por mitad al disolverse el
matrimonio. Bajo este rgimen, ambos cnyuges administrarn el patrimonio
conyugal, ya sea en forma conjunta o separadamente. Cada cnyuge tiene la libre
disposicin de los bienes que se encuentren inscritos a su nombre en los registros
pblicos, sin perjuicio de responder ante el otro por la disposicin que hiciere de los
bienes comunes.

2) Separacin absoluta: en el rgimen de separacin absoluta cada cnyuge conserva

la propiedad y administracin de los bienes que le pertenecen y ser dueo exclusivo
de los frutos, productos y accesiones de los mismos. Sern tambin propios de cada
uno de los cnyuges los salarios, sueldos, emolumentos y ganancias que obtuviere por
servicios personales o en el ejercicio del comercio o industria.

4) Comunidad de gananciales: mediante el rgimen de comunidad de gananciales,

el marido y la mujer conservan la propiedad de los bienes que tenan al contraer
matrimonio y de los que adquieren durante l, por ttulo gratuito o con el valor
de unos y otros; pero harn suyos por mitad, al disolverse el patrimonio conyugal
los bienes siguientes:

17
 1 Los frutos de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, deducidos los
gastos de produccin, reparacin, conservacin y cargas fiscales y municipales de
los respectivos bienes;

2 Los que se compren o permuten con esos frutos, aunque se haga la adquisicin
a nombre de uno solo de los cnyuges; y,

3 Los que adquiera cada cnyuge con su trabajo, empleo, profesin o industria.
A falta de capitulaciones matrimoniales sobre los bienes, se entender contrado
el matrimonio bajo el rgimen de comunidad de gananciales (rgimen
subsidiario). Al igual que en la comunidad absoluta, bajo este rgimen, ambos
cnyuges administrarn el patrimonio conyugal, ya sea en forma conjunta o
separadamente. Cada cnyuge tiene la libre disposicin de los bienes que se
encuentren inscritos a su nombre en los registros pblicos, sin perjuicio de
responder ante el otro por la disposicin que hiciere de los bienes comunes.

c) Capitulaciones matrimoniales y esponsales:

1) Capitulaciones matrimoniales: expone el artculo 117 del Cdigo Civil que: Las
capitulaciones matrimoniales son los pactos que otorgan los contrayentes para
establecer y regular el rgimen econmico del matrimonio. Es decir, en otras
palabras, que es el convenio matrimonial hecho antes o en el acto de la
celebracin del matrimonio y mediante escritura pblica o en acta levantada
ante el funcionario que haya de autorizar el mismo, por el cual se establecen las
futuras condiciones de la sociedad conyugal, en cuanto al rgimen patrimonial de
sta. Las capitulaciones matrimoniales son obligatorias en los siguientes casos:

1 cuando alguno de los contrayentes tenga bienes cuyo valor llegue a dos mil
quetzales;

2 si alguno de los contrayentes ejerce profesin, arte u oficio, que le produzca

renta o emolumento que exceda de doscientos quetzales al mes; 3 si alguno de
ellos tuviere en administracin bienes de menores o incapacitados que estn
bajo su patria potestad, tutela o guarda; y,

4 si la mujer fuere guatemalteca y el varn extranjero o guatemalteco

naturalizado.

2) Esponsales: Nuestra legislacin no nos da una definicin de lo que es esponsales,

por lo que tenemos que acudir a la doctrina que expresa que esponsales es la
promesa de casarse que se hacen el varn y la mujer con recproca aceptacin.
Esponsales deriva del verbo latino spondeo, que significa prometer. El Cdigo Civil
(artculo 80) al tratar este tema nos dice que: Los esponsales no producen
obligacin de contraer matrimonio, pero dan lugar a demandar la restitucin de las
cosas donadas y entregadas con promesa de un matrimonio que no se efectu . A su
vez, el artculo 1872 en su parte conducente no expresa que: No son revocables las
donaciones... que se hacen con motivo de matrimonio que se ha efectuado y los
obsequios que se acostumbra por razones sociales o de piedad. Esto quiere decir,
que una vez efectuado el matrimonio las cosas donadas no pueden ser restituidas.

18
 d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los artculos 80, 116
al 143, 370, 424, 425, 1792 y 1872 del Cdigo Civil.
14. Modificacin y disolucin del matrimonio.

a) Separacin: Denominada separacin de los cnyuges, separacin de cuerpos,

separacin de personas o, simplemente, separacin; esta figura es definida como la
interrupcin, de hecho o de Derecho, de la cohabitacin entre los cnyuges,
entendida como acceso carnal y como unidad de domicilio, a consecuencia de la
nulidad del vnculo, de la discrepancia personal o de una causa forzosa, como por
ejemplo la condena a reclusin o prisin; si bien en algunos sistemas penitenciarios
modernos tiende a atenuarse la incomunicacin corporal entre los consortes. Su
caracterstica fundamental consiste en que, a pesar de traer como consecuencia la
terminacin de la vida en comn, deja vigente el vnculo matrimonial. Nuestra ley
civil vigente (artculo 153) nos indica que: El matrimonio se modifica por la
separacin....

b) Divorcio: Del latn divortium, del verbo divertere, separarse, irse cada uno por su
lado. Puede definirse como la ruptura de un matrimonio vlido viviendo ambos
esposos. Ello seala ya una distincin fundamental entre divorcio y anulabilidad del
matrimonio en que no cabe hablar de disolucin, por no haber existido jams
legalmente, a causa de impedimentos esenciales o insubsanables. Nuestro Cdigo
Civil (artculo 153) estipula que: El matrimonio... se disuelve por el divorcio.

c) Diferencias: El divorcio es la disolucin en vida de los esposos, de un matrimonio

vlido. La separacin es el estado de dos esposos que han sido dispensados por los
tribunales de la obligacin de vivir juntos o cuando uno de los cnyuges abandona el
hogar, por su voluntad o de comn acuerdo con el otro, a efecto que cese la vida en
comn, sin mediar en todo caso previa resolucin judicial; difiere del divorcio
solamente en que los lazos del matrimonio se debilitan sin romperse, y suprimiendo
la obligacin relativa a la vida en comn.

d) Clasificacin de la separacin y del divorcio:

1) Clases de separacin: puede distinguirse claramente dos clases de separacin

afectantes del matrimonio: la separacin de hecho y la legal o de Derecho. 1 La
separacin de hecho se tipifica cuando uno de los cnyuges abandona el hogar, por su
voluntad o de comn acuerdo con el otro, a efecto que cese la vida en comn, sin
mediar en todo caso previa resolucin judicial; y,

2 La separacin legal, separacin de Derecho, separacin de cuerpos o divorcio

relativo es aquella que es declarada judicialmente y es modificativa del matrimonio,
por cuanto hace desaparecer el nimo de permanencia de la unin conyugal y el fin
de vivir juntos marido y mujer, dos principios rectores de la institucin matrimonial
consagrados en el artculo 78 del Cdigo Civil. La separacin legal modifica el
matrimonio, pero deja subsistente el vnculo matrimonial, la institucin en s. La
separacin legal puede ser solicitada y declararse por mutuo acuerdo o

19
 consentimiento de los cnyuges o por voluntad de uno de ellos mediante causa
determinada (cualquiera de las causales del divorcio); en el primer caso (separacin
por mutuo acuerdo), no podr pedirse sino despus de un ao, contado desde la
fecha en que se celebr el matrimonio (artculo 154, prrafo final, del Cdigo Civil),
disposicin cuya razn de ser puede encontrarse en el deseo del legislador de
establecer un plazo determinado suficiente a los efectos de lograr la permanencia de
una unin prematuramente en conflicto.

2) Clases de divorcio: puede distinguirse aqu al igual que en la separacin legal

tambin dos clases de divorcio: por mutuo acuerdo o consentimiento de los cnyuges
y por voluntad de uno de ellos mediante causa determinada.

e) Causas: Expresa el artculo 155 del Cdigo Civil que: Son causas comunes para
obtener la separacin o el divorcio:

1 La infidelidad de cualquiera de los cnyuges;

2 Los malos tratamientos de obra, las rias y disputas continuas, las injurias graves
y ofensas al honor y, en general, la conducta que haga insoportable la vida en
comn;

3 El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos;

4 La separacin o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia

inmotivada, por ms de un ao (es decir, la separacin de hecho, vase el artculo
156);

5 El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido

antes de su celebracin, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio;

6 La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos;

7 La negativa infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentacin a que est legalmente obligado;

8 La disipacin de la hacienda domstica;

9 Los hbitos de juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de

estupefacientes, cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyen un
continuo motivo de desavenencia conyugal;

10 La denuncia de delito o acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el

otro;

20
 11 La condena de uno de los cnyuges, en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por cualquier otro delito comn que merezca pena mayor de cinco aos
de prisin;

12 La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cnyuge o a la

descendencia;
13 La impotencia absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio;

14 La enfermedad mental incurable de uno de los cnyuges que sea suficiente para
declarar la interdiccin; y,

15 Asimismo, es causa para obtener el divorcio, la separacin de personas

declarada en sentencia firme.

f) Efectos comunes y propios de la separacin y del divorcio:

1) Efectos civiles comunes de la separacin y del divorcio:

1 La liquidacin del patrimonio conyugal;

2 El derecho de alimentos a favor del cnyuge inculpable, en su caso; y,

3 La suspensin o prdida de la patria potestad, cuando la causal de separacin

o divorcio la lleve consigo y haya peticin expresa de parte interesada.

Efectos propios de la separacin: 1 La subsistencia del vnculo conyugal; 2 El

derecho del cnyuge inculpable, a la sucesin intestada del otro cnyuge; y, 3 El
derecho de la mujer de continuar usando el apellido del marido. 3) Efectos
propios del divorcio:

1 La disolucin del vnculo conyugal, que deja a los cnyuges en libertad para
contraer nuevo matrimonio; sin embargo, es preciso aclarar que para que la
mujer pueda contraer nuevas nupcias deben transcurrir trescientos (300) das
contados desde la disolucin del matrimonio anterior; y, 2 La mujer divorciada
no tiene derecho a usar el apellido del marido.

g) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los artculos 56
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 153 al 172, 370, 404 y 423,
ltimo prrafo, del Cdigo Civil; y, 401 al 405, y 426 al 434 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.

15. Unin de hecho.

a) Definicin: Es aquella situacin o estado en virtud de la cual un hombre y una mujer,

con capacidad para contraer matrimonio, se unen con el objeto de procrear,
alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse recprocamente, previo a ser declarada
21
 por ellos mismos ante el alcalde de su vecindad o un notario, para que produzca
efectos legales, siempre que exista hogar y la vida en comn se haya mantenido
constantemente por ms de tres aos ante sus familiares y relaciones sociales
(artculo 173 del Cdigo Civil).

b) Declaracin de la unin de hecho:

1) Declaracin voluntaria o extrajudicial: es la expresada por ambas personas (hombre

y mujer) ante el alcalde de su vecindad y que debe constar en acta levantada por
este funcionario; o, bien, ante un notario, que la har constar en escritura pblica o
acta notarial. Los documentos pblicos relacionados anteriormente debern llevar los
siguientes requisitos: identificados en forma legal, declararn bajo juramento sus
nombres y apellidos, lugar y fecha de nacimiento, domicilio y residencia, profesin u
oficio, da en que principi la unin de hecho, hijos procreados, indicando sus
nombres y edades, y bienes adquiridos durante la vida en comn. El alcalde o notario
deber dar aviso al Registro Civil jurisdiccional dentro de los quince das siguientes,
para que se proceda a la inscripcin de la unin de hecho, oficina que entregar a los
interesados constancia de dicha inscripcin, la que producir iguales efectos que la
certificacin de matrimonio. Es preciso aclarar, que para la unin de menores los
alcaldes o notarios no podrn aceptar la declaracin de unin de hecho de stos, sin
el consentimiento de los padres o del tutor o, en su caso, autorizacin del juez.

2) Declaracin judicial: es la solicitada ante el Juez de Primera Instancia competente

por una sola de las partes, ya sea por existir oposicin o por haber muerto la otra. El
juez har la declaracin de la unin de hecho en sentencia, si hubiere sido
plenamente probada y, adems, fijar en la misma el da o fecha probable en que la
unin dio principio, los hijos procreados y los bienes adquiridos durante ella. La
certificacin de la sentencia favorable al demandante, deber presentarse al
Registro Civil jurisdiccional y al de la Propiedad si hubiere bienes inmuebles, para
que se proceda a las respectivas inscripciones. La accin para solicitar la declaracin
de la unin de hecho, deber iniciarse antes de que transcurran tres aos desde que
la unin ces, salvo el derecho de los hijos para demandar en cualquier tiempo la
declaracin judicial de la unin de hecho de sus padres, para el solo efecto de
establecer su filiacin.

c) Cese de la unin de hecho: La unin de hecho puede cesar por mutuo acuerdo de
varn y mujer, en la misma forma que se constituy, o por cualquiera de las causas
sealadas en el artculo 155 del Cdigo Civil para el divorcio y la separacin, en cuyo
caso la cesacin deber ser declarada judicialmente. La cesacin de la unin de
hecho por mutuo acuerdo deber hacerse constar ante el Juez de Primera Instancia
del domicilio de los convivientes, o ante un notario, pero para que se reconozca y se
ordene la anotacin respectiva en el Registro Civil, debe cumplirse previamente con
la presentacin de un proyecto de convenio que contenga los puntos enumerados en
los artculos 163 del Cdigo Civil y 429 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, con
respecto al divorcio de los cnyuges.

22
 d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto esta regulado en los artculos 48 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 173 al 189, 370, 436 y 437 del
Cdigo Civil; y, 425 y 429 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

16. Paternidad, maternidad y filiacin .

a) Definicin:
b)
1) Paternidad: es la relacin parental que une al padre con el hijo; y que puede ser
legtima cuando est concebido en el matrimonio o ilegtima cuando es concebido
extramatrimonialmente.

2) Maternidad: es la relacin parental que une a la madre con el hijo; y, al igual que
la paternidad, puede ser legtima cuando el hijo es concebido en el matrimonio, o
ilegtima cuando es concebido extramatrimonialmente.

3) Filiacin: es el vnculo existente entre padres e hijos; o, bien, el lazo de

descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es el padre o la madre
de la otra.

c) Clasificacin de la filiacin:
1) Matrimonial o legtima: es la del hijo concebido durante el matrimonio, aunque ste
sea declarado insubsistente, nulo o anulable (artculo 199 del Cdigo Civil).

2) Cuasimatrimonial o legitimada: es la del hijo nacido dentro de la unin de hecho

debidamente declarada y registrada (artculo 182 del Cdigo Civil). 3) Extramatrimonial
o ilegtima: la del hijo procreado fuera del matrimonio o de la unin de hecho no
declarada y registrada (artculos 182 y 209 del Cdigo Civil). 4) Adoptiva: es la del hijo
que es tomado como hijo propio por la persona que lo adopta (artculo 228 del Cdigo
Civil).

d) Impugnacin de la paternidad: El nacido dentro de los ciento ochenta das

siguientes a la celebracin del matrimonio, se presume hijo del marido si ste no
impugna su paternidad. La impugnacin no puede tener lugar: 1 Si antes de la
celebracin del matrimonio tuvo conocimiento de la preez; 2 Si estando presente
en el acto de la inscripcin del nacimiento en el Registro Civil, firm o consinti que
se firmara a su nombre la partida de nacimiento; y, 3 Si por documento pblico o
privado, el hijo hubiere sido reconocido. La filiacin del hijo nacido despus de los
trescientos das de la disolucin del matrimonio, podr impugnarse por el marido;
pero el hijo y la madre tendrn tambin derecho para justificar la paternidad de
aqul. El marido no puede impugnar la paternidad del hijo concebido o nacido
durante el matrimonio, alegando el adulterio de la madre, aun cuando sta declare
en contra de la paternidad del marido, salvo que se le hubiere ocultado el embarazo

23
 y el nacimiento del hijo, en cuyo caso s podr negar la paternidad probando todos
los hechos que justifiquen la impugnacin. Si al marido se le hubiere declarado en
estado de interdiccin, podr ejercitar ese derecho su representante legal. La accin
del marido negando la paternidad del hijo nacido de su cnyuge, deber intentarse
judicialmente, dentro de sesenta das, contados de la fecha del nacimiento, si est
presente; desde el da en que regres a la residencia de su cnyuge, si estaba
ausente; o, desde el da en que descubri el hecho, si se le ocult el nacimiento. Los
herederos del marido solamente podrn continuar la accin de impugnacin de la
paternidad iniciada por l, pero este derecho podrn ejercitarlo nicamente dentro
de sesenta das contados desde la muerte del marido. Podrn asimismo los herederos
del marido impugnar la filiacin, si el hijo fuere pstumo, o si el presunto padre
hubiere fallecido antes de que transcurriera el plazo sealado en el artculo 204 del
Cdigo Civil. Los herederos debern iniciar la accin dentro de sesenta das,
contados desde que el hijo haya sido puesto en posesin de los bienes del padre, o
desde que los herederos se vean turbados por el hijo en la posesin de la herencia.

e) Investigacin de la paternidad y la maternidad: Como ya qued anotado la

paternidad se presume dentro del matrimonio o de la unin de hecho debidamente
declarada y registrada y fuera de l ha de tener que probarse, si el padre no
reconoce voluntariamente al hijo nacido fuera del matrimonio o de la unin de
hecho; sin embargo, la maternidad siempre se afirma en virtud que es la madre la
que lleva en su vientre al hijo que nace.

Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los artculos 50 y 52
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 199 al 227, 370, 391 al 404, y 426
al 429 del Cdigo Civil; 435 al 437 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 14 al 17 de la Ley
Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.

17.Patrimonio familiar.

a) Definicin: Es el resultante de la afectacin que una o ms personas hacen de

determinados bienes, en la forma y cuanta previstas por la ley, con el objeto de
asegurar un mnimo de garanta para la subsistencia de la familia. Por su parte, el
Cdigo Civil (artculo 352) expresa que: El patrimonio familiar es la institucin
jurdico-social por la cual se destina uno o ms bienes a la proteccin del hogar y
sostenimiento de la familia. El patrimonio familiar puede constituirse sobre las
casas de habitacin, los predios o parcelas cultivables, los establecimientos
industriales y comerciales, que sean objeto de explotacin familiar, siempre que su
valor no exceda de la cantidad mxima fijada en el artculo 355 del Cdigo Civil,
reformado por el artculo 1 del Decreto Nmero 14-96 del Congreso de la Repblica.
Los bienes constituidos en patrimonio familiar son indivisibles, inalienables,
inembargables y no podrn estar gravados ni gravarse, salvo el caso de servidumbre.

b) Requisitos legales para su constitucin: 1) Requisitos formales: 1 El patrimonio

familiar puede establecerse hasta por un mximo de cien mil quetzales (Q
100,000.00); 2 Slo puede fundarse un patrimonio para cada familia, por el padre o

24
 la madre sobre sus bienes propios, o por marido y mujer sobre bienes comunes de la
sociedad conyugal (tambin puede constituirse por un tercero, a ttulo de donacin o
legado); 3 El establecimiento del patrimonio familiar no puede hacerse en fraude de
acreedores; 4 Los bienes deben estar libres de anotacin y gravamen, y la gestin
del instituyente solicitando la aprobacin judicial, ser publicada para que llegue a
conocimiento de los que puedan tener inters en oponerse; 5 Los miembros de la
familia beneficiaria estn obligados a habitar la casa o a explotar personalmente el
predio agrcola, o la industria o negocio establecido, salvo las excepciones que el
juez permita temporalmente por motivos justificados; 6 Si el inmueble constituido
en patrimonio familiar fuere inscrito nicamente a nombre del cabeza de familia, se
entender que ha sido constituido para el sostenimiento del cnyuge, de los hijos
menores o incapaces y de las personas que tengan derecho a ser alimentadas por
aqul; 7 Cuando haya peligro de que la persona que tiene obligacin de dar
alimentos, pierda sus bienes por mala administracin o porque los est dilapidando,
los acreedores alimentistas tienen derecho a exigir judicialmente que se constituya
patrimonio familiar sobre determinado bien del obligado; 8 Para la constitucin del
patrimonio familiar se requiere la aprobacin judicial y su inscripcin en el Registro
de la Propiedad, previos los trmites que fije el Cdigo Procesal Civil y Mercantil (sin
embargo, cuando el Estado proceda al parcelamiento y distribucin de un bien
nacional, podr darle a cada parcela el carcter de patrimonio familiar y bastar esa
calificacin legal, para su constitucin y registro); 9 El representante legal de la
familia ser el administrador del patrimonio familiar y representante a la vez de los
beneficiarios en todo lo que al patrimonio se refiera; y, 10 El patrimonio familiar a
trmino fijo, debe comprender el trmino indispensable para que el menor de los
miembros actuales de la familia alcance la mayora de edad, pero en ningn caso
podr constituirse un patrimonio familiar por un trmino menor de diez aos. 2)
Requisitos procesales: Los requisitos procesales necesarios estn previstos en el Libro
4, Ttulo I, Captulo II, Seccin 6, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en los
artculos 444, 445 y 446, que disponen cuales son los requisitos que deben cumplirse
en la solicitud y los documentos a presentarse con la misma, la publicacin de
aqulla, lo relativo a la oposicin si la hubiere, y, cuando proceda, la declaratoria de
que ha lugar a constituir patrimonio familiar, ordenando el otorgamiento de la
escritura pblica respectiva, determinando la persona del fundador, los nombres de
los beneficiarios, bienes que comprende, valor y tiempo de duracin del patrimonio.
Conviene aclarar que los artculos 24 al 27 de la Ley Reguladora de la Tramitacin
Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, contempla la constitucin del
patrimonio familiar ante notario. Conviene recordar tambin que la Procuradura
General de la Nacin intervendr en la constitucin, extincin y redaccin del
patrimonio familiar.

c) Terminacin del patrimonio familiar: El patrimonio familiar termina: 1 Cuando

todos los beneficiarios cesen de tener derecho a percibir alimentos; 2 Cuando sin
causa justificada y sin autorizacin judicial, la familia deje de habitar la casa que
debe servirle de morada, o de cultivar por su cuenta la parcela o predio vinculado;
3 Cuando se demuestre la utilidad y necesidad para la familia, de que el patrimonio
quede extinguido; 4 Cuando se expropien los bienes que lo forman; y, 5 Por
vencerse el trmino por el cual fue constituido. Conviene aclarar que una vez
terminado el derecho al patrimonio familiar, los bienes sobre que fue constituido,
volvern al poder de quien lo constituy o de sus herederos; pero si el dominio

25
 corresponde a los beneficiarios, tendrn derecho de hacer cesar la indivisin. Cuando
el patrimonio se extinga por expropiacin del inmueble, la indemnizacin respectiva
se depositar en una institucin bancaria mientras se constituye un nuevo patrimonio
familiar. Asimismo, puede disminuirse el valor del patrimonio familiar cuando por
causas posteriores a su establecimiento, ha sobrepasado la cantidad fijada como
mxima (Q 100,000.00), o porque sea de utilidad y necesidad para la familia dicha
disminucin.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los artculos 47 y
119, literales d), g) y j), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala;
352 al 368 del Cdigo Civil; 444, 445 y 446 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 24 al
27 de la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria; y, 1 del Decreto Nmero 25-97 del Congreso de la Repblica de
Guatemala.

18.Tcnicas modernas biolgicas de procreacin.

a) Definicin: Comprende una serie de procedimiento cientficos, efectuados algunos de

ellos en el laboratorio, a travs de los cuales se pretende facilitar la fertilidad en el
ser humano.

b) Inseminacin artificial: Es el procedimiento cientfico por el cual se prepara el

semen del hombre de tal forma que los mejores espermatozoides se concentren en
un volumen muy pequeo y se introducen en el tero un da determinado. Esto, para
garantizar que existan suficientes espermatozoides al momento de la ovulacin.
Requiere que las trompas estn en condiciones de absorcin. Con respecto a los
mtodos de inseminacin propiamente dicho, existen tres variedades, ellas son: 1
Inseminacin intrauterina; 2 Inseminacin endocervical; y, 3 Inseminacin
exocervical. Es preciso aclarar, que el semen utilizado puede ser recin emitido o
haber estado conservado mediante congelacin, y ser descongelado minutos antes de
efectuar la inseminacin. A la vez la inseminacin artificial puede hacerse con semen
del marido con lo que se llama inseminacin artificial homloga, o bien, con semen
de un tercero (donante), y que recibe el nombre de inseminacin artificial
heterloga. Procede la inseminacin artificial cuando entre la pareja (hombre-
mujer), se hace imposible el acceso sexual o uno de ellos padece de alguna
deficiencia fisiolgica, qumica o fsica, que no le permite ser frtil.

c) Fertilizacin in vitro: Es la tecnologa de reproduccin asistida en que se fecundan

uno o varios vulos fuera del organismo materno. Durante dcadas se ha usado en
embriologa animal experimental, y desde 1978 se ha aplicado con xito en la
reproduccin humana. Se estimula la maduracin de muchos vulos mediante
inyeccin diaria de hormonas (se puede hacer con un solo vulo). Los vulos se
extraen mediante tcnicas ecogrficas (lo ms frecuente) o mediante laparoscopia

26
 (introduccin de un sistema ptico y quirrgico por una incisin de 1-2 cm en la
pared abdominal). Los vulos extrados se mantienen en un medio lquido especial al
que se aade semen lavado e incubado. Despus de 18 horas se extraen los vulos, se
cultivan en un medio adecuado y se examinan 40 horas despus. Los vulos
fecundados y con desarrollo embrionario normal se implantan en el tero materno.
Por lo general, se transfieren mltiples embriones para incrementar la probabilidad
de gestacin. Si hay ms de cuatro embriones normales se pueden congelar algunos
para futuros intentos, y as se evita el riesgo de embarazos mltiples. Tras la
implantacin, se administran inyecciones de progesterona todos los das. La
probabilidad de que una gestacin llegue a trmino es del 20%. Hay tcnicas
similares de reproduccin asistida. En la implantacin intratubrica de gametos la
tcnica es similar pero los vulos y el esperma se introducen directamente en las
trompas de Falopio, y se produce la fecundacin en el interior de la madre. En la
implantacin intratubrica de cigotos la metodologa es idntica a la anterior, pero
la fecundacin tiene lugar en el laboratorio y se implantan los vulos recin
fecundados (cigotos). Otra tcnica consiste en la introduccin intrauterina de
esperma tratado con procedimientos especiales en mujeres con ovulaciones mltiples
gracias a las inyecciones hormonales. En algunos pases se autorizan los bancos de
vulos y/o de esperma; a ellos acuden aquellas personas con problemas de
reproduccin.

d) Madres sustitutas: El recurso a este procedimiento ocurre porque la mujer, miembro

de la pareja corriente y arrendataria de los servicios de incubacin en tero ajeno,
no puede llevar a cabo el embarazo, de suerte que la propia comitente conviene con
una tercera persona, un contrato de gestacin, en tero ajeno, con la finalidad de
que se implante el embrin en la matriz de sta y lo desarrolle hasta su nacimiento,
de modo que, posteriormente y en virtud de lo estipulado, lo entregue a la pareja
comitente.

e) Efectos legales en el Derecho de Familia guatemalteco: En la legislacin

guatemalteca no se contempla este tipo de situaciones y procedimientos cientficos,
es por ello que la regulacin de estas tcnicas es impostergable, y para que se lleve
a cabo es necesario efectuar un anlisis profundo, no olvidando que la dignidad del
ser humano es el punto de partida para resolver cualquier cuestionamiento, conflicto
de valores o diarqua de derechos que se pueda presentar. En conclusin, es
necesaria la regulacin legal de la inseminacin artificial, la fecundacin o
fertilizacin in vitro y el contrato de gestacin o maternidad subrogada (madres
sustitutas), tomando siempre en cuenta que su finalidad es corregir una patologa, es
decir, solucionar problemas de infertilidad de la pareja, por lo tanto en primer
trmino se debe resolver el problema atinente a su utilizacin, resuelto ste, se
debe inevitablemente discutir quienes pueden ser los destinatarios de estas tcnicas.
f) Legislacin comparada: En el mbito internacional existen algunos intentos para
crear pautas de legislacin comunes sobre la procreacin asistida y la embriologa
humana. La Asociacin Internacional de Leyes, en la 60 Conferencia de agosto de
1988, adopt una resolucin en este sentido, proponiendo un cdigo internacional de
conducta en materia de tecnologas de reproduccin humana. En ella, sugeran que
el cuerpo competente de la Organizacin Mundial de la Salud, adoptara las
recomendaciones propuestas en su Resolucin como Cdigo Internacional para la
Proteccin del Material Gentico Humano. 1) Pases con legislacin especfica vigente
27
 sobre las tcnicas de reproduccin asistida y/o experimentacin embrionaria: Suecia,
Dinamarca, Noruega, Espaa, Inglaterra y Alemania. 2) Pases en donde existen
proyectos de ley: Francia, Portugal, Italia, Austria y Blgica, siendo Francia la nacin
donde la discusin del Proyecto en el Parlamento es inminente. 3) Pases europeos
que incluyen enmiendas en el Cdigo Civil, reconociendo la paternidad legal del
varn que consinti la inseminacin artificial de su mujer con semen de donante:
Blgica, Bulgaria, Grecia, Hungra, Luxemburgo, Holanda, Portugal, Suecia, Suiza,
Yugoslavia, Bosnia, Croacia, Servia y Espaa. 4) Pases europeos sin legislacin
vigente, que se rigen por recomendaciones de tipo tico emitidas por asociaciones de
profesionales mdicos: Irlanda y Suiza.

19.Patria potestad.

a) Definicin: Es el conjunto de derechos, poderes y obligaciones conferidos por la ley a

los padres para que cuiden y gobiernen a sus hijos desde la concepcin hasta la
mayora de edad o la emancipacin, as como para que administren sus bienes en
igual perodo. La palabra proviene del latn patrius, a, lo relativo al padre, y
potestas, potestad, dominio, autoridad. El Cdigo Civil no define la patria potestad.
Se concreta a exponer (artculo 252) que: La patria potestad se ejerce sobre los
hijos menores, conjuntamente por el padre y la madre en el matrimonio y en la
unin de hecho; y por el padre o la madre, en cuyo poder est el hijo, en cualquier
otro caso. Los hijos mayores de edad permanecern bajo la patria potestad,
solamente que hayan sido declarados en estado de interdiccin. Conviene aclarar
que en nuestra legislacin no se regula lo relacionado a la institucin de la
emancipacin, es decir, a la accin o efecto de libertar de la patria potestad, de la
tutela o de la servidumbre a las personas que estaban sometidas a ellas.

b) Contenido de la patria potestad: En el contenido de la patria potestad se pueden

apreciar cinco aspectos: 1) Personal: en este aspecto deben los padres velar por sus
hijos: cuidarlos en forma correspondiente a su edad y circunstancias; tenerlos en su
compaa y prodigarles un trato afectuoso; alimentarlos, educarlos y procurarles una
formacin integral, o sea, fsica, moral e intelectual, en la medida de sus
posibilidades. Estn facultados para corregirlos de un modo razonable y con
moderacin; en correspondencia, stos deben obedecer a sus padres mientras
permanezcan bajo potestad, y respetarles siempre (artculos 252, 253 y 263 del
Cdigo Civil). 2) Patrimonial: los padres deben administrar los bienes de los hijos con
la misma diligencia que los suyos propios. En casi todos los pases ha desaparecido el
usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos, pero stos deben contribuir al
levantamiento de las cargas familiares cuando sea preciso (artculos 264 al 267 del
Cdigo Civil). 3) Representacin: en los asuntos personales y patrimoniales el hijo no
emancipado no puede actuar por s y en lugar suyo acta su padre o madre, que lo
representan. No pueden representar los padres al hijo cuando exista conflicto de
intereses con l; en estos casos se nombrar al hijo un tutor especial (artculos 254 al
262, y 268 del Cdigo Civil). 4) Tutela: la tutela es la institucin ordinaria de guarda
legal de los menores de edad que sean hurfanos o cuyos progenitores se hallan
privados de la patria potestad, as como los incapacitados por locura o sordomudez,
cuando no estn sometidos a la patria potestad prorrogada. A los dementes mayores

28
 de edad, en cambio, no se les puede nombrar tutor sin previa incapacitacin. La
tutela es de ejercicio permanente y habitual: no se nombra tutor para un acto o
negocio, sino para cuidar de modo global de las incumbencias patrimoniales y
personales del sujeto a tutela. Se organiza mediante un rgano ejecutivo y de
asistencia inmediata: el tutor,
y otro que establece al primero y lo vigila: el juez. El tutor se nombra entre los
familiares ms prximos y lo deciden la ley o el juez. La ley establece un orden de
preferencia para ser nombrado tutor, que el juez puede alterar con carcter
excepcional. Es una persona fsica, aunque pueden serlo las personas jurdicas sin
finalidad lucrativa dedicadas a la proteccin de menores e incapacitados. Puede
haber varios tutores, con la misma competencia, o con competencias diferentes. Al
tutor le incumbe el cuidado directo del incapaz cuando resulte necesario; la gestin
inmediata de sus negocios y administracin de sus bienes, y su representacin. La
relacin con el pupilo muestra, en la tutela de menores, semejanza con la
paternofilial. Acta en lugar del pupilo siempre que ste no pueda hacerlo por s,
como representante legal. Es administrador legal del patrimonio; para los actos ms
importantes precisa autorizacin judicial y debe rendir cuentas al finalizar la tutela
(artculos 269 al 277, y 293 al 351 del Cdigo Civil). 5) Guarda de hecho: esta figura
se contempla en el Cdigo civil espaol en el captulo V, ttulo X, libro I. Sin
constitucin de tutela, cuyas formalidades en la vida real slo se han venido
cumpliendo cuando hay que enajenar bienes, muchos menores y algunos
discapacitados viven en el hogar bajo la hipottica potestad de los cabezas de
familia. A estas situaciones atiende el artculo 303 del Cdigo civil espaol,
autorizando al juez para pedir informes en relacin con la persona y bienes del
seudo-pupilo y establecer medidas de control y vigilancia del seudo-tutor. "Los actos
realizados por el guardador de hecho en inters del menor o presunto incapaz no
podrn ser impugnados si redundan en su utilidad" (artculo 304 del Cdigo civil
espaol). Conviene aclarar que la figura de la guarda de hecho no est contemplada
en nuestra legislacin civil vigente, haciendo hincapi que, si bien esta situacin no
est regulada, en la realidad se da con mucha frecuencia, por lo que se debera
hacer una revisin de la ley reguladora de la materia y as hacer las reformas y
modificaciones pertinentes, todo ello, con el fin primordial de proteger la salud
fsica, mental y moral de los menores de edad, garantizndoles su derecho a la
alimentacin, salud, educacin, seguridad y previsin social (vase el artculo 51 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala).

c) Suspensin, prdida, terminacin y rehabilitacin: 1) Suspensin: la patria potestad

se suspende: 1 Por ausencia del que la ejerce, declarada judicialmente; 2 Por
interdiccin, declarada en la misma forma; 3 Por ebriedad consuetudinaria; y, 4
Por tener el hbito del juego o por el uso indebido y constante de drogas
estupefacientes. 2) Prdida: la patria potestad se pierde: 1 Por las costumbres
depravadas o escandalosas de los padres, dureza excesiva en el trato de los hijos o
abandono de sus deberes familiares; 2 Por dedicar a los hijos a la mendicidad, o
darles rdenes, consejos, insinuaciones y ejemplos corruptores; 3 Por delito
cometido por uno de los padres contra el otro, o contra la persona de alguno de sus
hijos; 4 Por la exposicin o abandono que el padre o la madre hicieren de sus hijos,
para el que los haya expuesto o abandonado; 5 Por haber sido condenado dos o ms
veces por delito de orden comn, si la pena excediere de tres aos de prisin por
cada delito; y, 6 Cuando el hijo es adoptado por otra persona. 3) Terminacin: la

29
 patria potestad finaliza: 1 Con la mayora de edad de los hijos, siempre y cuando no
hayan sido declarados en estado de interdiccin; 2 Por la muerte del hijo menor o el
mayor incapaz; y, 3 Por la muerte de los dos padres, pues si es uno solo de ellos no
se extingue la patria potestad, pues que, como sabemos, la ejerce el sobreviviente.
4) Rehabilitacin: El juez en vista de las circunstancia de cada caso, puede, a
peticin de parte, restablecer al padre o a la madre en el ejercicio de la patria
potestad en los siguientes casos: 1 Cuando la causa o causas de la suspensin o
prdida hubieren desaparecido y no fueren por cualquier delito contra las personas o
los bienes de los hijos; 2 Cuando en el caso de delito cometido contra el otro
cnyuge, a que se refiere el inciso 3 del artculo 274 del Cdigo Civil, no haya
habido reincidencia y hubieren existido circunstancias atenuantes; y, 3 Cuando la
rehabilitacin fuere pedida por los hijos mayores de catorce aos o por su tutor,
siempre que la causa de prdida de la patria potestad no estuviere comprendida
dentro de los casos especficos que determina el inciso 1 del artculo 277 del Cdigo
Civil. En todos los casos debe probarse la buena conducta del que se intente
rehabilitar, por lo menos en los tres aos anteriores a la fecha en que se presente la
solicitud respectiva.
d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en los artculos
252 al 277 del Cdigo Civil.

20.El parentesco.

a) Definicin: Es el estado jurdico de las personas jurdicas individuales y como tal de

carcter general, permanente y abstracto, pues crea vnculos jurdicos no slo entre
los miembros de la relacin sino respecto de terceros; el estado que se deriva del
parentesco constituye un atributo de la personalidad conocido como estado civil o
familiar. Nuestro Cdigo Civil no define el parentesco, nicamente expresa (artculo
190) que: La ley reconoce el parentesco de consanguinidad dentro del cuarto
grado, el de afinidad dentro del segundo grado, y el civil, que nace de la adopcin y
slo existe entre el adoptante y el adoptado. Los cnyuges son parientes, pero no
forma grado.

b) Clasificacin: El Cdigo Civil reconoce tres clases de parentesco: 1) El parentesco

consanguneo: parentesco de consanguinidad es el que existe entre personas que
descienden de un mismo progenitor. 2) El parentesco de afinidad: es el vnculo que
une a un cnyuge con el otro y sus respectivos parientes consanguneos. El
parentesco de afinidad se computa del mismo modo que el de consanguinidad, y
concluye por la disolucin del matrimonio. 3) El parentesco civil: es el nacido de la
adopcin y que slo se establece entre adoptante y adoptado. Conviene aclarar que
son fuentes del parentesco: la filiacin, el matrimonio y la adopcin.

c) Sistemas para computarlo: 1) El grado: el parentesco se grada por el nmero de

generaciones; cada generacin constituye un grado. Es decir, en otras palabras, que
es la forma de conocer la cercana o distancia que existe entre un pariente y otro, la
forma de establecerse atiende a las generaciones que separan a los parientes, cada
generacin forma un grado, as entre padre e hijo hay una generacin que constituye
el parentesco en primer grado, entre el abuelo y el nieto el parentesco es de
30
 segundo grado, lo mismo entre hermanos, pues para contar el grado de parentesco
debe salirse de la rama de uno hasta el padre y bajar al otro hermano, por lo que
habiendo un grado en cada rama el parentesco entre ellos es el segundo grado. La
lnea: es la serie de generaciones o grados procedentes de un ascendiente comn; la
lnea es recta, cuando las personas descienden unas de otras (hijos, nietos), y
colateral o transversal, cuando las personas provienen de un ascendiente comn,
pero no descienden unas de otras (hermanos, tos, primos), o sea, que es cuando sin
descender uno de los otros tienen un progenitor comn. En la lnea recta, sea
ascendente o descendente, hay tantos grados como generaciones, o sea tantos como
personas, sin incluirse la del ascendiente comn. En lnea colateral los grados se
cuentan igualmente por generaciones, subiendo desde la persona cuyo parentesco se
requiere comprobar hasta el ascendiente comn y bajando desde ste hasta el otro
pariente.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en los artculos
190 al 198 del Cdigo Civil.

21.La adopcin.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 228) que: La adopcin es el
acto jurdico de asistencia social por el que el adoptante toma como hijo propio a
un menor que es hijo de otra persona. No obstante lo dispuesto en el prrafo
anterior, puede legalizarse la adopcin de un mayor de edad con su expreso
consentimiento, cuando hubiere existido la adopcin de hecho durante su
minoridad. Es decir, que la adopcin es el vnculo jurdico creador del parentesco
civil, entre adoptante y adoptado y que confiere los derechos y deberes establecidos
entre padres e hijos. Esta institucin cuenta con remotos antecedentes, aunque con
el tiempo ha evolucionado, de ser una forma de suplir la falta de descendientes y por
lo tanto de herederos y conservadores del culto familiar a una forma de asistencia de
menores e incapacitados. La adopcin es una institucin jurdica que ha tenido sus
alternativas en la legislacin de Guatemala. Aceptada en el Cdigo Civil de 1877,
qued suprimida en el libro 1 del Cdigo Civil sancionado por el Decreto del
Ejecutivo Nmero 921, de fecha 30 de junio de 1926, supresin que se confirm en el
Cdigo Civil contenido en el Decreto Nmero 1932 de la Asamblea Nacional
Legislativa, del 13 de mayo de 1933. La Junta Revolucionaria de Gobierno restableci
la adopcin por medio del Decreto Nmero 63, del 24 de febrero de 1924, disposicin
que el Congreso aprob el 5 de mayo de 1947, emitiendo el Decreto Nmero 375, que
era la Ley de Adopcin que estuvo vigente hasta la entrada en vigor del Cdigo Civil
que actualmente nos rige. Las Constituciones de 1945, 1954, 1965 y 1985 (vigente),
establecen la adopcin en beneficio de los menores de edad, consagrndola
definitivamente como institucin que deba incorporarse a la legislacin
guatemalteca (artculo 54 de la Constitucin).

b) Clases: 1) Segn los efectos que produce: 1 Plena, es la que reviste caractersticas
de consanguinidad, es irrevocable, crea lazos de parentesco con todas las personas
afines o consanguneas de los adoptantes y, en general, otorga exactamente todos los
derechos y obligaciones de la filiacin biolgica; y, 2 Simple o menos plena, que no
31
 crea lazos de parentesco sino con los adoptantes, es revocable y, en general, tiene
limitaciones en cuanto a derecho y obligaciones de los hijos biolgicos. 2) Segn el
origen de los adoptados: 1 Privada, que es cuando el nio adoptado es entregado a
los adoptantes directamente por los padres biolgicos o bien por alguna institucin
no gubernamental, pero que tiene la tutela sobre el adoptado; y, 2 Estatal, es
cuando el nio adoptado es entregado a los adoptantes por una institucin estatal
que tiene sobre el nio adoptado la tutela; en Guatemala esta institucin estatal es
el Hogar Elisa Martnez o el Hogar Rafael Ayau, dependencias de la Direccin de
Bienestar Infantil y Familiar de la Secretara de Bienestar Social. 3) Segn la
nacionalidad de los adoptantes y adoptados: 1 Nacional, que es cuando tanto los
adoptantes como el adoptado pertenecen a una misma nacionalidad y la adopcin se
lleva a cabo en su pas de origen; y, 2 Internacional, es cuando los adoptantes y el
adoptado pertenecen a nacionalidades diferentes y la adopcin se lleva a cabo
generalmente en el pas de origen del adoptado. 4) Segn el funcionario ante quien
se realiza el trmite: 1 Judicial, es la que se tramita ante un tribunal (en nuestro
pas, ante un Juzgado de Familia); y, 2 Extrajudicial o Notarial, es la que se tramita
ante los oficios de un notario. Es importante aclarar que en nuestro pas se dan todas
estas clases de adopcin, con la excepcin que en Guatemala slo se admite la
adopcin simple o menos plena, ya que la ley civil reconoce la existencia de
parentesco nicamente entre el adoptante y el adoptado; y, a su vez, que la
adopcin puede ser revocada por las causales que seala dicha ley (artculos 190,
229, 247 y 258).

c) Requisitos legales para su constitucin: La adopcin se establece por escritura

pblica, previa aprobacin de las diligencias respectivas por el juez de familia o, en
su caso, por el notario ante quien se haya seguido el trmite. A la solicitud de
adopcin deber acompaarse certificacin de la partida de nacimiento del menor y
se propondr el testimonio de dos personas honorables para acreditar las buenas
costumbres del adoptante y su posibilidad econmica y moral para cumplir las
obligaciones que la adopcin impone. Si el menor tiene bienes, el adoptante deber
presentar inventario notarial de los mismos y constituir garanta suficiente a
satisfaccin del juez. Si el solicitante hubiere sido tutor del menor, deber presentar
los documentos en que conste que fueron aprobadas sus cuentas y que los bienes
fueron entregados. Los padres del menor, o la persona (individual o colectiva) que
ejerza la tutela debern expresar su consentimiento para la adopcin. La
Procuradura General de la Nacin examinar las diligencias y si no opusiere objecin
alguna, el juez o el notario declarar haber lugar a la adopcin y mandar que se
otorgue la escritura respectiva. En la escritura de adopcin debern comparecer el
adoptante y los padres del menor, o la persona que ejerza la tutela. Firmada la
escritura, el menor pasa a poder del adoptante, lo mismo que los bienes si los
hubiere, y el testimonio ser presentado al Registro Civil para su inscripcin, dentro
de los quince das siguientes a la fecha del otorgamiento.

d) Cesacin: La adopcin termina: 1 Por mutuo consentimiento de adoptante y

adoptado, cuando ste haya cumplido la mayora de edad; y, 2 Por revocacin.

e) Revocacin: La adopcin puede revocarse: 1 Por atentar el adoptado contra la vida

y el honor del adoptante, su cnyuge, ascendientes o descendientes; 2 Por causar

32
 maliciosamente al adoptante una prdida estimable de sus bienes; 3 Por acusar o
denunciar al adoptante imputndole algn delito, excepto en causa propia o de sus
ascendientes, descendientes o cnyuge; y, 4 Por abandonar al adoptante que se
halle fsica o mentalmente enfermo o necesitado de asistencia. La revocacin ser
declarada por el tribunal, a solicitud del adoptante con intervencin de la
Procuradura General de la Nacin y de las personas que prestaron su consentimiento
para constituir la adopcin. La resolucin que declare la revocacin de la adopcin, o
la prdida o suspensin de la patria potestad del adoptante, obliga al juez a tomar
inmediatamente las providencias oportunas para que el menor vuelva al poder de sus
padres si existieren, o quede bajo la tutela de algn pariente hbil o del centro
asistencial que corresponda. La rehabilitacin del adoptante para el ejercicio de la
patria potestad, deja en vigor la adopcin en los trminos establecidos en la
escritura respectiva. Las resoluciones judiciales a que se refieren los artculos 248,
249 y 250 del Cdigo Civil, debern certificarse para que el Registro Civil y de la
Propiedad, en su caso, hagan las anotaciones respectivas.

f) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los artculos 54
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 190, 228 al 251, 258, 370 y
435 del Cdigo Civil; 401 al 405 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 28 al 33 de la
Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria; y, 1
del Decreto Nmero 25-97 del Congreso de la Repblica de Guatemala.

22.Tutela.

a) Definicin: Es la institucin parafamiliar que tiene por objeto el cuidado de la

persona de los menores de edad no sujetos a patria potestad y de los mayores
incapacitados, la administracin de sus bienes y su representacin en sus negocios
jurdicos y actuaciones judiciales. Por tanto, son sujetos de la tutela los menores de
edad que no estn sometidos a la patria potestad de sus padres o abuelos excepto
cuando stos tengan un inters opuesto al de sus descendientes, pues en este caso
debe nombrarse un tutor especial para el caso. Los emancipados por razn de su
matrimonio requieren tutor para sus negocios judiciales. Los mayores de 18 aos que
tengan incapacidad natural y legal, previa declaracin judicial de interdiccin.

b) Clasificacin: La tutela puede ser de cinco clases: 1) Testamentaria: es aquella que

se establece por testamento, por el padre o la madre sobreviviente, para los hijos
que estn bajo su patria potestad; por el abuelo o la abuela, para los nietos que
estn sujetos a su tutela legtima; por cualquier testador, para el que instituye
heredero o legatario, si ste careciere de tutor nombrado por el padre o la madre y
de tutor legtimo; y, por el adoptante que designe heredero o legatario o su hijo
adoptivo. Los padres y los abuelos, en su caso, pueden nombrar un tutor y un
protutor para todos o para varios de sus hijos o para cada uno de ellos. Pueden
tambin nombrar varios tutores y protutores para que ejerzan el cargo uno en
defecto de otro, respectivamente, en el orden de su designacin. Conviene aclarar
que si hallndose en ejercicio un tutor legtimo o judicial apareciere el
testamentario, se transferir inmediatamente a ste la tutela. 2) Legtima: es la que

33
 se confiere a falta de tutela testamentaria y recae en los parientes y cnyuge del
incapaz o del menor cuando no hay quien desempee la patria potestad.
Corresponde la tutela legtima de los menores al abuelo paterno, al abuelo materno,
a la abuela paterna, a la abuela materna y a los hermanos, sin distincin de sexo,
siendo preferidos los que procedan de ambas lneas y entre stos el de mayor edad y
capacidad. La lnea materna ser preferida a la paterna para la tutela de los hijos
fuera de matrimonio. Sin embargo, mediando motivos justificados para variar la
precedencia, puede el juez nombrar tutor al pariente que rena las mejores
condiciones de conocimientos y familiaridad con el menor, solvencia, idoneidad y
preparacin, que constituya una garanta para el desempeo satisfactorio de su
cargo. La tutela de los mayores de edad declarados en interdiccin corresponde al
cnyuge, al padre y a la madre, a los hijos mayores de edad y a los abuelos, en el
orden establecido en el artculo 299 del Cdigo Civil. 3) Judicial: sta procede por
nombramiento del juez competente, cuando no haya tutor testamentario ni legtimo.
Para este efecto, la Procuradura General de la Nacin y cualquier persona capaz
deben denunciar a la autoridad el hecho que da lugar a la tutela no provista. Para la
designacin de la persona del tutor, el juez deber tomar en cuenta las
circunstancias que se mencionan en el artculo 299 del Cdigo Civil. 4) Legal: los
directores o superiores de los establecimientos de asistencia social, que acojan
menores o incapacitados, son tutores y representantes legales de los mismos, desde
el momento de su ingreso, y su cargo no necesita discernimiento. Los institutos de
asistencia pblica pueden confiar al menor internado, que carezca de padres,
ascendientes y hermanos, a persona de notoria moralidad, que disponga de medios
econmicos para proporcionarle alimentos, instruccin y educacin. La direccin del
establecimiento debe estar frecuentemente informada de las condiciones en que se
desarrolla la vida del menor y, en caso de abandono, o cambio de circunstancias,
recogerlo e internarlo de nuevo. 5) Especfica: cuando hubiere conflicto de intereses
entre varios pupilos sujetos a una misma tutela, el juez les nombrar tutores
especficos; asimismo, si surge conflicto de intereses entre hijos sujetos a la misma
patria potestad, o entre ellos y los padres, el juez nombrar un tutor especial.
Mientras no se nombre tutor y protutor y no se disciernan los cargos, el juez de
oficio, o a solicitud de la Procuradura General de la Nacin, deber dictar las
providencias necesarias para el cuidado de la persona del menor o incapacitado y la
seguridad de sus bienes. Conviene aclarar que las dos ltimas clases de tutela
referidas son, en verdad, de naturaleza excepcional, y que el legislador puso nfasis
en las grandes categoras consagradas histricamente, al enumerarlas en el artculo
296 del Cdigo Civil.

c) Elementos personales: Para el desempeo de la tutela intervienen los siguientes

rganos: Juez de Familia, Procuradura General de la Nacin, Tutor y Protutor.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la tutela est regulado en los artculos 51
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; y, 293 al 351, 370, 397, 430
y 431 del Cdigo Civil.

23.Los alimentos.

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a) Definicin: Su connotacin jurdica es ms amplia que la de comidas y bebidas para
el sostenimiento de la vida. Para el Cdigo Civil (artculo 278): La denominacin de
alimentos comprende todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido, asistencia mdica y tambin la educacin e instruccin del alimentista
cuando es menor de edad. La obligacin de darse alimentos se deriva del
matrimonio y el parentesco; los cnyuges se deben dar alimentos, as como los
ascendientes a sus descendientes y stos a aqullos, la obligacin se extiende a los
hermanos. La adopcin es otra fuente de esta obligacin, pero slo entre adoptante
y adoptado.

b) Caractersticas: Conforme al Cdigo Civil, son caractersticas de los alimentos: 1 La

indispensabilidad (artculo 278); 2 La proporcionalidad (artculos 279, 280 y 284); 3
La complementariedad (artculo 281); 4 La reciprocidad (artculo 283); 5 La
irrenunciabilidad (artculo 282); 6 La intransmisibilidad (artculo 282); 7 La
inembargabilidad (artculo 282); y, 8 La no compensabilidad (artculo 282). Sin
embargo, pueden compensarse, embargarse, renunciarse y enajenarse las pensiones
alimenticias atrasadas (artculo 282).

c) Creacin y trmino de la obligacin alimentaria: 1) Creacin: el derecho de

alimentos puede provenir de la ley matrimonio, parentesco y/o adopcin, de
testamento o de contrato. Por principio general, proviene de la ley. Sin embargo, por
ley o por testamento o por contrato, puede crearse la obligacin alimenticia
respecto a personas no comprendidas en la enumeracin legal, respecto a personas
no ligadas por parentesco alguno o por parentesco que no las obligara legalmente a
suministrarse alimentos (artculo 291 del Cdigo Civil). Trtase, por supuesto, de
casos excepcionalsimos, que se rigen conforme el artculo citado, por las
disposiciones legales sobre la materia, salvo lo pactado u ordenado por el testador o
por la ley (ha de entenderse que se tratara de una ley especial). Conviene aclarar
que la obligacin de dar alimentos ser exigible, desde que los necesitare la persona
que tenga derecho a percibirlos. El pago se har por mensualidades anticipadas, y
cuando fallezca el alimentista, sus herederos no estarn obligados a devolver lo que
ste hubiere recibido anticipadamente. 2) Trmino: cesar la obligacin de dar
alimentos: 1 Por la muerte del alimentista; 2 Cuando aqul que los proporciona se
ve en la imposibilidad de continuar prestndolos, o cuando termina la necesidad del
que los reciba: 3 En el caso de injuria, falta o dao grave inferidos por el
alimentista contra el que debe prestarlos; 4 Cuando la necesidad de los alimentos
dependa de la conducta viciosa o de la falta de aplicacin al trabajo del alimentista,
mientras subsistan estas causas; 5 Si los hijos menores se casaren sin el
consentimiento de los padres; 6 Cuando los descendientes han cumplido dieciocho
aos de edad, a no ser que se hallen habitualmente enfermos, impedidos o en estado
de interdiccin; y, 7 Cuando a los descendientes se les ha asegurado la subsistencia
hasta la misma edad (18 aos).

d) Orden de prestacin de alimentos: Cuando dos o ms alimentistas tuvieren derecho a

ser alimentados por una misma persona, y sta no tuviere fortuna bastante para
atender a todos, los prestar en el orden siguiente: 1 A su cnyuge; 2 A los
descendientes, del grado ms prximo; 3 A los ascendientes, tambin del grado ms
prximo; y, 4 A los hermanos. Si los alimentistas concurrentes fuesen el cnyuge, o

35
 varios hijos sujetos a la patria potestad, el juez atendiendo a las necesidades de uno
y otros, determinar la preferencia o la distribucin.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la obligacin de los alimentos est

regulado en los artculos 55 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala;
73, 128, 278 al 292, 936 y 1099 del Cdigo Civil; 199 al 210, y 212 al 216 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil; y, 242 del Cdigo Penal.

24.Registro Civil.

a) Definicin: Es la institucin de orden pblico dotada de fe pblica, encargada de

anotar en formas o libros especiales los hechos o actos jurdicos que inciden en el
estado de las personas, creando o modificando su estado civil o familiar. Nuestro
Cdigo Civil (artculo 369), a este respecto, expresa que: El Registro Civil es la
institucin pblica encargada de hacer constar todos los actos concernientes al
estado civil de las personas; y, que (artculos 370): El Registros Civil efectuar las
inscripciones de los nacimientos, adopciones, reconocimientos de hijos,
matrimonios, uniones de hecho, capitulaciones matrimoniales, insubsistencia y
nulidad del matrimonio, divorcio, separacin y reconciliacin posterior, tutelas,
protutelas y guardas, defunciones e inscripcin de extranjeros y de guatemaltecos
naturalizados y de personas jurdicas. Las constancias, copias certificadas de las
actas expedidas por los encargados que tienen fe pblica, constituyen, en la
actualidad, la forma autntica de probar el estado civil, el nombre y el parentesco
de las personas jurdicas individuales o fsicas, con exclusin de cualquier otro medio
de prueba, salvo los casos expresamente permitidos que son excepciones a la regla
general (vanse los artculos 371 del Cdigo Civil; y, 186, primer prrafo, del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil).

b) Principios que lo informan: 1) Principio de publicidad: este es el principio registral

por excelencia, pues no se concibe sin el Registro Civil. El registro ha de revelar la
situacin o estado jurdico de las personas; y toda persona, sea o no tercero registral
o interesado, tiene derecho de que se le muestren los asientos del registro y de
obtener constancias relativas a los mismos (artculos 369, 388 y 441 del Cdigo Civil).
2) Principio de inscripcin: por inscripcin se entiende todo asiento hecho en el
Registro Civil. Tambin significa el acto mismo de inscribir. Los hechos, derechos y
actos nacidos extrarregistralmente, al inscribirse, adquieren mayor firmeza y
proteccin, por la presuncin de exactitud de que son investidos, por la fuerza
probatoria que el registro les da (artculos 370 y 371 del Cdigo Civil; y, 186, primer
prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 3) Principio de especialidad: se le ha
llamado tambin principio de determinacin, porque la publicidad registral exige
determinar con precisin a la persona objeto de la inscripcin (artculos 376 al 382,
398, 404, 412, 422 al 425, 427, 430, 432, 433, 435, 436, 437 y 439 del Cdigo Civil).
4) Principio de consentimiento: consiste este principio en que para que el registro se
realice, debe basarse la inscripcin en el consentimiento de las dems personas que
intervienen en el hecho o el acto a inscribirse; por ejemplo, el consentimiento que
debe existir en el matrimonio entre ambos cnyuges, previo a inscribirse en el
registro. 5) Principio de tracto sucesivo: a este principio tambin se le llama de
36
 tracto continuo. Es un principio de sucesin, de ordenacin. Es un derivado del
principio de consentimiento, por el que el o los interesados quedan inmunizados
(protegidos) contra todo cambio no consentidos por ellos. 6) Principio de rogacin: el
registrador no puede inscribir de oficio, aunque conozca el acto o hecho que
vlidamente haya de dar origen a un cambio en los asientos del registro. Se requiere
que alguien se lo pida; que alguien haga una solicitud. Esta necesidad de instancia,
es lo que se conoce con el nombre de Principio de Rogacin (artculo 378 del
Cdigo Civil). 7) Principio de legalidad: este principio impide el ingreso al registro de
actos invlidos o imperfectos y as, contribuye a la concordancia del mundo real con
el mundo registral. Se llama as, porque conforme a l se presume que todo lo
registrado lo ha sido legalmente; y el medio de lograrlo es someter los documentos
que se presenten para inscribir un hecho o acto, a un examen riguroso, que es lo que
se llama calificacin registral. Para los efectos que el principio de fe pblica
registral produce, son indispensables el principio de legalidad y la calificacin
registral. 8) Principio de fe pblica registral: el registrador civil es un funcionario que
tiene fe pblica, por disposicin expresa de la ley. Consecuentemente, sta dispone
que las certificaciones de las actas del registro prueban el estado civil de las
personas. Ahora bien, la fe pblica registral no es ms que la facultad o investidura
que la ley otorga al registrador civil para certificar y autenticar los actos que ante l
se realicen; sus aseveraciones tienen la presuncin de ser la verdad en lo que a sus
funciones se refiere (artculos 371 y 375 del Cdigo Civil).

c) Organizacin: Expresa el artculo 373 del Cdigo Civil, reformado por el artculo 1 del
Decreto Nmero 124-97 del Congreso de la Repblica, que: Los registros del estado
civil se llevarn en cada municipio y estarn a cargo de un registrador nombrado por
el Concejo Municipal. En los lugares en donde no sea necesario el nombramiento
especial de Registrador, ejercer el cargo el Secretario de la Municipalidad. En la
capital y, cuando fuere posible, en las cabeceras departamentales, el Registrador
Civil deber ser abogado y notario colegiado activo, siendo de reconocida habilidad
para el ejercicio de su profesin, guatemalteco natural y de reconocida
honorabilidad e idoneidad. Seguidamente, expone nuestra ley sustantiva civil
(artculo 374) que: Los agentes consulares de la Repblica en el extranjero,
llevarn el registro de los nacimientos, matrimonios, cambios de nacionalidad y
defunciones de los guatemaltecos residentes o transentes en los pases en que
aqullos ejerzan sus funciones. De cada partida que asienten en sus libros, remitirn
copia certificada al Registro Civil de la capital de la Repblica, por medio del
Ministerio de Relaciones Exteriores, dentro de los ocho das siguientes para que se
hagan las inscripciones que corresponden. Asimismo, el artculo 390 de la citada ley
manifiesta que: El reglamento del Registro Civil contendr las dems disposiciones
que deben normar su funcionamiento y regular su perfecta organizacin en todos los
municipios de la Repblica. Por ltimo, es conveniente aclarar, que segn nuestro
Cdigo Civil vigente el Registro Civil deber llevar los siguientes registros: de
nacimientos, de defunciones, de matrimonios, de reconocimiento de hijos, de
tutelas, de extranjeros domiciliados y naturalizados, de adopciones, de uniones de
hecho y de personas jurdicas (colectivas) a que se refiere los numerales 3 y 4, y
prrafo final del artculo 15 del Cdigo Civil.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 369 al 441 del Cdigo Civil.

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 RESUMEN DE DERECHO CIVIL II

PRIMERA PARTE:
DEL PATRIMONIO, LOS BIENES, LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES.

1. DEL PATRIMONIO.

a) Definicin: Es el conjunto de derechos subjetivos de una persona susceptibles de

valoracin pecuniaria que constituyen una universalidad jurdica. La anterior
definicin, aceptada por numerosos autores, no considera las obligaciones o deudas
como parte del patrimonio, pues las consideran cargas del mismo que deben ser
consideradas y deducidas de los bienes, constituyendo el patrimonio slo el
remanente lquido. Empero, hay otros tratadistas que definen al patrimonio como un
conjunto de derechos y obligaciones de una persona apreciables en dinero que
constituyen una universalidad de derechos (universitas juris). De esta definicin se
deduce que el patrimonio est conformado por un conjunto de bienes y de derechos
por un lado (elemento activo), y de obligaciones y cargas por otro (elemento pasivo),
siendo indispensable que los mismos sean susceptibles de ser apreciados
monetariamente. Sin embargo, no importando la definicin que aprobemos, se puede
colegir que el patrimonio es una entidad abstracta, distinta de los bienes, de las
obligaciones que lo integran, estos pueden cambiar, disminuir, desaparecer

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 ntegramente, mas no el patrimonio que permanece siempre, uno mismo durante
toda la vida de la persona.

b) Doctrinas: La naturaleza jurdica de esta institucin ha sido tratada por dos

posiciones encontradas que son las siguientes: 1) Teora clsica o del patrimonio
personalidad: Esta doctrina, de origen francs, expone que el patrimonio es la
emanacin de la personalidad y la potestad jurdica de que est investida una
persona como tal. 2) Teora moderna o del patrimonio afectacin: Esta teora ve en
el patrimonio una universalidad que descansa sobre la comn destinacin de los
elementos que la componen. La nocin de patrimonio ya no se confunde con la
personalidad ni se le atribuyen las mismas caractersticas de indivisibilidad e
inalienabilidad, propias de la persona. As, pues, el maestro mexicano Rafael Rojina
Villegas define el patrimonio aceptacin como un conjunto de bienes y deudas
inseparablemente ligados, porque todos ellos se encuentran afectados a un fin
econmico. Como vemos el concepto de patrimonio como emanacin de la
personalidad y equiparable a la capacidad de adquisicin ha sido superada por los
hechos. El llamado patrimonio afectacin ha substituido la nocin del patrimonio
personalidad, especialmente en las caractersticas de divisibilidad: el activo y pasivo
se consideran puramente trminos contables, pues quien tiene ms deudas que
bienes en realidad carece de patrimonio.

c) Elementos del patrimonio: Los elementos del patrimonio tienen un carcter

pecuniario. No todo lo que la persona posee o soporta es patrimonio, dado que
solamente puede ser elemento constitutivo del patrimonio todo lo que s tiene una
apreciacin econmica. Los elementos constitutivos del patrimonio son: 1) El activo:
donde estn considerados los derechos y los bienes; y, 2) El pasivo: que son las
obligaciones o deudas y cargas de diversa naturaleza. Tambin se consideran como
elementos del patrimonio los derechos reales y los personales, pero estos pueden
enmarcarse dentro del activo del patrimonio, considerados en poder de la persona
que aprovecha estos derechos; y, dentro del pasivo, considerado desde el punto de
vista de la persona que los soporta.

d) Indivisibilidad del patrimonio: Como vimos, la escuela clsica fundamenta que el

patrimonio es indivisible, deducindose de esta afirmacin que una persona no puede
tener ms de un patrimonio, por cuanto que las obligaciones y derechos al vislumbrar
en el campo jurdico tendrn que ser agregados a los ya existentes, constituyendo un
todo con relacin a una persona determinada. Frente a la teora clsica francesa del
patrimonio personalidad se levantaron numerosos crticos que se amalgaman en la
concepcin del patrimonio de afectacin, como el conjunto de bienes de contenido
econmico pertenecientes a una o varias personas dedicados o afectados, a un fin
que puede ser altruista, cientfico, cultural o puramente econmico independiente y
separado de los patrimonios personales, con lo que se rompen distintos principios
esenciales del patrimonio personalidad, pues una persona puede ser titular de varios
patrimonios afectos a diversos fines con lo que el patrimonio dejara de ser nico e
indivisible.

e) Subrogacin real: En materia de patrimonio la subrogacin real se produce cuando

una persona adquiere bienes nuevos que vienen a acrecentar su patrimonio, en este

39
 momento los bienes adquiridos no gozan de ningn privilegio, sino que soportan las
mismas cargas, los mismos gravmenes que tienen los bienes anteriores. Por
ejemplo: si una persona es deudora de cierta cantidad de dinero a una empresa y
vencido el plazo para el cumplimiento de la obligacin no se hace efectiva la misma,
procedera iniciar juicio que dara lugar al embargo, pero si los bienes anteriores no
alcanzan a cubrir el monto de la obligacin, los bienes nuevos adquiridos tambin
sufrirn este embargo ya que se produce una subrogacin real y estos bienes no
gozarn de ningn privilegio, pues vienen a acrecentar el patrimonio del deudor y
soportarn las mismas cargas que los otros bienes, dada la universalidad del
patrimonio.

2. DE LOS BIENES.

a) Definicin: Nuestro Cdigo Civil (artculo 442) expresa que: Son bienes las cosas que
son o puedan ser objeto de apropiacin, y se clasifican en inmuebles y muebles.
Cabe aclarar que la definicin que da nuestra ley sustantiva civil es poco precisa,
puesto que son bienes tanto las cosas como los servicios o derechos subjetivos sobre
conducta ajena a los que el Cdigo Civil denomina hechos al establecer que son
objeto de los contratos, las cosas y los hechos. No todas las cosas son bienes, pues
para que sean considerados tales se requiere que puedan ser objeto de apropiacin,
es decir, que estn o puedan ser objeto de los actos jurdicos, o sea estar en el
comercio jurdico; estn fuera del comercio por su propia naturaleza las cosas que no
pueden ser posedas por algn individuo exclusivamente (el aire atmosfrico, el mar,
los astros) y por disposicin de la ley cuando sta los declara fuera de la propiedad
particular (vanse los artculos 443 y 444). Los hechos o derecho a ellos han sido
llamados cosas o bienes incorporales.

b) Clasificacin: 1) Por su naturaleza: 1 Corporales, aqullos que tienen una existencia

fsica apreciable por nuestros sentidos (un vestido); y, 2 Incorporales, aqullos que
an no teniendo manifestacin concreta y tangible, producen efectos jurdicos
determinables (los derechos de autor). 2) Por su determinacin: 1 Genricos,
aqullos a los que se alude identificndoles por su naturaleza comn (una mquina
de escribir); y, 2 Especficos, aqullos que se particularizan por elementos de
exclusiva pertenencia a su naturaleza (una mquina de escribir marca Brother). 3)
Por las posibilidades de uso repetido: 1 Consumibles, aqullos en los que su uso
altera su substancia de tal manera que impide su ulterior aprovechamiento (la
gasolina); y, 2 No consumibles, aqullos en los cuales, a pesar del uso que de ellos
se hace, mantienen su naturaleza intacta (las mquinas) vase el artculo 713 del
Cdigo Civil. 4) Por su posibilidad de substitucin: 1 Fungibles, aqullos que por no
tener una individualidad propia y determinada, pueden ser substituidos por otros de
su mismo gnero (los cereales); y, 2 No fungibles, los que teniendo una
individualidad propia, precisa y concreta, no pueden ser representados o substituidos
por otros (La Gioconda o Mona Lisa de Leonardo Da Vinci) vase el artculo 454 del
Cdigo Civil. 5) Por la posibilidad de fraccionamiento: 1 Divisibles, aqullos que
pueden dividirse en partes, sin detrimento de su naturaleza (una finca rstica); y, 2
Indivisibles, aqullos que no deben dividirse porque ello producira menoscabo en su
uso y naturaleza (un cronmetro). 6) Por su existencia en el espacio y posibilidades

40
 de desplazamiento: 1 Inmuebles o races, aqullos que no pueden trasladarse de un
punto a otro sin deterioro, a su vez han sido divididos en inmuebles por su
naturaleza (el suelo y subsuelo), por su incorporacin (las construcciones, los
rboles), por su destino, cuando un mueble est incorporado a un inmueble
formando parte de l (los aparatos elctricos o hidrulicos de los edificios), por el
objeto al cual se aplican (los semovientes cuando estn al servicio de una finca, los
abonos, semillas, tractores, bombas, etc.), se trata de muebles cuyo objeto es su
incorporacin o aprovechamiento en un inmueble, y por analoga o por disposicin
de la ley son inmuebles los derechos reales sobre inmuebles (la hipoteca), es decir,
que son bienes incorpreos que por constituir derechos sobre inmuebles se asimilan a
stos; y, 2 Muebles, aqullos que son susceptibles de trasladarse de un punto a otro
sin menoscabo de su naturaleza (un vehculo). vanse los artculos 442, 445, 446,
447, 451, 452, 453 y 455 del Cdigo Civil. 7) Por su constitucin y contenido: 1
Singulares, que son comprensivos de los simples y los compuestos. Los primeros son
aqullos constituidos por un todo orgnico (un caballo). Los segundos integrados por
la fusin de varios simples (un motor); y, 2 Universales, son los bienes que estn
constituidos por varios elementos entre los que no existe una vinculacin pero que
forman un todo (una biblioteca, un rebao). 8) Por la jerarqua en su relacin: 1
Principales, cuando lo bienes son independientes y tienen mayor importancia y valor
en relacin con otros bienes (un vestido con relacin a los botones del mismo); y, 2
Accesorios, cuando los bienes dependen de uno principal y su existencia est
condicionada a la existencia del principal vanse los artculos 449, 687, 688, 691 y
692 del Cdigo Civil. 9) Por su existencia en el tiempo: 1 Futuros, aqullos que si su
existencia no es real, deben racionalmente esperarse que pueda tenerla, como
susceptibles de venir a la vida (la cosecha de una finca); y, 2 Presentes, aqullos
que gozan de existencia actual, viven la realidad del orden fsico o legal en el
momento de ser tenidos en cuenta como tales al constituirse una relacin jurdica
(maquinaria, fincas). 10) Por la susceptibilidad de trfico: 1 Dentro del comercio,
los que son susceptibles de trfico mercantil; y, 2 Fuera del comercio, los que no
son susceptibles de trfico mercantil. Absoluta, cuando por ningn motivo pueden
ser objeto de transaccin comercial (los astros, los planetas). Relativa, cuando para
su trfico deben someterse a ciertas disposiciones (las drogas y estupefacientes)
vase el artculo 444 del Cdigo Civil. 11) Por el carcter de su pertenencia: 1
Bienes de dominio pblico, aqullos cuyo dominio se atribuye al Estado o al
municipio. Pueden ser; de uso pblico comn (calles, parques, plazas) y de uso
pblico no comn (subsuelo, yacimientos de hidrocarburos); y, Bienes de propiedad
privada, aqullos que son pertenencia de los particulares (una televisin) vanse los
artculos 457, 458, 459 y 460 del Cdigo Civil. 12) Por el titular de su propiedad:
Bienes del Estado, o bienes de corporaciones, como los bienes de las
municipalidades; y, 2 Bienes de particulares, alude a los bienes de propiedad
privada vase el artculo 456 del Cdigo Civil.

c) Importancia de la clasificacin y su aplicacin a casos concretos: Como vimos, en

nuestro Cdigo Civil son recogidos varios de los criterios de clasificacin
anteriormente expuestos, encontrndose los mismos esparcidos en diversos captulos
de su contexto. La trascendencia de la aceptacin de los mismos reside en que cada
uno de ellos encuentre una proyeccin concreta en nuestra legislacin.

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3. DERECHOS REALES.

a) Definicin: El derecho real ha sido definido por los autores, pues los cdigos no lo
hacen, como el poder directo e inmediato sobre una cosa frente a cualquiera (erga
omnes) que est obligado a respetar y no estorbar su ejercicio, es decir, que es
oponible a terceros. El derecho real tpico es la propiedad o dominio.

b) Naturaleza jurdica: La naturaleza jurdica de los derechos reales se ha explicado a

travs de la teora clsica, la teora personalista, anticlsica u obligacionista y la
teora eclctica.

c) Doctrinas: 1) Teora clsica: de acuerdo a esta teora el titular de un derecho real

ostenta un poder inmediato sobre la cosa; hay, por lo tanto, una relacin directa
entre persona y cosa. 2) Teora personalista, anticlsica u obligacionista: sta parte
de la afirmacin de que slo cabe relaciones jurdicas entre personas y no entre
personas y cosas, quedando destruido el concepto clsico del derecho real y en su
lugar se crea un vnculo personal entre el titular del derecho real y los dems
hombres, consistente en una obligacin por parte de stos de abstenerse de
perturbar el derecho real; se caracteriza por tanto al derecho real, como una
obligacin pasiva universal, razn por la cual recibe esta teora el nombre de
personalista y obligacionista. 3) Teora eclctica: o integral, por la cual se llega a
soluciones armnicas, conciliando la teora clsica y la personalista, neutralizando lo
exagerado de cada una de ellas, explicando que la teora clsica desconoce que el
derecho se da entre hombres, que el derecho es un producto de la cultura y que el
derecho existe para regular la convivencia humana; pero la teora personalista
confunde el deber jurdico con la obligacin patrimonial, es decir, que confunde el
deber general de abstencin de todas las personas con la obligacin patrimonial. La
relacin de propiedad se produce entre el propietario y las dems personas, pero el
objeto de dicho derecho es un bien sobre el cual el propietario tiene un poder
directo e inmediato por consecuencia del cual las dems personas estn obligadas a
respetar su derecho.

d) Caractersticas: Tomando en cuenta la posicin eclctica respecto de los derechos

reales, podemos sealar como caractersticas de los mismos las siguientes: 1) La
singularidad de la adquisicin: los derechos reales necesitan de un elemento objetivo
que es la transmisin de la posesin, las figuras contractuales que giran alrededor de
los derechos reales necesitan para su perfeccionamiento la entrega efectiva del bien.
2) El escaso podero creador de la voluntad humana: porque en su generalidad estn
determinados por la ley los derechos reales siguiendo la orientacin moderna y no
pueden crearse a capricho como sucede con los contratos, aunque sea su objeto
lcito. 3) Derechos de preferencia y persecucin: derecho de preferencia aquel que
permite al titular excluir a todos aquellos que no tengan ms que un derecho de
crdito o un derecho real posterior en fecha o clasificado en inferior categora; y, el
derecho de persecucin es el que faculta al titular de un derecho real a que,
mediante el uso de las acciones legales respectivas, recupere el bien objeto de su
derecho de quien se hubiere apoderado de l sin ttulo o con ttulo sin valor. 4) La
posibilidad de abandono: se refiere esta caracterstica a la circunstancia de que el

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 propietario de un bien puede eximirse de los gravmenes constituidos sobre el
mismo, abandonando el derecho que le corresponde.

e) Diferencias entre derechos reales y derechos personales: Como vimos, el derecho

real es la potestad personal sobre una o ms cosas, objetos del Derecho; y, el
derecho personal, como contrapuesto a derecho real, es el vnculo jurdico entre dos
personas, que pueden ser acreedores o deudores de manera unilateral o recproca, si
existe bilateralidad entre los nexos o las prestaciones. Con amplitud, en los derechos
personales entra todo el Derecho de Familia y el de las Obligaciones.

f) Clasificacin: Los derechos reales, teniendo en cuenta el contenido o facultades ms

o menos amplias que lo integran, se clasifican de la siguiente manera: 1) Derechos
reales de goce y disposicin: que es el derecho de propiedad o dominio y equivale a
los derechos reales en sentido estricto, siendo derecho real pleno. 2) Derechos reales
de mero goce: donde estn enmarcados el usufructo, uso, habitacin y servidumbre,
los cuales confieren facultades de inmediata utilidad sobre el bien ajeno, siendo
derechos reales limitativos. 3) Derechos reales de garanta: donde se encuentran la
prenda y la hipoteca, estos derechos solamente otorgan la posibilidad de obtener el
valor de la cosa a travs de la facultad de promover su venta, sin que en cambio
otorguen facultades inmediatas sobre el bien, siendo, al igual que los anteriores,
derechos reales limitativos.

g) Enumeracin de los derechos reales: El problema de determinar el nmero de

derechos reales en forma taxativa en las legislaciones, o de permitir en forma amplia
la creacin de los mismos, ha sido motivo de discusin, al respecto existen dos
sistemas: 1) Legislacin de nmero abierto (numerus apertus): que permite crear a
los particulares otros tipos diversos de derechos reales, adems de los que la ley
regula. 2) Legislacin de nmero cerrado (numerus clausus): que solamente admite
como derechos reales aqullos regulados y consagrados por la ley. 3) Orientacin del
derecho civil guatemalteco: la orientacin que sigue nuestra legislacin es la del
sistema de numerus clausus, en cuanto que el Cdigo Civil tiene dedicado un libro
completo (Libro II) a los bienes, la propiedad y dems derecho reales, contenidos por
supuesto en el mismo cuerpo de leyes.

4. EL DERECHO REAL DE GOCE Y DISPOSICIN (LA PROPIEDAD).

a) Definicin: Expresa nuestro Cdigo Civil (artculo 464) que: La propiedad es el

derecho de gozar y disponer de los bienes dentro de los lmites y con la observancia
de las obligaciones que establecen las leyes. Es decir, que la propiedad es la
facultad que corresponde a una persona, llamada propietario, de obtener en forma
directa de una cosa, toda la utilidad jurdica y material que es susceptible de
procurar.

b) Evolucin histrica: 1) Propiedad colectiva, familiar e individual: En los albores de la

historia de la humanidad, apenas si se puede concebir la propiedad, ya que resultaba
incompatible el nomadismo de los pueblos primitivos con un estado jurdico de

43
propiedad; sin embargo, a medida que el ser humano se vuelve ms sedentario y
busca un lugar de asentamiento, principia a tener mayor sentido la propiedad,
especialmente, la propiedad inmobiliaria, ya que la propiedad mobiliaria desde la
primera etapa (nmada) tena alguna significacin, primordialmente con los objetos
de uso personal. En la etapa sedentaria predomina una orientacin colectiva de la
propiedad, se da en forma comunal (propiedad colectiva), lo que se hace necesario y
de suma utilidad al igual que el trabajo comn, para alcanzar el xito en las
empresas realizadas, cosecha, pesca, construccin de viviendas. En esta etapa
primitiva, el trabajo an no ha alcanzado todava la productividad necesaria para
permitir la divisin de la sociedad en clases y por ello, si bien es cierto que existen
algunos jefes, stos no ejercer ningn derecho de propiedad sobre las cosas ni las
personas. Resulta entonces, que la nocin misma de la propiedad privada, en la
etapa primitiva escapa a estos seres, la reparticin de los bienes cuando no pueden
ser utilizados en grupos, se hace de manera espontnea, sin que nadie acapare todo
para s, puntualizndose, durante milenios de aos, relaciones de cooperacin, en
donde prevalecen los intereses de la colectividad. Luego, cuando la sociedad
primitiva se va extendiendo en gens, clanes, tribus y familias, aparece la propiedad
familiar propiamente dicha, pero siempre se mantiene alguna orientacin de tipo
colectivo, ya que los bienes pertenecan a la entidad familiar, y no a ninguno de sus
miembros individualmente; por ejemplo, si una familia no haca uso de la tierra que
posea y no la cultivaba, sta pasaba de nuevo a la comunidad. En el momento en
que el trabajo humano proporciona un excedente constante sobre el consumo del
trabajador y otro se lo apropia, nace la divisin de la sociedad en clases y con ello la
propiedad individual, siendo detentada la propiedad de los medios de produccin por
la clase dominante y principia a desarrollarse la explotacin del hombre por el
hombre a travs del sistema esclavista. 2) De la Edad Media a la poca actual: En la
Edad Media se produce una significativa transformacin del concepto y
caractersticas de la propiedad surgida especialmente por la contradiccin de clases
y la invasin del Imperio romano, quienes a travs de esas invasiones se apoderaron
de grandes extensiones de tierra, que hicieron necesario el trabajo del siervo para
hacerlas producir; nace, pues, un nuevo orden de cosas, una nueva concepcin de la
propiedad, nace el sistema feudal como una nueva forma de servidumbre y
explotacin, por el grado de dominacin que ejerce el seor feudal, como
detentador de la propiedad de los medios de produccin, que dur los siglos medios.
Especficamente en cuanto a la propiedad se refiere, paralelo al dominio directo,
que ejerca el seor feudal, se da otro dominio, llamado dominio til, que
corresponde al siervo que cultiva, era un derecho de disfrute, que ms bien trata de
disfrazar la explotacin de que era objeto el siervo por parte del seor feudal, ya
que ste tena y era obligado a entregar parte de lo que produca al seora feudal.
Con la Revolucin francesa, queda abolido este sistema feudal (que en Amrica
Latina sigue teniendo vigencia a travs de algunas manifestaciones). En la Edad
Moderna se vuelve al sentido unitario de la propiedad y pasa la propiedad a ser
exclusivamente del terrateniente (propiedad inmobiliaria). En la poca actual se
caracteriza el derecho de propiedad, fundamentalmente, por el sentido social que se
le asigna al mismo, y que se traduce en una serie de limitaciones en el uso de la
propiedad mobiliaria, que anteriormente apenas si poda compararse con el valor de
la propiedad inmobiliaria. 3) En nuestra legislacin: La Constitucin de la Repblica
de Guatemala, de 1945, acept el criterio de la poca actual al disponer (artculo
90) que: El Estado reconoce la existencia de la propiedad privada y la garantiza

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 como funcin social, sin ms limitaciones que las determinadas en la ley, por
motivos de necesidad o utilidad pblicas o de inters nacional. En las
Constituciones de 1956, 1965 y 1985 (vigente), no aparece este principio.

c) Teoras que justifican la existencia de la propiedad privada: Bajo este rubro se

aglutinan los siguientes criterios: 1) Teora de la ocupacin: expresa esta teora que
la propiedad privada se fundamenta en la apropiacin que el hombre primitivo hizo
de las cosas que no tenan propietario (res nullius), para servirse de ellas en la
satisfaccin de sus necesidades y que de una mera apropiacin pasajera, pas a
integrar una relacin permanente y estable, garantizada por respeto de cada uno de
las adquisiciones de los dems. Esta teora explica el aparecimiento de la propiedad,
mas no justifica su existencia. 2) Teora del trabajo: esta teora afirma que el
derecho a la propiedad privada es justo y legtimo, porque el hombre adquiere los
bienes mediante su esfuerzo personal, por consiguiente es equitativo que los
conserve y que pueda transmitirlo a sus descendientes. Se le critica a esta teora que
muchos bienes, y los grandes imperios financieros, han sido producto de la
explotacin del hombre por el hombre y no de su esfuerzo personal. Seguidores de
esta teora son Adam Smith (1723-1790) y John Stuart Mill (1806-1873). 3) Teora de
la ley: esta teora dice que la propiedad se funda en la ley, ya que nicamente la ley
puede sancionar la renuncia de todos y servir al goce de uno solo. Seguidores de esta
corriente son Charles-Louis de Secondat, barn de Montesquieu (1689-1755), Jeremy
Bentham (1748-1832) y Honor Gabriel Riqueti, conde de Mirabeau (1749-1791). 4)
Teora de la convencin: esta teora encuentra la razn de ser del derecho de
propiedad en el mismo fundamento de la sociedad, esbozado por JeanJacques
Rousseau (1712-1778), autor que lo contena en un contrato social tcitamente
otorgado por el hombre. Segn este filsofo francs, el hombre en un estado
primitivo de naturaleza, disfrut de la absoluta independencia, pero mediante una
convencin colectiva impuso limitaciones a este libertad, a fin de encontrar una
garanta real y efectiva a sus derechos, entre los cuales se encuentra el de
propiedad. Esta teora encuentra, as, el fundamento de la propiedad en la humana
comprensin, puesto que segn ella, los hombres se han dado cuenta que si cada
cual se pudiese apropiar de los bienes que quisiera a su libre arbitrio, el conflicto se
enseoreara en la colectividad humana. 5) Teora moderna: esta teora afirma que si
el derecho a la propiedad debe ser individual, su ejercicio debe ser social, es decir,
que el propietario tiene el deber de tomar en cuenta el inters de los dems, y el
legislador puede hacer que el propietario lo recuerde al establecer algunas
limitaciones; pero esta intervencin del legislador tiene un lmite que no puede ser
rebasado. Seguidores de esta doctrina son Leroy, Beaulieu, Cimbali y D'Agnano.

d) Sentido social del derecho de propiedad: El carcter absoluto de la propiedad, segn

la doctrina moderna, consiste en que como todo derecho real es oponible a todos, los
que estn obligados a respetarlo por un deber de abstencin, en el sentido de no
realizar actos que perjudiquen o restrinjan las facultades del propietario. El
concepto de absoluto no es sinnimo de ilimitado, pues la propiedad debe usarse de
tal manera que su ejercicio no d otro resultado que pueda causar perjuicios a un
tercero; adems, est restringido por modalidades y limitaciones. En ese orden de
ideas, la funcin social de la propiedad mira a que su ejercicio respete las exigencias
de los intereses generales del Estado, la utilidad pblica y las necesidades colectivas,
por considerar que el propietario tiene el bien en nombre de la sociedad y puede
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 servirse y disponer de ella, siempre y cuando su derecho sea ejercitado en forma
concordante con los intereses generales. El propietario adquiere la obligacin de
ejercitar su derecho de manera que contribuya al bien colectivo (por ejemplo: un
propietario no podra mantener improductivo un predio agrcola que est apto para
producir, en Guatemala la mayor parte de las tierras productivas son ociosas) y que
no perjudique. Un tercero, protegiendo no slo los intereses materiales, sino que
tambin su salud y tranquilidad, evitando los perjuicios ocasionados por el mal uso
de la propiedad. Fue el papa Len XIII (1810-1903), papa de 1878 a 1903, quien, en la
encclica sobre la condicin del trabajo, Rerum novarum (1891), propuso que la
propiedad privada era un derecho natural, dentro de los lmites de la justicia, pero
condenaba al capitalismo como causa de la pobreza y degradacin de muchos
trabajadores, dando as al derecho de propiedad, un sentido social.

e) Facultades que integran el derecho de propiedad: 1) Facultad de disposicin: es una

de las facultades tpicas del dominio, aunque no exclusiva de l, y tradicionalmente
es considerada en las legislaciones. El artculo 464 del Cdigo Civil la contempla al
expresar que: La propiedad es el derecho de gozar y disponer de los bienes dentro
de los lmites y con la observancia de las obligaciones que establecen las leyes. 2)
Facultades de goce y aprovechamiento: dichas facultades consisten en la ms
adecuada utilizacin de los bienes para la satisfaccin de las necesidades (vase otra
vez el artculo citado).

f) Extensin y limitaciones de las facultades dominicales y, en particular, de la

propiedad inmueble: Como vimos anteriormente, el derecho de propiedad se hace
extensivo hasta el goce, disposicin y aprovechamiento de los bienes; sin embargo,
dicha extensin se ve limitada por las prohibiciones (derivadas de la naturaleza
misma del dominio, por la utilidad pblica o privada, las voluntarias, y las de orden
legal y judicial) que en cada caso se establezcan tanto en su uso, como en su
disposicin, llegndose incluso a la prohibicin de alienar o enajenarlos. Con relacin
a los lmites de la propiedad inmueble, segn la teora clsica, el propietario de un
predio tena derecho al suelo en el rea limitada por sus linderos, al subsuelo en
todo lo que hubiera bajo su suelo hasta el centro de la tierra, incluyendo
minerales, hidrocarburos, aguas, etc., y al cielo o vuelo correspondiente a los lmites
del suelo sin limitacin en la altura. Esta concepcin terica es antihistrica; pues de
hecho nunca se pudo ejercer y el derecho sufri innumerables limitaciones que en la
actualidad han restringido los lmites de la propiedad al aprovechamiento del suelo,
con las limitaciones administrativas que las leyes fijan a la edificacin y al uso del
suelo. Por lo que se refiere al vuelo, la altura de las construcciones es materia de
regulacin municipal, servidumbre de paso de cables de energa elctrica y
comunicaciones, incluyendo los reglamentos de aviacin y tratados internacionales
de naves espaciales y satlites. Con lo anterior el uso del espacio areo del
propietario ha quedado restringido a las edificaciones asentadas en el suelo hasta la
altura autorizada por los reglamentos urbanos. En cuanto al subsuelo, desde el
antiguo rgimen de minas limit el derecho de los propietarios; las tendencias y
regulaciones en el aprovechamiento de los recursos naturales excluyeron al
propietario de los materiales de naturaleza distinta a los componentes de los
terrenos, como los minerales, metales, metaloides, salinas, los combustibles slidos,

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 el petrleo y los hidrocarburos slidos, lquidos o gaseosos, as como de las corrientes
y mantos acuferos, con lo anterior ha quedado al propietario tan slo el
aprovechamiento de la superficie del terreno, el subsuelo y el sobresuelo, con las
limitaciones que fijen las leyes (vanse los artculos 121 al 128 de la Constitucin).
Nuestro Cdigo Civil regula, como limitaciones de la propiedad, aquellas que son
propiamente limitaciones, con prohibiciones al y obligaciones del propietario. La
materia est regulada en los artculos 473 al 484, cuya lectura se desprende si se
trata de limitaciones al derecho de propiedad, de prohibiciones o de obligaciones del
propietario. Las limitaciones a la propiedad pueden ser: legales, o sea las que
establecen las leyes, y en ciertos casos los reglamentos; y, voluntarias, o sea las
establecidas por decisin del propietario, como en el caso de las servidumbres.
Conviene aclarar que el Cdigo Civil reconoce como derechos fundamentales del
propietario: el derecho de defender su propiedad por los medios legales y de no ser
perturbado en ella, si antes no ha sido citado, odo y vencido en juicio (artculo 468);
el derecho de reivindicar (recuperar o reclamar) la cosa de cualquier poseedor o
detentador (artculo 469); y, el derecho del propietario a los frutos de sus bienes y a
cuanto se les incorpore por accesin (artculo 471).

g) Propiedad del suelo, sobresuelo y subsuelo: El Cdigo Civil establece en su artculo

473, que: La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, hasta
donde sea til al propietario, salvo disposiciones de leyes especiales; con lo cual se
est reconociendo la propiedad del subsuelo y del sobresuelo, as pues, el propietario
podr hacer las excavaciones para los usos que le convengan, pero siempre
sometindose a las limitaciones de orden legal y que favorecen los derechos de
minera, aguas y patrimonio histrico y cultural.

5. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.

a) Definicin: Son aquellos actos o hechos jurdicos a los cuales la ley reconoce la virtud
de hacer surgir el dominio en un determinado sujeto.

b) Clasificacin: 1) Originarios y derivados: 1 Primitivos u originarios, es cuando la cosa

no ha estado en el patrimonio de determinada persona; no ha tenido dueo
(ocupacin, accesin); y, 2 Derivados, es cuando la transmisin del dominio supone
una transmisin de un patrimonio a otro (contrato, herencia, prescripcin,
adjudicacin). 2) A ttulo universal y a ttulo particular: 1 Universal, se transfiere el
patrimonio como universalidad jurdica (herencia); y, 2 Particular, se transmiten
bienes determinados (contratos, legados). 3) A ttulo gratuito y a ttulo oneroso: 1
Gratuito, el adquirente recibe un bien sin tener que cubrir una contraprestacin
(donacin, herencia, legado); y, 2 Oneroso, el adquirente paga un cierto valor en
dinero, bienes o servicios, a cambio del bien que recibe (contratos onerosos,
compraventa). 4) Intervivos y por causa de muerte: 1 Intervivos, son transmisiones
por acto entre vivos (acto jurdico en general); y, 2 Por causa de muerte, son
transmisiones que se dan por el fallecimiento del propietario de un bien (herencia
legtima, testamentaria y legado).

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6. LA OCUPACIN.

a) Definicin: Es la aprehensin de una cosa corporal que no tiene dueo, con nimo de
adquirir la propiedad. Es el modo originario de adquirir la propiedad mediante la
aprehensin o apoderamiento de una cosa que carece de dueo, por no haberlo
tenido nunca o ignorarse quien es, o por haber hecho abandono de la misma su
ltimo propietario.

b) Naturaleza jurdica: La ocupacin es un modo originario o primario de adquirir la

propiedad de una cosa.

c) Elementos: 1) Sujeto: en relacin con el sujeto, se requiere capacidad para adquirir

y propsito o intencin de apropiarse la cosa. 2) Objeto: con relacin al objeto, se
requiere que la cosa no pertenezca a nadie o que pertenezca a dueo ignorado o a
dueo que la haya abandonado.

d) Cosas susceptibles de ocupacin: 1) Ocupacin de bienes muebles: las cosas muebles

o semovientes (ganado de cualquier especie) que no pertenecen a ninguno, pueden
adquirirse por ocupacin, de conformidad con lo dispuesto en leyes especiales. Cabe
aclarar, que los bienes inmuebles no pueden adquirirse por ocupacin (los que no
estn reducidos a propiedad particular pertenecen a la Nacin). Pueden ser objeto
de ocupacin las piedras, conchas y otras substancias que se encuentran en las
riberas del mar, de los ros y arroyos de uso pblico y que no presentan seales de
dominio anterior. Tambin pueden ser objeto de ocupacin las cosas cuya propiedad
abandona voluntariamente su dueo. 2) Ocupacin de tesoro: el tesoro encontrado
en terreno propio pertenece ntegramente al descubridor (o sea al mismo dueo del
terreno). El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iguales entre
el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento. Sin embargo, el
descubridor no tendr derecho a su porcin sino cuando el descubrimiento sea
fortuito, o cuando haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno. Nadie
puede buscar tesoro en terreno ajeno, sin permiso escrito del dueo. El interesado
que obtuviere permiso y presentare garanta a satisfaccin del propietario, podr
hacer excavaciones para sacar dinero, alhajas u objetos preciosos, que alegare
pertenecerle. No probndose el derecho sobre dichos dineros, alhajas u objetos
preciosos, sern considerados como bienes perdidos y como tesoros encontrado en
suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. En el segundo caso anterior,
deducidas las costas se dividir el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el
dueo del suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de
renunciar a su porcin. 3) Ocupacin de bienes mostrencos: el bien mostrenco es el
mueble o semoviente que, por parecer extraviado y no tener dueo conocido, se
adjudica al Estado o ste se atribuye. La persona que encuentre un bien mostrenco
deber presentarlo a la autoridad municipal ms prxima al lugar donde hubiere
tenido lugar el hallazgo. La autoridad que reciba el bien encontrado, pondr el hecho
en conocimiento pblico, y si transcurrido el trmino fijado no se presentare persona
que justifique su dominio, se proceder a su venta en pblica subasta. El dueo que
recobre lo perdido o su precio, est obligado al pago de los gastos y a abonar a quien
lo hall el diez por ciento (10%) del valor de la cosa o del producto de la venta. Leyes
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 especiales de carcter administrativo regulan la ocupacin de animales sin dueo,
tales, por ejemplo, las relativas a la caza y pesca, enjambres de abejas, etc.

e) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los artculos 589 al
611, y 680 del Cdigo Civil.

7. LA ACCESIN.

a) Definicin: Aunque el Cdigo Civil no la define, podemos decir que la accesin es el

derecho que tiene el propietario de un bien a adquirir todo lo que el bien produce,
se le une o incorpora natural o artificialmente.

b) Naturaleza jurdica: Se discute la naturaleza jurdica de la accesin en cuanto

algunos autores opinan que se trata de un modo de adquirir el dominio; mientras que
otros sostienen que es simplemente una facultad dominical; y, una tercera posicin
que considera la accesin discreta como facultad dominical y la continua como modo
de adquirir la propiedad.

c) Clases: Nuestro Cdigo Civil (artculo 471) regula dos clases de accesin, como una
facultad dominical, al establecer que: El propietario de un bien tiene derecho a sus
frutos (accesin discreta) y a cuanto se incorpora por accesin (continua), de
conformidad con lo dispuesto en el captulo respectivo de este Cdigo. 1) Accesin
discreta: establecida la accesin discreta como una facultad dominical, el
fundamento de sta es el mismo que el de la propiedad, pues si existe este derecho
es precisamente por razn de las utilidades que pueden obtenerse de los bienes. Por
el derecho de accesin se adquieren los frutos que producen los bienes, stos, segn
la ley (artculo 655), pueden ser: 1 Frutos naturales, que son las producciones
espontneas de la tierra, las cras de los animales y dems productos que se
obtengan con o sin la industria del hombre; y, 2 Frutos civiles, que son los
rendimientos que se obtienen de una cosa o de un tercero mediante una relacin
jurdica entre el propietario o titular del derecho y otra persona; por ejemplo: el
alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de
rentas perpetuas (vitalicias). 2) Accesin continua: as se denomina a la adquisicin
de la propiedad sobre lo que une o incorpora, natural o artificialmente, a una cosa
nuestra, en calidad de accesorio y de modo inseparable. Tradicionalmente se han
venido distinguiendo tres clases de accesin continua: 1 De inmueble a inmueble:
avulsin, cuando la parte de un predio o terreno, susceptible de reconocerse, es
arrastrada por la corriente de un arroyo, torrente o ro e incorporada a otro
(artculos 676 y 677 del Cdigo Civil); aluvin, cuando los predios o terrenos por los
que pasa una corriente de agua, se acrecienta su superficie por la decantacin o
separacin de las materias que la corriente transporta (artculo 679 del Cdigo Civil);
mutacin de cauce, cuando un ro vara su cauce en forma natural (artculos 673, 674
y 675 del Cdigo Civil); y, formacin o nacimiento de isla, ya sea por aluvin o por
formacin de una nueva corriente, y se produce por sucesiva acumulacin de
arrastres superiores (artculo 678 del Cdigo Civil); 2 De mueble a inmueble:
construccin o edificacin, la construccin en terreno ajeno con materiales propios,

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 o sea, la edificacin con materiales pertenecientes a una persona en el fundo de
otra; plantacin, la hecha a travs de rboles que pertenecen a una persona en el
fundo de otra; y, siembra, que se hace a travs de semillas de una persona en el
fundo de otra; y, 3 De mueble a mueble: unin, adjuncin o conjuncin, se produce
cuando se unen dos cosas muebles de diversa naturaleza y pertenecientes a distintos
dueos, formando una sola cosa, pero con la posibilidad de separarlos o de que
subsistan despus con independencia; contraria a esta definicin el Cdigo Civil
guatemalteco, regula en su artculo 689 sobre las cosas que pueden separarse;
especificacin, cuando alguien empleando su trabajo transforma la materia ajena
creando una especie nueva; por ejemplo: el joyero que con el oro y piedras preciosas
crea un collar; aceite del coco; muebles de la madera; y, conmixtin o mezcla,
cuando se mezclan varios slidos pertenecientes a distintos propietarios, de tal
forma que no se puedan separar; si la mezcla es de lquidos la doctrina le denomina
confusin.

8. LA POSESIN.

a) Definicin: Para algunos autores la posesin es un estado o un poder de hecho, pero

fundamentalmente la exteriorizacin de la propiedad, del derecho de propiedad; o,
en cierto sentido y en ciertas oportunidades, que la posesin es el inicio de la
propiedad. Ahora, en su sentido intrnseco, no se admite que la posesin sea la
exteriorizacin de la propiedad. Tiende a afirmarse que la posesin es una
presuncin legal de propiedad. El Cdigo Civil (artculo 612) define como poseedor al
que ejerce sobre un bien todas o algunas de las facultades inherentes al dominio.
Esta definicin es resultado de una sntesis de las doctrinas clsicas sobre la posesin
que han preocupado a los juristas por ms de un siglo. Las tesis de Savigny y la de
Von Ihering fijaron el concepto.

b) Elementos: En el estudio del concepto de la posesin, como expresamos

anteriormente, Savigny y Von Ihering estudian dos elementos fundamentales: 1) El
corpus (elemento material): que para Savigny es el poder fsico o de hecho sobre la
cosa, su tenencia, en suma, la relacin directa entre el poseedor y el bien posedo;
sin embargo, para Von Ihering no es slo tal poder sino todos los hechos que
conducen al aprovechamiento de la cosa, aunque de hecho no la tenga en su poder.
2) El animus (elemento intencional): que para Savigny es la voluntad de conservar la
cosa, de actuar como propietario. Como vemos para Savigny el nimo de la posesin
es un animus domine, es decir, con intencin a ttulo de dueo, slo es posesin la
que tiene tal carcter, los que tienen la cosa sin tal nimo no son poseedores, son
detentadores o precarios. Para Von Ihering el animus es de poseer, es decir, tener la
cosa no slo como propietario sino por cualquier otro ttulo o intencin como el
depositario o arrendatario. El que posee a ttulo de propietario tiene una posesin
originaria, el que tiene la cosa por entrega del primero tiene la posesin derivada. A
este respecto, expresa el profesor Federico Ojeda Salazar que: El concepto del
Cdigo, expresado en el artculo 479 (se refiere al Cdigo Civil de 1933), es el
tradicional referido a la posesin. En efecto, exige la tenencia o goce de un bien y
el nimo de conservarlo para s; es decir, requiere la concurrencia del animus y el
corpus, que son los elementos que integran la posesin segn la doctrina de la

50
 escuela clsica, en la que se inspiraba tambin el Cdigo del 77. El proyecto
abandona este concepto tradicional de la posesin e incorpora en el artculo 595
(actualmente el 612), el principio sustentado por la doctrina moderna, que es el
seguido por los cdigos inspirados en el alemn, como son los de Brasil, Per y
Mxico, entre los latinoamericanos. Es poseedor, dice el mencionado artculo, el que
ejerce sobre un bien, todas o algunas de las facultades inherentes al dominio. El
corpus y el animus se toman en cuenta en la teora tradicional y en la moderna;
pero en esta ltima es bastante el uso de la cosa segn su destino econmico para
presumir el nimo o voluntad de tenerla como propia. La tenencia misma presume
el nimo del poseedor sin necesidad de recurrir a un elemento subjetivo muy difcil
de probar. La manifestacin del animus por actos externos, como son el
aprovechamiento econmico total o parcial del bien, es suficiente para proteger la
posesin.

c) Naturaleza jurdica: De acuerdo a la ms reciente doctrina, se nos indica que la

posesin no es un simple hecho, no es slo una relacin material, sino que tambin
es un derecho. Se afirma que tambin es un derecho, por las consecuencias jurdicas
de la posesin, entre ellas: 1 El derecho del poseedor a los frutos; 2 El derecho del
poseedor para el reintegro de
las mejoras y gastos causados; y, 3 La responsabilidad del poseedor por los
deterioros sufridos en la cosa.

d) Medios de proteccin posesoria: La intensidad de la proteccin posesoria (defensa de

la posesin cuando se priva de sta por vas de hecho a una persona), depende de
cada criterio legislativo sobre la posesin. Y cada uno, necesariamente, est
influenciado en el grado en que se considere la posesin como reflejo de la
propiedad, o bien, simplemente un hecho no necesariamente relacionable con la
propiedad. Pero, de todas maneras, la tendencia predominante es la proteger
jurdicamente al poseedor, cualquiera sea el ttulo a que posea o aun sin poseer
ttulo, siempre que el acto de poseer tenga alguna apariencia de legalidad. Y, por
regla general, como es lgico, la proteccin posesoria no est vinculada al derecho
de propiedad sobre la cosa y la subsiguiente posesin legal. La teora clsica sobre el
fundamento de la proteccin posesoria atribuida a Savigny, se basa en el principio de
que nadie est capacitado legalmente para hacerse justicia por s mismo. Quien se ve
privado de la posesin, en consecuencia, debe acudir a la justicia para que se le
restituya el bien o derecho del cual fue desposedo. En aparente incongruencia, la
ley protege primero al usurpador. En realidad, se trata de la aplicacin de la tesis de
que el poseedor, en el caso el usurpador que se transforma en tal, tiene una
apariencia de legitimidad en su situacin, la cual debe atacar por la va judicial el
verdadero propietario o legal poseedor. La teora moderna sobre el fundamento de la
proteccin posesoria, atribuida a Von Ihering, considera que la propiedad se ejercita
por lo general a travs de actos o de hechos derivados o expresivos de la posesin. El
principio general es considerar propietario a quien est poseyendo. De ah que la ley
proteja al poseedor, a sabiendas de que en algunas cosas puede por lo menos
temporalmente proteger al usurpador. A este respecto, el profesor Federico Ojeda
Salazar expone que: La proteccin que se concede al poseedor atiende a una doble
necesidad: la de asegurar el orden pblico y la de proteger al presunto propietario.
El poseedor de hecho goza de los interdictos para asegurar su posesin entre tanto
que no se demuestre el mejor derecho del que demanda la entrega del bien; y ste
51
 deber respetar la posesin del que la tenga sin quitrsela por su propia mano, sino
acudiendo a los jueces para probar su derecho. Como se puede apreciar, el redactor
del proyecto de nuestra ley sustantiva civil tom en cuenta las dos teora aludidas (la
clsica de Savigny y la moderna de Von Ihering), aceptando los puntos de vista de
ambas, que nada tienen de irreconciliables. En ese orden de ideas, podemos decir
que existen dos formas procesales de proteger un derecho posesorio, las cuales son:
1) El interdicto: del latn interdictum, que quiere decir entredicho; constituye un
procedimiento en materia civil encaminado a obtener del juez una resolucin rpida
(en nuestro medio en juicio sumario), que se dicta sin perjuicio de mejor derecho, a
efectos de evitar un peligro o de reconocer un derecho posesorio. Los interdictos que
contempla nuestra legislacin son: amparo de posesin o de tenencia, despojo, apeo
o deslinde, obra nueva y obra peligrosa (vanse los artculos 229, numeral 5, y 249
al 268 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 2) La accin publicana: en el Derecho
romano, era la accin que poda ser ejercitada por quien adquira de buena fe, para
reclamar del poseedor actual la restitucin o devolucin de la cosa que tena sin
derecho a con ttulo dudoso.

e) Vicios de la posesin: Vicio no es ms que la mala conducta con probables o seguros

perjuicios para el cuerpo o el espritu, o bien, en lo civil, el defecto que anula o
invalida un acto o contrato, sea de fondo o de forma. En ese orden de ideas, la
posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto,
estelionato o abuso de confianza; y, de cosas inmuebles, cuando sea adquirida por
violencia o clandestinamente, y siendo precaria, cuando se tuviese por abuso de
confianza. 1) Vicios en la posesin de bienes muebles: 1 Hurto, que no es ms que
tomar, a escondidas sin intimidacin ni violencia y sin la debida autorizacin, cosa
mueble, total o parcialmente ajena; 2 Estelionato, incurre en estelionato quien
contrata de mala fe sobre cosas ajenas, como si fueran propias, o sobre cosas
gravadas como si se encontraran libres, siempre que la otra parte hubiese aceptado
la promesa de buena fe; la palabra estelionato fue tomada por el jurista argentino
Dalmacio Vlez Sarsfield (quien compuso el Cdigo Civil de su pas) de la vieja
legislacin espaola vigente a la poca de la sancin del Cdigo Civil argentino,
vigente desde 1871, pero ha desaparecido de la terminologa penal moderna y en la
actualidad representa una modalidad de la estafa caso especial; y, 3 Abuso de
confianza, existe abuso de confianza cuando la persona que ha recibido una cosa a
ttulo de acreedor (arrendatario, comodatario, depositario, etc.) invierte un ttulo y
pretende tener sobre la cosa un verdadero derecho de posesin; es decir, que no se
trata de la negativa del tenedor a restituir la cosa, en tanto se limite a defender su
derecho de tenedor precario de la cosa; el abuso de confianza consiste en
pretenderse poseedor pleno de ella. 2) Vicios en la posesin de bienes inmuebles: 1
Violencia, la posesin es violenta cuando es adquirida o tenida por vas de hecho
acompaadas de violencias materiales o morales o por amenazas de fuerza, sea por
el mismo que causa la violencia, sea por sus agentes; la violencia a la que se alude es
la realizada contra las personas, es decir, contra el anterior poseedor, o sus
representantes o empleados; 2 Clandestinamente, la posesin es clandestina cuando
los actos por los cuales se tom o se continu fueron ocultos o se tom en ausencia
del poseedor o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse; lo que caracteriza a la clandestinidad es el sigilo, el
ocultamiento con que ha procedido el poseedor; y, 3 Abuso de confianza, el abuso
de confianza en los bienes inmuebles se da en igual forma que en los bienes muebles,

52
 ya que para que haya abuso de confianza, el detentador, a nombre ajeno debe haber
invertido su ttulo, convirtindose en poseedor.

f) Efectos jurdicos de la posesin: El poseedor de buena fe que haya adquirido la

posesin por ttulo traslativo de dominio, goza de los derechos siguientes: 1 Hacer
suyos los frutos percibidos, mientras su buena fe no sea interrumpida; 2 De que se
le abonen todos los gastos necesarios y tiles, teniendo derecho de retener la cosa
poseda hasta que se haga el pago; 3 Retirar las mejoras voluntarias, si no se causa
dao en el bien mejorado, o reparando el que se cause al retirarlas; 4 Que se le
abonen los gastos hechos por l para la produccin de frutos naturales y civiles que
no haga suyos por estar pendientes al tiempo de interrumpirse la posesin, teniendo
derecho al inters legal sobre el importe de esos gastos desde el da en que los haya
hecho; 5 No ser desposedo de la cosa, si antes no ha sido citado, odo y vencido en
juicio; 6 Ser preferido a cualquier otro que la pida con igual derecho, excepto el
caso en que deba darse posesin indivisa; 7 Servirse de la posesin como medio para
adquirir el dominio por prescripcin; y, 8 Ser considerado dueo de los muebles que
posee.

g) Titulacin supletoria (inscripcin de la posesin): Expresa la Ley de Titulacin

Supletoria, contenida en el Decreto Nmero 49-79 del Congreso de la Repblica de
Guatemala, que (artculo 1): El poseedor de bienes inmuebles, que carezca de
ttulo inscribible en el Registro de la Propiedad, podr solicitar su titulacin
supletoria ante el Juez de Primera Instancia jurisdiccional del lugar en que se
encuentre ubicado el inmueble. El interesado deber probar la posesin legtima,
continua, pacfica, pblica, de buena fe y a nombre propio, durante un perodo no
menor de diez aos, pudiendo agregar la de sus antecesores, siempre que rena los
mismos requisitos. Asimismo, el Cdigo Civil permite que pueda registrarse la
posesin de bienes inmuebles a travs del procedimiento que se conoce como de
titulacin supletoria. Dice el artculo 633 que tratndose de bienes inmuebles, la
posesin por diez aos, con las dems condiciones sealadas en el artculo 620, da
derecho al poseedor para solicitar su titulacin supletoria a fin de ser inscrita en el
Registro de la Propiedad. Estas diligencias de titulacin supletoria debern sujetarse
al procedimiento que seala la Ley de Titulacin Supletoria y la resolucin
aprobatoria de las mismas es ttulo para adquirir la propiedad (vase el artculo 634
del Cdigo Civil).

h) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 612 al 641 del Cdigo Civil; y, la Ley de Titulacin Supletoria.

9. LA USUCAPIN, PRESCRIPCIN POSITIVA O ADQUISITIVA.

a) Definicin: Antes de entrar a definir los que es la usucapin, expondremos los que se
entiende por prescripcin en un sentido general. La prescripcin no es ms que el
medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligacin por el transcurso del
tiempo que la ley determina; y que es variable segn se trate de bienes muebles o
inmuebles, y segn tambin que se posean o no de buena fe y con justo ttulo. La
prescripcin llmase adquisitiva cuando sirve para adquirir un derecho; y, es
53
 liberatoria cuando impide el ejercicio de la accin para exigir el cumplimiento de
una obligacin. Estos plazos liberatorios son muy variables, conforme a la accin que
se trate de ejercitar. En ese orden de ideas, diremos que la usucapin o prescripcin
positiva o adquisitiva es el derecho por el cual el poseedor de una cosa adquiere la
propiedad de ella por la continuacin de la posesin durante el tiempo fijado por la
ley. Generalmente los plazos prescriptivos son menores o mayores segn que la
posesin se haya o no ejercido con buena fe y justo ttulo, y que se trate de bienes
muebles o inmuebles. De manera pues, que reconociendo el Cdigo Civil (artculos
642 y 650) a la usucapin como un modo de adquirir el dominio, puede, en la va
contenciosa, hacerse valer la prescripcin adquisitiva ya sea como accin o como
excepcin. En el primer caso se tratar de una accin de tipo declarativo. Pero,
aparte de lo anterior, tambin permite el Cdigo Civil (como lo vimos en el punto
anterior, literal g) que pueda registrarse la posesin de bienes inmuebles a travs
del procedimiento (en la va voluntaria) que se conoce como de titulacin
supletoria.

b) Bienes que prescriben: Expresa el Cdigo Civil (artculo 643) que: Son susceptibles
de prescripcin todas las cosas que estn en el comercio de los hombres.

c) Condiciones: 1 Los que tienen capacidad para enajenar, pueden renunciar a

prescripcin consumada, pero el derecho de prescribir es irrenunciable; los
acreedores, y cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripcin,
podrn utilizarla a pesar de la renuncia del adquirente; 2 El que posee a nombre de
otro no puede adquirir por prescripcin la cosa poseda, a no ser que legalmente se
haya mudado la causa de la posesin; se dice mudada legalmente la causa de la
posesin cuando el que posea a nombre de otro, comienza a poseer legalmente a
nombre propio, pero, en este caso, la prescripcin no corre sino desde el da en que
se haya mudado la causa; 3 Si varias personas poseen en comn alguna cosa, no
puede ninguna de ellas prescribir contra sus copropietarios o coposesores, pero s
puede prescribir contra un extrao y, en este caso, la prescripcin aprovecha a todos
los partcipes; 4 Para que la posesin produzca el dominio se necesita que est
fundada en justo ttulo, adquirida de buena fe, de manera continua, pblica y
pacfica y por el tiempo sealado en la ley; y, 5 El que alega la prescripcin debe
probar la existencia del ttulo en que funda su derecho; es justo ttulo para la
usucapin, el que siendo traslativo de dominio (la compraventa, la permuta o la
donacin entre vivos), tiene alguna circunstancia que lo hace ineficaz para verificar
por s solo la enajenacin. Conviene aclarar, nuevamente, que la prescripcin una
vez perfeccionada, produce el dominio de la cosa adquirida, y con la accin que nace
de l, puede reivindicarse, recuperarse o reclamarse de cualquier poseedor y
utilizarse como accin o excepcin por el usucapiente.

d) Casos en que no corre la prescripcin: No corre la prescripcin: 1 Contra los

menores y los incapacitados, durante el tiempo que estn sin representante legal
constituido (los representantes sern responsables de los daos y perjuicios que por
la prescripcin se causen a sus representados); 2 Entre padres e hijos, durante la
patria potestad; 3 Entre los menores e incapacitados y sus tutores, mientras dure la
tutela; 4 Entre los consortes o cnyuges; y, 5 Entre copropietarios, mientras dure
la indivisin.

54
 e) Interrupcin de la prescripcin: La prescripcin se interrumpe: 1 Si el poseedor es
privado de la posesin de la cosa, o del goce del derecho durante un ao; 2 Por
notificacin de la demanda o por cualquier providencia precautoria ejecutada, salvo
si el acreedor desistiere de la accin intentada, o el demandado fuere absuelto de la
demanda, o el acto judicial se declare nulo; y, 3 Si la persona a cuyo favor corre la
prescripcin reconoce expresamente, de palabra o por escrito, o tcitamente por
hechos indudables, el derecho de la persona contra quien prescribe. Es menester
aclarar, que el efecto de la interrupcin, es inutilizar, para la prescripcin, todo el
tiempo corrido antes de ella.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los artculos 612 al
654 del Cdigo Civil.

10.LA PROPIEDAD INTELECTUAL.

A) DERECHOS DE AUTOR.

a) Definicin: Expresa el artculo 470 del Cdigo Civil que: El producto o valor de
trabajo o industria lcitos, as como las producciones de ingenio o del talento de
cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las leyes relativas a la
propiedad en general y por las especiales sobre estas materias. Es decir, que el
derecho de autor (o como comnmente se le conoce como Copyright) es el derecho
de propiedad que se genera de forma automtica por la creacin de diversos tipos de
obras y que protege los derechos e intereses de los creadores de trabajos literarios,
dramticos, musicales y artsticos, grabaciones musicales, pelculas, emisiones
radiadas o televisadas, programas por cable o satlite y las adaptaciones tipogrficas
de los libros, folletos, impresos, escritos y cualesquiera otras obras de la misma
naturaleza. Tambin se ha llamado derecho de autor a todo el sistema de comercio
de las creaciones intelectuales. El derecho de autor precisa estar registrado. Una vez
que un trabajo ha sido creado de una forma tangible un libro, una pintura, un
programa o una grabacin de una pieza musical, por ejemplo los creadores o
titulares de derechos pueden guardarse para s mismos (o autorizar a otros) la
potestad exclusiva de copiar, publicar, representar, emitir por radio o televisin, o
adaptar su obra.

b) Naturaleza jurdica: Existen tres teoras que explican la naturaleza jurdica del
derecho de autor, las cuales son: 1) La patrimonial: unos ubican este derecho dentro
del tradicional concepto de propiedad, comparando al escritor que venda un libro
con el agricultor que venda la cosecha; otros, consideran este derecho como un
monopolio fundamentado por la ley, aunque estas ventajas econmicas sean
derivadas del talento. 2) La personalista: argumenta que es un derecho de propiedad
emanado de la personalidad del autor; se opone a la teora patrimonio sealndole
su exceso al legislar protegiendo la obra y olvidando los derechos personalsimos del
autor o derechos morales segn la doctrina francesa (esta teora incurre en el error
de unilateralidad de apreciacin que imputan a los patrimonialista); 3) La eclctica:

55
 que fusiona las posiciones referidas de la siguiente manera: 1 Un derecho moral,
que incluye publicar o no su obra, que figure su nombre o bien ocultarlo, impedir
deformaciones o atentados espiritualmente daosos y arrepentirse de una
publicacin ya hecha; y, 2 Un derecho patrimonial, que incluye, derecho de
traduccin a diversos idiomas, derecho de adaptacin, derecho de ejecucin y de
continuidad.

c) Teoras que explican este derecho: Son las mismas que explican la naturaleza jurdica
y que tratamos en el literal anterior.

d) Derechos que corresponden al autor: El derecho de autor comprende los derechos

morales y pecuniarios o patrimoniales, que protegen la paternidad, la integridad y el
aprovechamiento de la obra. 1) El derecho moral: el derecho moral del autor es
inalienable, imprescriptible e irrenunciable, y comprende todas las facultades
enumeradas en el artculo 19 de la Ley de Derechos de Autor y Derecho Conexos (al
fallecimiento del autor, nicamente se transmite a sus herederos sin lmite de
tiempo, el ejercicio de los derechos que se refieren las literales a y b del citado
artculo; a falta de herederos, el ejercicio de esos derechos corresponde al Estado).
2) El derecho pecuniario o patrimonial: confiere al titular del derecho de autor las
facultades de utilizar directa y personalmente la obra, de transferir total o
parcialmente sus derechos sobre ella y de autorizar su utilizacin por terceros. Slo
el titular del derecho de autor o quienes estuvieron expresamente autorizados por
l, tendrn el derecho de utilizar la obra por cualquier medio, forma o proceso, por
consiguiente,
les corresponde autorizar cualquiera de los actos enumerados en el artculo 21 de la
citada ley.

B) LA PROPIEDAD INDUSTRIAL.

a) Definicin: Es la propiedad que adquiere el inventor o descubridor con la creacin o

descubrimiento de cualquier producto relacionado con la industria, y el productor,
fabricante o comerciante con la creacin de signos especiales con los que aspira a
diferenciar los resultados de sus trabajos de otros similares. La propiedad industrial
designa los derechos sobre bienes inmateriales que se relacionan con la industria y
con el comercio: de una parte, los que tutelan el monopolio de reproduccin de los
nuevos productos o procedimientos que por su originalidad y utilidad merecen tal
exclusividad; de otra, las denominaciones del producto o del comerciante que sirven
de atraccin y convocatoria para la clientela. Los derechos de propiedad intelectual
son derechos absolutos o de exclusin que requieren, para su vlida constitucin, la
inscripcin en un registro especial, relativo a la propiedad en cuestin. Por otra
parte, el inters general exige que las concesiones exclusivas de propiedad industrial
no sean perpetuas, y ello determina que las leyes concedan a los derechos citados un
tiempo de duracin distinto segn las distintas modalidades que discriminen esta
propiedad especial y temporal. Transcurrido el tiempo de existencia legal, caducan
los derechos. La caducidad puede resultar por efecto de otros motivos, como la falta
de pago de las anualidades o cuotas correspondientes, el no uso por el plazo que la
ley determine en cada caso, y la voluntad, por ende, de los interesados. Las
modalidades de propiedad industrial son las siguientes: derechos que recaen sobre

56
 las creaciones industriales, como patentes, modelos de utilidad, y modelos y dibujos
industriales y artsticos. Mediante las citadas creaciones, enriquece el actuar
humano, para convertirlo en ms fcil, eficaz o rpido patentes y modelos de
utilidad o se solucionan problemas de diseo, como en el caso de los dibujos
industriales y artsticos. Por ltimo existen los derechos que recaen sobre los signos
distintivos de la mercanca, del origen del producto o del vendedor, que no
representan creacin industrial alguna y son simples medios de identificacin frente
al pblico adquirente, como la marca de un producto o servicio, un nombre
comercial o el rtulo de un establecimiento. Prximo al campo de la propiedad
intelectual se encuentra el conflicto que plantea la competencia desleal, que
defiende bienes inmateriales, aunque no afecte a su rgimen jurdico. La propiedad
industrial, que se centra en el mbito de la industria, ha de distinguirse de la
propiedad intelectual, que tiene por objeto las creaciones literarias y artsticas, las
cuales corresponden a su autor por el mismo hecho de haberlas creado, sin que se
requiera, para ello formalidad alguna. En materia de propiedad industrial en el orden
internacional, fue fundamental el Convenio de la Unin de Pars de 20 de marzo de
1883, revisado en distintas ocasiones (Acta de Estocolmo de 1967, completado a su
vez por el Acuerdo de Estrasburgo de marzo de 1971). En lo que atae a las marcas, y
conforme los principios rectores de Derecho comunitario, se establece un rgimen
nico de concesiones para eliminar en la Unin Europea el efecto desviacionista que
pudiera derivarse de los ttulos nacionales de proteccin. As, herederos del Convenio
de Munich de 1975 (nunca aplicado) y del Acuerdo de Luxemburgo de 1989 son el
Reglamento del Consejo de 1993 y el Reglamento de 1986 sobre control aduanero,
este ltimo concebido para confiscar todo producto procedente de terceros Estados
que imiten marcas de la comunidad europea. Conviene aclarar que, en nuestro
medio, todo lo relativo a la propiedad industrial est a cargo del Registro de la
Propiedad Industrial, que es una dependencia del Ministerio de Economa, que tiene
la categora de Direccin General, y su regulacin est enmarcada en el Convenio
Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial, suscrito en la ciudad
de San Jos, Repblica de Costa Rica el 01 de junio de 1968, as como en la Ley de
Patentes de Invencin, Modelos de Utilidad, Dibujos y Diseos Industriales, contenida
en el Decreto Ley Nmero 153-85 del Jefe de Estado.

b) Marcas, nombres comerciales, expresiones y seales de propaganda e inventos: 1)

Marcas: marca es todo signo, palabra o combinacin de palabras, o cualquier otro
medio grfico o material, que por sus caracteres especiales es susceptible de
distinguir claramente los productos, mercancas o servicios de una persona jurdica
individual o colectiva, de los productos, mercancas o servicios de la misma especie o
clase, pero de diferente titular. En la doctrina se dan diferentes clases de marcas;
pero nuestro derecho positivo regula las siguientes: 1 Marcas industriales o de
fbrica, que son las que distinguen las mercancas producidas o elaboradas por una
determinada empresa fabril o industrial; 2 Marcas de comercio, que son las que
distinguen las mercancas que expende o distribuye una empresa mercantil, no
importa quien sea su productor; y, 3 Marcas de servicios, que son las que distinguen
las actividades que realizan las empresas dedicadas a dar satisfaccin de necesidades
generales, por medios distintos de la manufactura, expendio o distribucin de
mercancas. 2) Nombres comerciales: nombre comercial es el nombre propio o de
fantasa, la razn social o la denominacin con la cual se identifica una empresa o
establecimiento. 3) Expresiones y seales de propaganda: se entiende por expresin

57
 o seal de propaganda toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinacin de palabras,
diseo, grabado o cualquier otro medio similar, siempre que sea original y
caracterstico, que se emplee con el fin de atraer la atencin de los consumidores o
usuarios sobre un determinado producto, mercanca, servicio, empresa o
establecimiento. 4) Inventos: se entiende por invento a aquella creacin aplicable en
la prctica para solucionar un problema tcnico; podr ser un producto o un
procedimiento, o estar relacionado con ellos. Conviene aclarar que la patente es el
derecho exclusivo que otorga el Estado para la proteccin de un invento.

c) Regulacin legal: Todo lo concerniente a la propiedad intelectual y a la propiedad

industrial se encuentra regulado en los artculos 42 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala; 470 del Cdigo Civil; el Convenio Centroamericano para la
Proteccin de la Propiedad Industrial; la Ley de Patentes de Invencin, Modelos de
Utilidad, Dibujos y Diseos Industriales (Decreto Ley 153-85); y, la Ley de Derechos
de Autor y Derechos Conexos (Decreto N 33-98 del Congreso).

11.FORMAS ESPECIALES DE PROPIEDAD.

a) La copropiedad: 1) Definicin: Existe copropiedad segn el Cdigo Civil (artculo

485), cuando un bien o un derecho pertenece pro indiviso (no est dividido) a varias
personas. Es decir, existen tantos propietarios como personas tienen derecho a una
cuota o parte del bien. Esta concepcin de la copropiedad tiene su origen en la
concepcin romana de la propiedad como derecho individual indivisible, as cada
copropietario tiene derecho a cada partcula del bien en proporcin al valor de su
derecho. La concepcin germana del derecho de los copropietarios, se basa en un
concepto comunitario de la que los copropietarios seran socios en una sociedad de la
que sera propiedad la cosa comn. Nuestro sistema participa de ambas posturas,
pues de la definicin que del Cdigo Civil se deduce que cada copropietario es dueo
absoluto de su porcin y slo tiene la obligacin de respetar el derecho del tanto de
sus copropietarios en caso de disposicin de su derecho, pero para la administracin
y disposicin de la cosa es necesaria la voluntad comn, lo que se asemeja a la
sociedad, pues la voluntad mayoritaria de personas e intereses obliga aun a los
disidentes; otra caracterstica de la concepcin romana, es que no puede obligarse a
los copropietarios a permanecer en la indivisin y si la cosa no admite cmoda
divisin debe adjudicarse al que tenga la mayor porcin o venderse para dividir el
precio. 2) Derechos y obligaciones de los copropietarios: 1 Derechos: el derecho a
los beneficios de los comuneros es proporcional a sus respectivas cuotas (las cuotas
de los partcipes se presumen iguales); derecho de cada partcipe a servirse de las
cosas comunes, siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de manera
que no perjudique el inters de la comunidad ni impida a los copropietarios usarla
segn su derecho; derecho de cada condueo a la plena propiedad de la parte
alcuota (proporcional) que le corresponda y la de sus frutos y utilidades, pudiendo,
en consecuencia, enajenarla, cederla o gravarla y aun ceder nicamente su
aprovechamiento, salvo si se tratare de derecho personal; derecho de cada
58
 copropietario a pedir en cualquier tiempo que se divida la cosa comn, salvo los
casos en que la indivisin est establecida por la ley o por pacto (no mayor de 3
aos, pero prorrogable) entre los condminos, o cuando la divisin de la cosa comn
produzca menoscabo en su uso y naturaleza; derecho de los condueos de vender la
cosa comn, cuando sta sea de naturaleza indivisible, repartindose entre s el
precio de su venta; derecho de cada uno de los comuneros a pedir que se acote
(reserve) una parte proporcional a su cuota, para explotarla en labores agrcolas; y,
derecho de cada condueo para adquirir la parte alcuota que se enajene con
preferencia a los compradores y por el mismo precio (derecho de tanteo), este
derecho debe ejercitarse dentro de los 15 das siguientes de haber sido notificados
del contrato que se pretende celebrar; y, 2 Obligaciones: cada partcipe debe
contribuir a los gastos necesarios para la conservacin de la cosa comn, salvo la
facultad de liberarse de esta obligacin con la renuncia de la parte que le
corresponde en el dominio; ninguno de los condueos puede sin el consentimiento de
los dems, hacer alteraciones que modifiquen la cosa comn, aunque de ellas
pudieran resultar ventajas para todos, a no ser que fueren aprobadas por la mayora
de los copropietarios que represente; y, para la administracin del bien comn, son
obligatorios los acuerdos de la mayora de los partcipes, que representen por lo
menos las dos terceras partes del valor total de la cosa. 3) Regulacin legal: Todo lo
relacionado con la copropiedad est regulado en los artculos 485 al 504 del Cdigo
Civil. Conviene aclarar que la copropiedad cesa por la divisin de la cosa comn; por
su prdida, destruccin o enajenacin; y, por la consolidacin o reunin de todas las
cuotas en un solo copropietario.

b) La medianera: 1) Definicin: Acerca de la copropiedad se ha dicho que sta puede

ser voluntaria, cuando ha sido constituida gracias a un pacto de indivisin, el que en
nuestra legislacin no puede ser mayor de tres aos; forzosa, cuando los bienes sobre
los que recae no son susceptibles de divisin o bien al operarse la misma, pierden por
entero su valor; toda copropiedad voluntaria tiene que ser temporal, mientras que
las forzosas, lgicamente, sern permanentes. Dentro de las copropiedad forzosas
permanentes se encuentra la medianera y la propiedad horizontal. El profesor
Rafael Rojina Villegas expresa que hay medianera cuando una pared, zanja o seto
(cerca) divide dos predios y no puede establecerse a quien pertenecen pro indiviso a
los dueos de ambos predios. Por su parte, nuestro Cdigo Civil (artculo 505)
expone que: Hay copropiedad en una pared, foso o cerca que sirva de lmite y
separacin a dos propiedades contiguas; y mientras no haya prueba o signo exterior
que demuestre lo contrario, se presume: 1 En las paredes divisorias de los edificios
contiguos, hasta el punto comn de elevacin; 2 En las paredes divisorias de los
jardines o corrales situados en poblado o en el campo; y, 3 En las cercas, vallados y
setos vivos que dividen los predios rsticos.
2) Naturaleza jurdica: La medianera es una copropiedad forzosa y permanente; lo
primero, porque el dominio de la cosa comn (por ejemplo: una pared que divide a
dos casas de distintos dueos) es necesaria e ineludible, y lo segundo, porque
subsiste hasta que cesa la copropiedad (por ejemplo: por la demolicin de ambas
casas). 3) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la medianera esta regulado en
los artculos 505 al 527 del Cdigo Civil.

59
 c) La propiedad horizontal: 1) Definicin: Denominacin difundida para designar el
derecho, comn en parte y privativo en otra, resultante de corresponder los distintos
pisos, departamentos y habitaciones de un mismo edificio de ms de una planta,
susceptibles de aprovechamiento independiente, a diferentes propietarios, dueos
exclusivos cada uno de ellos. La ley sustantiva civil a este respecto expresa (artculo
528) que: Los distintos pisos, departamento y habitaciones de un mismo edificio de
ms de una planta, susceptibles de aprovechamiento independiente, pueden
pertenecer a diferentes propietarios, en forma separada o en condominio, siempre
que tengan salida a la va pblica o a determinado espacio comn que conduzca a
dicha va. 2) Naturaleza jurdica: Al igual que la medianera, la propiedad horizontal
es un copropiedad forzosa y permanente. 3) Constitucin: El rgimen de propiedad
horizontalmente dividida puede originarse: 1 Cuando el propietario o los
propietarios comunes de un edificio decidan someterlo a este rgimen para efectuar
cualquier negocio jurdico con todos o parte de sus diferentes pisos, una vez que se
hayan inscrito en el Registro de la Propiedad como fincas independientes; 2 Cuando
una o varias personas construyan un edificio con el mismo propsito; y, 3 Cuando en
disposicin de ltima voluntad se instituya a los herederos o a algunos de ellos como
legatarios de pisos de un mismo edificio susceptible de propiedad horizontal. Todo
inmueble, para que pueda organizarse en el rgimen de propiedad horizontal, debe
encontrarse libre de gravmenes, limitaciones, anotaciones o reclamaciones de
cualquiera naturaleza. En caso contrario, deben prestar su consentimiento expreso
las personas a cuyo favor aparecieren inscritos tales gravmenes, limitaciones o
reclamaciones. El rgimen de la propiedad horizontal se debe constituir por escritura
pblica, que ha de inscribirse en el Registro de la Propiedad y debe llenar los
requisitos enumerados en el artculo 531 del Cdigo Civil. Conviene aclarar que,
segn la ley, se entiende por piso el conjunto de departamentos y habitaciones
construidos en un mismo plano horizontal, en un edificio de varias plantas; por
departamento, la construccin que ocupa parte de un piso; y, por habitacin el
espacio constituido por un solo aposento (cuarto o pieza de una casa o
departamento). 4) Regulacin legal: Todo lo relacionado con la propiedad horizontal
se encuentra regulado en el artculo 528 al 559 del Cdigo Civil.

DERECHOS REALES DE GOCE

12.EL DERECHO DE USUFRUCTO.

a) Definicin: Es el derecho real temporal de hacer suyo una persona los frutos
naturales y civiles de los bienes pertenecientes a otra, que se produzcan en forma
ordinaria y extraordinariamente, salvo las limitaciones establecidas en el ttulo en
que se constituya (vase el artculo 703 del Cdigo Civil). Se ha dicho tambin que
por naturaleza es vitalicio, pero esta caracterstica puede ser modificada en el ttulo
constitutivo ya que puede constituirse tambin por tiempo fijo, pero sin quitarle su
carcter temporal, pues lo nico que se prohibe es que sea perpetuo ya que ello
equivaldra a asimilarlo a la propiedad.
b) Naturaleza jurdica: Aunque antiguamente en el Derecho romano era considerado
como una servidumbre, servidumbre de carcter especial, denominndole
servidumbre personal, en su evolucin qued establecido como un derecho real

60
 independiente, corriente que se consolid con la Revolucin francesa y
mantenindose hasta la fecha; fue suprimido el nombre de servidumbre personal no
slo por conducir a equvoco con las servidumbres propiamente dichas, sino porque
el movimiento revolucionario francs deseaba borrar todo aquello que recordara el
rgimen feudal.

c) Clasificacin: 1) Por la persona: el usufructo puede ser: 1 Simple, el que es

atribuido a una sola persona; y, 2 Mltiple, que es atribuido a varias personas y que
a su vez puede ser simultneo y sucesivo. 2) Por las cosas: el usufructo puede ser: 1
Propio o normal, cuando recae en cosas no consumibles; 2 Impropio o anormal
(cuasi-usufructo), si recae sobre cosas consumibles; 3 Singular, si recae sobre cosas
determinadas; y, 4 Universal, si recae en un patrimonio. 3) Por el objeto: el
usufructo puede ser: 1 Usufructo sobre cosas, todas las cosas que estn en el
comercio de los hombres y que sean susceptibles de producir un goce o bien, una
utilidad, pueden ser objeto de usufructo; y, 2 Usufructo sobre derechos, puede
constituirse este tipo de usufructo siempre que los derechos no sean personalsimos o
intransmisibles. 4) Por su origen: el usufructo puede ser: 1 Legales, los constituidos
por la ley; y, 2 Voluntarios, los constituidos a travs de actos volitivos intervivos
(contrato) o mortis causa (testamento). 5) Por su duracin: el usufructo puede ser:
1 Vitalicio, que son la regla general; y, 2 Plazo fijo. Conviene aclarar que, cuando
en la constitucin del usufructo no se fije tiempo para su duracin, se entiende
constituido por toda la vida del usufructuario; el usufructo que no sea vitalicio y el
constituido a favor de personas jurdicas colectivas no podr exceder de treinta aos,
salvo que se trate de bienes nacionales, en cuyo caso podr ser hasta por cincuenta
aos.

d) Derechos y obligaciones del usufructuario y del nudo propietario: 1) Derechos y

obligaciones del usufructuario: 1 Derechos, stos se encuentran regulados en los
artculos 703, 709, 710, 711, 712, 714, 715, 716, 717 y 728 del Cdigo Civil; y, 2
Obligaciones, stas se encuentran reguladas en los artculos 711, 712, 713, 718, 720,
725, 726, 728, 731, 734 y 737 del Cdigo Civil. 2) Derechos y obligaciones del nudo
propietario: 1 Derechos, stos se encuentran regulados en los artculos 722, 723,
729 y 734; y, 2 Obligaciones, stas se encuentran reguladas en el artculo 727 del
Cdigo Civil.

e) Modos de extinguir el usufructo: El usufructo se extingue: 1 Por muerte del

usufructuario; 2 Por vencimiento del plazo por el cual se constituy, o por realizarse
la condicin resolutoria a la cual estaba sujeto el usufructo; 3 Por la reunin del
usufructo y de la propiedad en una misma persona, pero si la reunin se verifica en
una sola cosa o parte de lo usufructuado, en lo dems subsistir el usufructo; 4 Por
prescripcin; 5 Por renuncia del usufructuario, salvo lo dispuesto respecto de las
renuncias hechas en fraude de acreedores; 6 Por la prdida de la cosa usufructuada;
7 Por la anulacin o cesacin del derecho del que constituy el usufructo; y, 8 Por
el abuso que usufructuario haga de su derecho, deteriorando los bienes o dejndolos
perecer por falta de las reparaciones ordinarios (en este caso, la extincin del
usufructo no procede de hecho, sino que debe ser declarada por resolucin judicial).

61
 f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto est regulado en los artculos 703 al
744 del Cdigo Civil.

13.EL DERECHO DE USO Y DE HABITACIN.

a) Definicin: 1) Uso: El uso da derecho de servirse de cosa ajena o de aprovecharse de

los frutos de ella, en cuanto basten para las necesidades del usuario y las de su
familia. 2) Habitacin: Como derecho real desmembrado de la propiedad, es la
facultad concedida a su titular de usar toda o parte de una casa para habitarla junto
con su familia, pero sin posibilidad de darle otro uso, se trata de un derecho que no
puede ser enajenado, ni gravado, ni arrendado y tampoco embargado por los
acreedores. Nuestro Cdigo Civil a este respecto nicamente expresa que: La
habitacin se limita a lo que sea necesario para quien tiene el derecho y para su
familia, aun cuando no la haya tenido en el momento de constituirse el derecho.

b) Diferencias entre usufructo, uso y habitacin: El uso y la habitacin constituyen

derechos intransmisibles, es decir, que el usuario y el habitacionista no pueden
gravar, enajenar, ni transmitir su derecho, o sea, que son derechos inalienables; por
el contrario, el derecho de usufructo puede enajenarse, gravarse, cederse, es decir,
que es un derecho transmisible. El uso y el usufructo pueden constituirse sobre
bienes muebles e inmuebles, y la habitacin slo puede constituirse sobre inmuebles.
El uso y el usufructo pueden constituirse a ttulo oneroso o gratuito, y la habitacin
por esencia es gratuita.

c) Derechos y obligaciones del usuario y del habitacionista: 1) Derechos: 1 Uso, el

derecho de servirse de cosa ajena o de aprovecharse de los frutos de ella, en cuanto
basten para las necesidades del usuario y las de su familia; y, 2 Habitacin, el
derecho se limita a lo que sea necesario para el habitacionista y para su familia, aun
cuando no la haya tenido en el momento de constituirse tal derecho. Los derechos de
uso y habitacin, se regulan por el ttulo que los constituye; sin embargo, si el ttulo
no determina la extensin de estos derechos, se regularn conforme a lo estipulado
en el artculo 748 del Cdigo Civil que dice: Los derechos de uso y habitacin no se
pueden enajenar, gravar ni arrendar. 2) Obligaciones: 1 Para gozar de los derechos
de uso y habitacin, debe prestarse previamente garanta y hacerse formal
inventario y descripcin del estado de los inmuebles, con citacin del propietario (en
cuanto a la garanta rigen las mismas prescripciones que para el usufructo); y, 2 Si
quien tiene el uso de un fundo tomare todos sus frutos, o si quien tiene derecho de
habitacin ocupare toda la casa, estar obligado a hacer los gastos de cultivo o de
reparaciones ordinarias y a pagar las contribuciones (si no tomare ms que una parte
de los frutos, o no ocupare ms que una parte de la casa, contribuir en proporcin
de lo que goce).

d) Extincin del uso y de la habitacin: Expone el artculo 750 del Cdigo Civil que:
Los derechos de uso y habitacin se establecen y se pierden de la misma manera
que el usufructo. Esto quiere decir que en cuanto a la constitucin del uso y de la
habitacin, deber hacerse por medio de contrato o por acto de ltima voluntad

62
 (testamento); y, con respecto a su extincin se estar a lo dispuesto en los artculos
738 y 739 del Cdigo Civil (vase el literal e del punto 12 de este trabajo).

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado en este punto se encuentra regulado en los

artculos 745 al 751 del Cdigo Civil.

14.EL DERECHO DE SERVIDUMBRE.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 752) que: Servidumbre es
el gravamen impuesto sobre un predio para uso de otro predio de distinto dueo o
para utilidad pblica o comunal. Sin embargo, el propietario de dos fincas puede
gravar una de ellas con servidumbre en beneficio de la otra. El inmueble a cuyo
favor est constituida la servidumbre se llama predio dominante; el que sufre,
predio sirviente.
Sobre tal definicin cabe decir que en ella se evidencia el vicio de encuadrar la
servidumbre desde su aspecto pasivo en exclusiva, olvidndose de su esencia
constituida por su naturaleza de derecho real. Adems se consigna en el prrafo
segundo del artculo referido que el propietario de dos fincas puede gravar una de
ellas con servidumbre en beneficio de la otra, sealamiento que carece en absoluto
de lgica, puesto que como dice el tratadista espaol Federico Puig Pea respecto a
la regla nemine res sua servit (nadie es servidor de una cosa suya): desde el
derecho romano viene imperando esta regla, que tiene su justificacin lgica en que
las cosas sirven a su propietario por derecho de propiedad, pero no por derecho de
servidumbre..., es decir, resulta absurdo hablar de servidumbre sobre cosas
propias, y un argumento slido a favor de este sealamiento es la figura de la
consolidacin que al producirse, extingue las servidumbres; sin embargo, a este
respecto expone el profesor Federico Ojeda Salazar que: Esta innovacin acepta
clara y categricamente la servidumbre del propietario, cuyo primer paso fue dado
por las legislaciones que reconocieron el llamado destino del padre de familia....
Hblese tambin en la norma comentada, que la servidumbre implica el gravamen
impuesto sobre un predio para el uso de otro predio, abrazndose con esta frase la
posicin tradicional, ya superada, de que el gravamen se constituye entre predios,
siendo que, como ya se dijo, el derecho se otorga al propietario del predio
dominante y se impone al dueo del predio sirviente.

b) Naturaleza jurdica: La mayora de autores concluyen y participan de la teora que

indica que la servidumbre es un derecho real de goce, al igual que el usufructo, el
uso y la habitacin.

c) Constitucin: Dentro del marco de nuestra legislacin, las servidumbres pueden

surgir en atencin a tres circunstancias: 1) Por la ley: son las establecidas y regidas
por el Cdigo Civil (la de acueducto, la de paso, la de estribo, la de abrevadero y de
saca de agua, la de comunicacin telefnica, la de conduccin de energa elctrica y
la de desage) o por leyes y reglamentos especiales, para utilidad pblica o comunal.
2) Por la voluntad humana: las servidumbres que tienen por objeto el inters de los
particulares, pueden ser establecidas, derogadas o modificadas por la voluntad de

63
 stos, siempre que tengan capacidad para disponer de sus bienes. 3) Por
prescripcin: las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por cualquier
ttulo legal, inclusive la prescripcin por el transcurso de diez aos; no as las
continuas no aparentes y las discontinuas, sean o no aparentes, que slo podrn
adquirirse por otro ttulo legal.

d) Clasificacin de las servidumbres: Nuestro Cdigo Civil clasifica las servidumbres de

la siguiente forma: 1) Por el ejercicio: 1 Continuas, son aqullas cuyo uso es o
puede ser incesante, sin intervencin de ningn hecho actual del hombre (luz de un
edificio); y, 2 Discontinuas, aqullas cuyo uso necesita algn hecho actual del
hombre (paso de gente o semovientes). 2) Por las evidencias de su existencia: 1
Aparentes, son las que se anuncian por obras o signos exteriores dispuestos para su
uso y aprovechamiento (caminos o canales); y, 2 No aparentes, las que no presentan
signo exterior de su existencia (canales subterrneos). 3) Por la forma de su
constitucin: 1 Voluntarias, las que tienen por objeto el inters de los particulares,
pueden ser establecidas, derogadas o modificadas por la voluntad de stos, siempre
que tengan capacidad para disponer de sus bienes; y, 2 Legales, las establecidas y
regidas por el Cdigo Civil o por leyes y reglamentos especiales, para utilidad pblica
o comunal.

e) Extincin de las servidumbres: En cuanto a la extincin de las servidumbres, nuestro

Cdigo Civil (artculo 817) slo regula lo concerniente a las voluntarias, en el que se
incluyen las siguientes causas: 1 Por el no uso (cuando la servidumbre fuere
continua y aparente, por el no uso de tres aos, contados desde el da en que dej
de existir el signo aparente de la servidumbre; cuando fuere discontinua o no
aparente, por haber ejecutado el dueo del fundo sirviente acto contrario a la
servidumbre, o por haber prohibido que se usare de ella; si no hubo acto contrario o
prohibicin, aunque no se haya usado de la servidumbre, o si hubo tales actos, pero
contina el uso no corre el tiempo de la prescripcin); 2 Cuando los predios llegaren
sin culpa del dueo del sirviente a tal estado que no pueda usarse la servidumbre (si
en lo sucesivo los predios vuelven a su estado anterior de manera que pueda usarse
de ella, el da que pudo volverse a usar, haya pasado el tiempo suficiente para la
prescripcin); 3 Por la remisin gratuita u onerosa, hecha por el dueo del predio
dominante; y, 4 Cuando constituida en virtud de un derecho revocable, se vence el
plazo, se cumple la condicin o sobreviene la circunstancia que debe poner trmino
a aqul. Conviene aclarar que las servidumbres legales establecidas por utilidad
pblica o comunal, se pierden por el no uso de cinco aos, si se prueba que durante
este tiempo se ha adquirido, por el que disfrutaba aqullas, otra servidumbre de la
misma naturaleza por distinto lugar.

f) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 752 al 821 del Cdigo Civil.

DERECHOS REALES DE GARANTA

15.LA HIPOTECA.

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a) Definicin: Expresa nuestro Cdigo Civil (artculo 822) que: La hipoteca es un
derecho real que grava un bien inmueble para garantizar el cumplimiento de una
obligacin. La definicin que da el Cdigo Civil, determina la naturaleza jurdica de
la hipoteca, al considerarla como derecho real y de carcter inmobiliario.

b) Caractersticas y extensin: 1) Caractersticas: 1 La hipoteca es un derecho real:

porque se encuentra en ella importantes elementos de todo derecho real, como son
la inmediatividad, la absolutividad, como sujecin directa de la persona sobre el
bien; 2 La hipoteca es de carcter inmobiliario: posee dicha caracterstica por la
naturaleza de los bienes en que recae, o sea, bienes inmuebles (aunque en la
doctrina moderna se habla ya de hipoteca mobiliaria); 3 La hipoteca es un derecho
accesorio: esta caracterstica hace referencia al carcter dependiente de este
derecho, puesto que su existencia est supeditada al negocio principal que contiene
la obligacin a cumplir, cuya seguridad est fincada en la hipoteca; y, 4 La hipoteca
es indivisible: esta caracterstica alude a la circunstancia de que mientras no se
cumpla totalmente con la condicin u obligacin, la garanta hipotecaria subsiste
ntegra sobre todas y cada una de las partes del inmueble. As, pues, nuestro Cdigo
Civil (artculo 825) estipula que: La hipoteca es indivisible y como tal, subsiste
ntegra sobre la totalidad de la finca hipotecada aunque se reduzca la obligacin;
sin embargo, sigue expresando la citada ley (artculo 826) que: El deudor tiene el
derecho irrenunciable de pedir al acreedor la reduccin de la garanta mediante la
liberacin del gravamen hipotecario que pesa sobre alguna o varias fincas, cuando
hubiere pagado ms del 50% de la deuda y siempre que el valor de los inmuebles que
continen gravados, guarden una justa relacin con el saldo del deudor. Si la
determinacin de las fincas que deben quedar excluidas de la hipoteca no pudiere
hacerse de comn acuerdo, se har judicialmente por medio de juicio oral.
Asimismo, el artculo 827 del citado cdigo seala que: Cuando se hipotequen
varias fincas a la vez por un solo crdito, todas ellas respondern conjuntamente de
su pago. Sin embargo, los interesados podrn asignar a cada finca la cantidad o
parte de gravamen que debe garantizar. En este caso, el acreedor no podr ejercer
su derecho en perjuicio de tercero sobre las fincas hipotecadas, sino por la cantidad
que a cada una de ellas se le hubiere asignado; pero podr ejercerlo sobre las
mismas fincas no mediando perjuicio de tercero, por la cantidad que alguna de ellas
no hubiere alcanzado a cubrir. 2) Extensin: La hipoteca afecta nicamente los
bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente ni aun
por pacto expreso (no hay saldo insoluto). La hipoteca se extiende: 1 A las
accesiones naturales y mejoras; 2 A los nuevos edificios que el propietario construya
y a los nuevos pisos que levante sobre los edificios hipotecados; 3 A los derechos del
deudor en los excesos de la superficie del inmueble; 4 A las indemnizaciones que se
refieran a los bienes hipotecados, concedidas o debidas al propietario por seguros,
expropiacin forzosa o daos y perjuicios; y, 5 A las servidumbres y dems derechos
reales a favor del inmueble.

c) Formalidades para constituirla: Expresa el artculo 1125, numeral 2 en su parte

conducente, del Cdigo Civil que: En el Registro (de la Propiedad) se inscribirn: 2
Los ttulos... en los que se constituyan... hipoteca.... Asimismo, el artculo 1576 en
su primer prrafo, del citado cuerpo legal, establece que: Los contratos que tengan

65
 que inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor, debern
constar en escritura pblica; y siendo que la hipoteca adems de ser un derecho
real, es un contrato accesorio, sta deber constar necesariamente en escritura
pblica y, por ende, estar inscrita en el Registro de la Propiedad. La escritura pblica
en que se constituya una hipoteca deber llenar, por lo menos, los siguientes
requisitos: 1 Nmero de orden, lugar, da, mes y ao en que se otorga; 2
Comparecencia del deudor y propietario del inmueble que se hipoteca; y, del
acreedor o, en su caso, del mandatario legal si ste se encontrare ausente o de su
representante legal si se tratare de persona jurdica colectiva, con especificacin de
los nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u
oficio y domicilio de cada uno de los otorgantes (si alguno o ambos de los
comparecientes es mandatario o representante legal, el notario dar razn de haber
tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la representacin legal de
los comparecientes en nombre de otro, describindoles e indicando lugar, fecha y
funcionario o notario que los autoriza, haciendo constar que dicha representacin es
suficiente conforme a ley y, a su juicio, para el contrato); 3 Confesin de la
obligacin contrada, detallndola en cantidad, clase de moneda, plazo, intereses si
se convienen, forma y lugar para el pago de los mismo y del capital; si es o no
prorrogable, casos en que puede darse por vencido el plazo, prohibiciones en que se
convenga sobre usufructo, uso, habitacin, arrendamiento o nuevas hipotecas,
renuncia del domicilio y las dems que se acuerden, teniendo presente que ni los
trminos ni los procedimientos que la ley establece para las ejecuciones son
renunciables; e indicando si la obligacin es o no cedible sin necesidad de dar noticia
al deudor; 4 Constitucin expresa de la hipoteca a favor del acreedor, identificando
el inmueble hipotecado y citando el nmero, folio y libro de su inscripcin en el
Registro de la Propiedad; si la hipoteca se constituye sobre dos o ms inmuebles
conviene determinar la suma de que responder cada uno; 5 Declaracin expresa
del propietario del inmueble sobre el orden de preferencia que corresponda a la
hipoteca que constituye y de que aqul no tiene ningn gravamen o limitacin que
pueda afectar los derechos del acreedor; o si los tuviere, especificarlos
detalladamente; 6 Aceptacin expresa del acreedor de la hipoteca que se
constituye a su favor; 7 Advertencia de que para el caso de ejecucin se estar a los
procedimientos establecidos en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil y que los gastos
de la escritura, su registro y cobranza judicial o extrajudicial,
son por cuenta del deudor; y, 8 El notario dar fe: de todo lo contenido en el
instrumento pblico; de tener a la vista el ttulo de propiedad del inmueble
hipotecado y de que advirti a los otorgantes de los efectos legales del contrato y lo
relativo a la presentacin del testimonio en el Registro de la Propiedad para su
inscripcin; de que el instrumento fue ledo a los interesados; la lectura as como la
firma, se harn en un solo acto estando reunidos los otorgantes y el notario, quien la
dar tambin de que fue ratificado, aceptado y firmado por todos los que
intervienen en l. Cuando alguno de los otorgantes no sepa o no pueda firmar,
pondr la impresin digital de su dedo pulgar derecho y en su defecto, otro que
especificar el notario, firmando por l un testigo.

d) Bienes y derechos no hipotecables: No podrn hipotecarse: 1 El inmueble destinado

a patrimonio de familia; y, 2 Los bienes adquiridos por herencia, legado o donacin,
cuando el causante haya puesto dicha condicin, pero sta no podr exceder del

66
 trmino de cinco aos. Para los menores de edad dicho trmino se cuenta desde que
cumplan la mayora de edad.

e) Contenido: El contenido de una institucin se puede sintetizar en los derechos y

obligaciones, tanto del acreedor como de deudor hipotecario. 1) Derechos y
obligaciones del acreedor: 1 Derechos, estn regulados en los artculos 824, 845 y
849 del Cdigo Civil; y, 316 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 2 Obligaciones,
la nica obligacin que deriva para el acreedor hipotecario es la aceptacin del pago
cuando se cancela totalmente la obligacin garantizada. 2) Derechos y obligaciones
del deudor hipotecario: 1 Derechos, estn regulados en los artculos 826, 836, 1408,
1409 y 1946 del Cdigo Civil; y, 2 Obligaciones, estn reguladas en los artculos 845,
854, 1387 y 1946 del Cdigo Civil.

f) Subhipoteca (hipoteca de crdito): Expresa el Cdigo Civil (artculo 852) que: El

crdito garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo o en parte,
llenndose las formalidades aplicables establecidas para la constitucin de la
hipoteca.

g) Hipoteca mobiliaria: La hipoteca mobiliaria es aqulla que se constituye sobre bienes

muebles. Nuestro Cdigo Civil, no incluye este tipo dentro de las clases de la
hipoteca que contempla. Sin embargo, del estudio global e integral de nuestra
legislacin, especficamente del artculo 904 la prenda sin desplazamiento, se
concluye que el mismo contempla la hipoteca mobiliaria, aun cuando no lo legisla
expresamente, por lo extensivo de dicha norma, ya que el precitado artculo,
indistintamente abarca bienes, tanto de la hipoteca mobiliaria como de la prenda sin
desplazamiento.

h) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los artculos
822 al 879 del Cdigo Civil.

16.LA PRENDA.

a) Definicin: Expresa nuestra ley sustantiva civil (artculo 880) que: La prenda es un
derecho real que grava bienes muebles para garantizar el cumplimiento de una
obligacin. Es decir, que la prenda no es ms que el contrato por el cual el deudor
de una obligacin, cierta o condicional, presente o futura, entrega al acreedor una
cosa mueble o un crdito en seguridad de que la obligacin ha de ser cumplida.

b) Clasificacin: Nuestra legislacin admite las siguientes clases de prenda: 1) La

prenda comn o tpica: es un derecho real que grava bienes muebles para garantizar
el cumplimiento de una obligacin. 2) La prenda sucesiva: cuando un objeto puede
darse en prenda a varias personas sucesivamente, con previo aviso en forma
autntica a los acreedores que ya tienen la misma garanta. Los acreedores seguirn
el orden en que han sido constituidas las prendas para el efecto de la preferencia en
el pago. El primer acreedor tendr derecho de sustituir al depositario. 3) La prenda
de ttulos nominativos: se constituir por medio de endoso al celebrarse el contrato

67
que es objeto de la garanta y el deudor recibir un resguardo con el fin de hacer
constar el objeto del endoso. En este caso, el deudor dar aviso de la pignoracin a
la institucin emisora para que no se haga ningn traspaso de los ttulos pignorados,
mientras estn afectos a la obligacin que garanticen. La prenda de ttulos al
portador se hace por la mera tradicin de stos, describindolos en el contrato
respectivo, y el deudor recibir un resguardo para su propia garanta. 4) La prenda
de crditos: siempre que la prenda fuere un crdito, el depositario estar obligado a
hacer lo que sea necesario para que no se altere ni menoscabe el derecho que aqul
representa. Las cantidades que reciba las aplicar a la amortizacin de intereses y
capital, si fuere el caso, salvo lo que las partes convengan en el contrato. 5) La
prenda de facturas: cuando la garanta consista en facturas por cobrar, el depositario
de la prenda har el cobro, retendr su valor en depsito y lo har saber a los
interesados. Si consistiere en facturas de mercadera por recibir, tomar la
mercadera y la conservar en prenda, dando aviso a los interesados. 6) La prenda
constituida por un tercero: si el bien pignorado no pertenece al deudor sino a un
tercero que no ha consentido en el gravamen, la prenda no subsiste y el acreedor
podr exigir que se le preste otra garanta a su satisfaccin, o se le pague
inmediatamente su crdito; pero si el acreedor hubiere procedido de mala fe, no
tendr los derechos a que se refiere el artculo 889 del Cdigo Civil. El tercero no
podr exigir del acreedor la restitucin de la prenda sin reembolsar a ste el valor
del crdito y sus intereses, cuando el que prest la garanta negocie en cosas
anlogas o las hubiere adquirido en feria o venta pblica. 7) La prenda abierta:
puede constituirse prenda en garanta de obligaciones futuras a favor de
instituciones bancarias. En este caso, es indispensable designar al acreedor, el monto
mximo de las obligaciones que se garantizan y el trmino de vigencia de la garanta.
Cuando se creen las obligaciones o se otorguen los prstamos, deber consignarse en
el respectivo ttulo o contrato que ellos estn garantizados con la prenda
preconstituida y que cada obligacin o prstamo quedar sujeta adems a las
estipulaciones que se hubieren especificado en el contrato o ttulo respectivo. 8) La
prenda sin desplazamiento (agraria, ganadera o industrial): es el derecho real que
grava bienes muebles ajenos de difcil identificacin, que, situados en lugar
determinado, continan en poder de su propietario en calidad de depsito, y que
mediante la inscripcin registral garantiza el cumplimiento de una obligacin. A este
respecto el artculo 904 del Cdigo Civil expresa que: Puede constituirse prenda con
independencia de los inmuebles a que pertenezcan y quedan en posesin del deudor,
sobre los bienes siguientes: 1 Los frutos pendientes, futuros o cosechados; 2 Los
productos de las plantas y las plantas que slo pueden utilizarse mediante corte; 3
Las mquinas, aperos o instrumentos usados en la agricultura; 4 Los animales y sus
cras; 5 Las mquinas e instrumentos usados en la industria; 6 Las materias primas
de toda clase y los productos en cualquier estado de las fbricas o industrias; y, 7
Los productos de las minas y canteras. Tambin puede constituirse prenda sobre
vehculos y adems muebles fcilmente identificables que constituyan garanta de
una operacin comercial. Conviene aclarar que aunque la finca est hipotecada,
pueden pignorarse los bienes a que se refiere el artculo transcrito anteriormente,
mas debe darse la preferencia al acreedor hipotecario, quien puede ejercer este
derecho dentro de 5 das contados desde que el deudor le haga saber en forma
autntica, las bases del contrato que proyecta celebrar. Si el acreedor hipotecario no
concede el crdito, no puede oponerse a que el deudor lo obtenga de otra persona
sobre las mismas bases.

68
c) Constitucin: La prenda debe constar en escritura pblica o documento privado,
hacindose constar la especie y naturaleza de los bienes dados en prenda, su
calidad, peso, medida, cuando fueren necesarios, y adems datos indispensables
para su identificacin; nombre del depositario y especificacin de los seguros que
estuvieren vigentes sobre los bienes pignorados. La aceptacin del acreedor y del
depositario deber ser expresa. Sin embargo, conviene aclarar que si la prenda a
constituirse es sin desplazamiento (agraria, ganadera o industrial), sta deber
hacerse constar en escritura pblica, llenando con los requisitos que establece el
artculo 50 del Cdigo de Notariado.

d) Contenido: El contenido de una institucin se puede sintetizar en los derechos y

obligaciones, tanto del acreedor como de deudor hipotecario.
1) Derechos y obligaciones del acreedor: 1 Derechos, stos estn regulados en los
artculos 882, 883, 889, 890 y 898; y, 2 Obligaciones, stas pueden simplificarse en
las siguientes: el acreedor tiene la obligacin de devolver el bien recibido en prenda
cuando est pagada totalmente la obligacin garantizada; el de cuidar los bienes
pignorados (los bienes pignorados, al constituirse la garanta, debern ser
depositados en el acreedor o en un tercero designado por las partes, o bien en el
propio deudor si el acreedor consiente ello); y, cuando la garanta consista en factura
por cobrar, el depositario de la prenda har el cobro, retendr su valor en depsito y
la har saber a los interesados (si consistiere en facturas de mercadera por recibir,
tomar la mercadera y la conservar en prenda, dando tambin aviso a los
interesados). 2) Derechos y obligaciones del deudor: 1 Derechos, stos estn
regulados en los artculos 891, 893, 898, 899, 900 y 901 del Cdigo Civil; y, 2
Obligaciones, stas pueden resumirse en las siguientes: el deudor pignoraticio tiene
como obligacin satisfacer la deuda garantizada con la prenda; y, el deudor est
obligado al saneamiento de la cosa dada en prenda mientras no haya pagado la
totalidad de la deuda, salvo que siendo varios los bienes pignorados, los interesados
hubieren convenido en asignar a cada cosa la cantidad por la que se debe responder.

e) Extensin: La prenda afecta nicamente los bienes sobre que se impone, cualquiera
que sea su poseedor, sin que el deudor quede obligado personalmente, salvo pacto
expreso (saldo insoluto). Si para obtener nueva maquinaria, vehculos o semovientes
destinados al servicio de la finca hipotecada, se dieren en prenda los frutos
pendientes, la garanta prendaria se entender extendida a los nuevos bienes
adquiridos.

f) Regulacin legal: Todo lo relativo a este punto se encuentra regulado en los artculos
880 al 916 del Cdigo Civil.

SEGUNDA PARTE:
DERECHO DE SUCESIONES (SUCESIN MORTIS CAUSA).

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1. DERECHO DE SUCESIN.

a) Definicin: Es la subrogacin o substitucin que a consecuencia de la muerte de una

persona se produce en otra de los derechos y acciones transmisibles de los que
aqulla era titular. Nuestro Cdigo Civil (artculo 917) entiende por sucesin
hereditaria lo siguiente: La sucesin por causa de muerte se realiza por la voluntad
de la persona, manifestada en testamento y, a falta de ste, por disposicin de la
ley. La primera se llama testamentaria y la segunda, intestada, comprendiendo en
uno y otro caso, todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen por la
muerte.

b) Teoras: El fenmeno sucesorio ha sido explicado por teoras objetivas y teoras

subjetivas y luego por teoras intermedias que concilian ambas. 1) Teoras subjetivas:
que explican el fenmeno hereditario ligado a la persona del causante, identificando
al heredero con el causante o como una continuacin de la personalidad del
causante; entre las que se encuentran: la teora de la identificacin de la persona
del difunto con el heredero, la teora de la continuacin de la personalidad del
difunto y la teora de la representacin. 2) Teoras objetivas (o modernas):
consideran al heredero como un sucesor de los bienes del causante, entre las teoras
objetivas estn las siguientes: la teora de la adquisicin de una universitas juris
(universalidad de derecho) y la teora de la adquisicin de una totalidad o suma de
los bienes (universitas honorum). 3) Teoras intermedias: las teoras intermedias, que
tratan de conciliar las dos anteriores, son explicadas por Jos Castn Tobeas
diciendo que: La herencia se presenta como la continuacin o sucesin por modo
unitario, en la titularidad del complejo formado por aquellas relaciones
jurdicopatrimoniales activas y pasivas de un sujeto fallecido que no se extinguen
por su muerte, sucesin que produce tambin ciertas consecuencias de carcter
extrapatrimonial y atribuye al heredero una situacin jurdica modificada y nueva
en determinados aspectos.

c) Presupuestos de la sucesin: Son condiciones necesarias que deben producirse para

que tenga lugar el fenmeno de la sucesin: 1 La muerte del causante o autor de la
herencia (artculo 918 del Cdigo Civil); 2 La capacidad por parte del heredero
(artculo 923 del Cdigo Civil); y, 3 Que el heredero no sea indigno (artculo 924 y
928 del Cdigo Civil). La primera es una condicin o presupuesto necesarsimo y
fundamental (condictio sine qua non), en cuanto es lo que determina la apertura de
la herencia y opera la transmisin de la propiedad y posesin de los bienes a los
herederos y legatarios.

d) Incapacidades para suceder por indignidad: La indignidad son acciones u omisiones

por parte del heredero en contra del causante que privan del derecho de suceder, y
que generalmente entraan una conducta delictiva o inmoral del sucesor para con el
causante. Nuestro Cdigo Civil seala nueve causas de incapacidad para suceder por
indignidad; al analizar las mismas nos damos cuenta que encuadran dentro de
conductas tpicas, antijurdicas y culpables (delitos) sancionados en el Cdigo Penal.
De la lectura del artculo 924 del Cdigo Civil nos damos cuenta que estas nueve
causas rigen tanto para la sucesin ab intestato (sin testamento) y testada, en virtud
de que habla tanto de herederos como de legatarios. El Cdigo Civil regula las causas

70
 de indignidad para suceder como incapacidades para suceder en forma testada e
intestada, independientemente de las causas de incapacidad para suceder por
testamento, que son distintas (artculo 926), pues las primeras tienen su origen en la
actitud poco respetuosa, inmoral o conducta delictiva del sucesor para el causante,
en cambio las segundas tienen fundamento independiente de la actitud o conducta
del sucesor, que incluso podramos calificar a algunas de esas causas como
circunstancias accidentales. En cuanto a las causas de incapacidad por indignidad,
existe la excepcin en su aplicabilidad segn lo establece el artculo 925 del Cdigo
Civil.

e) Clasificacin: Doctrinariamente se hace la clasificacin siguiente: 1) Por su forma: 1

A ttulo universal: se produce una transferencia en cascada o en bloque sobre la
persona del sucesor, de todos lo derechos, bienes y obligaciones de que era titular el
causante. En este caso el sucesor se denomina heredero; y, 2 A ttulo particular o
singular: consiste en la transmisin de determinadas relaciones jurdicas, es decir,
que es llamado a bienes concretos y determinados, en este caso el sujeto pasivo se
denomina legatario. Conviene aclarar, que la diferencia entre ambas no es
cuantitativa, sino que cualitativa; es decir, que no depende de que en la sucesin a
ttulo universal se adquiera una pluralidad de relaciones jurdicas, y a ttulo
particular adquiera una sola, porque el sucesor a ttulo universal adquiere un
conjunto de relaciones jurdicas o una fraccin aritmtica de dicho conjunto tanto
activo como pasivo, pero sin determinacin concreta de qu bienes o qu derechos,
sucede en derechos abstractos e indeterminados; y, al adquirir a ttulo particular se
es llamado a bienes concretos, individualizados y determinados. 2) Por su origen y
causa: 1 Voluntaria: est determinada por la voluntad del hombre, en este caso
recibe el nombre de testamentaria; 2 Legal: est determinada por la ley, la ley
estipula quin o quines son las personas llamadas a suceder; sta recibe el nombre
de intestada, ab intestato (sin testamento) o legtima; y, 3 En parte testada y en
parte intestada: es una forma que puede producirse perfectamente en la prctica,
las dos clases de sucesin pueden concurrir respecto de un mismo patrimonio, siendo
ambas admisibles y compatibles. En este caso el causante dispone a travs de
testamento de una parte de su patrimonio, pero por olvido u otra razn no dispone
de la otra parte, en consecuencia, respecto de esta otra parte del patrimonio,
tendr que abrirse la sucesin intestada, legal o legtima. Nuestro Cdigo Civil
acepta esta forma de sucesin en el artculo 919, ltimo pargrafo.

f) Representacin hereditaria: El derecho de representacin hereditaria, es el que

tienen los descendientes de una persona para heredar en lugar de ella, si hubiere
muerto antes que su causante. Igual derecho existe cuando el heredero ha
renunciado la herencia o la ha perdido por indignidad. En estos casos, los hijos o
descendientes tendrn derecho a heredar representando al repudiante o al excluido.
La persona que por indignidad perdiere el derecho a heredar, en ningn caso tendr
la administracin de
los bienes de los que entren a representarlo. En la lnea colateral corresponde la
representacin solamente a los hijos de los hermanos, quienes heredarn por
estirpes (en una sucesin hereditaria, conjunto formado por la descendencia de un
sujeto a quien ella representa y cuyo lugar toma) si concurren con sus tos. Si los
sobrinos concurren solos, heredarn por partes iguales. No hay representacin en la

71
 lnea ascendente ni de ningn otro pariente fuera de los mencionados en los artculos
929 y 930 del Cdigo Civil. Siempre que se herede por representacin en la lnea
recta descendente, la divisin de la herencia ser por estirpes de modo que el
representante o representantes no hereden ms de lo que heredara su representado
si viviese. Las disposiciones del Captulo III, Ttulo I, Libro III, del Cdigo Civil rigen
para la sucesin intestada y testamentaria, pero la representacin en caso de
testamento, slo se efectuar cuando los herederos y legatarios sean parientes del
testador.

2. SUCESIN TESTAMENTARIA.

a) Definicin: Es aquella sucesin en que la vocacin o disposicin sucesoria es

determinada por la voluntad del causante, con las nicas limitaciones que pueden
surgir de disposiciones precisas de la ley. El derecho de testar no debe confundirse
con la libertad absoluta en la disposicin testamentaria; pues la mayora de los
cdigos civiles la limitan partiendo del sano propsito de proteger los intereses de los
llamados herederos legitimarios. Como vimos, se diferencia de la sucesin intestada;
pero puede coincidir plenamente con ella (vase nuevamente el ltimo prrafo del
artculo 919 del Cdigo Civil).

b) Fundamento de la sucesin testamentaria: En el fundamento de la sucesin

testamentaria, o sea, de donde proviene la potestad testamentaria de las personas,
ha imperado la doctrina llamada del poder creador de la voluntad humana, que se
apoya en la potestad absoluta de creacin de la voluntad del ser humano en el rea
jurdica, y al respecto existen tres tesis: 1) La religiosa: la cual dice que la voluntad
sobrevive, porque sta pertenece al alma y el alma es inmortal. 2) La contractual: la
cual dice que la figura testamentaria es un contrato en el que existe la voluntad del
testador y la voluntad del heredero que acepta la herencia; pero una de sus crticas
es que no puede ser un contrato porque en la generalidad de las veces el heredero
no sabe que lo es y adems porque existe la revocabilidad. 3) De la ley: la cual es la
ms aceptada y dice que es el legislador el que concede a los ciudadanos la facultad
para ordenar su designio testamentario con amplia libertad y con slo las
restricciones que el orden pblico y familiar exigen.

c) El testamento: 1) Definicin: Es un acto jurdico unilateral solemne, personalsimo,

revocable y libre por el cual el testador dispone de sus bienes y derechos y declara o
cumple deberes para despus de su muerte. A este respecto, el artculo 935 del
Cdigo Civil expone que: El testamento es un acto puramente personal y de
carcter revocable, por el cual una persona dispone del todo o de parte de sus
bienes, para despus de su muerte. 2) Caractersticas: 1 Es un acto jurdico
unilateral de carcter muy especial: en cuanto es una declaracin de voluntad para
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones que no debe ser hecha
conjuntamente con otra persona, ya que expresamente se prohibe que testen dos
personas en un mismo acto (vase el artculo 938 del Cdigo Civil); 2 Es solemne:
pues slo puede testarse en las formas expresamente reglamentadas por la ley,
cualquier otra forma de expresin de voluntad no ser testamento (vase por
ejemplo el artculo 937 del Cdigo Civil); 3 Es personalsimo: pues slo el autor

72
 puede otorgarlo, no as su representante, la testamentacin llamada pupilar o cuasi
pupilar, por la cual el que ejerca la patria potestad o la tutela poda testar a
nombre del menor o incapacitado ha sido abolida; y, 4 Es revocable: en tanto que el
autor puede modificar su testamento tantas veces como desee sin que se le pueda
obligar por contrato a no hacerlo y es libre en nuestro sistema jurdico pues no tiene
lmites su poder de disposicin de sus bienes que no se extinguen con la muerte, ya
que no se impone obligacin de destinar determinada parte a ciertos herederos
(legtima), fuera de la obligacin de dar alimentos que se prolonga ms all de la
vida del obligado (vase el artculo 936 del Cdigo Civil). 3) Incapacidades para
testar: Estn incapacitados para testar: 1 El que se halle bajo interdiccin; 2 El
sordomudo y el que hubiere perdido el uso de la palabra, cuando no puedan darse a
entender por escrito; y, 3 El que sin estar bajo interdiccin no gozare de sus
facultades intelectuales y volitivas, por cualquier causa, en el momento de testar. 4)
Incapacidades para suceder por testamento: Son incapaces para suceder por
testamento; 1 Los ministros de los cultos, a menos que sean parientes del testador;
2 Los mdicos o cirujanos que hubieren asistido al testador en su ltima
enfermedad, si ste falleciere de ella, salvo que sean parientes del testador; 3 El
notario que autoriza el testamento y sus parientes, y los testigos instrumentales; 4
El tutor, el protutor y los parientes de ellos si no se hubieren aprobado las cuentas de
la tutela, a no ser que fueren parientes del pupilo; y, 5 Las instituciones
extranjeras, cualquiera que sea su finalidad.

d) Clasificacin del testamento: 1) Testamentos comunes: 1 El testamento abierto: es

el que se otorga ante notario y dos testigos. El testador expresar su voluntad en
forma oral ante el notario y los testigos, el notario redactar el testamento en su
protocolo, lo leer y manifestar la conformidad del otorgante, lo firmar junto con
el notario y los testigos. Este testamento debe ser usado en el caso de los ciegos
deber intervenir
un testigo instrumental ms, sordos y mudos; puede recurrir a l el que desconozca
el idioma espaol dando intervencin a dos intrpretes elegidos por el testador
(vanse los artculos 954 al 958, y 1193 del Cdigo Civil; y, 29, 31, 37 literal a, 42,
44, 45 y 75 del Cdigo de Notariado); y, 2 El testamento cerrado: es el testamento
redactado por escrito, ya sea por el autor u otra persona a su ruego. Debe
presentarse en pliego cerrado (plica) ante un notario y dos testigos, y los intrpretes
en su caso, manifestando que ese sobre contiene su ltima voluntad. De lo anterior
se tomar nota (o razn) en el protocolo notarial y el sobre que contiene el acta de
su otorgamiento, con las firmas del testador, los testigos, los intrpretes si los
hubiere, y del notario quien tambin pondr su sello, se devolver al testador para
su guarda por s o por persona de su confianza. A este testamento puede recurrir el
sordomudo que sepa leer y escribir, pero tanto el testamento como el acta de la
plica o sobre deben ser escritos y firmados por el testador, de su puo y letra (vanse
los artculos 954, 959 al 964, del Cdigo Civil). 2) Testamentos especiales: 1
Testamento militar: es el otorgado por un militar o asimilado al tiempo de estar en
campaa, en plaza sitiada o prisioneros en poder del enemigo. Puede hacerse
verbalmente (abierto) ante el oficial bajo cuyo mando se encuentre, o si estuviere
en destacamento ante el que manda el destacamento o pelotn aunque ste sea
subalterno, o ante el facultativo que lo asista, o ante un oficial de cualquier
categora (estos dos ltimos casos, si el testador est enfermo o herido) y siempre
con la intervencin de dos testigos que sepan leer y escribir; o por escrito (cerrado).

73
 El testamento otorgado en esta forma, deber ser remitido con la brevedad posible
al Cuartel General y por ste al Ministerio de la Defensa Nacional. En caso de
fallecimiento del testador, el Ministro de la Defensa Nacional remitir el testamento
al juez del ltimo domicilio del difunto y, no sindole conocido, a cualquier Juzgado
de Primera Instancia del Ramo Civil del departamento de Guatemala, para que, de
oficio, cite a los herederos y dems interesados en la sucesin. Los herederos y
dems interesados debern solicitar que el testamento se protocolice en la forma
prevenida en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil artculo 472. El testamento slo
surtir efectos si el autor fallece durante las situaciones previstas en el Cdigo
Militar, o dentro de los treinta das posteriores a la cesacin de ellas (vanse los
artculos 965 y 966 del Cdigo Civil; 572 al 579 del Cdigo Militar, contenido en el
Decreto Presidencial N 214 de fecha 01 de agosto de 1878; y, 472 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil); 2 Testamento martimo: cuando alguno desee hacer
testamento en alta mar a bordo de un buque de guerra o, en su caso, mercante,
podr hacerlo: en el primer caso (buque de guerra), ante el contador o ante el que
ejerza sus funciones, en presencia de dos testigos que sepan leer y escribir, y que
vean y entiendan al testador (el comandante del buque o el que haga sus veces,
pondr adems su visto bueno); y, en el segundo (buque mercante), ante el
capitn o el que haga sus veces, con asistencia tambin de dos testigos como se
expresa anteriormente. En uno y otro caso, los testigos se elegirn entre los
pasajeros, si los hubiere. En ambos casos, se seguirn las formalidades del
testamento abierto o del cerrado. Los testamentos abiertos, hechos en alta mar,
sern custodiados por el comandante o por el capitn, y se har mencin de ellos en
el diario de navegacin. En el testamento hecho en el mar, es nula toda disposicin a
favor de cualquier persona que ejerza autoridad a bordo, a no ser que sea pariente
del testador (vanse los artculos 967 al 970 del Cdigo Civil); 3 Testamento en lugar
incomunicado; los que se hallen en lugar incomunicado por motivo de epidemia,
podrn testar ante el juez local y en presencia de dos testigos que sepan leer y
escribir (vase el artculo 971 del Cdigo Civil); 4 Testamento de preso: si el
testador se halla preso podr en caso de necesidad, otorgar testamento ante el jefe
de la prisin pudiendo ser testigos, a falta de otros, los detenidos o presos, con tal
que no sean inhbiles por otra causa y que sepan leer y escribir. En este testamento
es nula toda disposicin hecha a favor de los que tienen autoridad en la prisin, a
menos que sean parientes del testador. Los testigos especiales a que se refieren
anteriormente, slo son vlidos si el testador muere durante el cumplimiento de la
pena de prisin o dentro de los noventa das posteriores a su libertad (vanse los
artculos 972 y 973 del Cdigo Civil); y, 5 Testamento hecho en pas extranjero:
puede otorgarse siguiendo las leyes del lugar y por tanto ser vlidos segn la regla
locus regit actum (artculo 28 de la Ley del Organismo Judicial), o bien, segn las
leyes guatemaltecas ante los agentes diplomticos o consulares, que sean notarios,
para los nacionales guatemaltecos o para actos que deban tener efecto en territorio
nacional. No ser vlido en Guatemala el testamento mancomunado que los
guatemaltecos otorguen en pas extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la
nacin donde se hubiere otorgado (vanse los artculos 974 al 976 del Cdigo Civil).

e) Solemnidad del testamento del ciego y del sordo: 1) Testamento del ciego: en el
testamento del ciego debe intervenir un testigo ms de los que se requieren para el
testamento abierto (es decir, que aqu sern entonces tres los testigos
instrumentales), ser ledo en alta voz dos veces; la primera por el notario

74
 autorizante, y la segunda, por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.
Se har mencin especial de esta circunstancia (vase el artculo 957 del Cdigo
Civil). 2) Testamento del sordo: si un sordo quiere hacer testamento abierto, deber
leer l mismo en voz inteligible (es decir, que puede ser entendido, que se oye clara
y distintamente), el instrumento, a presencia del notario y testigos, lo que se har
constar (vase el artculo 958 del Cdigo Civil). Conviene recordar, que el ciego y la
persona que no sepa leer y escribir no pueden hacer testamento cerrado; no as las
personas que no pueden hablar, pero que sepan leer y escribir, quienes si pueden
otorgar este tipo de testamento (artculos 960 y 961 del Cdigo Civil).

3. SUSTITUCIN HEREDITARIA.

a) Definicin: Es el llamamiento que hace el testador a favor de otra persona distinta

del heredero, bien por si ste no llega a serlo, bien para despus que ste lo sea.
Otra definicin anunciada por el maestro espaol Federico Puig Pea nos dice que:
Es la disposicin testamentaria en virtud de la cual el causante llama a la
titularidad de la herencia a un posterior heredero en defecto del primeramente
nombrado o despus de l. El origen etimolgico de la palabra est en las voces
latinas sub e institutio, que significa una institucin que est debajo o subordinada.

b) Naturaleza jurdica: Respecto de la naturaleza jurdica de esta institucin no hay

unidad de criterio entre los tratadistas que la han estudiado, diciendo unos, que es
una institucin condicional en que el evento puesto como condicin consiste en que
el primeramente llamado a la herencia o legado no llegue a ser heredero o legatario,
otros autores manifiestan que en este caso de sustitucin slo hay una liberalidad, es
una simple previsin de que el primeramente instituido no llegue a heredar.

c) Clasificacin: 1) Sustitucin vulgar o directa: es la designacin que el testador hace

en su testamento de segundos o ulteriores herederos para el caso que los
primeramente llamados no lleguen a serlo; es decir, que el testador adems de
instituir un heredero, nombre un sustituto al mismo para el caso de que el heredero
primeramente instituido no llegue a asir (aceptar) la herencia; cuando el primer
heredero instituido s acepta la herencia, la persona que fue nombrada como
sustituto pierde toda posibilidad de adquirir la herencia. 2) Sustitucin pupilar: es
aquel nombramiento que hacen los padres y dems ascendientes para sus
descendientes menores de 14 aos, previendo el caso de que mueran antes de llegar
a dicha edad. 3) Sustitucin ejemplar: es una derivacin de la anterior, se le conoce
con el nombre de sustitucin cuasi pupilar, la cual puede definirse como el
nombramiento de heredero hecho por un ascendiente a su descendiente mayor de 14
aos legalmente incapacitado por causa mental para el caso de que muera sin
recobrar la razn. 4) Sustitucin fideicomisaria: esta sustitucin es llamada tambin
oblicua o indirecta, y es aquella disposicin por virtud de la cual el testador ordena
una doble o mltiple vocacin o disposicin sucesoria, estableciendo que el heredero
primeramente llamado conserve y transmita los bienes a un segundo o ulterior
heredero, bien para el caso de fallecimiento de aqul, cuando ocurra un suceso o
llegue un da determinado establecido en el testamento; en esta clase de sustitucin
hay varias personas llamadas sucesivamente en el tiempo de modo efectivo al

75
 disfrute de la herencia y la adquisicin del primeramente instituido no es definitiva
ni plena, sino que dura mientras llega el momento en que la herencia pasa al
siguiente favorecido, tampoco el primeramente instituido como heredero puede
disponer libremente de la herencia, o sea, que no hay una libre circulacin
patrimonial.

4. ACEPTACIN DE LA HERENCIA.

a) Definicin: Es aquella declaracin unilateral de voluntad, de carcter irrevocable,

por cuya virtud el llamado a una herencia manifiesta su deseo de investirse de la
cualidad de heredero, asumiendo la posicin jurdica que la misma presupone.

b) Formas de aceptacin: 1) Por su forma: 1 Expresa: se produce cuando la aceptacin

se hace a travs de un documento pblico o privado; ste sera el caso de que una
persona aceptara la herencia a travs de su representante legal, cuyo mandato y
facultad para aceptar la herencia en nombre de aqul estara contenido en una
escritura pblica, faccionada por un notario (vase el artculo 1027 del Cdigo Civil);
y, 2 Tcita: se produce cuando la persona llamada a adquirir la herencia realiza
actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o actos que no podran
ejecutarse sin la cualidad de heredero; por ejemplo: vender, ceder o donar su
derecho a una tercera persona (vase el artculo 1028 del Cdigo Civil). 2) Por sus
efectos: 1 Simple y pura: en esta forma de aceptacin se produce una ilimitada
responsabilidad del heredero, quedando obligado a pagar las deudas y dems cargas
de la herencia con sus propios bienes; esta aceptacin puede hacerse expresa o
tcitamente; y, 2 Bajo beneficio de inventario: en esta forma de aceptacin se
permite al heredero aceptar la herencia, pero no responder de las cargas y deudas
de la herencia, ms que hasta donde alcance el activo de la misma para cubrirlas;
adems desaparece por la aceptacin la situacin de herencia yacente, y su
diferencia fundamental respecto de la aceptacin simple y pura estriba en que la
responsabilidad queda limitada exclusivamente a lo que constituye el activo
econmico de la herencia, mientras que en la aceptacin simple y pura se responde
en forma ilimitada.

c) Plazo de la aceptacin: El plazo o trmino de la aceptacin de la herencia est

determinado en la ley, que confiere al adquiriente un plazo para que realice su
manifestacin de voluntad respecto de si acepta o renuncia la herencia. Nuestro
Cdigo Civil en su artculo 1031, seala que: El trmino para aceptar la herencia es
de seis meses a contar de la muerte del testador, si el heredero se encuentra en el
territorio de la Repblica y de un ao si est en el extranjero. Si pasa el trmino de
la aceptacin sin que nadie se presente a reclamar la herencia, ni haya heredero a
quien minifestamente pertenezca, o han renunciado los que tenan derecho a ella,
se declarar vacante, arreglndose a las prescripciones del Cdigo Procesal. Sin
embargo, existe un caso que podra decirse que es de carcter excepcional en el cual
el trmino antes indicado se abrevia y se
da cuando alguno (podra ser un acreedor el causante) tiene inters en que el
heredero declare si acepta o renuncia a la herencia; en este caso, el interesado
puede pedir, pasados nueve das de la apertura de la herencia, que el juez fije un

76
 plazo, que no debe exceder de treinta das, para que dentro de l haga su
declaracin el heredero, bajo apercibimiento de que si no lo hace se tendr la
herencia por aceptada. Consltense los artculos 1026 al 1040 del Cdigo Civil; 482 al
487 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y, 36 de la Ley sobre el Impuesto de
Herencias, Legados y Donaciones (Decreto N 431 del Congreso de la Repblica).

5. RENUNCIA DE LA HERENCIA.

a) Sus efectos: Sobre esta materia, dispone el Cdigo Civil: 1 Pueden renunciar la
herencia y legados los que tengan la libre disposicin de sus bienes (el trmino para
renunciar la herencia es el mismo que el de la aceptacin; asimismo, la renuncia
debe ser expresa y hacerse por escrito ante el juez o por medio de escritura
pblica); 2 La renuncia de la herencia dejada a menores e incapacitados deber
hacerse con aprobacin judicial e intervencin de la Procuradura General de la
Nacin; 3 La renuncia de la herencia solamente, no priva al que la hace de reclamar
los legados que se le hubieren dejado; 4 El acreedor del heredero o legatario que
renuncia a la herencia o al legado, puede reclamar la parte que cubra su crdito; 5
El que es llamado a una misma herencia por testamento o intestado, si renuncia la
una se entiende que renuncia las dos; y, 6 Si el heredero renuncia la herencia en
perjuicio de sus acreedores, pueden stos, siempre que sus crditos fueren
anteriores a la renuncia, pedir al juez que los autorice para aceptar en nombre de
aqul (en este caso, la aceptacin slo aprovechar a los acreedores hasta el monto
de sus crditos, correspondiendo el exceso, si lo hubiere, a los herederos que sean
llamados por la ley).

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 1029 ltimo prrafo, 1031, 1033, 1034, 1035, 1036, 1037, 1038, 1039 y 1040
del Cdigo Civil.

6. LEGADOS.

a) Definicin: Son los bienes, cosas o derechos que el testador otorga a ttulo particular.
El legado lo constituyen siempre cosas concretas y determinadas, susceptibles de ser
individualizadas. Se distingue de la herencia en que sta transmite un patrimonio o
parte de l. El legado por ser siempre de cosa concreta se sujeta a reglas que no
rigen para el heredero; as el legado puede ser a cargo de la masa hereditaria, a
cargo
de alguno de los herederos e incluso a cargo de otro legatario. A este respecto,
establece nuestro Cdigo Civil (artculos 919 parte conducente, y 1002) que: ...la
asignacin a ttulo particular se llama legado, y que: El testador puede disponer
de una cosa, o de una cantidad, o del todo o de una parte de sus bienes, a ttulo de
legado, a favor de una o ms personas individuales o jurdicas.

b) Clasificacin: Existe una prolija clasificacin de los legados atendiendo a diversos

factores lo que da lugar a varias reglamentaciones. 1) Legado de cosa cierta: es el

77
 ms frecuente, junto con el de dinero; se trata del que individualiza perfectamente
uno o ms bienes muebles o inmuebles del testador (vase el artculo 1002 del
Cdigo Civil). 2) Legado de cosa indeterminada: se refiere al caso de indicarse lo que
se lega nicamente por el gnero: un traje, un vehculo; no se considera
indeterminado si slo existe algo de esa especie en la sucesin y resulta verosmil
que el testador se refiera a ello (vase el artculo 1006 del Cdigo Civil). 3) Legado
de crdito: cuando se deja mortis causa un crdito, se transmiten con ello todas las
acciones y garantas existentes; el crdito lleva, como accesorio, los intereses desde
la muerte del causante (vase el artculo 1007 del Cdigo Civil). 4) Legado de perdn
de deuda: el que constituye una remisin de uno o ms crditos del testador a favor
de su deudor; se limita a lo subsistente al morir el testador (vase el artculo 1007
del Cdigo Civil). 5) Legado remuneratorio: cuando lo establece el testador para
compensar algn servicio del legatario, se le da tratamiento preferencial en el pago
y se observan las reglas sobre donaciones de este gnero artculos 1856 y 1872 del
Cdigo Civil (vase el artculo 1008 del Cdigo Civil). 6) Legado de deuda: cuando el
testador lega una deuda pendiente al verdadero acreedor; con ello se comprometen
expresamente los bienes hereditarios y se otorga un ttulo escrito u otra ms al
titular del crdito; conviene aclarar que segn nuestra legislacin, el legado hecho a
un acreedor tiene efecto sin perjuicio del pago de su crdito (vase el artculo 1009
del Cdigo Civil). 7) Legado de pensin (incluida aqu la de alimentos) y renta
vitalicia: tienen en comn que deben ser cumplidos por pagos peridicos y se
garantizan en los trminos de las obligaciones civiles anlogas, pueden ser por plazo
determinado o mientras subsista la necesidad que los motiv (vase el artculo 1011
del Cdigo Civil).

c) Aceptacin, revocacin y renuncia del legado: 1) Aceptacin: el legado se acepta

expresamente, cuando se pide; y, tcitamente, cuando se recibe la cosa legada. 2)
Revocacin: segn el artculo 1025 del Cdigo Civil, la revocacin para los legados se
regir por lo dispuesto para la revocacin de las disposiciones testamentarias. 3)
Renuncia: la renuncia debe ser expresa y hacerse por escrito ante el juez o por
medio de escritura pblica.

7. ALBACEAZGO.

a) Definicin: Es una institucin caracterstica del Derecho sucesorio encargado de la

administracin y liquidacin del patrimonio del difunto segn la voluntad del
testador, los herederos o la ley. A este respecto, expresa nuestro Cdigo Civil
(artculo 1041) que: Albacea o ejecutor testamentario, es la persona a quien el
testador encarga el cumplimiento de su voluntad. Los albaceas tendrn todas las
facultades que expresamente les haya conferido el testador, y no sean contrarias a
las leyes. Las funciones del albacea son complejas, pues acta como depositario,
administrador, representante y auxiliar de la administracin de justicia.

b) Clasificacin: Nuestra legislacin sustantiva civil contempla las siguientes clases de

albacea: 1) Testamentario: es el nombrado en el testamento (vase el artculo 1041
del Cdigo Civil). 2) Legtimo: es cuando el cargo de albacea recae en los propios
herederos, a falta de albacea testamentario, o por falta de posibilidad o de voluntad

78
 del albacea nombrado (vanse los artculos 1045 y 1046 del Cdigo Civil; y, 509
ltimo prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 3) Dativo: es el nombrado por
el juez a falta de los anteriores (vanse los artculos 1042 al 1044 del Cdigo Civil).
4) Mancomunados: cuando deben actuar conjuntamente (vase el artculo 1047 del
Cdigo Civil). 4) Provisional: es el nombrado por el juez mientras se presenta el
testamentario o se elige el legtimo; en nuestro medio se le conoce como
administrador provisional, administrador de la herencia yacente o, simplemente,
administrador (vanse los artculos 503, 505, 506, 508 y 509 del Cdigo Procesal Civil
y Mercantil).

c) Requisitos para ser albacea: Para ser albacea se necesita haber cumplido dieciocho
aos de edad, poder legalmente administrar bienes, no ser incapaz de adquirirlos a
ttulo de herencia, y no estar en actual servicio de funciones judiciales o de la
Procuradura General de la Nacin, aunque se halle con licencia temporal, salvo en
los casos de que se trate de las sucesiones de sus parientes (vanse los artculos 1048
del Cdigo Civil; y, 1 del Decreto N 25-97 del Congreso de la Repblica).

d) Facultades y atribuciones: Las facultades y atribuciones de los albaceas, adems de

las que designe el testador, sern las siguientes: 1 Disponer y pagar los funerales del
testador, con arreglo a lo ordenado por ste, y en defecto de tal disposicin, segn
las costumbres del lugar y las posibilidades de la herencia; 2 Hacer las gestiones
necesarias para la inmediata seguridad de los bienes; 3 Hacer el inventario, con
intervencin de los herederos, y cuando no los haya, con la de los interesados en los
bienes; 4 Pagar las deudas y legados; y, 5 Administrar
los bienes, hasta que los herederos tomen posesin de ellos (vase el artculo 1050
del Cdigo Civil). Asimismo, los albaceas podrn dar poderes especiales con relacin
a los actos que a ellos les competen, siendo personalmente responsables por los
actos del mandatario; y, una vez aprobados el inventario y la cuenta de
administracin, el albacea debe hacer inmediatamente la particin de la herencia
(vanse los artculos 1056 y 1085 del Cdigo Civil).

e) Plazo: El cargo de albacea debe ejecutarse dentro del plazo que fija el testador. Sin
embargo, el albacea, a quien el testador no haya fijado plazo, deber cumplir su
encargo dentro de un ao contado desde su aceptacin, o desde que terminen los
litigios que se promovieren sobre la validez o nulidad del testamento o de alguna de
sus disposiciones. Si el testador quisiere ampliar el plazo legal, deber sealar
expresamente el de la prrroga. Si no lo hubiese sealado, se entender prorrogado
el plazo por un ao. Si transcurrida esta prrroga, no se hubiese todava cumplido la
voluntad del testador, podr el juez conceder otra por el tiempo que fuere
necesario, atendidas las circunstancias del caso. Los herederos y legatarios podrn,
de comn acuerdo, prorrogar el plazo del albaceazgo por el tiempo que crean
necesario, pero si el acuerdo fuese slo por mayora, la prrroga no podr exceder
de un ao (vanse los artculos 1058 al 1060 del Cdigo Civil).

8. SUCESIN INTESTADA, LEGTIMA O LEGAL.

79
a) Definicin y fundamento: 1) Definicin: Dcese de la sucesin por causa de muerte en
que no hay testamento, el que existe no comprende la distribucin total de los
bienes del difunto o por alguna razn resulta ineficaz, como en los casos de nulidad
del testamento, cuando el heredero designado es incapaz de heredar, repudia la
herencia o muere antes que el testador; es pues, una forma de heredar supletoria
del testamento y la ley substituye la voluntad del difunto; a falta de una
manifestacin expresada en el testamento se supone una presunta voluntad basada
en la probable forma en que la mayora hubiera distribuido sus bienes de haber
manifestado su ltima voluntad (vanse los artculos 1068 y 1069 del Cdigo Civil). 2)
Fundamento: La antigua doctrina consider que el fundamento de la sucesin
intestada radica en la presuncin, contenida en la ley, de expresin de ltima
voluntad de la persona que no otorg testamento, o que habindolo otorgado resulta
nulo o ineficaz. Se deca que esa presuncin era la resultante de considerar que la
persona haba tcitamente testado. La doctrina moderna se inclina en el
reconocimiento de vnculos familiares, tomando en cuenta, subjetivamente, la
relacin entre el causante y sus parientes ms cercanos.

b) Casos en que tiene lugar: La sucesin intestada tiene lugar: 1 Cuando no hay
testamento; 2 Cuando falta la condicin puesta a la institucin de heredero, o el
instituido muere antes que el testador, o es incapaz de heredar, o repudi la
herencia; fuera de los casos de sustitucin, representacin y acrecimiento con
arreglo al Cdigo Civil; 3 Cuando en el testamento no hay heredero instituido y el
testador no ha dispuesto de todos sus bienes en legados; y, 4 Cuando el testador ha
dejado de disponer de alguno o algunos de sus bienes. Conviene aclarar, que en los
casos de los numerales 3 y 4 mencionados anteriormente, el interesado slo
procede respecto de los bienes de que no dispuso el testador.

c) Orden de la sucesin intestada: Son llamados a la sucesin intestada, segn lo

dispone el Cdigo Civil: 1 En primer lugar, los hijos, incluyendo a los adoptivos, y el
cnyuge suprstite o sobreviviente que no tenga derecho a gananciales; quienes
heredarn por partes iguales; 2 En segundo lugar, a falta de descendencia,
sucedern los ascendientes ms prximos y el cnyuge, por iguales porciones y
cuando slo hubiere una de esas partes, sta llevar toda la herencia; 3 En tercer
lugar, a falta de los llamados a suceder, segn la situacin anterior, sucedern los
parientes colaterales hasta el cuarto grado (vanse los artculos 1074, 1078 al 1080,
del Cdigo Civil).

d) Herencia yacente: Cuando todava el heredero no ha entrado en posesin de la

herencia, se dice que la misma est yacente; as como tambin cuando, siendo varios
los herederos, no se han practicado todava las particiones (vanse los artculos 503
al 511 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

e) Herencia vacante: Es aqul conjunto de bienes que pertenecieron a un titular que ha

fallecido sin que se conozca quines son sus herederos, o cuando conocidos stos no
la aceptan. Cuando existe una herencia vacante, los llamados a suceder ab intestato
son el Estado y las Universidades de Guatemala, por partes iguales; y, su
procedimiento se regir de conformidad con los artculos 482 al 487 del Cdigo

80
 Procesal Civil y Mercantil (tngase presente aqu tambin lo regulado en el artculo
1031 del Cdigo Civil).

9. MASA HEREDITARIA Y PARTICIN.

a) Definiciones: 1) Masa hereditaria: Es el conjunto de los bienes y derechos sucesorios

de la persona de que se trate. La integran los bienes en poder del causante en el
momento de su fallecimiento, ms algunos que haban dejado de pertenecerle por
la colacin pertinente o que con posterioridad afluyen, por obligaciones o acciones
pendientes. Tras la administracin temporal de esta masa, la particin le pone fin y
transmite
a otro u otros patrimonios de la masa de la herencia (vase el artculo 1105 del
Cdigo Civil). 2) Particin hereditaria: Llmese as en el Derecho sucesorio a la parte
del proceso sucesorio en el que se reparten los bienes heredados entre los legatarios
y herederos, nombrado el albacea definitivo o universal y terminados los pasos de la
liquidacin: inventarios y avalos y pagos de las deudas sucesorias, se conoce el
caudal lquido que corresponde a los legatarios y herederos (vanse los artculos 1085
al 1123 del Cdigo Civil; y, 507, 512 al 515 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

b) Procedencia de la particin: 1) Judicial: A peticin de parte proceder la particin

judicial, siempre que el testador no la hubiere hecho antes artculo 1098 del Cdigo
Civil. Para su trmite, se estar a lo dispuesto por los artculos 220 al 224 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, en lo que fuere aplicable estos artculos se refieren al
juicio oral de la divisin de la cosa comn. 2) Extrajudicial: La particin deber
hacerse despus de haberse practicado las operaciones que tiendan a determinar
exactamente el caudal partible, dichas operaciones, como ya vimos, son: inventario,
avalo, liquidacin, divisin y adjudicacin; una vez aprobado el inventario y la
cuenta de administracin del albacea, se proceder a la particin de los bienes
hereditarios.

c) Suspensin de la particin: Expresa el artculo 1086 del Cdigo Civil que: Slo
puede suspenderse una particin, en virtud de convenio expreso de los interesados y
por un trmino que no pase de tres aos.

d) Rescisin y nulidad de la particin: Nuestro Cdigo Civil, regula tanto la nulidad

como la rescisin de la particin. La nulidad la regula o la contempla, mejor dicho,
en un solo caso: cuando el heredero es falso o se crey que una persona era
heredera cuando no lo era (vase el artculo 1122). En cuanto a la rescisin, cuando
se trata de una particin extrajudicial nos remite a los casos por los que pueden ser
rescindidos los contratos en general; y, contempla nuestra ley sustantiva civil el caso
de la rescisin de la particin judicial, que solamente procede cuando en el caso de
saneamiento u otra causa legal regulada en la parte correspondiente a los efectos de
la particin (vanse los artculos 118 y 119 del Cdigo Civil).

81
 RESUMEN DE DERECHO CIVIL III

I. NOCIONES GENERALES

1. CONCEPTO DEL DERECHO DE OBLIGACIONES. POSICIN DEL CDIGO CIVIL.

a) Concepto del derecho de obligaciones: Es la rama del Derecho Civil que trata de las
relaciones entre deudor y acreedor, en todas sus especies, de los derechos personales
que se concentran en la exigencia ajena de hacer o de no hacer, de dar o no dar
algo.

b) Posicin del Cdigo Civil: A tenor del artculo 1319 del Cdigo Civil que expresa que:
Toda obligacin resultante de un acto o declaracin de voluntad consiste en dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Tal precepto legal no contiene propiamente una
definicin, pero resalta los tres aspectos objetivos de la obligacin: dar, hacer o no
hacer alguna cosa, de evidente raigambre romana.

2. CARACTERES DEL DERECHO DE OBLIGACIONES. PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIN.

CORRIENTE UNIFICADORA DEL DERECHO CIVIL Y MERCANTIL EN MATERIA DE
OBLIGACIONES.

a) Caracteres del derecho de obligaciones: 1) Compromete al deudor en lo personal: el

deudor est determinado por su identidad personal; el obligado a la prestacin
puede ser Jos Rodrguez o Francisco Snchez, en cuanto a que son ellos mismos y
nadie ms, sino ellos, quienes soportan el dbito. 2) Compromete todo el patrimonio
del deudor: si ste no paga, el acreedor podr hacer efectiva la obligacin, trabar
ejecucin y embargar cualesquiera de los bienes afectables que figuren en el activo
patrimonial del deudor en el momento del secuestro, pues es un principio el hecho
de que es el deudor quien debe responder de sus deudas con la totalidad de su
patrimonio. 3) Puede ser transmitida slo mediante un contrato que se llama cesin
o asuncin de deudas.

b) Patrimonialidad de la prestacin: Como vimos anteriormente el derecho de

obligaciones, personal o de crdito, compromete todo el patrimonio del deudor; si el
obligado no paga, el acreedor podr hacer efectiva la obligacin afectando la
totalidad del patrimonio del deudor.

82
c) Corriente unificadora del derecho civil y mercantil en materia de obligaciones: La
corriente o tendencia actual es la de volver a la unificacin del derecho privado de
las obligaciones, pero subordinando el derecho civil al mercantil o comercial, que es
ms evolutivo y ms gil. No obstante, las razones principales que invocan algunos
juristas para oponerse a la unificacin pueden resumirse as: las normas de uno y
otro derecho responden a relaciones jurdicas procedentes de manifestaciones
econmicas distintas; las obligaciones comerciales surgen de hechos inspirados en un
inters especfico, el derecho comercial es universal y el local el civil, aqul
progresivo y ste esttico; la relacin jurdica civil muere en los sujetos de la
relacin mientras que la relacin jurdica comercial tiene proyecciones en la
colectividad; la unificacin pretendida no responde a ninguna necesidad real.

II. NATURALEZA DE LA OBLIGACIN

1. DEFINICIN DE LA OBLIGACIN. EVOLUCIN HISTRICA. CONCEPCIONES SUBJETIVA Y

PATRIMONIAL.

a) Definicin de la obligacin: Es la relacin jurdica en virtud de la cual una persona

(deudor) debe una determinada prestacin a otro (acreedor), que tiene la facultad
de exigirla, constriendo a la primera a satisfacerla.
b) Evolucin histrica: El derecho romano fue el escultor del derecho de obligaciones;
y, para ste la obligacin era una liga de Derecho, vinculum juris, que constrie a
una persona para con otra, a dar, a hacer o a no hacer alguna cosa. Antiguamente la
obligacin se designaba con el trmino nexum o nexus, de nectere, que significaba
atar, vincular, despus hallamos empleada, con cierta generalidad, la palabra
obligatio (de ob y ligare), con la cual se est dando a entender que su esencia est
en la sujecin del deudor a los poderes o derechos del acreedor. Del lado activo de la
obligacin se encuentra un creditum o nomen, que le corresponde al acreedor
(creditor); y, del lado positivo, un debitum, que constituye el deber jurdico del
deudor (debitor). Sin embargo, en la actualidad ha surgido la tendencia de
conceptualizar a la obligacin como una relacin y no como el derecho romano lo
conceptu al decir que sta era un vnculo, y que el hacer nfasis en el aspecto
activo y en el pasivo de la obligacin, no son meramente cuestiones de terminologa.
Aparte que en la actualidad se trata de erradicar toda idea de sometimiento personal
del deudor. En suma, el derecho romano vio en la obligacin un vnculo entre
personas; pero el moderno (en especial el germnico), tiende a destacar el
compromiso objetivo de crdito o deuda, estimndolo ms bien que como una
voluntad ligada a otra, como un vnculo entre dos patrimonios, considerados como
personalidades abstractas.

c) Concepciones subjetiva y patrimonial: 1) Concepcin subjetiva: como dijimos

anteriormente (derecho romano), esta concepcin ve en la obligacin un vnculo
entre personas, existiendo un sometimiento personal del deudor para con el
acreedor. 2) Concepcin objetiva o patrimonial: que considera el derecho del
acreedor como un derecho sobre los bienes del deudor, es decir, sobre su patrimonio.
A este respecto, expresa el profesor Federico Ojeda Salazar, en su meritoria
exposicin de motivos del Proyecto de Cdigo Civil, que: Si la obligacin es una
83
 necesidad o una relacin jurdica o un vnculo patrimonial, etc., es la doctrina la
que debe investigarlo; en el Cdigo lo nico que interesa precisar con claridad es el
concepto objetivo de la misma y ese propsito lo consideramos conseguido con la
redaccin que hemos adoptado en el artculo 1319.

2. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN.

a) Elemento subjetivo o personal (sujetos): El elemento subjetivo o personal en toda

obligacin determinada, tiene dos polos: el activo y el pasivo. Al primero se le
denomina sujeto activo o acreedor, por ser el titular del derecho subjetivo creado
por el surgimiento de la obligacin. Al segundo se le denomina sujeto pasivo o
deudor, porque su actitud, desde el nacimiento hasta la extincin de la obligacin, se
contrae a observar una conducta que slo tenga por objeto el cumplimiento de
aquellos a que se oblig.

b) Elemento objetivo o real (objeto o prestacin): En la actualidad se admite

generalmente que el elemento real u objetivo de la obligacin lo constituye la
prestacin, o sea, aquella conducta o comportamiento a que el deudor se
comprometi y que el acreedor est legalmente capacitado a exigir de l (dar, hacer
o no hacer alguna cosa).

c) Elemento formal (relacin jurdica): Se ha considerado admisible que el contenido

de la relacin de la deuda sea uno y el de la responsabilidad otro, citando al efecto
el caso en que la responsabilidad aparece limitada, o concretada a determinados
objetos del patrimonio. Del problema de la distincin entre el dbito y la
responsabilidad, si no se puede decir que carece en absoluto de inters prctico,
cabe, por lo menos, decir que no tiene aquel que exigira una investigacin ms
amplia por nuestra parte, dada sobre todo la circunstancia de que para nuestro
sistema jurdico civil la distincin no tiene relevancia particular.

3. FUENTES DE LA OBLIGACIN. POSICIN DEL CDIGO CIVIL.

a) Fuentes de la obligacin: 1) Definicin: son aquellos elementos por cuya virtud una
persona aparece constreida u obligada a realizar una determinada prestacin
(acerca de cules han de ser esos elementos a los que el derecho objetivo vincula
aquella consecuencia jurdica es sobre lo que gira todo el contenido de dicha teora
de las fuentes. 2) Clasificacin de las fuentes de la obligacin en el Derecho romano:
se considera, segn las Instituciones de Gayo, como fuente de la obligacin: el
contrato, el delito y varias otras figuras de causas. La realidad jurdica diaria hizo
que se estimara insuficiente esa clasificacin trimembre (de tres miembros), o,
mejor dicho, que se precisaran esas otras figuras. Dcese que Justiniano (en sus
Instituciones) al tratar de las fuentes de las obligaciones, se refiere al contrato y al
cuasi contrato; al delito y al cuasi delito. Procede observar que modernamente
84
 existe cierto consenso en el sentido de que esa clasificacin cuatrimembre (de
cuatro miembros), que adiciona al contrato y al delito las figuras del cuasi contrato y
del cuasi delito. 3) Clasificacin de las fuentes de la obligacin en el Derecho
moderno: el movimiento codificador del derecho civil, culminante con la
promulgacin el 24 de marzo de 1804 del Cdigo Civil francs (que en 1807 cambio su
denominacin a la de Cdigo de Napolen), acept plenamente la referida divisin
cuatrimembre originada del Derecho romano (Las Instituciones del Cdigo de
Justiniano), pero adicionando una nueva fuente: la ley, para justificar el origen de
obligaciones que no tienen por causa las otras fuentes. Surge entonces la siguiente
clasificacin de las fuentes de las obligaciones: la ley, el contrato, el cuasi contrato,
el delito y el cuasi delito (es la denominada clasificacin quntuple).

b) Posicin del Cdigo Civil: Resulta ilustrativo leer lo que dice la exposicin de motivos
del Proyecto de Cdigo Civil (explicada por el profesor Federico Ojeda Salazar), que
dice: La parte resultante que enumera y clasifica las fuentes de las obligaciones,
ha quedado suprimida. Sin necesidad de hacer la enumeracin que nunca podra ser
taxativa, hemos agrupado las fuentes de las obligaciones en tres apartados que son:
a) Las que provienen de contratos; b) Las que proceden de hechos lcitos sin
convenio; y, c) Las que se derivan de hechos ilcitos. Esta separacin determina la
fuente inmediata y directa de la obligacin, dejando a la doctrina que seale o
establezca si la ley y el contrato son las nicas fuentes verdaderas de las
obligaciones o si fuera de stas o dentro de stas existen otras, como piensan y
afirman connotados autores. Ntese que en la evolucin doctrinal sobre las fuentes
de las obligaciones, prcticamente han desaparecido las figuras denominadas cuasi
contratos y cuasi delitos, substituidas, puede decirse, por las denominaciones hechos
lcitos sin convenio y hechos y actos ilcitos. Ello se debi a una fuerte reaccin
contra aquellas figuras: el cuasi contrato (actos o hechos lcitamente voluntarios en
los cuales falta el comn acuerdo de las partes, como en la gestin de negocios); y,
el cuasi delito (hechos y actos ilcitos surgidos sin intencin del autor, pero con culpa
y sin que sea tipificante de un delito). Estas figuras han sido consideradas
antitcnicas y de muy difcil determinacin prctica. La doctrina moderna se inclina
a sustituir esas clsicas denominaciones por las ms comprensivas y amplias de lo
lcito y lo ilcito (hechos lcitos y hechos y actos ilcitos). Consltese el Libro V,
Primera Parte, Ttulos V, VI y VII, del Cdigo Civil vigente.

4. OBLIGACIONES PROVENIENTES DE HECHOS LCITOS SIN CONVENIO.

a) Gestin de negocios (negotiorum gestio): 1) Definicin: Conocida tambin en la

doctrina italiana como representacin sin poder. Llmase as la intervencin de un
tercero en negocios ajenos sin mandato del dueo (dominus negotii). Se considera
como fuente de obligaciones extracontractual, pues crea derecho y obligaciones
tanto para el gestor como para el dueo por lo que se le denomin cuasi contrato
desde el Derecho romano. El gestor est obligado a actuar de acuerdo con los
intereses del dueo, terminar la gestin y rendir cuentas; el dueo debe reembolsar
los gastos y sus intereses, si la gestin fue til o la ratific (esta ratificacin produce
los efectos del mandato expreso y opera retroactivamente), en ambos casos debe
cumplir las obligaciones que a su cargo se derivan del negocio gestionado. A este
respecto nuestro Cdigo Civil (artculo 1605) manifiesta que: El que sin convenio se

85
 encarga voluntariamente de los negocios de otro, est obligado a dirigirlos y
manejarlos tilmente y en provecho del dueo. Es decir, por ejemplo, que una
persona puede comparecer en nombre de otra, como gestor de negocios, en un
contrato de compraventa si en el mismo est adquiriendo el bien objeto del
contrato; no obstante, ste el gestor de negocios jams podr actuar como tal si en
dicho contrato traslativo de dominio se est enajenando algn bien del dueo, ya
que la funcin de la gestin de negocios ser siempre en provecho de este ltimo y
no en prdida de algn derecho o bien constitutivo del patrimonio del mismo (vanse
los artculos 1605 al 1615 del Cdigo Civil). 2) Fundamento: La gestin de negocios se
fundamenta en el hecho de que una persona se ocupa de los intereses de otra
persona, sin haber recibido mandato para ello. 3) Elementos: 1 Subjetivo o
personal: El elemento subjetivo o personal en la gestin de negocios est conformada
por: el gestor, que es la persona que se encarga voluntariamente de los negocios de
otra persona, sin haber recibido mandato para ello; y, el dueo del negocio, que es la
persona titular del negocio o pluralidad de negocios en los que interviene el gestor;
y, 2 Objetivo o real: Est constituido por el negocio jurdico, que no es ms que el
acto de una o ms voluntades que pretenden algn efecto jurdico reconocido por la
ley. 4) Efectos: Podemos distinguir dos efectos: 1 El dueo del negocio tiene una
accin directa (actio directa negotiorum) contra el gestor, para demandarle las
cuentas de su gestin, cuando ste verifique operaciones distintas del giro habitual
de sus negocios, cuando el gestor hubiere pospuesto el inters del dueo al suyo
propio, o cuando el gestor inici la gestin contra la voluntad manifiesta o presunta
del dueo; y, 2 El gestor de negocios tiene una accin contraria (actio contraria
negotiorum gestorum) para hacerse pagar (indemnizacin) los gastos necesarios y
tiles que hubiere hecho y los perjuicios que hubiere sufrido en el desempeo de la
gestin.

b) Enriquecimiento sin causa o ilegtimo: 1) Definicin: Es considerado como una de las

fuentes extracontractuales de las obligaciones. El Cdigo Civil (artculo 1616)
clasifica como enriquecimiento sin causa: La persona que sin causa legtima se
enriquece con perjuicio de otra, est obligada a indemnizarla en la medida de su
enriquecimiento indebido; es decir, que el enriquecimiento ilegtimo es el pago de
lo indebido, obligando al que recibi una cosa a la que no tena derecho y que se le
entreg por error a devolverla. Si el que se enriqueci procedi de buena fe en la
creencia de su derecho al pago, slo est obligado a devolver lo equivalente a su
enriquecimiento; pero si procedi de mala fe debe abonar el inters legal o los frutos
percibidos a los dejados de percibir, as como responder por el deterioro de la cosa
que se produzca por su causa (vanse los artculos 1616 al 1628 del Cdigo Civil). 2)
Fundamento: El fundamento del enriquecimiento sin causa parte de la teora
conforme a la cual nadie puede enriquecerse con perjuicio de otro. La consecuencia
es la obligacin de indemnizar a aqul en cuyo perjuicio se verifica este
enriquecimiento. Esta obligacin est sancionada por una condictio sine causa. 3)
Elementos: En el principio general que regula el Cdigo Civil, debemos determinar la
relacin que existe entre el enriquecimiento y el empobrecimiento. Los elementos
lgicamente son los siguientes: 1 Que haya empobrecimiento de un patrimonio; 2
Que exista enriquecimiento de otro; y, 3 Que no exista una causa que justifique ese
desplazamiento patrimonial.

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c) Declaracin unilateral de la voluntad: 1) Definicin: En los actos jurdicos la
declaracin unilateral de voluntad ha sido considerada como fuente de obligaciones
de carcter restringido; slo es reconocida como tal en los casos expresos sealados
por el Cdigo Civil, stos son: oferta al pblico que adopta las formas de oferta de
venta; promesa de recompensa simple y en concurso; y, ttulos al portador que
omiten el nombre de su titular, que por ello pueden transmitirse por simple tradicin
o entrega (vanse los artculos 1629 al 1644 del Cdigo Civil). Conviene aclarar, que
tambin el testamento se ha considerado como un acto unilateral de voluntad que
genera efectos jurdicos antes de la aceptacin de los mismos por el beneficiario,
aunque, en este caso, slo habrn de actualizarse a la muerte del testador, quien en
cualquier momento puede revocar o modificar su voluntad sin que est sujeto a ms
plazo que su propia supervivencia (consltese el artculo 935 del Cdigo Civil). 2)
Antecedentes histricos: El derecho antiguo hecha especial referencia al Derecho
romano, fue renuente en trminos absolutos a considerar la declaracin unilateral
de voluntad como fuente de obligaciones. Se exiga el consenso de por lo menos dos
personas para la creacin de un vnculo obligatorio, a travs, generalmente, del
contrato, rea en que ahora se estima que con mayor nfasis la declaracin
unilateral de voluntad puede producir efectos jurdicos. As, pues, el Derecho romano
contemplaba como fuentes de las obligaciones derivadas de actos o hechos lcitos no
convencionales: la ley y los cuasi contratos; y de estos ltimos eran nicas fuentes
principales la negotiorum gestio (gestin de negocios) y la condictio sine causa
(enriquecimiento sin causa). Mas ahora, tanto la doctrina como la legislacin han
abierto sus puertas a la teora de la declaracin unilateral de voluntad como fuente
de obligaciones, en ciertos casos que con mayor o menor amplitud regula el derecho
positivo en aras de la seguridad de los negocios jurdicos. 3) Concepciones
doctrinarias: 1 Tesis Unilateralista Radical: o sea la que le atribuye a la voluntad
unilateral la fuerza vinculante de todas las obligaciones que puedan nacer de un
negocio jurdico, tanto los unilaterales como los bilaterales; 2 Tesis Unilateral
Moderada o Restringida: que la acepta slo para casos de naturaleza excepcional en
que as lo exija el inters del trfico jurdico; y, 3 Tesis Negativa: que niega que de
la voluntad unilateral puedan nacer obligaciones; es la concepcin bilateralista que
descansa en la fuerza tradicional de las instituciones del Derecho romano. 4) Posicin
del Cdigo Civil: El Cdigo Civil, dentro del ttulo relativo a la obligaciones
provenientes de hechos lcitos sin convenios, admite en forma expresa que la
declaracin unilateral de la voluntad es fuente de obligaciones, en los casos
siguientes: 1 Oferta al pblico: que se tipifica en el sentido que la persona que
ofrezca al pblico objetos en determinado precio, queda obligada a sostener su
ofrecimiento (artculo 1629); 2 Promesa de recompensa: que se tipifica en el
sentido que quien hace oferta por la prensa u otro medio de difusin, de remunerar
una prestacin o un hecho, contrae la obligacin de cumplir lo prometido (artculos
1630 al 1637); y, 3 Ttulos al portador: aquellos que no estn expedidos a favor de
persona determinada, contengan o no la clusula al portador, que se transmiten
por la simple tradicin y obligan al emisor a pagar a cualquiera que le presente y
entregue el ttulo, salvo que hubiera sido notificado judicialmente para retener el
pago (artculos 1638 al 1644; asimismo, con relacin a estos artculos, vanse los
artculos 436 al 440 del Cdigo de Comercio).

5. OBLIGACIONES QUE PROCEDEN DE HECHOS Y ACTOS ILCITOS.

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a) Concepto de hecho y acto ilcito: 1) Hecho ilcito: Primeramente, diremos que hecho
es toda accin u omisin, engendrada por la actividad humana o puramente natural,
que es objeto del acto jurdico; y, ste es ilcito cuando es contrario a las leyes de
orden pblico o a las buenas costumbres. 2) Acto ilcito: Previamente, diremos que
acto jurdico es una manifestacin exterior de voluntad, bilateral o unilateral, cuyo
fin directo consiste en engendrar, con fundamento en una regla de Derecho o en una
institucin jurdica, a cargo o en provecho de una o varias personas, un estado; es
decir, una situacin jurdica permanente y general, o por el contrario, un efecto de
Derecho limitado, relativo a la formacin, modificacin o extincin de una relacin
jurdica; y, ste es ilcito cuando los efectos que la norma establece son contrarios a
la voluntad de los autores, pues su conducta es sancionada y nace la obligacin de
restituir la cosa y reparar el dao material y moral causado. Los actos jurdicos
ilcitos suelen clasificarse as: delito, que es una accin antijurdica, tpica, culpable
y sancionada con una pena (por ejemplo: el robo, el hurto, etc.); y, cuasi delito, que
es un acto ilcito que, sin ser delito, est prohibido por la ley (por ejemplo: el dao a
las personas, o en sus bienes por accin personal, por poner en movimiento mquinas
o maquinarias que por su velocidad, por su naturaleza explosiva o inflamable, o por
otras causas anlogas, causen dao a las personas o a las cosas). Por ltimo, conviene
aclarar que no todos los hechos ni los actos humanos son jurdicos. Muchos de ellos
son irrelevantes para el Derecho. Son jurdicos cuando con ellos se realiza la
hiptesis o supuesto jurdico contenido en la norma positiva.

b) Responsabilidad civil: Es la situacin jurdica que obliga a algunos a responder del

dao causado por sus propios hechos ilcitos, los de otros sujetos a l y por sus cosas
y animales. La responsabilidad civil se distingue de la penal en que puede darse con
culpa o sin ella, el dao producido es de carcter privado y su efecto se agota en la
reparacin; mientras que la responsabilidad penal implica culpa, el dao es de
carcter social y adems de la reparacin implica la aplicacin de una pena. Para
que nazca la obligacin de reparar se requiere adems de la responsabilidad del
sujeto la existencia del dao que es la lesin de un derecho subjetivo valorable en
dinero, por otra parte, el dao puede ser producido por hecho o abstencin del
propio responsable o de otro sujeto a aquel que tenga obligacin de elegir o vigilar
(culpa en eligende, culpa in vigilando) o por cosas o animales de su propiedad. A este
respecto expone nuestra ley sustantiva civil (artculo 1645) que: Toda persona que
cause dao o perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o
imprudencia, est obligada a repararlo, salvo que demuestre que el dao o perjuicio
se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima; asimismo, el artculo
1434 de la citada ley nos indica que: Los daos que consisten en las prdidas que el
acreedor sufre en su patrimonio, y los perjuicios, que son las ganancias lcitas que
deja de percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencin, ya
sea que se hayan causado o que necesariamente deban cuasarse estos daos se
denominan compensatorios. En ese orden de ideas y atendiendo a lo contemplado
en Cdigo Civil, la responsabilidad civil puede ser: extracontractual, cuando el
carcter de la norma transgredida (el tipo de antijuricidad dado) es una norma de
observacin general (por ejemplo: quien da muerte a una persona por accin u
omisin lcitas y en virtud de su imprudencia, negligencia o impericia; ser
responsable penalmente del delito de homicidio culposo y, consecuentemente, lo
ser tambin civilmente); y, contractual, es la proveniente de la transgresin de una
clusula particular, de una norma jurdica de observancia individual, de un contrato u

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 otro acto jurdico de derecho privado (por ejemplo: si en un contrato de promesa se
establece una clusula de indemnizacin, la parte que no cumpla con su respectiva
obligacin deber pagar la suma pactada
a la otra, para compensar los daos y perjuicios causados). Es conveniente aclarar,
que la accin para pedir la reparacin de los daos o perjuicios derivados de la
responsabilidad civil, prescribe en un ao, contado desde el da en que el dao se
caus, o en que el ofendido tuvo conocimiento del dao o perjuicio, as como de
quien lo produjo (vanse los artculos 1645 al 1673 del Cdigo Civil).

c) Abuso de derecho: Aun cuando la terminologa ha sido combatida por ser, como dijo
Marcel Planiol, una logomaquia (discusin en que se atiende a las palabras y no al
fondo del asunto), pues abuso y derecho son trminos que se excluyen por ser
antagnicos, ya que si se ejercita un derecho subjetivo no se abusa, pues el abuso
empieza donde el derecho termina; sin embargo, con esta denominacin nuestro
Cdigo Civil (artculos 1653 y 1654) plasma esta idea cuando establece que: El
exceso y mala fe en el ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo, que
cause daos o perjuicios a las personas o propiedades, obliga al titular a
indemnizarlos./ Si la persona que reclama la indemnizacin ha contribuido a causar
el dao o perjuicio, la obligacin de repararlo se deducir en proporcin a su
participacin en l (vase tambin el artculo 18 de la Ley del Organismo Judicial).
Esta postura reconoce que el ejercicio del derecho tiene un lmite no jurdico sino
moral; la teora de los llamados actos de emulacin, se fund en la intencin de
daar a terceros con el ejercicio del derecho sin utilidad para el titular, actualmente
se considera que no es necesaria la intencin de daar (teora subjetiva) sino que
basta el dao, si el ejercicio no produce utilidad al titular. Por ejemplo: en el caso
de quien, so pretexto de lo absoluto de su derecho dominical, destruye o
desnaturaliza un bien de su pertenencia en perjuicio de otro o del inters social.

d) Teora subjetiva y teora objetiva o del riesgo creado: 1) Teora subjetiva: Esta teora
expone que la responsabilidad es la fundada en el proceder culposo o doloso del
responsable; y por ello opuesta a la responsabilidad objetiva. 2) Teora objetiva o del
riesgo creado: Ahora bien, en el Derecho moderno, que empez a desarrollarse hacia
el ltimo tercio del siglo XIX, frente al concepto tradicional de la responsabilidad
subjetiva, surgi la teora, ya acogida por la generalidad de las legislaciones, de la
responsabilidad objetiva, llamada tambin responsabilidad sin culpa, cuya primera
manifestacin en la prctica fue tal vez la regulada en las leyes de accidentes de
trabajo (vase el artculo 1649 del Cdigo Civil), segn las cuales el patrono
responde por los daos fsicos que reciben los trabajadores en la realizacin de sus
labores o como consecuencia de ellas, con entera independencia de que haya
mediado culpa o negligencia y aun cuando se hayan producido por imprudencia o la
culpa no grave de la propia vctima. Esta forma de responsabilidad objetiva es
llamada tambin responsabilidad por el riesgo creado. Claro es, que esta teora ha
adquirido en su aplicacin un creciente desarrollo debido a los avances de
la civilizacin en su aspecto cientfico. El dueo, poseedor, usuario de automviles y
otras mquinas crea en su propio provecho, y en contra de terceros, un peligro nuevo
por el que debe responder en caso de que el dao se produzca; y ello, asimismo,
independientemente de que en la produccin haya mediado o no su culpa o su
negligencia; pues, lo mismo que en el caso de los accidentes de trabajo, la

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 culpabilidad se presumen siempre y ser el propietario quien, para eximirse de
responsabilidad, tendr que probar que el siniestro estuvo ocasionado por la culpa de
la vctima. En suma, podemos decir que la responsabilidad objetiva, sin culpa o por
el riesgo creado, es la tendencia relativamente moderna que se aparta del
fundamento forzoso en culpa o dolo para exigir el resarcimiento de los daos y
perjuicios.

e) Posicin del Cdigo Civil: Los hechos y actos ilcitos son el delito que casi siempre
apareja responsabilidad civil y los daos que se causan sin malicia ni intencin de
producirlos. La accin civil proveniente de los delitos est regulada en el Cdigo
Penal (artculos 112 al 122); pero el principio general de responsabilidad lo declara el
artculo 1645 de nuestro Cdigo Civil: todo dao debe repararse; y tanto dao origina
el que intencionalmente lo produce como el que sin intencin tambin lo causa por
omisin, descuido o imprudencia. En ese orden de ideas, existen, como ya vimos, dos
clases de responsabilidad civil por el elemento o dato en que se afinca la necesidad
de resarcir los daos: 1 La responsabilidad subjetiva, cuando stos han sido
causados por una conducta culpable, antijurdica y daosa, que tiene por fuente el
hecho ilcito y por soporte esa nocin subjetiva de la culpa; y, 2 La responsabilidad
objetiva, si los daos provienen de una conducta lcita jurdica, inculpable,
consistente en aprovechar un objeto peligroso que crea riesgo de daos,
responsabilidad fincada en dicho riesgo y que por consiguiente se llama
responsabilidad objetiva, por tener su apoyo en un elemento externo como en el
riesgo creado. De ello se sigue que, en nuestro derecho positivo, la responsabilidad
civil (la obligacin de indemnizar) tiene dos posibles causas o fuentes: el hecho
ilcito y el riesgo creado.

III. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

1. CON RELACIN AL SUJETO.

a) Simples o sencillas: Son aquellas obligaciones en que existe un solo sujeto activo o
acreedor (por ejemplo: quien da a otro cien quetzales en calidad de prstamo); y un
solo sujeto pasivo o deudor (por ejemplo: quien recibe dicha cantidad y se obliga a
devolverla en el tiempo y forma convenidos). Los artculos 1320 al 1333 del Cdigo
Civil, parecen referirse a esta clase de obligaciones por estar expresados en singular
al referirse a deudor y a acreedor. Mas, no debe olvidarse que esas disposiciones
legales son aplicables tambin a la obligaciones en que intervienen ms de dos
personas como sujeto activo o como sujeto pasivo.

b) Mancomunadas: Llamadas tambin mltiples, colectivas o compuestas. Son aquellas

en que la titularidad de la obligacin titularidad activa, pasiva o ambas,
corresponde a dos o ms persona. Se tipifica una obligacin de esta clase cuando,
por ejemplo, tres personas copropietarias de una casa la dan en arrendamiento
(alquiler) a dos o ms personas conjuntamente. A este respecto expresa nuestro
Cdigo Civil (artculo 1347) que: Hay mancomunidad cuando en la misma obligacin
son varios los acreedores o varios los deudores. La mancomunidad puede

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 presentarse en dos formas, que son: 1) Mancomunidad simple o a prorrata: Se dice
que existe mancomunidad simple o a prorrata (a parte o porcin fija), cuando por
razn de la obligacin creada entre ms de dos personas, la prestacin, en su
aspecto negativo o deudor, se presenta en forma tal que cada obligado lo est
nicamente en la parte o proporcin que le corresponde segn los trminos de la
relacin obligatoria. El Cdigo Civil (artculo 1348), dispone que: Por simple
mancomunidad no queda obligado cada uno de los deudores a cumplir ntegramente
la obligacin, ni tiene derecho cada uno de los acreedores para exigir el total
cumplimiento de la misma. En este caso, el crdito o la deuda se consideran
divididos en tantas partes como acreedores o deudores haya, y cada parte
constituye una deuda o un crdito separados. 2) Mancomunidad solidaria: Se ha
dicho que son obligaciones solidarias (o mancomunadamente solidarias) aquellas en
que, existiendo varios acreedores o deudores (o unos y otros), cada acreedor puede
exigir y cada deudor debe entregar ntegramente la prestacin, de tal forma que la
obligacin queda totalmente extinguida por la reclamacin de un solo acreedor y el
pago de un solo deudor, sin perjuicio del posterior abono o resarcimiento que el
cobro o el pago determinen entre el que lo realiza y sus cointeresados (vase el
artculo 1358 del Cdigo Civil). A tenor del artculo 1352 del Cdigo Civil: La
obligacin mancomunada es solidaria cuando varios deudores estn obligados a una
misma cosa, de manera que todos o cualquiera de ellos pueden ser constreidos al
cumplimiento total de la obligacin, y el pago hecho por uno solo libera a los
dems; y es solidaria con respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene
el derecho de exigir la totalidad del crdito, y el pago hecho a uno de ellos libera al
deudor. En dicho precepto legal quedan englobadas las tres clases generalmente
reconocidas en la doctrina y la legislacin, de solidaridad en materia de obligaciones:
1 Solidaridad activa: en que existen varios acreedores y un solo deudor; 2
Solidaridad pasiva: cuando un acreedor est ante varios deudores; y, 3 Solidaridad
mixta: si existe pluralidad de acreedores y de deudores. Sin embargo, es conveniente
aclarar que en materia civil la solidaridad no se presume; debe ser expresa por
convenio de las partes o por disposicin de la ley (vase el artculo 1353 del Cdigo
Civil). A contrario sensu, en materia mercantil o comercial la solidaridad se presume;
no necesita ser expresa como lo manda el Cdigo Civil, en virtud de lo regulado en el
artculo 674 del Cdigo de Comercio que establece: En las obligaciones mercantiles
los codeudores sern solidarios, salvo pacto expreso en contrario. Todo fiador de
obligacin mercantil, aunque no sea comerciante, ser solidario con el deudor
principal y con los otros fiadores, salvo lo que se estipule en el contrato . Lo
anterior no excluye el derecho de repetir que reconoce el artculo 1358 del Cdigo
Civil. Tambin es especialidad que el Cdigo de Comercio slo regule la presuncin
de la mancomunidad solidaria en el sujeto pasivo de la obligacin (deudores), no as
en el sujeto activo (acreedores).

2. CON RELACIN AL OBJETO.

a) Obligaciones especficas y genricas: Estas obligaciones se caracterizan, unas y otras,

porque la determinacin o indeterminacin de la prestacin, o de lo que sta en
realidad involucra como esencia de su contenido, resultan determinantes para su
cumplimiento voluntario o forzoso. 1) Obligaciones especficas: Son aquellas
obligaciones en las cuales su objeto est individual y precisamente determinado a
manera que el cumplimiento slo puede resultar por el hacer o no hacer o por el dar
91
 una cosa cierta, identificada en su estricta y verdadera identidad (por ejemplo: en la
compraventa de un automvil identificado por la marca y nmeros de registro, motor
y serie, y otras caractersticas que lo individualicen an ms, el vendedor debe
cumplir su obligacin entregando al comprador ese y no otro automvil). 2)
Obligaciones genricas: Son aquellas obligaciones en las que la prestacin queda
constituida con relacin a cosa indeterminada en su especie (por ejemplo: la
compraventa de un quintal de azcar, dicho slo as, y an expresando de qu
ingenio proceder). En sntesis, y como su nombre lo indica, la prestacin est
referida a un gnero, sin incidir propiamente en una especie dentro del mismo. Sin
mencionarlas por su nombre, el Cdigo Civil, trata de estas obligaciones en el
artculo 1321, al disponer que: En las obligaciones de dar cosa determinada
nicamente por su especie, la eleccin corresponde al deudor, salvo pacto en
contrario. El deudor cumplir eligiendo cosas de regular calidad, y de la misma
manera proceder el acreedor, cuando se le hubiere dejado la eleccin.

b) Obligaciones conjuntivas o conjuntas: Es conjuntiva la obligacin en que el deudor

est obligado a prestar varios hechos o entregar varias cosas a la vez y no se libera
de su compromiso mientras no cumpla todas las conductas requeridas. Debe prestar
todo un conjunto de comportamientos y por eso se llaman conjuntivas las
obligaciones que tiene tal contenido. Tal situacin es la frecuente en los contratos
tpicos y complejos; como la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, en que
existe un cmulo de obligaciones que cada parte puede exigir a la otra hasta el
agotamiento del nexo jurdico.

c) Obligaciones alternativas y facultativas: 1) Obligaciones alternativas: Son las que

tienen por objeto dos o ms prestaciones independientes y distintas unas de otras en
el ttulo; de modo que la eleccin que debe hacerse entre ellas quede desde el
principio indeterminada. El obligado alternativamente por varias prestaciones slo ha
de cumplir ntegramente una de ellas. La eleccin le pertenece en principio al
deudor; pero, de ser imposible una de dos o todas menos una, se debe la posible al
acreedor. Si la eleccin es del acreedor, ste puede optar en caso de desaparecer la
alternativa por culpa del deudor por la subsistente o por el valor de la frustrada
(vanse los artculos 1334 al 1340 del Cdigo Civil). 2) Obligaciones facultativas: La
obligacin facultativa tiene un solo y nico objeto, pero por concesin especial del
acreedor, el deudor puede entregar otra prestacin determinada si as lo desea. Es
una facultad que concede el acreedor a su deudor, prevista de antemano en el
contrato, de libertarse con una prestacin determinada y diferente de la que es el
objeto de la obligacin (vanse los artculos 1341 al 1346 del Cdigo Civil). 3)
Diferencias entre ambas: Un examen superficial podra inducirnos a confundir las
obligaciones facultativas con las alternativas, puesto que en ambas el deudor se
puede libertar a su eleccin, con el pago de una cosa u otra. Sin embargo, mientras
en la alternativa ambas prestaciones son objeto de la obligacin, de modo que si una
de las dos se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, la deuda se concentra en la
otra; en la obligacin facultativa, el objeto de la obligacin es uno solo y el deudor
est facultado, si es que as lo desea, a pagar con algo diverso, previsto de
antemano, que el acreedor admite como pago en vez del objeto mismo de la
obligacin.

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d) Obligaciones divisibles e indivisibles: 1) Obligaciones divisibles: Son aquellas
obligaciones que admiten debido cumplimiento a travs de la ejecucin parcial de
las mismas sin ser afectada la esencia de la relacin obligatoria (por ejemplo: en una
compraventa de cualquier objeto, si el precio convenido es pagadero por abonos
mensuales). Apegndose a la doctrina moderna, el Cdigo Civil (artculos 1373 parte
conducente, y 1374) dispone que: Las obligaciones son divisibles cuando su objeto
es susceptible de cumplirse parcialmente.../ El deudor no puede obligar al acreedor
a recibir por partes el pago de una deuda aunque sta sea divisible, salvo convenio.
De lo anterior se deduce que la divisibilidad de la obligacin (el ser jurdicamente
posible su cumplimiento por partes) ha de surgir en virtud de un pacto contractual, o
bien, cuando de la obligacin en s se infiera tcitamente que por su naturaleza el
cumplimiento es divisible, tomndose en cuenta adems los trminos del vnculo
obligatorio. 2) Obligaciones indivisibles: Son aquellas obligaciones cuyo cumplimiento
(en virtud de pacto o por disposicin de la ley) no pueden efectuarse parcialmente, o
no puede efectuarse en esa forma por no permitirlo la naturaleza de la prestacin
(por ejemplo: la compraventa de un semoviente, en lo que al propietario se refiere,
puesto que la obligacin del comprador pagar el precio puede ser divisible si se
pact por mensualidades; si se convino el pago del precio al contado, esta obligacin
tambin deviene indivisible). Al igual que respecto a la obligacin divisible, el Cdigo
Civil, en concordancia al criterio que aplic aqulla, dispone (artculo 1373, parte
conducente) que: Las obligaciones son... indivisibles si las prestaciones no pueden
ser cumplidas sino por entero. Ntese la poca fortuna con que fue redactado ese
precepto legal. Y, precisando, el artculo 1376 del Cdigo Civil ha previsto que: La
obligacin se considera indivisible: 1 Cuando tiene por objeto la entrega de un
cuerpo cierto; 2 Cuando uno solo de los deudores est encargado de ejecutar la
prestacin; y, 3 Cuando las partes convienen expresamente en que la prestacin no
pueda satisfacerse parcialmente o cuando por la naturaleza de la obligacin sea
imposible su cumplimiento parcial. Consltense los artculos 1373 al 1379 del
Cdigo Civil.

e) Obligaciones positivas y negativas: En esta clase de obligaciones la distincin radica

en que la voluntad sea actuante o pasiva. Puede afirmarse que toda obligacin es,
por razn de la prestacin de que se trate, positiva y negativa: 1) Obligaciones
positivas: Se define como aquella obligacin en la cual se requiere que la voluntad
del deudor sea manifestada en forma activa para el debido cumplimiento de la
misma. Sus variedades son: 1 Obligaciones de dar: son aquellas en las que la
voluntad del deudor se manifiesta, en el proceso de cumplimiento, procurando dar y
dando alguna cosa (vanse los artculos 1320 y 1321 del Cdigo Civil); y, 2
Obligaciones de hacer: son aquellas en las que la voluntad del deudor se manifiesta
realizando o ejecutando algo (vanse los artculos 1323 al 1325 del Cdigo Civil). 2)
Obligaciones negativas: Es aquella obligacin en que la voluntad del deudor, lejos de
manifestarse activamente, debe contraerse a una abstencin en el dar o en el hacer
alguna cosa (por ejemplo: si el propietario de un terreno se obliga a no levantar
pared en la parte que colinda con otra propiedad, para que sta no pierda
determinada vista del paisaje). Este tipo de obligaciones se encuentran reguladas en
los artculos 1326 al 1328 del Cdigo Civil y se conocen como obligaciones de no
hacer.

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f) Obligaciones principales y accesorias: El Cdigo Civil no trae un concepto de esta
clase de obligaciones. Ello resultara innecesario si se considera que las disposiciones
legales sobre obligaciones se refieren en principio a la obligaciones principales. 1)
Obligaciones principales: Son aquellas obligaciones que surgen a la vida jurdica con
un determinado fin que generalmente slo guarda relacin con l mismo y no
depende de otro para su legal existencia creadora del vnculo obligacional (por
ejemplo: en la compraventa la obligacin de entregar el precio convenido, y desde
otro ngulo, la cosa vendida). 2) Obligaciones accesorias: Son aquellas obligaciones
creadas en adicin a una obligacin principal, o sea, complementaria de sta o, en
ciertos casos muy especiales, sustitutivas por equivalencia (por ejemplo: en el
contrato de mutuo entrega de dinero u otras cosas fungibles, con el cargo de
devolver igual cantidad, artculo 1942 del Cdigo Civil, con garanta de un bien
inmueble, obligacin accesoria es la obligacin resultante de la hipoteca, adicional a
la principal).

3. CON RELACIN AL VNCULO.

a) Obligaciones naturales y civiles: 1) Obligaciones naturales: La obligacin natural es

una obligacin jurdica que consiste en la necesidad de prestar una conducta a favor
de un acreedor, quien puede obtener y conservar lo que el deudor le pague, pero no
puede exigirlo por medio de la fuerza pblica. El Cdigo Civil, en el artculo 1614, al
disponer que: Cuando sin conocimiento del obligado a prestar alimentos, los diese
un extrao, tendr derecho ste a reclamarlos de aqul, a no constar que los dio
por motivo de piedad y sin nimo de reclamarlos, ha tipificado las caractersticas
de la obligacin natural. Es menester, conforme a ese precepto legal, para que surja
tal obligacin (natural), adems de la falta de conocimiento del obligado, que conste
en alguna forma que quien dio los alimentos lo hizo inducido por un sentimiento de
piedad y sin albergar el nimo de reclamarlos posteriormente, aspectos subjetivos
cuya constancia o existencia la ley exige. Otro ejemplo de obligacin natural
encuntrase en el artculo 2145 del Cdigo Civil, que dispone: No hay accin para
reclamar lo que se gane en apuestas o juegos. El que pierde no puede repetir lo que
haya pagado voluntariamente, a no ser que haya mediado dolo, o que fuere menor o
inhabilitado para administrar sus bienes. Son, por lo tanto, circunstancias que han
de concurrir para tipificar en ese caso una obligacin natural; que el perdidoso en
apuestas o en juegos, pague voluntariamente, sin instancia expresa; que no hay
mediado dolo, o sea engao que influya sobre la voluntad; y, que no sea menor o
inhabilitado para administrar sus propios bienes. 2) Obligaciones civiles: Llamadas
tambin patrimoniales, propiamente dichas o perfectas. Son aquellas que surgen a la
vida jurdica con los requisitos necesarios para su validez y exigibilidad. O dicho en
otras palabras, son aquellas obligaciones que estn plenamente reconocidas por el
Derecho, en el sentido de ir acompaadas de toda la gama de recursos que el mismo
posee para exigir este cumplimiento. A ellas se refiere esencialmente todo el estudio
del derecho de obligaciones (por ejemplo: el seor Juan Prez se reconoce deudor,
por mil quetzales, del seor Pedro Garca, conforme a los trminos del documento
respectivo).

b) Obligaciones unilaterales y bilaterales o recprocas: 1) Obligaciones unilaterales: Son

denominadas as las obligaciones en las cuales una persona ocupa solamente el polo

94
 activo (acreedor) o bien el polo pasivo (deudor), o a la inversa, sin que haya
entrecruce de prestaciones (por ejemplo: en el contrato gratuito de depsito, la
persona depositario que recibe la cosa para su guarda y conservacin artculo 1974
del Cdigo Civil, tiene solamente la calidad de deudor porque debe conservar y
devolver la cosa, en tiempo oportuno, sin que el dueo de la misma depositante
tenga alguna obligacin a favor de aqul). 2) Obligaciones bilaterales o recprocas:
Son denominadas as las obligaciones en las cuales las personas que intervienen en
las mismas, crendolas, tienen a la vez la calidad de acreedor y de deudor de
determinadas prestaciones (por ejemplo: en el contrato de suministro de energa
elctrica, la empresa es acreedora por el valor del consumo mensual suministrado, y
es deudora porque est obligada a proporcionar al consumidor e fluido elctrico, a su
vez, el consumidor es acreedor porque tiene derecho a recibir ese suministro, y
deudor porque debe pagar cada mes el valor del consumo que hizo de energa
elctrica).

c) Obligaciones condicionales: Son generalmente definidas como aquellas obligaciones

cuya eficacia depende de la realizacin o falta de realizacin (no-realizacin) de un
acontecimiento futuro e incierto o del acontecimiento que constituye la condicin,
segn expresa el artculo 1269 del Cdigo Civil (por ejemplo: la donacin de una casa
bajo la condicin de que el donatario se reciba de mdico y cirujano). Consltense
los artculos 1269 al 1278 del Cdigo Civil.

d) Obligaciones a plazo: Son aquellas obligaciones cuya eficacia y debido cumplimiento

se postergan a una fecha, cierta o incierta, en que debe ocurrir (caso excepcional)
un suceso necesariamente futuro (por ejemplo: el pagar una cantidad de dinero seis
meses de firmado el contrato). Ntese que en las obligaciones condicionales el
suceso que tipifica la condicin puede o no ocurrir, y por lo tanto la obligacin puede
o no tener eficacia, plenos efectos, aunque formalmente tenga validez lega. En
cambio, en las obligaciones a plazo, el vencimiento de ste necesariamente tiene
que ocurrir y la eficacia de la obligacin tiene necesariamente que surgir por el
simple hecho de llegar la fecha o momento en que deba cumplirse. Consltense los
artculos 1279 al 1283 del Cdigo Civil.

IV. CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

1. EL PAGO.

a) Definicin: Previamente a definir lo que es pago, debemos conceptualizar lo que se

entiende por cumplimiento de la obligacin, que constituye un deber jurdico
calificado, pues es evidente que las obligaciones, sean extracontractuales o
contractuales, se establecen para ser cumplidas por el deudor de las mismas. De ah
que si el cumplimiento no se hace voluntariamente, la ley establezca no slo los
medios judiciales para que el acreedor exija el cumplimiento, sino tambin las
responsabilidades de orden pecuniario en que incurre el deudor. En ese orden de
ideas, diremos que el pago es el cumplimiento de la prestacin que constituye el
objeto de la obligacin, ya sea sta una obligacin de hacer o un obligacin de dar.

95
 Nuestra legislacin civil, al igual que la generalidad de la doctrina, toma como
sinnimos los vocablos pago y cumplimiento.

b) Naturaleza jurdica del pago: Para algunos autores, el cumplimiento o pago de la

obligacin es slo y simplemente un hecho. Un hecho que produce la extincin de la
obligacin (tal el caso de un carpintero que se obliga a construir una mesa por un
precio determinado, y la entrega; aqu, la entrega de la mesa y el consiguiente pago
del precio son considerados simples hechos). Para otros autores, el pago o
cumplimiento de la obligacin constituye siempre un negocio jurdico en razn de
tener por objeto, en todos los casos, producir efectos jurdicos (extincin de la
obligacin, y los derivados de esa extincin). Para la doctrina eclctica, que como tal
tiende a conjugar los criterios discrepantes, el pago es a veces nada ms un hecho
(como en el contrato de prestacin de servicios), y a veces constituye en realidad un
negocio jurdico (como en el contrato de promesa de venta, en que se cumple la
obligacin otorgando el contrato de compraventa prometido). El criterio eclctico,
por su amplitud y comprensin, es considerado generalmente como el aceptable para
determinar la naturaleza jurdica del pago o cumplimiento de las obligaciones.

c) Clases: 1) Pago en moneda extranjera: En principio diremos que todo pago en

efectivo o dinero debe hacerse en moneda nacional; sin embargo, si el pago tuviere
que hacerse en moneda extranjera, cumplir el deudor con entregar su equivalencia
en moneda nacional, al tipo de cambio que rija en la plaza el da del pago (vanse
los artculos 1395 y 1396; la Ley Monetaria, Decreto N 203 del Congreso; y, la Ley de
Especies Monetarias, Decreto N 139-96 del Congreso). 2) Pago con cheque: El pago
hecho por medio de cheque, queda sujeto a la condicin de que ste se haga
efectivo a su presentacin. En ese sentido, estipula nuestro Cdigo de Comercio
(artculo 410) que: Los ttulos de crdito (incluido aqu el cheque) dados en pago se
presumen recibidos bajo la condicin: salvo buen cobro, cualquiera que sea el
motivo de la entrega (vanse los artculos 1394 del Cdigo Civil; y, 494 al 543 del
Cdigo de Comercio). Conviene aclarar que, quien entrega un cheque sin provisin de
fondos cuando constituya un ardid o engao para alcanzar un beneficio ilegtimo, en
perjuicio de otro, es responsable del delito de estafa mediante cheque (artculo 268
del Cdigo Penal), sin perjuicio de las responsabilidades civiles en que incurre por tal
accin. 3) Pago en especie: Si el pago tuviere que hacerse en especie y hubiere
imposibilidad de entregar la misma cantidad y calidad, el deudor satisfar el valor
que la cosa tenga en el tiempo y lugar sealados para el pago, salvo que se haya
fijado precio al celebrarse el contrato (vase el artculo 1397 del Cdigo Civil).

d) Pago por el deudor y pago por tercero. Legitimacin para recibir el pago: 1) Pago por
el deudor y pago por tercero: Implcita, no explcitamente, el Cdigo Civil consagra
el principio de que el pago ha de hacerlo es deudor. En efecto, el artculo 1380, con
el que se inicia el captulo concerniente al cumplimiento de las obligaciones, dispone
que el pago puede ser ejecutado por un tercero, tenga o no inters y ya sea
consintindolo o ignorndolo el deudor. En consecuencia, el pago (cumplimiento de
la obligacin) puede hacerlos el deudor (principios general) o un tercero (principio
excepcional), caso este ltimo en que puede efectuarse consintindolo el deudor, es
decir, con previo conocimiento y con su anuencia, o ignorndolo, esto es, cuando el
tercero acta sin el consentimiento previo y anuencia del deudor. 2) Legitimacin

96
 para recibir el pago: El pago, necesariamente, debe hacerse al acreedor o a quien
tenga mandato (apoderado o mandatario) o representacin legal (padres en ejercicio
de la patria potestad, tutor o personero de una persona jurdica colectiva). El pago
hecho a quien no tuviere facultad de recibirlo, es vlido si el acreedor lo ratifica o se
aprovecha de l (vase el artculo 1384 del Cdigo Civil). Conviene aclarar, que la
doctrina en torno a los elementos personales es uniforme, y reconoce que dos son los
sujetos a distinguir con claridad: 1 El que paga (sujeto activo), denominado solvens
(pagador); y, 2 El que recibe (sujeto pasivo), denominado accipiens o destinatario
(acreedor).

2. FORMAS ESPECIALES DE PAGO.

a) Imputacin de pagos: En caso de pluralidad de obligaciones entre un mismo acreedor

y un mismo deudor, es preciso saber a cul de dichas obligaciones se refiere el pago,
en el caso de que por ser de igual especie las prestaciones debidas, no pueda
deducirse del hecho mismo del pago (por ejemplo: entre varias prestaciones
pecuniarias de igual cantidad). Se requiere entonces la designacin o imputacin del
pago a una de esas varias deudas iguales. Es decir, en otras palabras, que la
imputacin del pago no es ms que la facultad que corresponde al deudor de varias
deudas con respecto a un mismo acreedor para determinar a cul de ellas debe
afectarse el pago que realice, todo ello dentro de las condiciones determinadas por
la ley. As, pues, dispone el Cdigo Civil (artculos 1404 al 1407) que: El deudor de
diversas obligaciones a favor del mismo acreedor, tiene derecho a declarar al hacer
el pago, a qu deuda debe aplicarse./ Si el deudor, no obstante la imputacin hecha
por l, aceptare recibo del acreedor imputando el pago a alguna deuda
especialmente, no puede pedir que se aplique a otra, a menos que hubiere causa
que invalide la imputacin hecha por el acreedor./ No expresndose a qu deuda
debe hacerse la imputacin, se entender aplicado al pago a la que sea de plazo
vencido; si hay varias de plazo vencido, a la que fuere ms onerosa para el deudor;
si son de igual naturaleza, a la ms antigua; y si todas son iguales, el pago se
imputar proporcionalmente./ El que debe capital e intereses no puede, sin
consentimiento del acreedor, aplicar el pago al capital antes que a los intereses, ni
stos antes que a los gastos.

b) Pago por consignacin: Llmase as al que se hace depositando judicialmente la suma

adeudada, lo cual puede tener lugar: 1 Cuando el acreedor se negare a recibir la
cantidad o cosa que se le debe; 2 Cuando el acreedor fuere incapaz de recibir el
pago y careciere de representacin legal; 3 Cuando el acreedor no se encuentre en
el lugar en que debe hacerse el pago y no tuviere en dicho lugar apoderado
conocido; 4 Cuando fuere dudoso el derecho del acreedor y concurrieren otras
personas a exigir el pago, o cuando el acreedor fuere desconocido; 5 Cuando la
deuda fuere embargada o retenida en poder del deudor, y ste quisiere exonerarse
del depsito; 6 Cuando se hubiere perdido el ttulo de la deuda; 7 Cuando el
rematario o adjudicatario de bienes gravados quiera redimirlos de las cargas que
pesan sobre ellos; y, 8 En cualquier otro caso en que el deudor no puede hacer
directamente un pago vlido. Es preciso aclarar, que ofrecimiento de pago y
consignacin son dos instituciones distintas, aunque se encuentren estrechamente
ligadas la una a la otra. El ofrecimiento no es realmente pago, aunque tenga que ver
con l, por el contrario, lo es la consignacin. El ofrecimiento es no solamente
97
 anterior, sino tambin necesariamente previo a la consignacin. No hay consignacin
legalmente posible sin el previo ofrecimiento del pago. El ofrecimiento y la
consignacin son dos instituciones jurdicas ntimamente relacionadas, pero
independientes. El ofrecimiento sin la subsiguiente consignacin es totalmente
ineficaz a los efectos del pago, la consignacin sin el previo ofrecimiento lo es
igualmente. El ofrecimiento de pago no tiene sealada una forma determinada en
nuestra legislacin civil. Debe hacerse, desde luego, de manera que conste
fehacientemente, con la intervencin notarial o con la de dos testigos idneos.
Conviene aclarar tambin, que el trmite procesal del pago por consignacin se
encuentra normado en los artculos 568 al 571 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil;
y, 135 al 140 de la Ley del Organismo Judicial. Dicho procedimiento puede resumirse
de la siguiente manera: 1 Se debe presentar memorial ante juez competente, con
todos los requisitos de una primera solicitud (artculo 61 del CPCYM); 2 Promovido
el incidente, el juez dar audiencia al consignatario por el plazo de dos das (artculo
138 de la LOJ); 3 Si las partes pidieren apertura a prueba o el juez lo considera
necesario esto slo si el incidente se refiere a cuestiones de hecho, se sealar la
recepcin de las pruebas en no ms de dos audiencias que se verificarn dentro de
los diez das hbiles siguientes (artculo 139 de la LOJ); 4 El juez, sin ms trmite,
resolver el incidente dentro de tercer da de concluido el plazo a que se refiere el
punto 2 de este procedimiento, o en la propia audiencia de prueba, si se hubiere
sealado (artculo 140 de la LOJ); y, 5 La resolucin es apelable y se platear en el
trmino de tres das (artculos 140 de la LOJ; y, 602 del CPCYM). Para concluir,
podemos sealar que la consignacin goza de un trmite incidental sui generis, y
decimos esto ltimo por cuanto el incidente se abre sin requerirse existencia de un
juicio o negocio principal, cual es el espritu que deja traslucir la Ley del Organismo
Judicial en su artculo 135. (vanse los artculos 1408 al 1414 del Cdigo Civil).

c) Pago con subrogacin: Se entiende por tal el que hace un tercero, a quien se
transmiten los derechos del acreedor. Nuestro Cdigo Civil regula a la subrogacin en
la transmisin de las obligaciones (artculo 1453): La subrogacin tiene lugar
cuando el acreedor sustituye en el tercero que paga, todos los derechos, acciones y
garantas de la obligacin; de lo anterior se colige que nuestra ley sustantiva civil
no estima que sea una forma de pago, sino que la cataloga como una forma de
transmisin de obligaciones. La subrogacin puede ser voluntaria (o convencional) o
legal. En cuanto a la primera, puede ser consentida, sea por el acreedor sin
intervencin del deudor (lo que sucede cuando el acreedor recibe el pago de un
tercero, a quien transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda),
sea por el deudor (como ocurre cuando ste paga la deuda de una suma de dinero
con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los derechos
y acciones del acreedor primitivo) vanse los artculos 1453 y 1455, numeral 3, del
Cdigo Civil. La subrogacin legal se produce sin dependencia de la cesin expresa
del acreedor: 1 Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor que le es
preferente; 2 Cuando el tercero que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento;
3 Cuando el tercero interesado en la obligacin paga con anuencia del deudor; y, 4
Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la herencia vanse
los artculos 1455, 1456 y 1457 del Cdigo Civil.

d) Dacin en pago: La dacin en pago (datio in solutum) es el acto jurdico mediante el

cual el deudor entrega al acreedor una prestacin diferente de la debida, con el
98
 consentimiento de ste. Recibe tambin la dacin en pago la denominacin de
adjudicacin en pago. Esta modalidad requiere el consentimiento del acreedor. De
acuerdo con nuestro Cdigo Civil (artculo 1386): No se puede obligar al acreedor a
aceptar cosa distinta de la que se le debe, aunque el valor de la ofrecida sea igual o
mayor, salvo disposicin especial de la ley. Como vemos, el principio contenido en
la norma transcrita, rompe la forma especial de pago aqu tratada.

e) Pago por cesin de bienes: Es la dejacin o abandono que un deudor hace de todos
sus bienes a sus acreedores, cuando se encuentra en la imposibilidad de pagar sus
deudas. Es una forma de pago. As, pues, nuestro Cdigo Civil (artculo 1416) expresa
que: El deudor puede hacer cesin de bienes a sus acreedores cuando se encuentre
en la imposibilidad de continuar sus negocios o de pagar sus deudas. La cesin de
bienes puede ser: 1) Extrajudicial: Aqu se ponen de acuerdo el deudor con sus
acreedores y realizan un contrato en escritura pblica, fijndose las bases y el
procedimiento, y cuyos efectos son la extincin de las deudas (artculo 1418,
numeral 4, del Cdigo Civil) y el rescate de los bienes (artculo 1421 del Cdigo
Civil). 2) Judicial: Que se hace en un tribunal competente y el procedimiento es el
establecido para el concurso voluntario de acreedores artculos 347 al 370, inclusive
el 392, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, y cuyos efectos estn contenidos en el
artculo 1418 del Cdigo Civil (vanse tambin los artculos 1419, 1420 y 1422 del
citado cuerpo legal). Conviene aclarar, que las diferencias existentes entre la dacin
en pago y el pago por cesin de bienes son las siguientes: 1 En la dacin en pago el
deudor no se encuentra insolvente; en el pago por cesin de bienes el deudor debe
estar insolvente; 2 En la dacin en pago se transmite la propiedad del bien; en el
pago por cesin de bienes no se transmite la propiedad de los bienes, slo se da la
posesin; 3 En la dacin en pago no se extiende a todo el patrimonio y no hay varios
acreedores; en el pago por cesin de bienes se extiende a todo el patrimonio y son
varios los acreedores; y, 4 En la dacin en pago la obligacin queda cumplida y se
extingue sin necesidad de aprobacin judicial; en el pago por cesin de bienes las
deudas quedan extinguidas, aunque lo que alcance cada acreedor no baste para el
pago completo, desde el momento en que se aprueba la cesin.

V. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

1. INCUMPLIMIENTO.

a) Definicin: El incumplimiento no es ms que la inejecucin de obligaciones o

contratos. Nuestro Cdigo Civil (artculo 1423), a este respecto, expresa que: El
incumplimiento de la obligacin por el deudor se presume por culpa suya mientras
no pruebe lo contrario. De lo expresado por norma transcrita, se hace necesario
estudiar, en su orden: 1) El dolo: Es toda sugestin o artificio que se emplee para
inducir a error o mantener en l a alguna de las partes (vase el artculo 1261 del
Cdigo Civil). El Cdigo Civil, en el desarrollo del captulo relativo al incumplimiento
de las obligaciones (Libro V, Primera Parte, Ttulo II, Captulo VII), no hace referencia
expresa al dolo. S trata de l en las disposiciones relativas a los vicios de la
declaracin de voluntad, considerando el dolo como una causa de anulabilidad del
negocio jurdico (vanse los artculos 1257 al 1268 del Cdigo Civil). 2) La culpa:
99
 Consiste en una accin u omisin, perjudicial a otro, en que se incurre por
ignorancia, impericia o negligencia pero sin propsito de daar (vase el artculo
1424 del Cdigo Civil). Conforme al Cdigo Civil, en la culpa tiene papel relevante: la
ignorancia, impericia o negligencia del deudor (elemento subjetivo); y en el caso
resultante de cualesquiera de esas causas, el no oportuno y debido cumplimiento de
la obligacin (elemento objetivo). Dispone el Cdigo Civil (artculo 1425) que: La
responsabilidad por culpa debe graduarse atendiendo a la naturaleza de la
obligacin y a las circunstancias de las personas, de tiempo y de lugar.
Necesariamente, esa graduacin de la culpa debe hacerla el juez. La prueba de la
culpa est imputada al deudor (vase nuevamente el artculo 1423 del Cdigo Civil);
sin embargo, el deudor no es responsable de la falta de cumplimiento de la
obligacin por caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que en el momento en que
ocurriere, hubiere estado en mora (vase el artculo 1426 del Cdigo
Civil).

b) Clases: 1) Incumplimiento imputable al deudor: Este incumplimiento se tipifica

cuando, para el surgimiento del mismo, la conducta del deudor, manifestada o
evidente en el sentido que no cumplir la prestacin debida, es determinante en la
no extincin normal de la obligacin. Esa conducta del deudor puede obedecer: al
deliberado propsito del deudor de incumplir la obligacin, que se manifiesta en un
consciente actuar o no actuar que tiende a ese objeto (incumplir), tipificndose la
figura que se denomina dolo; o a una negligente actitud del deudor, que lleva en
ltimo grado al incumplimiento de la obligacin, tipificndose la figura que se
denomina culpa. El Incumplimiento no definitivo de la obligacin lleva al estudio de
la mora. Si el deudor incumple temporal o defectuosamente la prestacin debida,
esa circunstancia (tal incumplimiento), debe constar fehacientemente, en la forma
que la ley determina. Ntese que en caso la obligacin no pueda ser definitivamente
cumplida por el deudor, la mora no tiene relevancia alguna; s la tiene, cuando la
obligacin puede ser cumplida, aunque con retardo. Generalmente se acepta la
definicin de la mora como el retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin.
Esto es, que haya transcurrido el tiempo previsto, en el contrato o en la ley, para
que el deudor cumpliere la obligacin. La mora, por lo general, se estudia respecto a
la conducta del deudor, en los casos que la misma lleva al no cumplimiento temporal
de la obligacin (mora del deudor); pero, tambin la conducta del acreedor, caso
menos frecuente, puede hacer que el deudor, contra su voluntad de cumplir, se vea
compelido a no poder cumplir la obligacin en tiempo (mora del acreedor) vanse
los artculos 1428 y 1429 del Cdigo Civil. Es importante hacer notar que (segn el
artculo 1430 del Cdigo Civil): El requerimiento para constituir en mora al deudor
o al acreedor, debe ser judicial o notarial. La notificacin de la demanda de pago
equivale al requerimiento. Conviene aclarar, que en materia mercantil el
requerimiento para constituir la mora no es necesario, en virtud de lo regulado en el
artculo 677 del Cdigo de Comercio, que dice: En las obligaciones y contratos
mercantiles se incurre en mora, sin necesidad de requerimiento, desde el da
siguiente a aqul en que venzan o sean exigibles. Se exceptan de lo dispuesto en
este artculo los ttulos de crdito y las obligaciones y contratos en que
expresamente se haya pactado lo contrario el subrayado es nuestro. 2) El
cumplimiento anormal o forzoso: Ms que una clase es un efecto derivado del
incumplimiento imputable al deudor, no producido por fuerza mayor o mora del
acreedor. El cumplimiento forzoso tiene por objeto que la obligacin, aunque
100
tardamente, con retardo, sea cumplida primordialmente en la forma pactada, o bien
segn lo estipulado entre las partes previendo el incumplir del deudor, o lo dispuesto
en la ley. En ese orden de ideas, se hace necesario distinguir si se trata de
obligaciones especficas o genricas (vanse los artculos 1323, 1381 y 1433 del
Cdigo Civil). 3) El cumplimiento por equivalencia: ste tambin es un efecto
derivado del incumplimiento imputable al deudor. Pude suceder que el deudor, por
culpa imputable a l, quede colocado en situacin de serle imposible el
cumplimiento de la obligacin, y por consecuencia no pueda el acreedor recurrir al
cumplimiento forzoso de la misma. En tal caso, la ley permite que el acreedor pueda
atacar, dgase as, el patrimonio del deudor mediante el resarcimiento de los daos y
perjuicios, cuya base legal, en forma ms amplia, en lo concerniente a las
obligaciones de carcter personal y de acuerdo con el Cdigo Civil, radica en la
figura denominada prenda general patrimonial, que es contemplada en el artculo
1329 al disponer que: La obligacin personal queda garantizada con los bienes
enajenables que posea el deudor en el momento de exigirse su cumplimiento.
Asimismo, dispone el Cdigo Civil (artculo 1433) que: Establecida legalmente la
situacin de mora, el deudor est obligado a pagar al acreedor los daos y perjuicios
resultantes del retardo, y corren a su cargo todos los riesgos de la cosa. Ntese que
en esta previsin legal, los daos y perjuicios a pagar por el deudor han de ser los
resultantes del retardo, no del incumplimiento de la obligacin, porque sta se
supone exigible, incluso despus de cuando debi ser cumplida y no se cumpli. 4)
Incumplimiento no imputable al deudor: Se da cuando el incumplimiento de la
obligacin ocurre por causa no imputable al deudor; ste no es responsable por razn
de tal circunstancia, ya se tipifique el incumplimiento temporal o el definitivo, caso
este ltimo que produce la extincin de la obligacin. Esa causa no imputable al
deudor es precisa terminolgicamente, en la doctrina y en la ley, con las
denominaciones de caso fortuito y causa (o fuerza) mayor (vase nuevamente el
artculo 1426 del Cdigo Civil). El caso fortuito es el suceso que no ha podido
preverse o que, previsto, no ha podido evitarse. Los casos fortuitos, lo mismo que los
de fuerza mayor, pueden ser producidos por la naturaleza o por el hecho del hombre.
Para algunos autores no existe diferencia ni terica ni prctica entre el hecho
fortuito y la fuerza mayor, ya que esta ltima tambin es consecuencia de un hecho
imprevisible. Jurdicamente, la distincin entre una y otra tiene escasa importancia,
ya que ambas pueden ser justificativas del incumplimiento de una obligacin. Otros
autores estiman que el caso fortuito guarda mayor relacin con los hechos de la
naturaleza (por ejemplo: el desbordamiento de un ro, los terremotos, las
tempestades, las pestes, los incendios); en tanto que la fuerza mayor se origina en
hechos lcitos o ilcitos del hombre (por ejemplo: la guerra, la coaccin material y
otros similares). Nuestra legislacin sustantiva civil sigue el criterio primeramente
planteado, al considerar ambas figuras con iguales efectos en cuanto eximen la
responsabilidad al deudor por falta de cumplimiento de la obligacin. Si bien el
Cdigo Civil no define o precisa el concepto de caso fortuito o fuerza mayor, puede
afirmarse que los contempla al disponer: Cuando las condiciones bajo las cuales
fuere contrada la obligacin cambiaren de manera notable, a consecuencia de
hechos extraordinarios imposibles de prever y de evitar, haciendo su cumplimiento
demasiado oneroso para el deudor, el convenio podr ser revisado mediante
declaracin judicial (artculo 1330); Si la obligacin de hacer resultare imposible
sin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida (artculo 1325, primera parte);
y, La prdida o deterioro de la cosa objeto de la obligacin antes de la entrega, se

101
 regir por las reglas siguientes: 1 Si se pierde sin culpa del deudor, la obligacin
quedar sin efecto y se devolver lo que se hubiere recibido por cuenta del
convenio;... 3 Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el acreedor podr
rescindir el convenio o recibir la cosa en el estado en que se encuentre, con
indemnizacin de daos y perjuicios en ambos casos, o disminucin proporcional del
precio si lo hubiere (artculo 1331).

2. PROTECCIN DE LAS OBLIGACIONES.

a) Concepto: El derecho ha creado diversas formas o figuras que tienden a garantizar y

proteger el inters legtimo del acreedor, cuando la actitud y el actuar o no actuar
del deudor no se adecan al cumplimiento previsto, esperado y adecuado. Esas
figuras constituyen efectivas garantas para la proteccin de las obligaciones. Las
garantas pueden ser reales, personales y procesales.

b) Garantas de naturaleza real: 1) Arras: Se denominan arras a las cosas, y en especial

el dinero, que se entregan como seal o garanta del cumplimiento de una
obligacin. Dispone el Cdigo Civil (artculos 1442) que: Las arras dadas en garanta
del cumplimiento de una obligacin, constituyen el equivalente de los daos y
perjuicios provenientes de la inejecucin, siempre que mediare culpa; y si el
incumplimiento procediere de quien las recibi, ste deber restituir el doble de lo
que hubiere recibido. 2) Derecho de retencin: Entindase por derecho de
retencin aquella facultad que la ley otorga en ciertos casos al acreedor para
mantener en su poder un bien propiedad del deudor, negndose a entregarlo en tanto
su crdito no sea cubierto por ste. Aparentemente, esta figura podra apreciarse
como la legalizacin en ciertos casos, y excepcionalmente, del principio enunciado
afirmndose que nadie puede hacerse justicia por s mismo. En realidad y
jurdicamente, no es as, porque en el ejercicio del derecho de retencin, el
acreedor simplemente se resiste a entregar uno o ms bienes del deudor, hasta que
ste le haga pago, sin que por la retencin adquiera ningn derecho sobre los bienes.
El Cdigo Civil reconoce el derecho de retencin en los casos siguientes: 1 Al
mandatario, quien podr retener las cosas que son objeto del mandato hasta que el
mandante realice la indemnizacin y reembolso a que est obligado (artculos 1713 al
1715); 2 Al comprador, cuando ste fuere perturbado en la posesin o hubiere
motivo justificado para temer que lo ser, podr el juez autorizarlo para retener la
parte del precio que baste a cubrir la responsabilidad del vendedor, salvo que este
ltimo haga cesar la perturbacin o garantice el saneamiento (artculos 1828 y 1829);
3 Al comprador, quien tiene derecho de retener el precio mientras se le demora la
entrega de la cosa (artculo 1832); 4 Al comodatario, quien no puede retener la cosa
en seguridad ni en compensacin de lo que le debe el comodante, pero si la deuda
procede de gastos extraordinarios e indispensables en beneficio de la misma cosa,
podr retenerla en calidad de depsito mientras no se le haga el pago (artculo
1971); 5 Al depositario, quien podr retener la cosa depositada mientras no se le
hayan pagado o garantizado los gastos o los daos y perjuicios a que se refiere el
artculo 1981 del Cdigo Civil (artculo 1982); y, 6 Al constructor de una obra
mueble, quien tiene derecho de retenerla mientras no se le pague, y su crdito ser
cubierto preferentemente con el precio de dicha obra (artculo 2026). Obsrvese,
con base en los preceptos legales anteriormente referidos, que la legislacin

102
 sustantiva civil guatemalteca no sistematiz el derecho de retencin, concretndose
a enumerar casusticamente y en forma dispersa los casos en que un acreedor puede
ejercerlo; en cambio, en la ley mercantil, la institucin est sistematizada en la
parte general que el Cdigo de Comercio dedica a las obligaciones y contratos
mercantiles (Libro IV, Ttulo I, Captulo nico), el cual, en sus artculos 682 y 687,
expresa que: El acreedor cuyo crdito sea exigible, podr retener los bienes
muebles o inmuebles de su deudor que se hallaren en su poder, o de los que tuviere
la disposicin por medio de ttulos de crdito representativos./ El que ejercite el
derecho de retencin queda obligado a pagar las costas, los daos y perjuicios: 1 Si
no entabla la demanda dentro del trmino legal. 2 Si se declara improcedente la
demanda; asimismo contempla un caso aislado (artculo 870), concerniente al
contrato de hospedaje, al regular que: Los equipajes y efectos del husped
responden preferentemente al hotelero por el importe del hospedaje y a ese efecto
podrn ser retenidos por ste mientras no se le pague lo que el husped adeude . 3)
Derecho real de hipoteca: Que se constituye sobre bienes inmuebles, para garantizar
con ellos la efectividad de un crdito en dinero a favor de otra persona.
Generalmente el inmueble gravado es propiedad del deudor; pero tambin una
persona que no es la deudora puede constituir hipoteca sobre un inmueble suyo para
responder de la deuda de otra persona (vanse los artculos 822 al 879 del Cdigo
Civil). 4) Derecho real de prenda: Contrato por el cual el deudor de una obligacin,
cierta o condicional, presente o futura, entrega al acreedor una cosa mueble o un
crdito en seguridad de que la obligacin ha de ser cumplida (vanse los artculos
880 al 916 del Cdigo Civil). 5) Derecho real de anticresis: Es el concedido al
acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble y
autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del
crdito si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital e intereses, o sobre el
capital solamente si no se deben intereses. Esta figura jurdica se encontraba
regulada en el artculo 2008 (y subsiguientes) del Cdigo Civil de 1933 (Decreto
legislativo 1932), as como en los artculos 904 al 912 del Proyecto de Cdigo Civil
para la Repblica de Guatemala, presentado por el connotado jurista guatemalteco
Licenciado Federico Ojeda Salazar, y que comprenda el Captulo V (De la anticresis),
Ttulo V (Derechos reales de garanta), del Libro II (De los bienes, de la propiedad y
dems derechos reales) de dicho proyecto; sin embargo, la Comisin Revisora
(integrada por los Licenciados Arturo Peralta Azurdia y Jos Vicente Rodrguez, y el
Doctor Mario Aguirre Godoy) que estudi y dictamin sobre el mencionado proyecto
de ley, suprimi el captulo relacionado con la anticresis, porque sta haba sido una
institucin que no tena aplicacin prctica en nuestro medio y por estimarse que
otros contratos, por ejemplo el fideicomiso, podan sustituirla con mayor ventaja. 6)
Anotacin preventiva: Es el asiento temporal y provisional de un ttulo en el Registro
de la Propiedad, como garanta precautoria de un derecho o de una futura
inscripcin (vanse los artculos 1124, 1125, 1126, 1139, 1149 al 1166 del Cdigo
Civil; y, 526 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil). 7) Embargo preventivo de bienes:
En su acepcin procesal, es preventivo cuando tiene por finalidad asegurar los bienes
durante la tramitacin del juicio. Es ejecutivo, cuando su objeto es dar efectividad a
la sentencia ya pronunciada (vase el artculo 527, as como los artculos 297 al 312,
todos del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

c) Garantas de naturaleza personal: 1) Clusula de indemnizacin: La clusula de

indemnizacin (terminologa usada por el Cdigo Civil), tradicionalmente ha sido

103
 denominada clusula penal (de la expresin latina stipulatio poene); y, se refiere al
supuesto en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a una pena o multa de retardar o no ejecutar la obligacin. Siguiendo ese
orden de ideas, nuestro Cdigo Civil (artculo 1436) expresa que: Las partes pueden
fijar anticipadamente una cantidad que deber pagar el que deje de cumplir la
obligacin, o no la cumpla de la manera convenida, o retarde su cumplimiento, la
cual, en tales casos, compensa los daos y perjuicios. En cuanto a sus
caractersticas, stas se encuentran enmarcadas en los artculos 1387, primera parte,
y 1436 al 1442 del Cdigo Civil. 2) Fianza: Ms que como medio para garantizar una
obligacin, se estudia la fianza como un contrato especial de garanta, en
sistemtica seguida por el Cdigo Civil (artculo 2100, primer prrafo), al disponer
que: Por el contrato de fianza una persona se compromete a responder por las
obligaciones de otra; es decir, vista de otra manera, que es una obligacin accesoria
que uno contrae para seguridad de que otro pagar lo que debe o cumplir aquello a
que se oblig, tomando sobre s el fiador, verificarlo l en el caso de que no lo haga
el deudor principal, el que directamente estipul para s. La fianza puede ser
personal (responsabilidad personal patrimonial ilimitada del fiador, hasta el monto de
la obligacin o hasta el monto o modalidad en que se comprometi); o real, cuando
el fiador limita su responsabilidad constituyendo prenda o hipoteca (responsabilidad
patrimonial limitada del fiador) artculos 2101 y 2103 del Cdigo Civil. Aunque la
ley tipifique la fianza como un contrato especial, no cabe duda que su objeto radica
esencialmente en garantizar el cumplimiento de una obligacin. Tiene, por regla
general, naturaleza de garanta personal, que se transforma en real,
excepcionalmente, cuando se presta constituyendo prenda o hipoteca.

d) Garantas de naturaleza procesal: 1) Accin subrogatoria u oblicua: Llamada tambin

indirecta, es aquella que permite a los acreedores ejercer todos los derechos y
acciones de su deudor, con excepcin de las inherentes a su persona. Tiene como
finalidad la defensa, por va judicial, de sus propios intereses pecuniarios. Se ha
dicha, por algunos autores, que es una accin de integracin patrimonial, en virtud
que mediante ella el patrimonio del deudor se incrementa con ciertos bienes que por
inactividad de l podran no llegar a su patrimonio, en perjuicio del acreedor. En
efecto, un deudor puede a su vez ser acreedor o heredero de otra persona, o por
cualquier ttulo estar en posibilidad legal de incrementar su patrimonio, y no lo
hace, por negligencia, indiferencia u otra razn. En tal caso, un acreedor de esa
persona puede encontrarse en situacin que para el debido cumplimiento de la
obligacin a su favor, el incremento patrimonial de su deudor sea necesario, pues de
otro modo podra quedar impago, en razn de la insuficiencia o falta de bienes del
deudor. Un ejemplo claro de esta institucin, se encuentra plasmado en el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil (artculo 455, primer prrafo) que estipula: Pueden
promover el proceso sucesorio los que tengan inters en la herencia, tales como el
cnyuge suprstite, los herederos, el Ministerio Pblico (de conformidad con el
artculo 1 del Decreto N 25-97, debe entenderse que se refiere a la Procuradura
General de la Nacin), los legatarios, los acreedores, el albacea o por otro concepto
similar (el subrayado es nuestro). 2) Accin revocatoria o pauliana: Es la que
corresponde a los acreedores a efectos de que sean revocados todos los actos que en
su perjuicio haya realizado dolosa o fraudulentamente el deudor, con el propsito de
reducir sustancialmente su patrimonio a tal manera que el o los acreedores no
puedan hacer efectiva la prestacin a que tengan derecho. El Cdigo Civil (artculo

104
 1290) tipifica esta figura al disponer que: Todo acreedor puede pedir la revocacin
de los negocios celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos. Slo
los acreedores cuyos crditos sean anteriores al negocio impugnado, pueden
ejercitar la accin revocatoria. La forma y caractersticas de la accin pauliana se
encuentran enmarcadas en el artculo citado y del 1291 al 1300 de dicho cuerpo
legal. En cuanto a los efectos de la accin revocatoria en el mbito registral, expresa
el Cdigo Civil (artculo 1147, numeral 2) que: Las acciones rescisorias o
resolutorias no perjudicarn a tercero que haya inscrito su derecho, exceptundose:
...2 La accin revocatoria de enajenacin en fraude de acreedores, cuando el
tercero haya sido cmplice en el fraude o el derecho lo haya adquirido a ttulo
gratuito. En los dos casos del inciso 2 no perjudicar a tercero la accin revocatoria
que no se hubiere entablado dentro de un ao, contado desde el da de la
enajenacin fraudulenta.

e) Nota aclaratoria final: Por ltimo, es menester aclarar, que en la actualidad no

existe criterio unificado, ni en la doctrina ni en la legislacin, para el desarrollo
sistemtico de la materia relativa a la proteccin o garantas de las obligaciones.
Nuestra legislacin civil, tanto sustantiva como adjetiva, y mercantil contiene varias
garanta protectoras de las obligaciones, pero dispersas en sus respectivos
articulados. Es por ello, que diremos que las nicas que tienen ubicacin conceptual
en la parte general del derecho de obligaciones, son las arras, el derecho de
retencin, la clusula de indemnizacin, la fianza, la accin subrogatoria u oblicua y
la accin revocatoria o pauliana.

VI. TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES

1. CESIN DE DERECHOS O DE CRDITOS.

a) Concepto: En doctrina, esta figura es denominada cesin o transmisin del crdito.

Es la transferencia de una parte a otra del derecho que le compete contra su deudor,
con entrega adicional de ttulo, cuando exista. Se rige por la compraventa, si es por
precio; por la permuta, si se recibe un derecho equivalente; y por la donacin,
cuando se realiza gratuitamente. El Cdigo Civil (artculo 1443) reconoce que: El
acreedor puede ceder sus derechos sin el consentimiento del deudor, salvo que haya
convenio en contrario o que no lo permita la ley o la naturaleza del derecho. En la
cesin se observarn las disposiciones relativas al negocio jurdico que les d origen,
en lo que no estuvieren modificadas en este captulos.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los artculos
1443 al 1452 del Cdigo Civil.

2. SUBROGACIN.

a) Nota aclaratoria: Segn la ubicacin que le d el derecho positivo, esta figura es

estudiada o como modalidad o forma especial del pago (pago con subrogacin), o
como una modalidad de la transmisin de las obligaciones, criterio este ltimo

105
 adoptado por el Cdigo Civil. Sin embargo, didcticamente la subrogacin es
estudiada como una forma especial de pago y que en el presente trabajo, qued
tratada en el Captulo IV (Cumplimiento de las Obligaciones), Punto 2 (Formas
especiales de pago), Literal c) (Pago con subrogacin). Ahora bien, lo interesante e
importante de tratar esta figura jurdica dentro de este captulo, es el hecho de
exponer las diferencias existentes entre la cesin de derechos y la subrogacin, que
son: 1 La cesin de derechos es forzosamente un contrato. La subrogacin no, salvo
los casos de subrogacin convencional; 2 En la cesin de derechos el acreedor
siempre transmite voluntariamente su crdito al cesionario. Mientras que en la
subrogacin legal el acreedor se ve desplazado, incluso contra su voluntad, del
crdito al ser desinteresado por el pago recibido; 3 En la cesin de derechos no
existe forzosamente un pago (por ejemplo: la cesin gratuita). En la subrogacin
media forzosamente un pago; 4 En la cesin de derechos se puede sujetar a un
plazo suspensivo el pago del precio. En la subrogacin debe hacerse el pago, pues no
existe mientras no la hay; 5 La cesin de derechos es una operacin de
especulacin, el cesionario podr cobrar la integridad del crdito aun cuando hubiese
pagado una cantidad menor por l. El tercero subrogante slo podr obtener el
monto del pago que efectu y ste es un efecto reconocido generalmente por los
tratadistas; y, 6 La cesin de crditos impone el cumplimiento de la forma y de las
acciones publicitarias de notificacin al deudor y de la fecha cierta para que
produzca efectos. La subrogacin no est sujeta a tales requisitos.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 1453 al 1458 del Cdigo Civil.

3. TRANSMISIN DE DEUDAS.

a) Concepto: Es el contrato mediante el cual un nuevo deudor asume las obligaciones

de una deuda ya existente, remplazando al que hasta entonces haba sido deudor. Es
decir, que la transmisin de la deuda (o asuncin de la deuda) ocurre cuando una
persona sustituye a otra en la posicin o calidad de deudor, liberando al primitivo del
nexo obligatorio, y mantenindose la identidad de la obligacin y las garantas del
crdito, salvo las puramente personales y las reales otorgadas por un tercero si no
media el consentimiento de ste. Nuestro Cdigo Civil (artculos 1459 y 1460) a este
respecto dice que: La sustitucin del deudor en una obligacin personal y su
liberacin, se verifican por convenio entre el acreedor y el tercero que se
sustituye./ La sustitucin tambin puede convenirse entre el deudor y el tercero,
siempre que el acreedor consienta expresa o tcitamente.

b) Regulacin legal: Todo lo relativo al presente punto est regulado en los artculos
1459 al 1468 del Cdigo Civil.

VII. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

1. COMPENSACIN.

106
a) Concepto: Se ha definido esta figura como la extincin, hasta el lmite de la menor,
de dos deudas, existentes en sentido inverso entre las mismas personas. Constituye,
pues, una de las formas de extincin de las obligaciones. En ese sentido, nuestro
Cdigo Civil (artculo 1469) expresa que: La compensacin tiene lugar cuando dos
personas renen la calidad de deudores y acreedores recprocamente y por su propio
derecho. Esto es, surge la compensacin cuando una persona acreedora de otra,
deviene, por distinta relacin jurdica, deudor de su deudor, quien a su vez deviene
acreedor de su acreedor. Un ejemplo aclarar esa situacin. Si A es acreedor de
B por dos mil quetzales, y, posteriormente, B, por compra de un crdito u otra
causa, se transforma en acreedor de A por igual cantidad, dos mil quetzales, las
acreeduras de ambos quedan compensadas y las respectivas obligaciones se
extinguen. Como se puede ver, no es necesario, para que opere la compensacin, que
las cantidades o cosas debidas sean iguales.

b) Clases: Doctrinariamente se distinguen tres clases de compensacin: 1) Legal: Que

tiene lugar cuando dos personas renen la calidad de deudores y acreedores
recprocamente y por su propio derecho (en terminologa del artculo 1469 del
Cdigo Civil). 2) Judicial: Que es la declarada por el juez cuando, no cumplidos al
iniciarse el juicio los requisitos necesarios para su existencia, se cumplen en el
transcurso del mismo. 3) Convencional: Que tiene lugar cuando los interesados
acuerdan la compensabilidad de sus crditos, an no teniendo los requisitos que la
ley exige para su compensacin.

c) Regulacin legal: Todo lo relativo con este punto est regulado en los artculos 1469
al 1477 del Cdigo Civil.

2. NOVACIN.

a) Concepto: Es una de las formas de extincin de las obligaciones, consistente en la

sustitucin de una obligacin preexistente, que se extingue, por otra nueva que se
crea. As, pues, la novacin supone una obligacin anterior que le sirve de causa y
que es, precisamente, la que, con sus accesorias, queda extinguida. La novacin
tanto puede referirse al cambio en el objeto de la obligacin cuanto al de las
personas obligadas: al del anterior deudor por otro a al del acreedor precedente por
uno distinto.

b) Clases: Las clases de novacin que la doctrina admite, son las siguientes: 1) Novacin
subjetiva: Puede ser activa: si el acreedor y deudor convienen posteriormente en un
cambio de acreedor (por ejemplo: si A se oblig a pagar a B la cantidad de mil
quetzales, y despus convienen que, en lugar de B, el acreedor sea C); y, pasiva:
si acreedor y deudor convienen posteriormente en un cambio de deudor (por
ejemplo: si A se oblig a pagar a B la cantidad de mil quetzales, y despus
convienen que, en lugar de A el deudor sea C). 2) Novacin objetiva: Ocurre
cuando acreedor y deudor convienen en modificar sustancialmente la obligacin
original, o en sustituirla por otra nueva (por ejemplo: si A se oblig a pagar a B
la cantidad de mil quetzales, y ambos convienen despus que A entregar a B, o

107
 bien seiscientos quetzales y una mquina de escribir, o bien, en lugar de dicha
cantidad mil quetzales una motocicleta). Nuestro Cdigo Civil admite solamente la
novacin objetiva, en su aspecto ms caracterstico, al disponer (artculo 1478) que:
Hay novacin cuando deudor y acreedor alteran sustancialmente la obligacin
sustituyndola por otra. La novacin no se presume; es necesario que la voluntad de
efectuarla resulte claramente del nuevo convenio, o que la antigua y la nueva
obligacin sean de todo punto incompatibles. Resulta lgico que el Cdigo Civil no
admita la novacin subjetiva, puesto que, como se anot, regula expresamente la
cesin de derechos (cambio de acreedor) y la transmisin de deudas (sustitucin de
deudor).

c) Efectos: Son efectos de la novacin, conforme al Cdigo Civil: 1 Extinguir las

garantas y obligaciones accesorias, a menos que el acreedor y deudor convengan
expresamente en la reserva, la cual no tendr validez si la garanta la hubiere
prestado un tercero que no acepte expresamente la nueva obligacin (artculo 1479);
y, 2 La novacin no altera el orden y preferencia de las garantas constituidas por el
deudor cuando se trata de bienes de su propiedad o bienes de terceros que hayan
prestado su consentimiento para la nueva obligacin (artculo 1480). Los artculos
1481, 1482 y 1485 del Cdigo Civil prevn los casos de modificacin de la obligacin
original, que no constituyen novacin.

d) Regulacin legal: Todo lo concerniente a este punto est regulado en los artculos
1478 al 1488 del Cdigo Civil.

3. REMISIN.

a) Concepto: De la misma manera que el titular de un crdito puede transmitir el

mismo a favor de un tercero, puede tambin disponer de l
en beneficio del deudor, liberndolo del vnculo obligatorio. As, pues, la remisin es
el acto del acreedor extintivo de la obligacin, por el cual ste el acreedor
renuncia voluntariamente, y por lo general en forma gratuita, a todo o parte de su
derecho contra el deudor, y que puede efectivizarse mediante la entrega del
documento original en que constare la deuda, si no hubiere sido pagada, o por
cualquier otro procedimiento fehaciente. La remisin llamada asimismo
condonacin de la deuda o, como se deca en nuestro viejo derecho civil,
quitamiento de la deuda hecha al deudor principal, libera a los fiadores; pero no a
la inversa. Desde el punto de vista gramatical, ambos trminos, remisin y
condonacin, vienen a tener el mismo significado; remitir (en su concepto de
perdonar), eximir, condonar, libertar de una obligacin. Asimismo, puede ser
definida la remisin de la deuda como el convenio entre acreedor y deudor,
mediante el cual, voluntaria y espontneamente, el acreedor condona
generosamente al deudor, de la obligacin contrada por ste. En ese orden de ideas,
nuestra ley sustantiva civil (artculo 1489) expresa que: La remisin de la deuda
hecha por el acreedor y aceptada por el deudor, extingue la obligacin.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado a este punto se encuentra reglamentado en los

artculos 1489 al 1494 del Cdigo Civil.

108
4. CONFUSIN.

a) Concepto: Llamada ms ampliamente como confusin de derechos, es una de las

formas tpicas de extincin de las obligaciones. Tiene lugar cuando se rene en una
misma persona, por sucesin universal o cualquier otra causa, la calidad de acreedor
y deudor; as como tambin cuando una tercera persona sea heredera del acreedor y
del deudor. Ms sencillamente se define como el modo de extinguir una obligacin
cuando en una misma persona se renen las cualidades de acreedor y deudor,
siempre que tal reunin no se proyecte sobre entidades patrimoniales autnomas.
Adaptndose a ese concepto, el Cdigo Civil (artculo 1495) dispone que La reunin
de una misma persona de la calidad de acreedor y deudor, extingue la obligacin.
Como vimos, los casos ms frecuentes de confusin ocurren en el derecho sucesorio,
aunque pueden ocurrir en el campo de los derechos reales, tal el caso de las
servidumbres y del usufructo y la nuda propiedad, y en el mbito del derecho
mercantil, por razn de las mltiples situaciones que las operaciones comerciales e
industriales pueden provocar.

b) Efectos: Son efectos de esta figura jurdica, segn el Cdigo Civil: 1 Que la
confusin verificada en el deudor principal aprovecha a los fiadores (artculo 1497);
2 Que la confusin verificada en la persona del fiador no extingue la obligacin
principal ni la de los dems fiadores (artculo 1498); 3 Que si concurre la calidad de
acreedor en uno de varios deudores simplemente mancomunados, no quedan libres
los dems sino en la parte que corresponda a su codeudor (artculo 1499); y, 4 Que
los crditos y deudas del heredero que no hayan sido instituidos a ttulo universal, no
se confunden con las deudas y crditos hereditarios (artculo 1500).

c) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto est regulado en los artculos
1495 al 1500 del Cdigo Civil.

5. PRESCRIPCIN EXTINTIVA, NEGATIVA O LIBERATORIA.

a) Concepto: Es el medio de liberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo

que la ley determina; y que es variable segn se trate de bienes muebles o
inmuebles. La prescripcin extintiva, negativa o liberatoria impide el ejercicio de la
accin para exigir el cumplimiento de una obligacin. Generalmente se da cuando el
acreedor no ejerce su derecho de crdito durante el tiempo que en cada caso seala
la ley. Para que empiece a correr el tiempo de prescripcin se requiere que la deuda
sea exigible por haberse llegado el plazo o realizado la condicin, es decir, que se
trate de una deuda vencida, que el acreedor no la hubiera exigido, para que opere se
requiere que el deudor no hubiere renunciado al plazo transcurrido, reconociendo el
derecho del acreedor y que en caso de demanda judicial el deudor no oponga la
excepcin de prescripcin, pues el juez no puede invocarla ex officio. Nuestro
Cdigo Civil no la define; sin embargo, establece en su artculo 1501 que: La
prescripcin extintiva, negativa o liberatoria, ejercitada como accin o como
excepcin por el deudor, extingue la obligacin. La prescripcin de la obligacin
principal produce la prescripcin de la obligacin accesoria. Es decir, que sta

109
 puede ejercitarse como accin (demandando ante juez competente que sea
declarada), o como excepcin (a manera de defensa en juicio iniciado para que se
cumpla una obligacin que por el transcurso del tiempo ha prescrito).

b) Trminos legales: Nuestro Cdigo Civil menciona entre los trminos legales ms
importantes de prescripcin, los siguientes: 1 La prescripcin extintiva se verifica
en todos los casos no mencionados en disposiciones especiales, por el transcurso de
cinco (5) aos, contados desde que la obligacin pudo exigirse; y si sta consiste en
no hacer, desde el acto contrario a la obligacin (artculo 1508, asimismo vanse los
artculos 1509 al 1512 y el 1516); 2 Prescribe en un ao la responsabilidad civil
proveniente de delito o falta y la que nace de los daos o perjuicios causados en las
personas. La prescripcin corre desde el da en que recaiga sentencia firme
condenatoria, o desde aquel en que se caus el dao. Sin embargo, si se tratare de
funcionarios o empleados pblicos, la responsabilidad civil de stos prescribir en un
trmino de veinte (20) aos (artculos 155 de la Constitucin; y, 1513 del Cdigo
Civil); 3 Prescriben
en dos (2) aos: los honorarios, sueldos, salarios, jornales y otras retribuciones por
prestacin de cualquier servicio; la accin de cualquier comerciante para cobrar el
precio de los objetos vendidos; la accin de los dueos de hoteles y toda clase de
casas de hospedaje para cobrar el importe de las pensiones y la de los fondistas y
dems personas que suministran alimentos, para cobrar el precio de stos; y, las
pensiones, rentas y alquileres y cualesquiera otras prestaciones peridicas no
cobradas a su vencimiento, ya se haga el cobro en virtud de accin real o de accin
personal. En estos casos la prescripcin corre desde el da en que el acreedor puede
exigir el pago (artculo 1514); 4 La obligacin de rendir cuentas que tienen todos los
que administran bienes ajenos, y la accin para cobrar el saldo de ellos, prescriben
por el trmino de tres (3) aos (artculo 1515); 5 La obligacin garantizada con
hipoteca prescribir a los diez (10) aos contados desde el vencimiento de la
obligacin o de la fecha en que se tuviere como vencido en virtud de lo estipulado
(artculo 856); 6 El trmino para aceptar la herencia es de seis (6) meses a contar
de la muerte del testador, si el heredero se encuentra en el territorio de la Repblica
y de un (1) ao si est en el extranjero (artculo 1031); 7 La accin revocatoria
prescribe en un (1) ao, contado desde la celebracin del negocio o desde la fecha
en que se verific el pago o se hizo la renuncia del derecho (artculo 1300); 8 El
derecho de pedir la nulidad relativa dura dos (2) aos contados desde el da en que
se contrajo la obligacin, salvo los casos en que la ley fije trmino distinto. Si la
nulidad se fundare en violencia o temor grave, el trmino es de un (1) ao, contado
de la fecha en que la violencia ces o el temor grave ha debido razonablemente
desaparecer (artculo 1312); 9 La accin para pedir la rescisin dura un (1) ao,
contado desde la fecha de la celebracin del contrato, salvo que la ley fije otro
trmino en casos especiales (artculo 1585); 10 La accin para recobrar lo
indebidamente pagado prescribe en un (1) ao, contado de la fecha en que se hizo el
pago indebido (artculo 1628); 11 La accin para pedir la reparacin de los daos o
perjuicios a que se refiere el Ttulo VII, Captulo nico, del Libro V del Cdigo Civil,
prescribe en un (1) ao, contado desde el da en que el dao se caus, o en que el
ofendido tuvo conocimiento del dao o perjuicio, as como de quien lo produjo
(artculo 1673); 12 La accin para exigir el cumplimiento de la promesa, deber
entablarse dentro de los tres (3) meses siguientes al vencimiento del plazo

110
 convencional o legal (artculo 1684); 13 Puede tambin estipularse en el contrato
que la venta se rescindir a solicitud del vendedor si dentro de un trmino fijado
hubiere quin d ms por la cosa. Este trmino no podr exceder en ningn caso de
seis (6) meses si se tratare de inmuebles o de tres (3) si se tratare de otros bienes, y
se contar de la fecha de la celebracin del contrato (artculo 1847); y, 14 La accin
para pedir la reduccin o rescisin de la donacin dura seis (6) meses, contados
desde el da en que sobrevino el motivo de la reduccin o rescisin (artculo 1879).

c) Efectos: Son efectos o consecuencias jurdicas de la prescripcin extintiva: 1 El

principal efecto es que extingue la obligacin principal y por lo tanto tambin la
accesoria (artculo 1501 del Cdigo Civil); 2 Las personas impedidas de administrar
sus bienes, pueden reclamar contra sus representantes legales, cuyo dolo o
negligencia hubiere sido causa de la prescripcin (artculo 1502 del Cdigo Civil); y,
3 Los que tienen capacidad para obligarse pueden renunciar la prescripcin ya
adquirida, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo (artculo 1503 del Cdigo
Civil).

d) Interrupcin: La prescripcin se interrumpe: 1 Por demanda judicial debidamente

notificada o por cualquier providencia precautoria ejecutada, salvo si el acreedor
desistiere de la accin intentada, o el demandado fuere absuelto de la demanda, o
el acto judicial se declare nulo; 2 Si la persona a cuyo favor corre la prescripcin,
reconoce expresamente, de palabra o por escrito, o tcitamente por hechos
indudables, el derecho de la persona contra quien prescribe; y, 3 Por el pago de
intereses o amortizaciones por el deudor, as como por el cumplimiento parcial de la
obligacin por parte de ste. Conviene aclarar, que el efecto de la interrupcin es
inutilizar para la prescripcin todo el tiempo corrido antes de ella (vanse los
artculos 1506 y 1507 del Cdigo Civil).

e) Suspensin: No corre el trmino para la prescripcin: 1 Contra los menores y los

incapacitados, durante el tiempo que estn sin representante legal constituido; 2
Entre padres e hijos, durante la patria potestad; 3 Entre los menores e
incapacitados y sus tutores, mientras dure la tutela; 4 Entre los copropietarios,
mientras dure la indivisin; y, 5 Entre los cnyuges, durante el matrimonio; y entre
hombre y mujer, durante la unin de hecho (vase el artculo 1505 del Cdigo Civil).

f) Diferencia con la caducidad y con la prescripcin adquisitiva, positiva o usucapin:

1) Con la caducidad: 1 La caducidad fija de antemano el tiempo durante el cual
puede la accin ser ejercitada tilmente. La prescripcin tiene como fin extinguir un
derecho por no haber sido ejercitado por el titular; 2 A la caducidad no se le aplican
la suspensin ni la interrupcin. En cambio a la prescripcin si se le aplica la
interrupcin y la suspensin; y, 3 La caducidad se aplica ms que todo en lo
procesal, ya que extingue actos procesales. La prescripcin extingue derechos y
obligaciones. 2) Con la prescripcin adquisitiva, positiva o usucapin: Por la
prescripcin adquisitiva, positiva o usucapin se adquieren derechos (por ejemplo: el
derecho por el cual el poseedor de un bien inmueble adquiere la propiedad de l por
la continuacin de la posesin durante el tiempo y las condiciones fijadas por la ley).
En cambio, por la prescripcin extintiva, negativa o liberatoria el deudor o
111
constreido se libera de alguna obligacin (por ejemplo: la obligacin garantizada
con hipoteca se extingue por el transcurso del tiempo sealado en la ley, sin que el
acreedor hipotecario exija el cumplimiento de tal obligacin). Conviene aclarar, que
la prescripcin extintiva, negativa o liberatoria, la caducidad y la prescripcin
adquisitiva, positiva o usucapin gozan de las siguientes similitudes o semejanzas: 1
Sus efectos se producen siempre por el transcurso del tiempo que es siempre
determinado en la ley; 2 Todas se deben solicitar ante juez competente; y, 3 Todas
aparecen reguladas tanto en el derecho sustantivo (civil) como en el derecho
adjetivo (procesal).

112
 RESUMEN DE DERECHO CIVIL IV

GENERALIDADES DEL NEGOCIO JURDICO

1. EL NEGOCIO JURDICO CIVIL.

a) Definicin: En la moderna literatura jurdica se da este nombre a todo acto

voluntario y lcito realizado de conformidad con una norma jurdica que tenga por
finalidad directa y especfica crear, conservar, modificar, transferir o extinguir
derechos y obligaciones dentro de la esfera del Derecho Privado.

b) El negocio jurdico como especie del acto jurdico: El concepto de acto jurdico ha
sido en los ltimos tiempos motivo de amplia especulacin doctrinal, abarcando
campos tan amplios como el Derecho Pblico y el Derecho Privado, tanto en su
aspecto patrimonial como el familiar. Nuestro Cdigo Civil considera al acto jurdico
tanto desde el punto de vista patrimonial (contratos, declaracin unilateral de
voluntad) como el familiar (matrimonio, reconocimiento de hijos, adopcin) y desde
luego aquella parte que funde ambas nociones en el testamento y la sucesin
intestada. La expresin negocio jurdico, dice Puig Pea, ha ganado el favor de la
doctrina e incluso el de las legislaciones. En Francia tardaron mucho en adoptar el
trmino negocio jurdico, y todava muchos tratadistas emplean la frase, ya en
ellos tradicional, de acto jurdico. En Italia hubo tambin dudas al principio; pero
ya es general la expresin negocio jurdico, cosa que tambin sucede en nuestra
patria. Como vemos por lo expresado por el maestro espaol Federico Puig Pea, la
expresin acto jurdico fue por mucho tiempo sinnimo de negocio jurdico;
pero en la actualidad legislaciones como la francesa, la italiana, la alemana y, por
qu no decirlo, la guatemalteca aceptaron la frase negocio jurdico para encuadrar
aqu todos los actos voluntarios lcitos, que tienen por fin inmediato establecer entre
las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o extinguir
derechos; y, concibiendo como acto jurdico, todo acontecimiento del hombre en
el cual interviene su voluntad en forma directa y que, por la motivacin que hace de
un supuesto jurdico, produce consecuencias de derecho. Entendindose as, que el
negocio jurdico es producto del acto jurdico, cuya acepcin es mucho ms
amplia en la actualidad.

c) El negocio jurdico como gnero del contrato: El Cdigo Civil guatemalteco considera
al contrato como especie del negocio jurdico. As el contrato se halla inmerso en el
orden jurdico y aunque los contratantes no lo establezcan, las consecuencias de sus
declaraciones de voluntad implican la actualizacin de todas las consecuencias
legales y no slo las queridas, esta concepcin puede compaginarse con la idea del
contrato como norma individualizada en cuanto, en caso de incumplimiento, se est
ante un hecho ilcito y se puede obtener el fin querido o su equivalente por medio de
la ejecucin forzosa.

113
2. NOCIONES GENERALES DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Concepto y definicin de contrato: Previamente a definir qu es el contrato es

necesario sealar que el trmino analizado tiene en la prctica jurdica diversas
acepciones como norma individualizada, como documento y, en el derecho
mexicano, como acto jurdico. Asimismo, que el contrato es una institucin jurdica
que excede los lmites de la esfera civil, existiendo adems contratos mercantiles,
laborales, administrativos, etc.; es decir, que en un sentido amplio por contrato o
relacin contractual se considera como contrato todo acuerdo de voluntades, tanto
en el Derecho Privado como en el Derecho Pblico con contenido patrimonial o
extrapatrimonial. El contrato en su significacin semntica (es decir, del significado
de la palabra), es el pacto o convenio entre las partes sobre materia o cosa
determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas. Son variadas las
tendencias de los tratadistas del derecho civil para definir al contrato; algunos lo
identifican con la convencin o pacto, otros los separan y otros los combinan. De
donde se deduce que no es fcil definir al contrato civil, a pesar de su aparente
sencillez. Etimolgicamente deriva del latn contractu, que deriva a su vez de
contrahere, que significa reunir, lograr concentrar. En ese orden de ideas, podemos
definir al contrato civil diciendo que es aquel acuerdo de voluntades divergentes
anteriormente, por medio del cual las partes crean, modifican o extinguen una
relacin jurdica de carcter patrimonial. Por ltimo, diremos que el Cdigo Civil
(artculo 1517) da una definicin de contrato en sentido estricto, al decir que: Hay
contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una
obligacin. Hay que tomar en consideracin que el Cdigo Civil no diferencia al
contrato de la convencin, es decir, que borra toda diferencia legal entre los mismos
dejando todo en simple terminologa.

b) Evolucin histrica: En Roma ya exista un numerus clausus de contractus (contratos

nominados), pero no una categora general de contrato, y los dems acuerdos eran
nudum pactum (pactos), es decir, sin ninguna eficacia jurdica. Mas tarde se logr
dar cierta eficacia jurdica a los simples acuerdos mediante formas solemnes, como
la stipulatio, tipo de promesa sometida a reglas muy estrictas (denominados
contratos verbis). En este mismo sentido apareci la forma literal (o sea, los
contratos litteris), por la cual se inscriba en el libro (codex) de contabilidad
domstica del deudor la obligacin, y la forma real (el mutuum o prstamo de
consumo, el contrato de fiducia, el comodato o prstamo de uso, el depsito y la
prenda), por la que al entregar un bien surga la obligacin de restituirlo. Todo lo
anterior no son ms que ritos y procedimientos usuales, que otorgaban una
vinculacin jurdica a la obligacin que mediante ellas se constitua, pero esa
vinculacin provena de la forma, y no del propio acuerdo de voluntades. Con los
aos se concretaron y especificaron en Roma los contenidos contractuales, que eran
los ms bsicos para una sociedad como la romana: compraventa, arrendamiento de
bienes y servicios, mandato y sociedad. Junto a ellos se desarrollaron los contratos
innominados, que podan estar dentro de alguna de estas clases: do ut des, facio ut
facias, do ut facias y facio ut des. En este momento de la historia segua sin
perfilarse la figura del contrato y slo podemos hablar de contenidos contractuales,
unos tpicos y otros innominados, pero en ningn caso la voluntad era suficiente para
obligarse. La llegada del Derecho de los pueblos germanos implic un retroceso
respecto a la incipiente evolucin hacia la categora de contrato, por cuanto estas
114
comunidades mezclaban un fuerte elemento formal con elementos simblicos, e
incluso el miedo a la venganza privada era una de las razones para que se procediera
al cumplimiento de los acuerdos. Una influencia mucho ms modernizadora supuso la
del Derecho cannico, que mantena la obligacin de veracidad y la de respetar la
palabra dada. En la recepcin del Derecho cannico se pretenda ir vistiendo los
nudum pactum romanos, hasta llegar a los pacta vestita. Hay que tener en cuenta
que la figura actual del contrato, tal como la conocemos, no deriva de los contractus
romanos, sino de los pactos. As, en las Decretales del papa Gregorio IX (1234) se
sancionaba la obligatoriedad de respetar los pactos cuando se adoptaran mediante
juramento. El problema en este caso derivaba de que los pactos se deban cumplir,
no por su fuerza obligatoria, sino por subordinarse al juramento del que emanaba el
autntico vnculo jurdico, por lo que no quedaba clara la solucin cuando se hiciera
un pacto invlido a la luz del Derecho, unido a un juramento vlido. En el mbito del
Derecho mercantil existan los tribunales de comercio para juzgar todas las materias
que le concernieran y su jurisprudencia fue la primera en reconocer que solus
consensus obligat (basta el acuerdo para obligar). Por las exigencias del trfico
mercantil, no se poda vincular la eficacia jurdica de los pactos al cumplimiento de
ciertas formalidades y por ello es claro que en esta rama del Derecho se comenzara a
admitir la eficacia de los simples pactos. En la edad moderna, los tericos del
Derecho natural, que en cierta medida secularizaron las ideas previas al Derecho
cannico, admitieron sin reserva la voluntad como fuente de obligaciones. Fue Hugo
Grocio quien, en su obra De iure bello ac pacis (Sobre el derecho de la guerra y la
paz, 1625), fund todo su sistema en la necesidad de cumplir las propias
promesas. Aparece por tanto el contrato como categora donde el pilar bsico es la
simple voluntad de obligarse. Estas ideas se mostraron en consonancia con el
pensamiento individualista y revolucionario de todos los juristas que influyeron en la
redaccin del Cdigo de Napolen (1804), como Loysel, Domat o Pothier. Hemos de
recordar que en esta poca el contrato era una institucin tan valorada, que incluso
se situaba en el fundamento constitutivo de la sociedad poltica (el contrato social) o
se hablaba del matrimonio como contrato matrimonial. Fruto de todas estas
influencias, el artculo 1134 de dicho Cdigo afirma: las convenciones formuladas
conforme a las exigencias de la legalidad adquieren fuerza de ley entre las partes.
Este artculo supone una definicin de la moderna categora del contrato, que
adems gozaba de grandes virtudes para los revolucionarios, pues rompa obstculos
para la contratacin del Antiguo Rgimen y favoreca a la clase en ascenso, la
burguesa, reforzando la dinmica del desarrollo industrial. De este modo se lleg al
concepto de contrato hoy vigente que ha pasado a todos los cdigos modernos y que
puede sintetizarse con palabras sencillas en la frmula antes citada: acuerdo de
voluntades destinado a producir efectos jurdicos. En la actualidad se habla de la
crisis de la figura del contrato, o ms bien, de la crisis de los presupuestos que
originaron el contrato. De hecho, el acuerdo que representa la base del contrato, se
supona que deba tener lugar entre voluntades libres e iguales, lo cual no es del
todo cierto hoy en da. La realidad social muestra que la libertad, a la hora de
contratar, no existe o est muy limitada en casos. Por ejemplo, en los contratos de
suministros de gas, agua, electricidad, en los que es habitual que operen compaas
en rgimen de monopolio, o en otros, donde solo se alcanza una cierta capacidad
para elegir entre unos muy reducidos oferentes (por ejemplo: las compaas areas).
Por otro lado, la igualdad no existe tampoco entre un empleador y alguien que
necesita trabajar para ganar su sustento o entre un banco y una persona necesitada

115
 de un prstamo. De todo ello se deduce que si bien la figura general del contrato
sigue vigente, se han creado otras modalidades de acuerdo como son los contratos en
masa, forzosos, normados o normativos. Tambin los legisladores han acogido esta
problemtica dictando leyes que en muchos aspectos limitan la antigua autonoma
contractual donde slo la voluntad dictaba el contenido de los pactos y compromisos,
como las leyes en defensa de la competencia o las de proteccin de consumidores.

c) Principios de la contratacin: 1) Consensualismo o consentimiento: Es el acuerdo de

voluntades que por su etimologa proviene de sentire cum: sentir juntos, querer la
misma cosa. En materia contractual el consentimiento es un requisito bsico del
contrato, y supone: una pluralidad de partes con capacidad para contraer un
acuerdo, que forman una nica voluntad contractual (unin de las voluntades
singulares que deben ser libres y conscientes) y se manifiesta a travs de una
declaracin expresa y tcita, de tal forma que exista concordancia entre la voluntad
interna y la declarada. La capacidad para prestar consentimiento no es universal,
habiendo siempre restricciones que suelen englobar a los menores no emancipados,
sordomudos que no sepan leer o escribir, y a los locos o dementes, por considerarse
en todos estos casos que el consentimiento no puede ser del todo libre y consciente.
Por otro lado, tambin hay una serie de supuestos en los que se excluye el
consentimiento por existir una divergencia entre la voluntad interna (lo querido en
realidad) y la voluntad declarada, como son: el error, la violencia fsica irresistible y
la declaracin emitida sin seriedad (por ejemplo, la iocandi causa) o con reserva
mental. Hay otro conjunto de supuestos en los que, aun habiendo perfecta
concordancia entre lo que se quiere decir y lo que se dice, se entiende que el
consentimiento ha sido viciado por error, intimidacin (al inspirar en uno de los
contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su
persona o bienes o en su cnyuge o parientes si no contrata), o por la utilizacin de
palabras o maquinaciones insidiosas para inducir al otro contratante a celebrar el
contrato. 2) Formalismo: Se llama as a los requisitos o solemnidades que acompaan
o revisten los contratos y que son especficamente determinados por la ley. En
algunos casos, tambin especialmente previstos, su omisin puede acarrear hasta la
nulidad del contrato. De acuerdo con la tesis general imperante en el Derecho
positivo, rige el principio de libertad de las formas, es decir que las partes pueden
escoger la que estimen ms conveniente, salvo cuando la ley prescribe alguna
determinada. Sin embargo, es menester aclarar que en cuanto al principio de
libertad de las formas, ste opera en lo que a contratacin mercantil se refiere, no
as en la contratacin civil puesto que sta es mucho ms rigurosa y solemne en sus
formas, que son siempre establecidas en la ley. En ese orden de ideas, el autor
alemn Rudolf Von Ihering resume las ventajas e inconvenientes del formalismo de la
manera siguiente: 1 Ventajas: Es una garanta de seguridad. Que los pactos no se
concluyan con precipitacin, pues la forma es una llamada de atencin sobre las
consecuencias del acto. Los compromisos no quedan en la memoria, se pueden
probar, son precisos. Permite una inscripcin de registros, dando as una garanta a
los terceros; y, 2 Inconvenientes: Peligro es cuando a la suerte que corran los actos
jurdicos, pues la exigencia de la forma legal implica el riesgo de que el contrato sea
anulado cuando carezca de ella y no producir los efectos jurdicos que las partes
esperaban, quedando una de ellas, probablemente de buena fue, sometida al riesgo
de ser sorprendida por la otra, conocedora de la ineficacia del acto de la ausencia de
forma. Incomodidad para la celebracin del acto. 3) Autonoma de la voluntad o de

116
 la libertad contractual: Es la potestad que tienen los individuos para regular sus
derechos y obligaciones mediante el ejercicio de un libre arbitrio, representada en
convenciones o contratos que los obligue como la ley misma y siempre que lo
pactado no sea contrario a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas
costumbres. Es decir, que la autonoma de la voluntad no es ms que la facultad que
tienen las partes de todo contrato para perfeccionar un convenio a su libre albedro,
quedando condicionada dicha voluntad a factores y principios de orden legal, tico y
social. 4) Posicin del Cdigo Civil: En cuanto al principio del consensualismo o
consentimiento, nuestra ley sustantiva civil (artculos 1251, parte conducente, 1252,
1253, 1254 y 1518) expresa que: El negocio jurdico requiere para su validez:
...consentimiento que no adolezca de vicio.../ La manifestacin de voluntad puede
ser expresa o tcita y resultar tambin de la presuncin de la ley en los casos en que
sta lo disponga expresamente./ El silencio no se considerar como manifestacin
tcita de voluntad sino en los casos en que existe, para la parte a quien afecta, la
obligacin de explicarse./ Toda persona es legalmente capaz para hacer declaracin
de voluntad en un negocio jurdico, salvo aqullas a quienes la ley declare
especficamente incapaces./ Los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada
formalidad como requisito esencial para su validez. En cuanto al principio de
formalismo, el Cdigo Civil guatemalteco (artculos 1574 al 1578) establece que:
Toda persona puede contratar y obligarse: 1 Por escritura pblica; 2 Por
documento privado o por acta levantada ante el alcalde del lugar; 3 Por
correspondencia; y, 4 Verbalmente./ El contrato cuyo valor exceda de trescientos
quetzales, debe constar por escrito. Si el contrato fuere mercantil puede hacerse
verbalmente si no pasa de mil quetzales./ Los contratos que tengan que inscribirse
o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor, debern constar en
escritura pblica. Sin embargo, los contratos sern vlidos y las partes pueden
compelerse recprocamente al otorgamiento de escritura pblica, si se establecieren
sus requisitos esenciales por confesin judicial del obligado o por otro medio de
prueba escrita./ Debern constar en escritura pblica los contratos calificados
expresamente como solemnes (el mandato, la sociedad, la donacin de bienes
inmuebles y la renta vitalicia), sin cuyo requisito esencial no tendrn validez./ La
ampliacin, ratificacin o modificacin de un contrato debe hacerse constar en la
misma forma que la ley seala para el otorgamiento del propio contrato. Por
ltimo, en cuanto al principio de la autonoma de la voluntad o de la libertad
contractual, nuestra Constitucin Poltica de la Repblica (artculos 5, parte
conducente, y 44) establece que: Toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley
no prohibe; no est obligada a acatar rdenes que no estn basadas en ley y
emitidas conforme a ella.../ Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no
excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la
persona humana. El inters social prevalece sobre el inters particular (limitacin al
principio de la autonoma de la voluntad). Sern nulas ipso jure las leyes y las
disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden (los contratos, por ejemplo)
que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos que la Constitucin
garantiza. Asimismo, este principio se encuentra consagrado en los artculos 1251 al
1256 del Cdigo Civil, los cuales ya fueron expuestos anteriormente; y, 1593 al 1604
del mismo cuerpo legal.

3. ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

117
a) Generalidades: Se denominan elementos del contrato a los requisitos o condiciones
que en ste deben concurrir para su existencia. Constituyen, pues, estos elementos,
las partes esencialmente integrativas del contrato. Los elementos del contrato se
clasifican corrientemente en esenciales, naturales y accidentales.

b) Elementos esenciales: Son aquellos sin los cuales el contrato no puede producirse
(por ejemplo: el consentimiento, la capacidad negocial, el objeto lcito y la causa).

c) Elementos naturales: Son los que le acompaan normalmente, como derivados de su

ndole peculiar, y se sobrentienden por la ley, pero puede ser excluidos por la
voluntad de las partes.

d) Elementos accidentales: Son los que slo existen cuando los contratantes los agregan
expresamente para limitar o modificar los efectos normales del acto.

4. ELEMENTOS ESENCIALES DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Generalidades: Expresa el Cdigo Civil (artculo 1251) que: El negocio jurdico

requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara su voluntad,
consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito. De lo expuesto por el
Cdigo se deduce que los elementos esenciales o comunes de todo negocio jurdico
contractual son: la capacidad para contratar, el consentimiento, el objeto y la causa
(este ltimo, slo es doctrinal, ya que, como se puede apreciar, no aparece en la
norma legal transcrita por las razones que se expondrn ms adelante).

b) La capacidad legal del sujeto que declara su voluntad: Que no es ms que la facultad
concedida por el Derecho para que un sujeto de derecho o persona, sea susceptible
de adquirir derechos subjetivos o contraer obligaciones. As, pues, el concepto de
capacidad jurdica se identifica con la personalidad, es as que el Cdigo Civil
(artculo 1) establece que la personalidad civil de las personas individuales se
adquiere con el nacimiento y se pierde con la muerte, o sea, que los seres humanos
son personas desde que nacen y por tanto tiene capacidad jurdica; sin embargo, el
mismo Cdigo Civil (artculo 8) especifica que: La capacidad para el ejercicio de
los derechos civiles se adquiere por la mayora de edad. Son mayores de edad los
que han cumplido dieciocho aos. Los menores que han cumplido catorce aos son
capaces para algunos actos determinados por la ley. En consecuencia, la
incapacidad de ejercicio o negocial supone la capacidad de goce, es decir, que el
sujeto est legitimado para obrar pero por su menor edad o por otra causa legal o
natural est privado de la posibilidad de atender personalmente de sus negocios
(vanse los artculos 9 al 14 del Cdigo Civil).

c) El consentimiento que no adolezca de vicio: Esto implica la expresin externa de las

voluntades que coincidan con el objeto del acto, pues no basta la expresin de
voluntad unilateral si no hay acuerdo sobre la materia o naturaleza del acto y sobre
la identidad de la cosa (error obstculo) o sobre el negocio y la cosa a realizar. Sin
embargo, el consentimiento no debe adolecer de vicios, reputndose as todas

118
 aquellas situaciones o sucesos que hacen que la expresin de la voluntad creadora
del negocio jurdico se vea afectada disminuyendo su eficacia, aun cuando la falta de
capacidad puede afectar a la voluntad e invalidar el negocio jurdico; el Cdigo Civil
considera slo como vicios de la declaracin de voluntad el error, el dolo, la
simulacin y la violencia (vanse los artculos 1251, 1257 al 1268, y 1284 al 1289).
Como vimos anteriormente (artculo 1518 del Cdigo Civil), los contratos se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, salvo cuando la ley
establece determinada formalidad como requisito esencial para su validez. En
consecuencia, una vez dado ese consentimiento mutuo entre las partes, obliga a
stos al cumplimiento de lo convenido, siempre que est dentro de las disposiciones
legales relativas al negocio celebrado, debindose ejecutar de buena fe y segn la
comn intencin de los contratantes. Se hace necesario sealar aqu tambin que la
persona que propone a otra la celebracin de un contrato fijndole un plazo para
aceptar, queda ligada por su oferta hasta la expiracin del plazo si no se ha fijado
plazo, el autor de la oferta queda desligado si la aceptacin no se hace
inmediatamente. Por ltimo, es conveniente establecer que el efecto que produce
un contrato consentido por las partes es: la obligacin de concluirlo y a resarcir los
daos y perjuicios resultantes de la inejecucin o contravencin por culpa o dolo
(vanse los artculos 1517 al 1537 del Cdigo Civil).

d) El objeto lcito: Declara sobre el tema el Cdigo Civil (artculo 1538) que: No slo
las cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino las que se espera que
existan; pero es necesario que las unas y las otras estn determinadas, a lo menos,
en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Los hechos han de ser
posibles, determinados y en su cumplimiento han de tener inters los contratantes;
todo lo anterior en el supuesto que consistan en la obligacin de dar, hacer o no
hacer alguna cosa. En suma, podemos afirmar, con carcter ms genrico, que son
susceptibles de constituir objeto de los contratos todas las cosas o bienes en el
comercio de los hombres y todos los servicios no contrarios a la ley o a la moral.

e) La causa: En materia de obligaciones y contratos, se conoce como causa: para unos

autores, el fin mediato que se busca en el contrato o que produce la obligacin; para
otros, posiblemente con mejor propiedad, el propsito o razn que motiv a cada
una de las partes a celebrar el contrato. La causa constituye un elemento esencial,
hasta el punto de que, faltando la misma, el contrato no produce ningn efecto. La
causa de las obligaciones y contratos tiene que ser verdadera, lcita y no opuesta a la
moral y a las buenas costumbres. A este respecto, expresa el profesor Federico Ojeda
Salazar (Exposicin de Motivos del Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica de
Guatemala) que: La causa que enumera el artculo 1406 del Cdigo del 77, como
requisito para la validez del contrato, la suprimimos en el Proyecto. Tomada como
el motivo jurdico, la obligacin de cada una de las partes tiene por causa la
obligacin de la otra, y en este sentido se ha interpretado la causa en nuestro
Cdigo. A pesar de la autonoma de esta circunstancia proclamada por eminentes
autores causalistas, la discusin con los no menos grandes civilistas que sostienen su
falsedad, sigue interminable y no se llega a una conclusin definitiva, por lo que
siguiendo el ejemplo de cdigos tan importantes y modernos como el alemn, el
suizo de las obligaciones, el mexicano, el brasileo y el peruano, decidimos no

119
 mencionarla, tomando en cuenta que en los contratos onerosos la causa se confunde
con el objeto y en los gratuitos, con el consentimiento.

5. FORMA DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL. SISTEMAS DE CONTRATACIN.

a) Forma del negocio jurdico contractual: Se llama as a los requisitos o solemnidades

que acompaan o revisten a los negocios jurdicos contractuales y que son
especficamente determinados por la ley. En algunos casos, tambin especialmente
previstos, su omisin puede acarrear hasta la nulidad del contrato.

b) Sistemas de contratacin: Existen muchas clasificaciones con respecto a los sistemas

de contratacin; sin embargo, en nuestra opinin los tres ms importantes son: 1) El
sistema formalista: En el que se distinguen dos perodos, el predominantemente
religioso y el predominantemente civil; se caracteriza por la exigencia rigurosa de
determinadas formalidades externas como requisito de la existencia del contrato. 2)
El sistema espiritualista: Que se desinteresa de las formas para tomar slo en
consideracin el consentimiento, de cualquier manera que se haya manifestado. 3) El
sistema eclctico: Es el que prevalece en la actualidad y aspira a mantener el
conveniente equilibrio entre la necesidad de asegurar la certeza y la seriedad del
contrato y la de evitar que un formalismo exagerado pueda ocasionar nulidades
rigurosas susceptibles de producir graves perjuicios a los contratantes. Es decir, que
de acuerdo con la tesis general imperante en el Derecho positivo, rige el principio de
libertad de las formas, es decir que las partes pueden escoger la que estimen ms
conveniente, salvo cuando la ley prescribe alguna determinada (como por ejemplo:
en los casos de donaciones de bienes inmuebles en que la ley exige que debe
otorgarse y aceptarse por escritura pblica).

6. EFECTOS DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Entre las partes: Esencialmente, el efecto de los contratos consiste en la creacin,

extincin o modificacin de los derechos de las partes que contratan y en
surgimiento de obligaciones (vase el artculo 1517 del Cdigo Civil). Sin embargo,
nuestra ley sustantiva civil (artculo 1534 Efectos del contrato) expresa que: Los
que celebren un contrato, estn obligados a concluirlo y a resarcir los daos y
perjuicios resultantes de la inejecucin o contravencin por culpa o dolo.

b) Con relacin a terceros (contrato a favor y a cargo de tercero): Expone el Cdigo

Civil (artculos 1530 al 1533), en relacin con el tema, que: Se puede prometer por
el hecho de un tercero con cargo de indemnizacin si ste no cumple. La
responsabilidad del promitente cesar desde el momento en que el tercero acepte
la obligacin./ El que estipulare a favor de un tercero tiene derecho a exigir el
cumplimiento de la obligacin. El mismo derecho incumbe al tercero cuando as
resulte del fin contemplado en el contrato./ Cuando se dejare al tercero favorecido
por el contrato el derecho de reclamar la ejecucin de lo pactado, no depender del
estipulante exonerar al deudor./ El estipulante puede reservarse el derecho de
subsistir al tercero designado en el contrato, independientemente de la voluntad de
ste y del otro contratante.

120
c) Ejecucin forzosa y resolucin por incumplimiento: El cumplimiento forzoso tiene
por objeto que la obligacin, aunque tardamente, con retardo, sea cumplida
primordialmente en la forma pactada, o bien, segn lo estipulado entre las partes
previendo el incumplir del deudor, o lo dispuesto en la ley. A tal fin, se hace
necesario distinguir si se trata de obligaciones especficas o genricas. Si se trata de
una obligacin especfica de dar, la cosa debida ha de estar todava en el patrimonio
del deudor para que sea exigible. Si se trata de una obligacin de hacer, ha de
determinarse si la misma es personalsima (por ejemplo: la obligacin adquirida por
un cientfico de renombre para hacer un experimento sobre materia de su
especialidad), o no lo es (por ejemplo: la obligacin adquirida por el dueo de un
aserradero para hacer un nmero determinado de vigas de pino, con ciertas
medidas). En el primer caso (obligacin especfica y personalsima de hacer), la
voluntad del deudor tendiente al cumplimiento no puede ser suplida, y de ah que,
por el incumplir, el acreedor no puede ser compelido a recibir la prestacin o el
servicio de un tercero, por haber sido la calidad y circunstancias de la persona del
deudor motivo determinante al establecer la obligacin, conforme a lo dispuesto en
el artculo 1381 del Cdigo Civil. En este caso, el incumplimiento culposo da derecho
al acreedor a exigir el pago de los daos y perjuicios resultantes del retardo, segn
el artculo 1433 del citado cuerpo legal. En el segundo caso (obligacin genrica), la
prestacin debida pero incumplida por el deudor, puede ejecutarse por el acreedor o
por medio de un tercero, a costa del deudor, por ser indiferente la calidad de quien
inicialmente debi hacerla (artculo 1323 del Cdigo Civil). Por tercero, y en casos
muy especiales, puede tenerse al juez que otorga una escritura pblica en rebelda
de quien debi otorgarla y no lo hizo en su oportunidad y posteriormente no acat el
mandamiento judicial de que compareciera a otorgarla.

7. INTERPRETACIN DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Generalidades: Interpretar significa desentraar el sentido de una expresin de

voluntad. Los contratos (los actos jurdicos en general) necesitan ser interpretados
para establecer el alcance preciso de la voluntad comn contenida en sus clusulas.
Cuando las frmulas utilizadas por las partes contratantes son claras y congruentes
no hay en realidad problema de interpretacin; ste surge cuando la expresin de
voluntad es ambigua, incierta o contradictoria.

b) Criterios doctrinarios: 1) Teora de la voluntad real o interna: Si se opta por proteger

a los contratantes y respetar sus propsitos, debe predominar la voluntad real o
interna sobre los trminos de la declaracin, y no debe considerrseles ligados por la
voluntad declarada que no era el fiel reflejo de sus deseos. 2) Teora de la voluntad
declarada: Como reaccin a la tesis anterior, surgi en Alemania y postulada por la
Escuela Histrica, la teora de la voluntad declarada, que mantiene el punto de vista
antittico (que denota o implica anttesis, es decir, oposicin de sentido entre dos
trminos o dos proposiciones) al afirmar que, en caso de divergencia entre la
voluntad real y la cual ha sido exteriorizada, es esta ltima la que debe predominar,
puesto que ha sido la nica que ha podido ser conocida, pues la voluntad interna est
fuera del campo del Derecho. La tesis tiende a proteger a los terceros que confiaron
en la declaracin de voluntad y se atuvieron a sus trminos conocidos. 3) Teora

121
 eclctica: En nuestro pas, el artculo 1593 del Cdigo Civil recoge la teora de la
voluntad real o interna con las debidas limitaciones que reclama la proteccin de los
intereses de tercero y la salvaguarda de la seguridad de la contratacin; el precepto
dice: Cuando los trminos o conceptos del contrato son claros y no dejan lugar a
duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus
clusulas. Si las palabras fueren diferentes o contrarias a la intencin evidente de
los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas. Como se ve, slo deber
predominar la voluntad real de las partes sobre la declarada, en el supuesto de que
aqulla sea evidente; ello implica que tambin la voluntad real fue exteriorizada,
declarada de alguna manera, y que existe una contradiccin entre dos declaraciones
o dos expresiones de voluntad. No se requiere, conforme al sistema acogido por
nuestro legislador, que el intrprete sea un psiclogo ni que haga una labor de
investigacin de una voluntad que no fue externada; deber predominar la voluntad
real cuando sea evidente, cuando se haya manifestado con transparencia y claridad,
de modo que existan pruebas demostrativas de tal realidad visible, objetiva.

c) Posicin del Cdigo Civil: Nuestro Cdigo Civil sigue la posicin de la teora eclctica
en relacin con la interpretacin de los contratos, tal y como se desprende de lo
expuesto por el Licenciado Federico Ojeda Salazar (Exposicin de Motivos del
Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica de Guatemala): Los preceptos que regulan
la interpretacin de los contratos estn desapareciendo de los cdigos modernos y la
doctrina se orienta en el sentido de abandonarlos por su ineficacia, pues dada la
complejidad de elementos de las ms diversas especies que reclama la funcin
interpretativa, aquellos preceptos pueden devenir arbitrarios, o si se formulan en
trminos de gran generalidad, resultan inservibles, por lo cual los ms recientes
cdigos se abstienen de dar frmulas sobre el particular. (Puig Pea, tomo IV, 2,
pg. 42). Por otra parte, se trata de conocer la voluntad de los contratantes y esta
finalidad subjetiva, que consagra la autonoma de la voluntad hoy en crisis, debe ser
sustituida por la finalidad objetiva, que indaga cmo la conducta de las partes,
reflejada en el contrato, es entendida por la generalidad de las gentes (Autor
citado, pg. 41). Sin ignorar esta tendencia puesta en prctica por los cdigos de
Alemania, Suiza, Argentina, Per y Brasil, hemos tomado el articulado del prrafo
II, ttulo XV del Cdigo Civil del 77, tomando la redaccin de algunos preceptos del
Cdigo Civil mexicano que no suprimi esta materia. La autonoma de la voluntad
limitada con prescripciones restrictivas en los contratos ms usuales, hace
desaparecer, en parte, el defecto que los civilistas han encontrado en las reglas de
interpretacin de los cdigos de tipo clsico. Si lo que las partes han querido
contraviene a leyes de orden pblico o a principios de la legislacin contractual, es
evidente que la voluntad averiguada y esclarecida, no puede dar vida al contrato, ni
ste surtir ningn efecto, como queda de manifiesto en el captulo relativo a la
nulidad de los negocios jurdicos. Estimando que no daan la tendencia avanzada del
Cdigo las reglas de interpretacin contenidas en el captulo V, las hemos
conservado. Hacemos especial mencin del artculo 1600 del Proyecto, que se
refiere a los contratos cuyas clusulas estn preparadas en formularios impresos,
como sucede en los contratos de seguro, en la venta a plazos, etc., casos en los
cuales se dispone que las clusulas oscuras, ambiguas o contradictorias, se
interpretarn a favor del otro contratante, aceptante del contrato (consltense los
artculos 1593 al 1604 del Cdigo Civil).

122
8. INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Nulidad absoluta y relativa: Se habla de nulidad de los contratos con referencia a las
causas que privan de validez a los mismos por vicios existentes ab initio (desde el
comienzo); a diferencia de la resolucin y rescisin, que los extinguen por
circunstancias sobrevinientes. El contrato es nulo y carente de todo efecto jurdico
cuando le falta alguno de los elementos necesarios para su constitucin; ya sea por
falta de capacidad de los contratantes, por falta de consentimiento, por falta de
causa, por ilicitud de la causa, por defecto de forma o por falta, imposibilidad,
ilicitud o indeterminabilidad de la prestacin (objeto). A este respecto nuestro
Cdigo Civil (artculo 1303) expresa que: El negocio jurdico es anulable: 1 Por
incapacidad relativa de las partes o de una de ellas; y, 2 Por vicios del
consentimiento (el error, el dolo, la simulacin y la violencia). La nulidad del
negocio jurdico contractual, segn nuestro Cdigo Civil, puede ser: 1) Nulidad
absoluta: Hay nulidad absoluta en un negocio jurdico, cuando su objeto sea
contrario al orden pblico o contrario a leyes prohibitivas expresas, y por la ausencia
o no concurrencia de los requisitos esenciales para su existencia (capacidad legal del
sujeto que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto
lcito). Los negocios que adolecen de nulidad absoluta no producen efecto ni son
revalidables por confirmacin (vanse los artculos 1251, 1301 y 1313 al 1318). 2)
Nulidad relativa: La nulidad relativa se fundamenta en la proteccin a un inters
privado, por lo cual los negocios jurdicos surten algunos efectos a pesar de que
adolecen de algn vicio legal y pueden ser convalidados mediante el transcurso del
tiempo sealado para la prescripcin de la accin dos aos contados desde el da
que se contrajo la obligacin (vanse los artculos 1304 al 1318). Conviene aclarar,
que la nulidad puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta;
puede tambin ser alegada por los que tengan inters o por la Procuradura General
de la Nacin (vanse los artculos 1302 del Cdigo Civil; y, 1 del Decreto N 25-97 del
Congreso).

b) Rescisin: Es una de las formas de extincin de los mismos por causas sobrevinientes
despus del perfeccionamiento de aqullos. En sentido ms concreto, la expresin
hace referencia a la extincin del contrato anulndolo por lesin. La rescisin
contractual que se apoya en un precepto legislativo o en clusula de la convencin,
aparece como subsidiaria en principio; a falta de otro medio para la subsistencia del
nexo o la reparacin del perjuicio. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo Civil
(artculo 1579) expresa que: Los contratos vlidamente celebrados, pendientes de
cumplimiento, pueden rescindirse por mutuo consentimiento o por declaracin
judicial en los casos que establece este Cdigo (vase el artculo 1927 del Cdigo
Civil). Consltense tambin los artculos 1580 al 1586, y 1844 al 1851 del Cdigo
Civil. Estos ltimos artculos, se refieren al pacto comisorio, es decir, a aquel que
autoriza a cada una de las partes contratantes a optar por la resolucin del vnculo
obligatorio en el caso de que la otra parte haya incumplido la obligacin que le
incumba. Segn afirma Raymundo Salvat M., es la clusula en virtud de la cual se
estipula que el contrato ser resuelto si una de las partes no cumple con sus
obligaciones (Tratado de derecho civil argentino, Buenos Aires, 1928). En la
legislacin guatemalteca, el pacto comisorio se da cuando: Pueden las partes
estipular en el contrato que la venta se rescindir si no se paga el precio en cierto
da determinado. Sin embargo, el comprador de bienes inmuebles podr pagar el
123
 precio despus del da sealado mientras no hubiere incurrido en mora en virtud de
requerimiento. Por ltimo, es importante hacer mencin que la accin para pedir la
rescisin dura un ao, contado desde la fecha de la celebracin del contrato, salvo
que la ley fije otro trmino en casos especiales.

c) Resolucin: Una de las acepciones gramaticales del verbo resolver es deshacer,

destruir. En consecuencia, resolver un contrato equivale a deshacerlo o destruirlo. La
resolubilidad de los actos jurdicos en general y la de los contratos en particular, es
consecuencia de la naturaleza del acto (negocio jurdico) o de la condicin
resolutoria agregada al mismo por las partes. La resolucin del contrato concluye una
de las formas de quedar sin efecto este acto jurdico. La condicin resolutoria puede
ser no slo expresa, sino tambin tcita, pues como es sabido en los contratos
bilaterales si una de las partes no cumple, la otra puede pedir el cumplimiento de lo
convenido o la resolucin del contrato. La resolucin produce efectos, unas veces, ex
tunc (expresin latina que significa desde entonces; se emplea para indicar que
una ley, un acto, un contrato, tienen efectos retroactivos al momento en que fueron
originados) y otras ex nunc (expresin latina que significa desde ahora; y con ella
se alude a que una ley, contrato o condicin no tiene carcter retroactivo, sino que
producen sus efectos desde el momento de la iniciacin o perfeccionamiento de la
relacin jurdica). La resolucin del contrato tiene naturaleza judicial, siendo en
todo caso su pretensin un acto de carcter facultativo, puesto que puede
ejercitarse o no por el interesado. Siguiendo ese orden de ideas, nuestra ley
sustantiva civil (artculos 1535, 1536, 1537, 1581, 1582 y 1583) expresa que: En
todo contrato bilateral hay condicin resolutoria y sta se realiza cuando alguna de
las partes falta al cumplimiento de la obligacin en lo que le concierne. El
interesado puede pedir la resolucin del contrato o reclamar su ejecucin, y en
ambos casos, el pago de daos y perjuicios, si los hubiere./ Tambin se podr pedir
la resolucin del contrato, aun despus de haber optado por reclamar el
cumplimiento, si ste resultare imposible con posterioridad a la demanda./ El que
ha dado motivo para la falta de cumplimiento o invalidez de un contrato, no podr
invocar en su favor esa causa para pedir su resolucin./ La condicin resolutoria
convenida por los contratantes deja sin efecto el contrato desde el momento en que
se realiza, sin necesidad de declaracin judicial./ La resolucin de un contrato por
efecto de la condicin resolutoria implcita, debe ser declarada judicialmente./
Verificada o declarada la rescisin o resolucin de un contrato, vuelven las cosas al
estado en que se hallaban antes de celebrarse; en consecuencia, las partes debern
restituirse lo que respectivamente hubieren recibido. Los servicios prestados
debern justipreciarse ya sea para pagarlos o para devolver el valor de los no
prestados.

d) Revocacin: Constituye una de las formas de extincin de los contratos mediante la

anulacin por quien se haba obligado en forma unilateral. Es especialmente
aplicable a los contratos de donacin y de mandato. Sin embargo, es preciso
diferenciar la revocacin de la accin pauliana o revocatoria, que es la que
corresponde a los acreedores a efectos de que sean revocados todos los actos que en
su perjuicio haya realizado dolosa o fraudulentamente el deudor. En ese orden de
ideas, nuestro Cdigo Civil (artculo 1290) estipula que: Todo acreedor puede pedir
la revocacin de los negocios celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus
derechos. Slo los acreedores cuyos crditos sean anteriores al negocio impugnado,
124
 pueden ejercitar la accin revocatoria. Consltense los artculos 982, 983, 1290 al
1300, 1699, 1717 numeral 3, 1718, 1719, 1721, y 1866 al 1874 del Cdigo Civil.

9. CLASIFICACIN DEL NEGOCIO JURDICO CONTRACTUAL.

a) Unilaterales y bilaterales: Los contratos, desde el punto de vista de las obligaciones

que generan, se clasifican en unilaterales o bilaterales. Si generan obligaciones para
ambas partes es bilateral o sinalagmtico (por ejemplo: la compraventa); si slo
generan obligaciones para una de las partes y derechos para lo otra es unilateral (por
ejemplo: la hipoteca). No deben de confundirse los actos en que slo interviene una
voluntad (por ejemplo: el testamento), o sea, los actos monosubjetivos con los actos
unilaterales, y aquellos en que intervienen dos o ms voluntades o plurisubjetivos
(por ejemplo: la sociedad), con los actos bilaterales; ya que una clasificacin
obedece al nmero de voluntades que intervienen en el acto y la otra a las
obligaciones que genera un contrato, aunque en ocasiones tambin se les llama a los
actos en que slo interviene una voluntad, actos unilaterales, y a los que intervienen
dos, actos bilaterales.

b) Solemnes, formales y consensuales: Desde el punto de vista de la manera en que

puede o debe manifestarse la voluntad y por ende el consentimiento, los contratos se
clasifican en solemnes, formales o consensuales. Cuando la ley exige una forma
determinada y no otra diferente para que se produzcan ciertas y determinadas
consecuencias y prev que si no se satisface esa forma, no se producir esas
consecuencias el acto se califica de solemne (por ejemplo: el mandato debe constar
siempre en escritura pblica artculo 1687, primer prrafo, del Cdigo Civil; vase
tambin el artculo 1577 de dicha ley). Cuando la ley exige una forma determinada y
no otra diferente para que se produzcan determinadas consecuencias, pero esas
consecuencias se producen tambin aunque no se satisfaga la forma prevista y slo
se establece la nulidad del contrato por la falta de tal forma, destruyndola
retroactivamente esos efectos cuando se pronuncie por el juez la nulidad, el
contrato se clasifica y califica como formal (por ejemplo: cuando el Cdigo Civil,
artculo 1576, establece que: Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse
en los registros, cualquiera que sea su valor, debern constar en escritura pblica.
Sin embargo, los contratos sern vlidos y las partes pueden compelerse obligarse
recprocamente al otorgamiento de escritura pblica, si se establecieren sus
requisitos esenciales por confesin judicial del obligado o por otro medio de prueba
escrita). Cuando la ley no exige forma determinada para la validez de un contrato,
sino que deja a las partes la libertad ms absoluta para darle la forma que ellas
determinen, el contrato ser consensual, sin que esto signifique que el contrato
pueda celebrarse sin forma (por ejemplo: la donacin de bienes muebles, ya que la
ley slo especifica que deber otorgarse y aceptarse por escritura pblica la
donacin de bienes inmuebles artculo 1862 del Cdigo Civil). Una subclasificacin
de este tipo de contratos, desde el punto de vista de la entrega de la cosa como un
elemento constitutivo del contrato o como una obligacin nacida del contrato, es la
siguiente: contratos reales y contratos consensuales. Cuando la entrega de la cosa en
los contratos en los que el contenido de la prestacin de alguna de las partes sea
transmitir el dominio o el uso o goce de un bien, sea indispensable para el
perfeccionamiento del contrato, se clasifica como real (por ejemplo: la prenda, el

125
 mutuo, el comodato y el depsito). Si la entrega no es un elemento constitutivo del
contrato, sino que es una obligacin que nace del mismo, se entiende que el
contrato se perfeccion por el simple acuerdo de voluntades y se clasifica como
consensual (por ejemplo: la compraventa, el arrendamiento), es decir, que basta el
consentimiento de las partes para que sea perfecto.

c) Gratuitos y onerosos (conmutativos y aleatorios): Los contratos, desde el punto de

vista de los provechos y gravmenes que genera, se clasifican en gratuitos u
onerosos. Si slo genera provechos para una de las partes y gravmenes para la otra,
es gratuito (por ejemplo: la donacin pura y simple). Si genera provechos y
gravmenes recprocos, es oneroso (por ejemplo: la compraventa). No deben
confundirse los contratos unilaterales con los gratuitos, ni los onerosos con los
bilaterales. Una clasificacin es desde un punto de vista estrictamente jurdico y la
otra es desde un punto de vista econmico; una atiende a las obligaciones y la otra a
los provechos y gravmenes que genera. Pueden existir contratos que sean gratuitos
y al mismo tiempo bilaterales, como el comodato, ya que no obstante que se generan
obligaciones para ambas partes, slo existen gravmenes para el comodante y
provechos para el comodatario (vanse
los artculos 1957 al 1973 del Cdigo Civil). Tambin pueden existir contratos que
sean onerosos y al mismo tiempo unilaterales, como el mutuo (vanse los artculos
1942 al 1956 del Cdigo Civil). Asimismo, los contratos, desde el punto de vista de la
certeza de los provechos y gravmenes que generan, se clasifican en conmutativos y
aleatorios (sta es una subclasificacin de los contratos onerosos). Si los provechos y
gravmenes que genera para las partes son ciertos y conocidos desde la celebracin
misma del contrato, ser conmutativo (por ejemplo: la compraventa, la permuta, el
arrendamiento). Si esos provechos y gravmenes no son ciertos y conocidos al
momento de celebrarse el contrato, sino que dependen de circunstancias o
condiciones fortuitas posteriores a su celebracin, ser aleatorio (por ejemplo: la
renta vitalicia, las loteras y rifas, las apuestas y juegos, y la compraventa de
esperanza vase el artculo 1805 del Cdigo Civil).

d) Tpicos y atpicos: Desde el punto de vista de la reglamentacin que haya o deje de

hacer un determinado ordenamiento de los contratos, se clasifican en tpicos o
nominados y atpicos o innominados. Si la ley reglamenta un contrato
conceptundolo y sealando sus elementos y determinando sus consecuencias y, en
su caso, sus causas de terminacin, se dice que el contrato es tpico o nominado (por
ejemplo: todos los contratos que aparecen regulados en el Libro V, Segunda Parte
artculos del 1674 al 2177, del Cdigo Civil guatemalteco). Si la ley no lo designa con
denominacin especial ni es objeto de una reglamentacin que lo individualice y
distinga de los dems, el contrato ser atpico o innominado (por ejemplo: el
reconocimiento de deuda, la adjudicacin de bienes en pago de gananciales).

e) De libre discusin y de adhesin: El contrato de libre discusin es aquel en que las

partes examinan detalladamente las clusulas o condiciones del contrato,
presentando consideraciones favorables y contrarias para ambas (por ejemplo: la
compraventa de un bien mueble vehculo automotor, con pacto de reserva de
dominio). El contrato de adhesin constituye una tpica y cada vez ms frecuente
modalidad de la contratacin, que se caracteriza por el hecho de que es una de las

126
 partes la que fija las clusulas o condiciones, iguales para todos, del contrato, cuya
celebracin se propone, sin que quienes quieran participar en l tengan otra
alternativa que aceptarlo o rechazarlo en su totalidad; es decir, adherirse o no a los
trminos del contrato preestablecido, sin posibilidad de discutir su contenido (por
ejemplo: los contratos de seguros, de transporte, de suministro de agua potable,
electricidad y otros servicios pblicos vase el artculo 1520 del Cdigo Civil). No
deben confundirse los contratos de adhesin con las escrituras de adhesin, siendo
estas ltimas en la que ambas partes realizan un negocio jurdico y convienen en que
se rija por las clusulas de una escritura tipo que ha sido previamente redactada (por
ejemplo: las escrituras pblicas que contienen emprstitos otorgados por
instituciones bancarias o de crdito, en nuestro medio, es muy comn que deben
elaborarse de acuerdo a la minuta, extracto o borrador que se hace del negocio
jurdico a realizar, anotando las clusulas o partes esenciales, para copiarlo despus
y extenderlo con todas las formalidades necesarias a su perfeccin).

f) Principales y accesorios: Desde el punto de vista de la dependencia o no de la

existencia de una obligacin, los contratos se clasifican en principales o accesorios.
Los contratos principales son aquellos que su existencia y validez no dependen de la
existencia o validez de una obligacin preexistente o de un contrato previamente
celebrado; es decir, son contratos que tienen existencia por s mismos (por ejemplo:
la compraventa, el arrendamiento, el mutuo, el comodato). Los contratos accesorios
son los que no existen por s solos, sino que dependen de la existencia de otro,
llamado contrato principal (por ejemplo: la hipoteca, la prenda y la fianza).

g) De tracto nico y de tracto sucesivo: Desde el punto de vista del cumplimiento en un

solo acto o en un plazo determinado, de las obligaciones de las partes, los contratos
se clasifican en de tracto nico, de ejecucin instantnea o instantneos y de tracto
sucesivo, de ejecucin sucesiva o de ejecucin escalonada. Son contratos de tracto
nico, de ejecucin instantnea o instantneos, aquellos en que las prestaciones de
las partes se ejecutan o se cumplen en un solo acto (por ejemplo: la compraventa al
contado). Los contratos de tracto sucesivo, de ejecucin sucesiva o de ejecucin
escalonada, son aquellos en que las prestaciones de las partes o las de una de ellas
se ejecutan o cumplen en un lapso determinado (por ejemplo: el arrendamiento).

h) Individuales y colectivos: Los contratos individuales, son aquellos en que interviene

solo una voluntad (por ejemplo: el testamento); ms que un contrato es una
verdadera declaracin unilateral de voluntad. Los contratos colectivos, son aquellos
en que intervienen dos o ms voluntades (por ejemplo: el contrato de sociedad civil
o mercantil).

DE LOS NEGOCIOS JURDICOS CIVILES EN PARTICULAR

A. CONTRATOS PREPARATORIOS.

1. DE PROMESA Y DE OPCIN.

127
 a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Contrato de promesa: Es aquel por el cual una de
las partes (unilateral) o ambas (bilateral) se obligan a concluir en el futuro, entre
ellas mismas o con un tercero, otro contrato, llamado principal, definitivo o futuro.
Es decir, que el objeto de la obligacin es la celebracin del contrato (por ejemplo:
la promesa de venta de un bien). 2) Contrato de opcin: Denomnase as aquel por
virtud del cual el propietario de una cosa o derecho concede a otra persona, por
tiempo fijo y en determinadas condiciones, la facultad exclusiva de adquirirlo o de
transferirlo a un tercero, obligndose a mantener, mientras tanto, lo ofrecido a su
disposicin en las condiciones pactadas (por ejemplo: el arrendamiento con opcin
de compra). 3) Naturaleza jurdica de ambos contratos: En cuanto a la naturaleza de
ambos contratos, diremos que se trata de verdaderos contratos preliminares o
preparatorios. Es importante sealar, que la accin para exigir el cumplimiento de la
promesa (o de la opcin, si se tratare de promesa unilateral), deber entablarse
dentro de los tres meses siguientes al vencimiento del plazo convencional o legal
(que no puede exceder de 2 aos si se tratare de bienes inmuebles o derechos reales
sobre los mismos; y, de 1 ao, si se tratare de otros bienes o prestaciones). Vencido
el este plazo, sin que la accin se haya ejercitado, las partes quedan libres de toda
obligacin. En este caso, si hubo arras, las devolver quien las recibi. Cuando en la
promesa o la opcin promesa unilateral se conviene en el pago de una multa sin
expresar que este pago es sin perjuicio del cumplimiento del contrato, pagada la
multa cesa la obligacin de celebrar el contrato prometido. Conviene sealar, que el
artculo 706 del Cdigo de Comercio de Guatemala establece una diferencia con la
opcin (promesa unilateral) del Cdigo Civil (artculos 1676 y 1681) en cuanto al
plazo, pues en sta no puede exceder, como ya vimos, de dos aos si se trata de
inmuebles o derechos reales sobre los mismos; y de un ao, si se trata de otros
bienes o prestaciones. En cambio, en la opcin de compraventa de cosas
mercantiles, el artculo indicado dice que las partes son libres de pactar el plazo sin
lmite alguno. Es interesante sealar tambin que, como promesa de contrato, no se
encuentra una figura especfica en el Cdigo de Comercio, ms que el sealado en
ese artculo. Ello no quiere decir que en la prctica no pueda celebrarse un negocio
para prometer la celebracin de otro, aplicando lo previsto en el Cdigo Civil y
tomando en cuenta las caractersticas de las obligaciones y contratos mercantiles.

b) Regulacin legal: Todo lo relacionado con este punto se encuentra regulado en los
artculos 1674 al 1685 del Cdigo Civil.

B. CONTRATOS DE GESTIN.

1. EL MANDATO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el mandato, una persona

encomienda a otra la realizacin de uno o ms actos o negocios. El mandato puede
otorgarse con representacin o sin ella. Naturaleza jurdica: En cuanto a su
naturaleza jurdica diremos que el mandato es un verdadero poder de
representacin o representacin contractual, ya que para que el negocio jurdico
celebrado por una persona pueda producir inmediatamente sus efectos con respecto
a otra en cuyo inters y en cuyo nombre se ha obrado, es necesario que aqulla est
facultada para representar a sta. Es por ello que no debemos confundir la

128
 representacin sin poder, como se hace comnmente, con el mandato; puesto que
aqulla sucede cuando alguno obre en nombre e inters de otro sin poder del mismo,
como en el momento que alguno intenta nicamente proveer a los intereses de una
persona (gestin de negocios o negotiorum gestio); o cuando cree errneamente que
tiene el poder de representacin, sin tenerlo (representacin aparente, propia del
derecho mercantil artculo 406 del Cdigo de Comercio); o cuando rebasa por error
o a sabiendas los lmites del poder que le confiri el mandante, o que deriva de la
ley (exceso de mandato, celebracin de actos en inters del incapaz sin las
autorizaciones especiales que el representante necesita).

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El mandato se da slo en inters del que lo

confiere, y en la confianza de que el mandatario se sirva de l slo en inters del
primero (por eso es esencialmente revocable); 2 El mandato est circunscrito por
los lmites establecidos por la voluntad del que lo confiri (teniendo en cuenta esos
lmites, la representacin puede ser general o especial); y, 3 El contrato que
confiere el mandato debe ser conocido del tercero, o sea de la persona que trata con
el mandatario. 2) Requisitos: El mandato debe constar en escritura pblica como
requisito esencial para su existencia, y puede ser aceptado expresa o tcitamente.
No es necesaria la escritura pblica: 1 Cuando se trate de asuntos cuyo valor no
exceda de mil quetzales, en cuyo caso puede otorgarse el mandato en documento
privado, legalizado por notario, o en acta levantada ante el alcalde o juez local, con
las formalidades legales. Sin embargo, si el mandato se refiere a la enajenacin o
gravamen de bienes inmuebles o derecho reales sobre los mismos, es obligatorio el
otorgamiento del poder en escritura pblica; y, 2 Cuando la representacin se
confiere por cartas-poderes para la asistencia a juntas y dems actos en que la ley lo
permite. En el mandato para asuntos judiciales slo pueden ser mandatarios: los
abogados; el cnyuge, el conviviente en la unin de hecho declarada y registrada, y
los parientes dentro de los grados de ley del mandante; y, cualquier persona cuando
el mandato se otorgue para ejercitarlo ante los juzgados menores y nicamente en
asuntos que no excedan de quinientos quetzales (Q 500.00) o ante jueces o
tribunales en cuya jurisdiccin no ejerzan ms de tres abogados. Sin embargo, en
materia laboral y cuando la cuanta no exceda de trescientos quetzales (Q 300.00) el
mandato podr extenderse por medio de carta-poder firmada por el propio
interesado, pero si no pudiere o no supiere firmar, deber hacerlo por acta levantada
ante el secretario del respectivo tribunal; conviene aclarar, que cuando se tiene que
accionar ante un juzgado o tribunal de trabajo y previsin social, tambin pueden ser
mandatarios judiciales, aparte de los abogados y los parientes dentro de los grados
de ley, los dirigentes sindicales de los comits ejecutivos de las asociaciones
profesionales sindicatos.

c) Sustitucin y revocacin del mandato: 1) Sustitucin: La sustitucin no es ms que el

nombramiento de mandatario hecho en reemplazo de otro nombramiento de la
misma ndole. Este reemplazo es conferido por el primer mandatario o mandatario
original, siempre y cuando haya sido facultado expresamente por el mandante para
sustituirlo. El mandato se puede sustituir en otra persona; sin embargo no autoriza al
mandatario para dar facultades no comprendidas en el mandato, ni ms amplias que
las que le fueron conferidas. Tambin el mandatario original puede otorgar poderes,
si esta facultad le fue otorgada expresamente, bajo las mismas condiciones que la
sustitucin. 2) Revocacin: El mandato es esencialmente revocable (anulable), aun
129
 cuando se haya conferido con plazo o para asunto determinado; pero si hubiere sido
aceptado, la revocacin slo producir efecto desde la fecha y hora en que se
notifique al apoderado.

d) Clasificacin: 1) Segn la cantidad de poderes otorgados: 1 General, cuando

comprende todos los negocios del poderdante (el poder general necesita clusula
especial para enajenar, hipotecar, afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier
otro modo la propiedad del mandante, y para todos los dems actos en que la ley lo
requiera); y, 2 Especial, cuando se contrae a uno o ms asuntos determinados (los
representantes de los menores, incapaces o ausentes, no pueden dar poder general
sino solamente especial para asunto determinado que no pueda ser atendido
personalmente por ellos; y, se necesita poder especial para donar entre vivos la
donacin puede hacerse por medio de apoderado, pero el poder debe designar a la
persona del donatario y especificar los bienes objeto de la donacin y condiciones a
que queda sujeta, contraer matrimonio, otorgar capitulaciones matrimoniales,
pactar las bases referentes a la separacin o al divorcio, demandar la nulidad o
insubsistencia del matrimonio, constituir patrimonio familiar, reconocer hijos y negar
la paternidad). 2) Segn el tipo de representacin con que se otorga: 1 Con
representacin, cuando el mandatario obra en nombre del mandante y los negocios
que realice dentro de las facultades que se le hayan conferido, obligan directamente
al representado; y, 2 Sin representacin, cuando el mandatario obra en nombre
propio, sin que los terceros tengan accin directa contra el mandante. 3) Segn que
el mandatario sea retribuido econmicamente o no: 1 Oneroso, cuando consiste en
atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario, en trabajos propios de
la profesin lucrativa del mandatario o de su modo de vivir; y, 2 Gratuito, cuando
no se hubiere convenido cosa distinta, es decir, cuando el mandatario hace constar
expresamente que lo acepta de ese modo. 4) Segn la forma de aceptacin del
mandato: 1 Expreso, si el mandatario comparece en la escritura que contiene el
mandato aceptando los poderes y facultades que se le confieren; y, 2 Tcito, si el
mandatario no comparece en la escritura que contiene dicho mandato, pero que por
hechos positivos, externos e indudables comienza a ejecutar los poderes y facultades
conferidos.

e) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el contrato de mandato se encuentra

regulado en los artculos 1686 al 1727 del Cdigo Civil; 188 al 195 de la Ley del
Organismo Judicial; 323 del Cdigo de Trabajo; y, 81 numeral 8, del Cdigo de
Notariado. Conviene aclarar en este rubro, que de conformidad con el artculo 1 del
Acuerdo N 31-95 de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 13 de septiembre de
1995, que el valor de inscripcin de un contrato de mandato, sea de cualquier clase,
es de Q 40.00 + IVA (10%) = Q. 44.00.

2. LA SOCIEDAD CIVIL.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La sociedad es un contrato por el que

dos o ms personas convienen en poner en comn bienes o servicios para ejercer una
actividad econmica y dividirse las ganancias. 2) Naturaleza jurdica: Para explicar la
naturaleza jurdica de la sociedad (sea civil o mercantil), se han dado dos teoras que
parecen las ms importantes: 1 La teora contractual: Para sta, la sociedad gira en

130
 torno a la idea del contrato, tambin la sociedad se puede decir que es un contrato
(esta es la posicin que adopta nuestro Cdigo Civil en su artculo 1728); y, 2 La
teora institucional: En cambio sta, prescinde del acto contractual, que slo sirve
de punto de partida, y afirma que la sociedad es una institucin que se desenvuelve
en un medio determinado (esta teora, tomada del Derecho Pblico, es la que mejor
explica todas las relaciones jurdicas que se originan ante la existencia de una
sociedad, la que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una persona
jurdica colectiva que es sujeto de imputacin dentro del sistema jurdico).

b) Su diferencia con la asociacin y con la sociedad mercantil: 1) Asociacin y sociedad:

Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica
ambas entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces,
establecer la diferencia. En principio debemos decir que tanto la sociedad como la
asociacin son manifestaciones de un mismo fenmeno asociativo, pero con una
trama orgnica diferente. En un plano ms estricto, se puede afirmar que la
diferencia es de gnero a especie: la asociacin sera el gnero; y la sociedad, la
especie. Conforme al sistema jurdico guatemalteco y haciendo un anlisis del
artculo 15 del Cdigo Civil, la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba
en que la primera no tiene finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la
razn de su existencia.
Pero en la prctica puede suceder que una asociacin practique actividades
generalmente lucrativas, situacin que podr confundir, no obstante la claridad de la
ley sustantiva civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo siguiente:
cuando una sociedad lucra, despus de deducir los gastos de las operaciones sociales
y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los
socios en forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene lucro o
ganancia, no se reparte entre los asociados, sino que sirve para aumentar el
patrimonio propio de la asociacin y para el cumplimiento de los fines que motivaron
su fundacin. En otras palabras, las dos pueden lucrar; pero en la sociedad es para
los socios; en la asociacin, para sta. 2) Sociedad civil y sociedad mercantil: Debido
a que el concepto legal de la sociedad se encuentra en el Cdigo Civil de Guatemala
(artculo 1728) en forma genrica; y que el Cdigo de Comercio no define lo que
debe entenderse por sociedad mercantil, se hace necesario establecer la diferencia
entre estos dos tipos de sociedades, de manera que ese concepto genrico sea
aplicable tanto a la sociedad civil como a la sociedad mercantil. Tres son los criterios
que la doctrina a consagrado para establecer la diferencia entre sociedad civil y
sociedad mercantil, a saber: profesional, objetivo y formal. Por la categora del
presente trabajo (resumen), slo estudiaremos el que orienta a nuestro derecho
positivo. El criterio formal, tambin llamado constitutivo, es el ms aceptado por las
legislaciones modernas, dentro de las que debe incluirse al Cdigo de Comercio de
Guatemala, promulgado en el ao de 1970. Este criterio, quiz menos cientfico pero
ms prctico, no confronta la dificultad de los criterios profesional y objetivo, ya
que una doctrina no se pone de acuerdo en la delimitacin del concepto de
comerciante (criterio profesional) y la otra en el acto objetivo de comercio (criterio
objetivo). Adems, en ste el procedimiento para establecer la diferencia es
sencillo. La ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades consideradas de
naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificacin o circunstancia especial. Al
celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto del instrumento pblico se
adopta una de las formas establecidas en el Cdigo de Comercio, la sociedad es

131
 mercantil; de lo contrario, la sociedad ser civil. En otras palabras hay que buscar la
diferencia en la constitucin de la sociedad: si es conforme al Cdigo de Comercio o
al Cdigo Civil; siendo irrelevante la actividad a que se dedique (criterio objetivo).
No se busca tampoco si son o no profesionales del comercio (criterio profesional),
porque esa calidad la tienen por investidura legal. El Derecho Mercantil
guatemalteco sigue esta tendencia y lo comprobamos en los artculos 3 y 10 del
Cdigo de Comercio, que dicen: Artculo 3 Comerciantes sociales. Las sociedades
organizada bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que
sea su objeto./ Artculo 10. Sociedades mercantiles. Son sociedades organizadas
bajo forma mercantil, exclusivamente las siguientes: 1 La sociedad colectiva. 2 La
sociedad en comandita simple. 3 La sociedad de responsabilidad limitada. 4 La
sociedad annima. 5 La sociedad en comandita por acciones. Si una sociedad no
adopta en su constitucin ninguno de los tipos o formas anteriores, estamos ante una
sociedad civil. Ello tiene sus efectos en el mbito registral pues las sociedades
mercantiles se inscriben en el Registro Mercantil; y las civiles en el Registro Civil.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Elemento personal: El elemento personal

de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica llamada socio. En las
diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas para
formar la sociedad; y, 2 Elemento patrimonial: La sociedad para cumplir su objetivo
necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. A este fondo se le llama capital social, y no es ms que la suma del valor
de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido. 2)
Requisitos: La sociedad debe celebrarse por escritura pblica e inscribirse en el
Registro Civil respectivo para que pueda actuar como persona jurdica (se refiere a
la personalidad jurdica de la sociedad). La escritura de sociedad deber expresar lo
siguiente: 1 Objeto de la sociedad; 2 Razn social; 3 Domicilio de la sociedad; 4
Duracin de la sociedad; 5 Capital y la parte que aporta cada socio; 6 Parte de
utilidades y prdidas que se asigne a cada socio, fecha y forma de su distribucin; 7
Casos en que proceder la disolucin de la sociedad antes de su vencimiento; y las
bases que en todo caso de disolucin debern observarse para la liquidacin y
divisin del haber social; 8 Cantidad que puede tomar peridicamente cada socio
para sus gastos personales; 9 Modo de resolver las diferencias que surjan entre los
socios; y, 10 La forma de administracin de la sociedad, y los dems pactos que
acuerden los socios. La razn o firma social se formar con el nombre y apellido de
uno de los socios; o los apellidos de dos o ms socios, con la agregacin de las
palabras Sociedad Civil.

d) Caractersticas: Al contrato de sociedad se le asignan los caracteres siguientes: 1 Es

consensual, porque se perfecciona con el simple consentimiento de las partes; 2 Es
plurilateral, porque las partes se obligan entre s en una misma posicin cualitativa y
a veces cuantitativa; 3 Es principal, porque subsiste por s mismo; 4 Es oneroso,
porque se recibe un beneficio como contrapartida del aporte; 5 Es absoluto: porque
no est sujeto a condicin; 6 Es de tracto sucesivo, porque sus efectos se prolongan
en el tiempo; 7 Es solemne, porque en su celebracin deben cumplirse los requisitos
establecidos en el Cdigo Civil y el Cdigo de Notariado, para que tenga validez; y,
8 Es de responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, porque las obligaciones
sociales se garantizan con los bienes de la sociedad; y si stos no fueren suficientes,
con los bienes propios de los socios.
132
 e) Regulacin legal: Todo lo relativo a la sociedad civil se encuentra regulado en los
artculos 1728 al 1789 del Cdigo Civil; y, 13, 14, 29, 31 y 46 del Cdigo de
Notariado.

C. CONTRATOS TRASLATIVOS DE DOMINIO.

1. LA COMPRAVENTA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de compraventa el

vendedor transfiere la propiedad de una cosa y se compromete a entregarla, y el
comprador se obliga a pagar el precio en dinero. 2) Naturaleza jurdica: En cuanto a
su naturaleza jurdica, diremos que la compraventa es un contrato traslativo de
dominio por excelencia.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, por cuanto se perfecciona por el

consentimiento de las partes respecto a las condiciones del negocio; as, pues, el
Cdigo Civil (artculo 1791) expresa que: El contrato de compraventa queda
perfecto entre las partes desde el momento en que convienen en la cosa y en el
precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. Queda prohibido el pacto de
retroventa; 2 Es un contrato bilateral o sinalagmtico, porque exige prestaciones
recprocas (la entrega de la cosa de parte del vendedor, y la entrega del precio de
parte del vendedor); 3 Es un contrato oneroso, desde el momento que requiere por
una parte la entrega de una cosa y por la otra el pago de un precio; y, 4 Es un
contrato conmutativo, pues las recprocas prestaciones han de ser ciertas.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos personales de la

compraventa son el vendedor y el comprador. Obligacin del vendedor es entregar la
cosa; y, del comprador, pagar el precio; 2 Reales: Los elementos reales son la cosa y
el precio. La cosa son los bienes o derechos vendidos; y, el precio, la
contraprestacin a cargo del comprador; y, 3 Formales: La forma del contrato de
compraventa vara segn la naturaleza de la cosa enajenada. Si es un bien inmueble
o mueble identificable, se hace constar en escritura pblica; si se trata de un
vehculo automotor, se hace constar en el Certificado de Propiedad de Vehculos,
el cual es proporcionado por la Superintendencia de Administracin Tributaria (SAT),
con legalizacin de firmas hecha por notario (vanse los artculos 57, tercer prrafo,
de la Ley del Impuesto al Valor Agregado; y, 24 de la Ley del Impuesto sobre
Circulacin de Vehculos Terrestres, Martimos y Areos, ambos artculos reformados
por el Decreto N 39-99 del Congreso); si se trata de un televisor, por una simple
factura; la compra de un refresco, es verbal. No hay pues, una frmula general.
Depende del negocio jurdico en particular. 2) Requisitos: Como vimos al tratar el
elemento formal, los requisitos de este contrato varan segn la naturaleza de la
cosa a enajenar.

d) Efectos: Cabe vender todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, aun
futuras, siempre que su enajenacin no est prohibida, y a condicin de que sean
propias, ya que no se pueden vender cosas ajenas. Entre las cosas cuya venta est

133
 prohibida, se encuentran todas las que estn fuera del comercio por su
inalienabilidad absoluta o relativa; como las de dominio pblico del Estado o de las
municipalidades, las afectadas a servicios pblicos, las sagradas, las robadas, las
herencias futuras o los bienes que las integran.

e) Clasificacin: 1) Compraventa al contado o la vista: Es la forma ms genuina y

predominante an, al menos en las compraventas de valor escaso o mediano, en que
el vendedor entrega la cosa y el comprador abona el precio total, de modo
simultneo o con mnima dilacin, por algn trmite del pago o disposicin de la cosa
para la entrega. 2) Compraventa por abonos o a plazos: Es aquella en que la entrega
de la cosa o el pago del precio no pueden ser exigidos en el momento de realizarse la
operacin (lo que constituira una compraventa al contado), sino que se difieren para
otro u otros momentos posteriores. Sin embargo, se entiende que es la compraventa
por abonos o a plazos cuando el comprador puede ir pagando el precio al vendedor
en perodos o cuotas posteriores a la entrega de la cosa vendida. Llmase tambin
compra a crdito. Segn nuestra legislacin sustantiva civil, el contrato de
compraventa en abonos sin reserva de dominio, puede resolverse o deshacerse por
falta de pago de cuatro o ms mensualidades consecutivas si el contrato fuere de
bienes inmuebles (en este caso el vendedor devolver al comprador el precio
recibido descontndose una equitativa compensacin por el uso de la cosa, que fijar
el juez oyendo el dictamen de peritos, si las partes no se ponen de acuerdo); si la
venta fuere de bienes muebles, el vendedor tiene en caso de resolucin del contrato,
de hacer suyos los abonos pagados, como indemnizacin por el uso y depreciacin de
la cosa (sin embargo, el vendedor queda obligado a reintegrar al comprador
cualquier excedente que obtuviere en la reventa, despus de hacerse pago del saldo
del precio que motiv la resolucin del contrato ms los gastos realizados y
comprobados para lograr la reventa si el precio de la reventa se paga al contado, el
pago se har inmediatamente al acreedor, y si se pacta en amortizaciones, en la
misma forma se har el pago). 3) Compraventa con reserva de dominio: Modalidad
de ese contrato que se da a veces cuando la compra no se hace al contado, sino con
el pago del precio por abonos o a plazos. Consiste esa clusula (pacto de reserva de
dominio) en mantener el vendedor su propiedad sobre la cosa vendida hasta obtener
el pago total por parte del comprador (quien slo obtiene la posesin y uso de la
cosa), no obstante la entrega a ste de la cosa vendida. Nuestra legislacin
sustantiva civil expone que cuando el precio se paga totalmente o se cumple la
condicin, la propiedad plena se transfiere al comprador sin necesidad de ulterior
declaracin (en este caso, el vendedor deber dar aviso por escrito al Registro de la
Propiedad, dentro de los ocho das de haberse cancelado totalmente el precio, para
que se haga la anotacin respectiva la falta de cumplimiento de esta disposicin
ser sancionada por el juez con multa de diez quetzales). Asimismo, sigue
expresando nuestra ley civil, que el contrato de compraventa en abonos con reserva
de dominio, puede resolverse o deshacerse por falta de pago de cuatro o ms
mensualidades consecutivas si el contrato fuere de bienes inmuebles (en este caso el
vendedor devolver al comprador el precio recibido descontndose una equitativa
compensacin por el uso de la cosa, que fijar el juez oyendo el dictamen de
peritos, si las partes no se ponen de acuerdo); si la venta fuere de bienes muebles, el
vendedor tiene en caso de resolucin del contrato, de hacer suyos los abonos
pagados, como indemnizacin por el uso y depreciacin de la cosa (sin embargo, el
vendedor queda obligado a reintegrar al comprador cualquier excedente que

134
 obtuviere en la reventa, despus de hacerse pago del saldo del precio que motiv la
resolucin del contrato ms los gastos realizados y comprobados para lograr la
reventa si el precio de la reventa se paga al contado, el pago se har
inmediatamente al acreedor, y si se pacta en amortizaciones, en la misma forma se
har el pago). 4) Compraventa a trmino: Es aquella en la cual el vendedor se obliga
a entregar la cosa en momento ulterior al de la perfeccin del contrato; o el
comprador a pagar el precio, de una sola vez, en poca posterior determinada. Esa
circunstancia del pago en una sola vez diferencia esta especie de la compraventa por
abonos o a plazos. 5) Compraventa sobre muestras: Se entiende por muestra a
aquella pequea cantidad de una mercanca que se ensea para dar a conocer su
calidad. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo Civil (artculo 1800) expresa que: La
compra sobre muestras, lleva implcita la condicin de resolver el contrato si las
cosas no resultaren conformes con las muestras. 6) Compraventa a ensayo o
prueba: Es la caracterizada por la reserva favorable al comprador eventual de probar
o ensayar la cosa para verificar si le satisface, si rene las cualidades deseadas por
l. Se est ante un contrato condicional, bajo clusula suspensiva, que se
perfecciona cuando el interesado manifiesta su conformidad; y que se resuelve, o no
se concreta, cuando expresa su negativa. En ese sentido, nuestro Cdigo Civil
(artculo 1799) regula que: Las cosas que se acostumbra comprar al gusto, o que las
partes convienen sujetar a prueba antes de comprarlas, no se consideran vendidas
hasta que el comprador quede satisfecho. El plazo para la prueba, salvo
estipulacin, es de tres das, contados desde que el vendedor las ponga a disposicin
del comprador; y si ste no aceptare dentro de dicho trmino, se le tendr por
desistido del contrato. 7) Compraventa mercantil: Es aquel contrato por el cual el
vendedor transfiere la propiedad de una mercadera o cosa mercantil al comprador,
cuya obligacin es pagar el precio. Conviene aclarar, que la compraventa mercantil
se diferencia de la compraventa regulada en el Cdigo Civil en el sentido que, como
elemento personal de la primera, los dos o uno de los sujetos tiene que ser
comerciante y encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. De la
compraventa mercantil existen las especies siguientes: venta contra documentos,
venta de cosas en trnsito, venta FOB (free on board = libre a bordo; que es aquella
en que el vendedor se compromete a poner por su cuenta la mercadera vendida a
bordo del barco o vehculo que la ha de transportar, en cuyo momento empieza a
correr por cuenta del comprador), venta FAS (free along side = libre al costado; que
es aquella en que el vendedor se compromete a entregar por su cuenta la mercadera
al costado del buque o vehculo que la ha de transportar, o tambin en el muelle
designado al efecto; desde que dicha mercadera ha sido colocada al costado del
buque o en el muelle, empieza a correr por cuenta del comprador), venta CIF ( cost,
insurance, freight = costo, seguro, flete; en la que el precio de la mercadera
comprada incluye el costo, el seguro y el flete) y venta CAF (cost and freight = costo
y flete; en la que el precio cotizado slo incluye el costo y el flete; o sea que se
suprime el seguro a esta modalidad se aplica todo lo expuesto para la compraventa
CIF, omitiendo las directrices legales que se refieren al seguro). Esta clase de
compraventa se encuentra normada en los artculos 669 al 706 del Cdigo de
Comercio de Guatemala.

f) Pactos de rescisin: Segn nuestro Cdigo Civil (artculos 1844 y 1845): Pueden las
partes estipular en el contrato que la venta se rescindir si no se paga el precio en
cierto da determinado. Sin embargo, el comprador de bienes inmuebles podr

135
 pagar el precio despus del da sealado mientras no hubieren incurrido en mora en
virtud de requerimiento judicial o notarial, segn sea el caso./ La venta de cosas
que no sean inmuebles se entender rescindida sin necesidad de requerimiento, si a
la expiracin del trmino convenido no se present el comprador a pagar el precio.
Esta estipulacin en el contrato de venta se denomina pacto comisorio, y es aquel
que autoriza a cada una de las partes contratantes a optar por la resolucin del
vnculo obligatorio en el caso de que la otra parte haya incumplido la obligacin que
le incumba.

2. LA PERMUTA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La permuta es un contrato por el cual

cada uno de los contratantes transmite la propiedad de una cosa a cambio de la
propiedad de otra. Cada permutante es vendedor de la cosa que da y comprador de
la que recibe en cambio; y cada una de las cosas es precio de la otra. Este contrato
se rige por los mismos principios del contrato de compraventa, en lo que fueren
aplicables. 2) Naturaleza jurdica: Al igual que la compraventa, la permuta,
permutacin o trueque es un contrato traslativo de dominio. Es importante aclarar,
que la permuta permite cambiar una cosa por otra, sin que en el cambio entre
dinero, porque entonces se estara frente a un contrato de compraventa, a no ser el
necesario para igualar el valor de las cosas cambiadas.
b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, porque se trasmite la propiedad por el
solo acuerdo de los permutantes respecto a las cosas; 2 Es un contrato principal,
porque subsiste por s mismo; 3 Es un contrato bilateral, porque origina derecho y
obligaciones recprocos; 4 Es un contrato oneroso, porque tambin crea provechos y
gravmenes correlativos; 5 Es un contrato generalmente conmutativo, porque recae
sobre cosas cuyo valor puede determinarse para conocer de antemano el alcance y la
cuanta de las prestaciones; y, 6 Es un contrato aleatorio, porque es posible
cambiar una cosa presente, por otra futura, tomando el permutante el riesgo de que
no llegue a existir, o bien, cambiarse una cosa determinada por los productos
inciertos de otra (en todos estos casos, la permuta es aleatoria para una de las
partes, pero puede serlo para ambas, cuando cambian entre s cosas futuras).

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Genricos: Son los elementos para todo

contrato: consentimiento, capacidad y objeto; y, 2 Especfico: El elemento
especfico y esencial de este contrato consiste en la transmisin del dominio y, por lo
tanto, se puede caracterizar en trminos semejantes a la compraventa, slo que en
cada uno de los contratos traslativos de dominio este elemento reviste un carcter
especial: en la compraventa hay transmisin de dominio para adquirir por un precio;
en la permuta existe recproca transmisin de dominio respecto a cosas; y, en la
donacin la transmisin del dominio es sin esperar adquirir un valor equivalente. 2)
Requisitos: El artculo 1852, ltima parte, del Cdigo Civil expresa que: Este
contrato la permuta se rige por los mismos principios del contrato de
compraventa, en lo que fueren aplicables. Sin embargo, conviene aclarar que si la
cosa que se entrega se ha de pagar parte en dinero y parte en otros bienes, el
contrato ser de permuta siempre que la porcin estipulada en dinero no llegue a la
mitad del precio. El permutante que sufra eviccin de la cosa que recibi o que la
devuelva en razn de sus vicios, puede reclamar a su eleccin, la restitucin de la

136
 cosa que dio, si se halla an en poder del otro permutante, o el valor de la cosa que
se le hubiese dado en cambio, con el pago de daos y perjuicios.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado al contrato de permuta est regulado en los

artculos 1852 al 1854 del Cdigo Civil.

3. LA DONACIN ENTRE VIVOS.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La donacin entre vivos es un

contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de una cosa, a ttulo
gratuito. 2) Naturaleza jurdica: La donacin entre vivos es un contrato traslativo de
dominio, por su naturaleza, ms la transmisin no es esencial que aparezca en el
momento de la celebracin y perfeccionamiento del contrato. Lo anterior da a
entender que siempre que se perfeccione un contrato de donacin, deber hacer la
transmisin del dominio respecto del bien o derecho objeto del contrato, pero que
este efecto puede diferirse o suspenderse a cierto tiempo por voluntad de las partes
o por la naturaleza de las cosas.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato unilateral, porque la obligacin recae solamente

en el donante; 2 Es un contrato consensual, porque basta el consentimiento de
ambas partes (donante, que traslada el dominio de la cosa; y, donatario, que acepta
expresamente la cosa donada y que dicha aceptacin, si fuere posterior, sea
debidamente notificada al donante); y, 3 Es un contrato a ttulo gratuito, porque el
provecho es solamente para el donatario. No obstante, estas caractersticas son ms
bien especiales de la donacin pura y simple; por lo que podramos decir que las
notas esenciales que distinguen a la donacin (sea sta pura y simple, remuneratoria
u onerosa) y la diferencian de cualquier otro contrato, son las siguientes: 1 Es un
contrato, por naturaleza, traslativo de dominio; 2 Es un contrato que implica
siempre una liberalidad por parte del donante (la transmisin de propiedad es
gratuita); y, 3 El objeto del contrato debe de recaer sobre bienes o derechos
presentes de carcter patrimonial que sean propiedad del donante en el momento de
la celebracin del contrato.
c) Elementos y requisitos: Son elementos y requisitos esenciales de la donacin los
siguientes: 1 El donatario puede aceptar en el momento de la donacin o en acto
separado. Si aceptare con posterioridad, para que el contrato quede perfecto debe
notificarse la aceptacin al donante en forma autntica; 2 La donacin puede
hacerse por medio de apoderado y nicamente a travs de mandato especial, pero el
poder debe designar a la persona del donatario y especificar los bienes objeto de la
donacin y condiciones a que queda sujeta; 3 La donacin que se haga a los
menores, incapaces o ausentes, la aceptarn sus representantes legales; pero,
cuando se trate de donaciones condicionales y onerosas, deber preceder
autorizacin judicial, como en el caso de utilidad y necesidad; 4 La donacin de
bienes inmuebles debe otorgarse y aceptarse por escritura pblica; y, 5 Toda
donacin ser estimada; y si comprendiere todos o la mayor parte de los bienes o los
ms productivos, debern detallarse en el instrumento en que se otorgue el
contrato.

137
d) Efectos: 1 Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la donacin,
puede ste, sin embargo, aceptarla y los herederos del donante estn obligados a
entregar la cosa donada; 2 El donatario se subroga o substituye en todos los
derechos y acciones que en caso de eviccin correspondan al donante. ste, en
cambio, no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin
fuere onerosa o remuneratoria, en cuyo caso responder el donante de la eviccin
hasta la concurrencia del gravamen; y, 3 El donatario quedar obligado con los
acreedores y alimentistas del donante y con el hijo nacido con posterioridad,
solamente hasta el valor de los bienes donados al tiempo de hacerse la donacin, si
el donante no tuviere medios para cumplir estas obligaciones; pero podr eximirse de
responsabilidad haciendo abandono de los bienes donados o de la parte suficiente
para cubrirlas.

e) Clasificacin: 1) Donacin pura y simple: Es el acto jurdico en virtud del cual una
persona (donante) transfiere gratuitamente a otra (donatario) el dominio sobre una
cosa, y sta lo acepta. Ms llanamente diremos que es la donacin en la que no se
impone condicin ni carga alguna al donatario. 2) Donacin remuneratoria: Es
aquella que el donante hace en atencin a determinados servicios prestados por el
donatario, estimados en dinero, y que no tena obligacin de remunerar. El donante
agradece y recompensa (no paga) los servicios prestados por el donatario (por
ejemplo: los obsequios que se le entregan al mdico que jams nos quiso cobrar). 3)
Donacin onerosa: Es la que impone al donatario alguna carga, gravamen o
prestacin inferior al valor o utilidad que de lo donado obtiene; porque, en otro
supuesto, de corresponderse lo impuesto o exigido con lo dado, se estara ante un
contrato conmutativo o frente a uno innominado de do ut des (doy si das o doy
para que me des) o do ut facias (doy si haces o doy para que hagas). Es el caso
del donante que regala al donatario una finca, pero le exige que entregue todos los
aos parte de la cosecha al asilo de ancianos del pueblo. 4) Donacin condicional: La
donacin condicional es la que se plantea dependiendo de que ocurra un
determinado suceso dudoso (por ejemplo: cuando se dona un automvil, pero a
condicin de que el favorecido apruebe todas las asignaturas de la carrera antes de
una determinada fecha). 5) Donacin a ttulo particular y a ttulo universal: La
donacin a ttulo particular, es aquella que se celebra respecto de cierto y
determinados bienes del donante; y, la donacin a ttulo universal, es la que hace el
donante respecto de la totalidad de sus bienes presentes. 6) Donacin mortis
causa o por causa de muerte: Es aquella que se hace ante el riesgo de muerte del
donante. El donatario slo adquiere los bienes donados tras el fallecimiento de
aqul. Es importante aclarar, que este tipo de donacin no est contemplada dentro
de los contratos en particular, sino dentro del derecho de sucesiones, en lo
concerniente a las declaraciones unilaterales de ltima voluntad (vase el artculo
943 del Cdigo Civil).

f) Revocacin: La revocacin o anulacin de la donacin se rige por los siguientes

principios: 1 La donacin gratuita, y la onerosa en la parte que constituya la
donacin efectiva, pueden ser revocadas por causa de ingratitud del donatario. Esta
facultad es personal del donante e irrenunciable, y se otorga en los casos siguientes:
a.- Si el donatario comete algn delito contra la persona, la honra o los bienes del
donante, su cnyuge, conviviente de hecho, sus ascendientes o descendientes. b.-
Por acusar o denunciar de algn delito al donante, salvo que el delito se hubiere
138
 cometido contra el donatario, su cnyuge, conviviente de hecho, sus ascendientes o
descendientes. c.- Por negarse indebidamente a alimentar al donante que careciere
de bienes, o si lo desamparare o abandonare cuando estuviere necesitado de
asistencia; 2 La revocacin de la donacin por ingratitud slo puede hacerse contra
el donatario; sin embargo, si hubiere sido iniciada en vida de ste, podr continuarse
contra los herederos; 3 Cuando el donatario causa voluntariamente la muerte del
donante, se invalida por el mismo hecho la donacin; 4 La revocacin que haga el
donante por causa de ingratitud, no producir efecto alguno si no se notifica al
donatario o a sus herederos dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que se
otorgue la escritura pblica de revocacin; 5 El donatario o sus herederos podrn
oponerse a la revocacin que haga el donante, contradiciendo las causas que ste
invoque, para que judicialmente se decida sobre el mrito de ellas; 6 Queda
consumada la revocacin que no fuere contradicha dentro de los sesenta das
siguientes a la fecha en que sea notificada al donatario o sus herederos; 6 No son
revocables las donaciones remuneratorias, las que se hacen con motivo de
matrimonio (donacin ante nuptias y donacin por razn de matrimonio) que se ha
efectuado vase el artculo 80 del Cdigo Civil y los obsequios que se acostumbran
por razones sociales o de piedad; 7 La revocacin de la donacin perjudica a
tercero desde que se presentare al Registro la escritura, si se tratare de bienes
inmuebles, y desde que se hiciere saber a los terceros o se publicare la revocacin, si
se tratare de otra clase de bienes; y, 8 La facultad de revocar la donacin por causa
de ingratitud dura seis meses, contados desde que el donante tuvo conocimiento del
hecho que la motiva.

g) Regulacin legal: Todo lo relacionado a las donaciones se encuentra regulado en los

artculos 80, 943 y 1855 al 1879 del Cdigo Civil.

4. EL MUTUO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de mutuo una persona

entrega a otra dinero u otras cosas fungibles (aquellas cuya posibilidad de reemplazo
es por otras de la misma calidad y cantidad; por ejemplo: los cereales), con el cargo
de que se le devuelva igual cantidad de la misma especie y calidad. 2) Naturaleza
jurdica: De acuerdo con su definicin, ya expuesta, el contrato de mutuo es
traslativo de dominio, ya que produce la salida de determinadas cosas de la esfera
de una persona (mutuante) para ser transferida a la de otra persona (mutuario); pero
debe entenderse que esta transferencia de la propiedad no es la misma que la
realizada en la compraventa, porque en el mutuo el traslado de la propiedad es
medio para el consumo (vase el artculo 1943 del Cdigo Civil) y no fin u objeto de
la relacin jurdica creada.

b) Caractersticas: 1 Es un contrato real, porque para su perfeccionamiento se

requiere la entrega del dinero o del bien fungible; 2 Es un contrato unilateral,
porque la obligacin recae solamente sobre el mutuario, quien queda obligado a
devolver igual cantidad de la misma especie y calidad de la recibida; 3 Es un
contrato oneroso, porque en el se estipulan provechos y gravmenes recprocos para
ambas partes; y, 4 Es un contrato eventualmente gratuito, slo en el caso que las
partes convengan expresamente que no se pagar ningn inters.

139
c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos personales del
contrato de mutuo, conocido en la doctrina tambin como emprstito o prstamo de
consumo, lo constituyen el mutuante (es la persona que da alguna cosa mediante
contrato de mutuo) y el mutuario (es la persona que recibe alguna cosa en virtud de
contrato de mutuo); y, 2 Reales: El elemento real del mutuo es el dinero o el bien
fungible que se entrega para el consumo y posterior devolucin condicionada a que
sea de igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad. 2) Requisitos: Para la
constitucin del contrato de mutuo pueden observarse todas las formas establecidas
en los artculos 1574 al 1578 del Cdigo Civil; sin embargo, si el mutuo se otorgare
con constitucin de hipoteca, prenda o fianza, debern observarse los requisitos y
formalidades que son inherentes para dichos contratos accesorios.

d) Efectos: El efecto primordial del contrato de mutuo es la entrega de dinero o de bien

fungible para el consumo, con la condicin que el mutuario debe devolver dichas
cosas, en el tiempo convenido y en igual cantidad de la misma especie y calidad (por
ejemplo: si una persona presta a otra la cantidad de Q 10,000.00 a un plazo de 6
meses, sin intereses; esta ltima deber devolver Q 10,000.00 al vencimiento de
dicho plazo). Sin embargo, es importante tener presente los siguientes principios que
rigen para este tipo de contratos: 1 La cosa objeto del mutuo se transmite para su
consumo al mutuario y queda a su cargo la mejora, deterioro, depreciacin o
destruccin que sobrevenga despus; 2 El mutuante es responsable de los daos que
sufra el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada, si conoci
los defectos y no le dio aviso oportunamente. No se reputan vicios ocultos los que el
mutuario ha podido conocer por l mismo; 3 Si el mutuante ignoraba los vicios
ocultos de la cosa, slo est obligado a sufrir la reduccin proporcional de su valor;
4 Salvo pacto en contrario, el deudor pagar intereses al acreedor y, a falta de
convenio, se presumir que las partes aceptaron el inters legal; 5 El inters legal
es igual al promedio ponderado o equilibrado de las tasas de inters activas
publicadas de los bancos del sistema al da anterior a la fecha de su fijacin,
reducido en dos puntos porcentuales. En defecto de su publicacin o en caso de duda
o discrepancia, se solicitar informe a la Superintendencia de Bancos el cual tendr
carcter definitivo; 6 Las partes pueden acordar el inters que les parezca. Cuando
la tasa de inters pactada sea manifiestamente desproporcionada con relacin al
inters corriente en el mercado, el juez podr reducirlo equitativamente tomando en
cuenta la tasa indicada en el artculo 1947 del Cdigo Civil y las circunstancias del
caso; 7 Si en el contrato no se ha fijado plazo la restitucin de lo prestado, se
entender que es el de seis meses si el mutuo consiste en dinero; y si lo prestado
fueren cereales u otros productos agrcolas, la devolucin se har en la prxima
cosecha de los mismos o semejantes frutos o productos; 8 En los prestamos de
dinero, el pago de los intereses cados o de los incurridos despus del vencimiento
del plazo, no implicar prrroga de ste; 9 Si se han prestado cosas fungibles que no
sean dinero, se deber restituir igual cantidad del mismo gnero y calidad, aunque el
precio de ellas haya bajado o subido; 10 Si las cosas fueren apreciadas al tiempo del
contrato, el deudor est obligado a satisfacer el valor que se les dio aunque valgan
ms o menos al tiempo del pago; 11 Si no fuere posible al mutuario restituir en
gnero, podr pagar el valor que la cosa prestada tenga el da que debiera ser
devuelta; 12 El prstamo en dinero se arreglar para la restitucin a lo establecido
en los artculos 1395 y 1396 del Cdigo Civil; y, 13 El deudor de una suma de dinero
140
 puede anticipar el pago, pero cubriendo los intereses respectivos por todo el tiempo
que falte para el vencimiento del plazo.

e) La usura: Si la palabra usura tiene gramaticalmente el sentido lcito de inters que

se lleva por el dinero o el gnero en el contrato de mutuo o prstamo, tiene tambin
una acepcin peyorativa (que empeora) que se refiere al inters excesivo en un
prstamo (vase el artculo 1948 del Cdigo Civil, reformado por el artculo 10 del
Decreto N 29-95 del Congreso). Este segundo significado es el de uso corriente y el
que contiene ms importantes derivaciones jurdicas; entre ellas, la anulabilidad del
acto cuando una de las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de
la otra, obtenga una ventaja patrimonial desproporcionada y sin justificacin (vanse
los artculos 1257 al 1268, 1284 al 1289, y 1301 al 1318 del Cdigo Civil). En ese
orden de ideas, nuestra legislacin sustantiva penal (artculos 276 y 277),
protegiendo el patrimonio de las personas, establece que: Comete delito de usura
quien exige de su deudor, en cualquier forma, un inters mayor que el tipo mximo
que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la prestacin, aun cuando los
rditos (renta, utilidad o beneficio renovable que rinde un capital) se encubran o
disimulen bajo otras denominaciones. El responsable de usura ser sancionado con
prisin de seis meses a dos aos y multa de doscientos a dos mil quetzales./ La
misma sancin sealada en el artculo que antecede, se aplicar: 1 A quien, a
sabiendas, adquiere, transfiere o hiciere valer un crdito usurario. 2 A quien
exigiere de su deudor garantas de carcter extorsivo.

f) Regulacin legal: Todo lo relacionado con el contrato de mutuo se encuentra

regulado en los artculos 1942 al 1956 del Cdigo Civil.

D. CONTRATOS DE CESIN DE USO O GOCE.

1. EL ARRENDAMIENTO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: El arrendamiento es el contrato por el

cual una de las partes se obliga a dar el uso o goce de una cosa por cierto tiempo, a
otra que se obliga a pagar por ese uso o goce un precio determinado (llamado renta).
Todos los bienes no fungibles (los que, inversamente a los fungibles, no pueden ser
sustituidos por otros de la misma calidad) pueden ser objeto de este contrato,
excepto aquellos que la ley prohibe arrendar y los derechos estrictamente
personales. La renta o precio del arrendamiento debe consistir en dinero o en
cualquiera otra cosa equivalente, con tal que sea cierta y determinada (de donde se
deduce que es conmutativo). 2) Naturaleza jurdica: Por su naturaleza, el
arrendamiento es un contrato conmutativo. Insistimos una vez ms en que el
carcter conmutativo no depende del dato econmico de la ganancia o prdida en la
operacin celebrada, sino de que los provechos y gravmenes sean ciertos y
determinados al celebrarse el contrato. El arrendamiento es el contrato que se ha
considerado como tipo de los llamados contratos de tracto sucesivo, por cuanto que
necesita por su naturaleza misma, una duracin determinada, para que pueda tener
vigencia.

141
b) Caractersticas: 1 Es un contrato consensual, porque basta el consentimiento de las
partes para que sea perfecto; 2 Es un contrato bilateral o sinalagmtico, porque en
l ambas partes se obligan recprocamente (el arrendador, arrendante o locador en
dar el uso o goce de una cosa por cierto tiempo; y, el arrendatario o inquilino a pagar
por ese uso o goce un precio determinado); 3 Es un contrato oneroso, porque en l
se estipulan provechos y gravmenes recprocos; 4 Es un contrato conmutativo,
porque las prestaciones que se deben las partes son ciertas desde que se celebra el
contrato, de tal suerte que ellas pueden apreciar inmediatamente el beneficio o la
prdida que les cause ste; y, 5 Es un contrato de tracto sucesivo, porque las
obligaciones se van cumpliendo dentro de un trmino o plazo que se prolonga
despus de celebrado el contrato.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: Por lo que se refiere a los elementos

esenciales, slo trataremos el objeto, puesto que el consentimiento y la capacidad
siguen en esto las reglas generales relativas a su formacin. En cuanto al objeto, en
principio (exceptuando las cosas consumibles por su primer uso, las prohibidas por la
ley y los derechos estrictamente personales) todos los bienes muebles o inmuebles,
corporales o incorporales, pueden ser objeto de ese contrato. 2) Requisitos: El
contrato de arrendamiento es generalmente formal, puesto que debe constar por
escrito (en documento privado con o sin firmas legalizadas o por acta levantada
ante el alcalde del lugar) y expresar el nombre y generales del locador (arrendador
o arrendante) y del inquilino (arrendatario); los datos necesarios para la exacta
identificacin de la vivienda o local arrendado; el destino de stos; precio de la
renta y todas las modalidades del convenio; adems, cuando se trate de viviendas o
locales, el locador deber obtener previamente autorizacin escrita de Sanidad
Pblica, en la que conste que el bien rene las condiciones sanitarias mnimas
exigidas por la ley y los reglamentos respectivos (esta autorizacin deber
extenderse en un trmino no mayor de diez das contados de la fecha de recepcin
de la solicitud). La falta de contrato escrito de arrendamiento o de
subarrendamiento, ser imputable al locador, quien incurrir por esa omisin en una
multa equivalente a un mes de renta. Los contratos en que se estipule una renta
mensual de diez quetzales (Q 10.00) o menos, estarn exentos del impuesto de papel
sellado y timbres. Sin embargo, conviene aclarar, que el contrato de arrendamiento o
subarrendamiento deber inscribirse en el Registro de la Propiedad, y
consecuentemente constar en escritura pblica, cuando lo pida uno de los
contratantes y obligatoriamente, cuando sea por ms de tres aos o que se haya
anticipado la renta por ms de un ao.

d) Efectos: El efecto principal del contrato de arrendamiento es el siguiente: el

arrendador (arrendante o locador) est obligado a entregar la cosa en estado de
servir al objeto del arrendamiento (la entrega debe hacerse inmediatamente si no se
fija plazo; pero si el arrendatario debe pagar la renta anticipadamente o prestar
garanta, mientras no cumpla estas obligaciones, no estar obligado el arrendador a
entregar la cosa); y, el arrendatario (inquilino) est obligado a pagar la renta desde
el da en que reciba la cosa, en los plazos, forma y lugar convenidos (a falta de
convenio, la renta se pagar vencida, a la presentacin del recibo firmado por el
arrendador o su representante legal).

142
e) Cesin del arrendamiento y el subarrendamiento (diferencias): El subarrendamiento
es el contrato por virtud del cual una persona llamada subarrendador, se obliga a
conceder el uso y goce temporal de un bien, del que a su vez es arrendataria en
diverso contrato, a otra persona llamada subarrendataria, quien se obliga a pagar
como contraprestacin un precio cierto. El subarrendamiento siempre implica la
existencia de dos contratos; el celebrado entre arrendador y arrendatario y el
celebrado entre el arrendatario que recibe el nombre de subarrendador y un tercero
que recibe el nombre de subarrendatario. En esto se diferencia de la cesin de
derechos del arrendatario, en que slo subsistir entre arrendador y cesionario
arrendatario. En ese orden de ideas, el Cdigo Civil (artculo 1890) expresa que: El
arrendatario podr subarrendar en todo o en parte la cosa arrendada si no le ha sido
prohibido expresamente, pero no puede ceder el contrato sin expreso
consentimiento del arrendador. El subarriendo total o parcial no menoscaba los
derechos ni las obligaciones que respectivamente corresponden al arrendador y al
arrendatario, ni altera las garantas constituidas para seguridad del contrato de
arrendamiento. Como se puede apreciar de la norma transcrita, para que el
arrendatario pueda subarrendar un bien, total o parcialmente, se requiere que en el
contrato no aparezca prohibicin expresa para hacerlo; sin embargo, para que el
arrendatario pueda ceder el contrato de arrendamiento, es necesario el
consentimiento expreso del arrendador para efectuar tal cesin.

f) La tcita reconduccin y el derecho de tanteo: 1) La tcita reconduccin: Para la

Real Academia Espaola, reconducir significa, en trminos forenses, prorrogar tcita
o expresamente un arrendamiento. En consecuencia, cuando esa prrroga no ha sido
expresamente establecida, sino que se produce automticamente, sin determinacin
previa, se origina una prrroga tcita, o sea una tcita reconduccin, originada por el
simple hecho de que el arrendatario contine en el disfrute de la cosa arrendada,
despus de vencido el plazo del arrendamiento, sin que el arrendador se oponga.
Siguiendo ese orden de ideas, el Cdigo Civil guatemalteco (artculo 1887) expresa
que: Vencido el plazo del arrendamiento, si el arrendatario no devuelve la cosa y
el arrendador no la reclama y, en cambio, recibe la renta del perodo siguiente sin
hacer reserva alguna, se entender prorrogado el contrato en las mismas
condiciones, pero por plazo indeterminado. La prrroga del contrato por voluntad
expresa o tcita de las partes, extingue las fianzas y seguridades que un tercero
haya prestado para garantizarlo, salvo que el fiador se obligue expresamente. 2) El
derecho de tanteo: Para la Real Academia Espaola, tanteo significa, en trminos
forenses, facultad que, por ley o costumbre jurdica, tiene una persona para adquirir
alguna cosa con preferencia a los compradores y por el mismo precio que stos. Sin
embargo, para el profesor Jos Castn Tobeas es el derecho de preferencia que una
persona tiene para la adquisicin de una cosa en el caso de que el dueo quiera
enajenarla. En Guatemala se ha legislado (artculo 1886, ltimo prrafo, del Cdigo
Civil) el derecho de tanteo, con relacin al contrato de arrendamiento, al establecer
que el arrendatario tendr derecho de tanteo para la renovacin del contrato por un
nuevo plazo, siempre que haya cumplido voluntariamente todas las obligaciones que
contrajo a favor del arrendador.

g) Ley de inquilinato: A la par de las normas reguladoras del contrato de arrendamiento

establecidas en el Cdigo Civil (artculos 1880 al 1941 este ltimo en especial),
existe una ley especial denominada Ley de Inquilinato, la cual est contenida en el
143
 Decreto Nmero 1468 del Congreso de la Repblica de Guatemala (de fecha 22 de
junio de 1961), que regula el arrendamiento de viviendas y locales urbanos. Lo
especial de esta ley es que es de naturaleza tanto sustantiva como adjetiva o
procesal; porque, primeramente, regula los derechos y obligaciones correspondientes
al locador y al inquilino, y seguidamente establece normas especiales del
procedimiento judicial de desocupacin, al cual puede optarse segn lo establecido
en el artculo 237, segundo prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Las
caractersticas generales de esta ley son ms bien limitativas que protectoras en
relacin con el inquilino.

2. EL COMODATO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de comodato una

persona entrega a otra, gratuitamente, algn bien mueble no fungible (los que,
inversamente a los fungibles, no pueden ser sustituidos por otros de la misma
calidad) o semoviente (toda clase de ganado), para que se sirva de l por cierto
tiempo y para cierto fin y despus lo devuelva. 2) Naturaleza jurdica: El comodato
es considerado, desde el punto de vista de nuestra legislacin civil, un contrato
gratuito, traslativo de uso y goce, principal, bilateral, consensual y de tracto
sucesivo. El comodato es considerado como un contrato de beneficencia, en el
sentido de que cualquier gnero de retribucin destruira la naturaleza
esencialmente gratuita del mismo y, por consiguiente, en tal caso, dejara de ser
comodato para convertirse en arrendamiento.

b) Elementos y requisitos: El comodato, llamado tambin prstamo de uso, goza de los

siguientes elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos
personales de este contrato son el comodante (persona que entrega la cosa para ser
usada gratuitamente) y el comodatario (persona que la recibe para tal fin exclusivo);
y, 2 Reales: Pueden ser objeto del comodato todas las cosas no fungibles (con mayor
precisin, no consumibles), quedando excluidas las que se consumen por el uso,
pudiendo serlo stas, sin embargo, cuando se entreguen ad pompam. 2) Requisitos:
El comodato no se encuentra sujeto a ningn requisito en relacin con la forma. No
es por lo tanto el comodato un contrato formal. En l, el consentimiento puede
manifestarse en cualquier forma en que los contratantes lo deseen. Puede ser
expreso o tcito. La entrega de la cosa exigida por algunos cdigos civiles
extranjeros para la perfeccin del contrato de comodato no es un requisitos
necesario para tal efecto entre nosotros, pues, segn nuestro Cdigo Civil, este
contrato existe aun antes de dicha entrega.

c) Diferencias con otras instituciones: 1 Con el arrendamiento, en que, siendo ambos

contratos de uso y goce, el comodato es eminentemente gratuito y el arrendamiento
no; 2 Con la donacin pura y simple, en que, siendo ambos de naturaleza
consensual y gratuitos, en el comodato se adquiere el uso y goce de una cosa por
cierto tiempo determinado y en la donacin se transfiere el dominio de la cosa a
perpetuidad, salvo el caso de revocatoria; y, 3 Con el mutuo, en que el comodato es
esencialmente gratuito y recae sobre bienes no fungibles y el mutuo es
eminentemente oneroso y recae sobre bienes fungibles, es decir, consumibles.

144
 d) Regulacin legal: Todo lo relativo al contrato de comodato est regulado en los
artculos 1957 al 1973 del Cdigo Civil.

E. CONTRATO DE CUSTODIA.

1. EL DEPSITO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de depsito una

persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservacin, con la obligacin
de devolverla cuando la pida el depositante, o la persona a cuyo favor se hizo o
cuando lo ordene el juez. 2) Naturaleza jurdica: El depsito es un contrato de
naturaleza real, pues se perfecciona mediante la entrega de la cosa para su custodia.

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El consentimiento: Es el acuerdo de

voluntades de dos sujetos, uno para recibir, conservar y restituir un bien
(depositario) y el otro para remunerar esos servicios o pactar expresamente que no
exista esa remuneracin (depositante); y, 2 El objeto: El objeto como contenido de
las prestaciones de las partes, puede consistir en toda clase de bienes muebles o
inmuebles. 2) Requisitos: La ley no establece para el perfeccionamiento de este
contrato una forma determinada; lo que significa, que las partes pueden libremente
escoger cualquier manera al efecto.

c) Clasificacin: De conformidad con varios ordenamientos jurdicos diferentes al

Cdigo Civil, el depsito puede ser: 1 Depsito mercantil; 2 Depsito
administrativo; 3 Depsito judicial; 4 El llamado secuestro convencional; 5
Depsito irregular; y, 6 Depsito de garanta.

d) Regulacin legal: Todo lo relativo al depsito se encuentra regulado en los artculos

1974 al 1999 del Cdigo Civil; y, 714 al 717 del Cdigo de Comercio de Guatemala.

F. CONTRATOS DE SERVICIOS.

1. LA OBRA O EMPRESA.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: Por el contrato de obra o empresa, el

contratista se compromete a ejecutar y entregar una obra que
le encarga otra persona, mediante un precio que sta se obliga a pagar. 2)
Naturaleza jurdica: Las notas que caracterizan al contrato de obra frente a los
dems son: 1 Que se trata de un contrato consensual meramente productor de
obligaciones; 2 Que su objeto no lo constituye la actividad humana en s misma,
sino en cuanto dirigida a un resultado (obra) o nicamente el resultado de tal
actividad (empresa); y, 3 Que se exige una contraprestacin determinada o
determinable.

145
b) Diferencia con el contrato de trabajo: Si existe direccin y dependencia del dueo
de la obra, ser un contrato de trabajo; pero si los materiales empleados son del
empresario, la direccin es por su cuenta y los riesgos de la obra son a su cargo, ser
un contrato de obra a precio alzado.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Figuran como tales en este

contrato el contratista (empresario) y el comitente (dueo de la obra a realizar); y,
2 Reales: La obra y el precio son los elementos reales de este contrato. 2)
Requisitos: Nuestro legislador a este respecto expresa que el contratista est
obligado a hacer la obra de entera conformidad con las especificaciones del contrato
y, a falta de ellas, en la forma, condiciones y calidades acostumbradas en el lugar en
que la obra se ejecute y que sean necesarias para el uso a que se destina. El
contratista est obligado, adems a sujetarse a los principios de la tcnica y al plano
o diseo que haya acepta el dueo. Aceptado por el dueo el presupuesto, plano o
diseo, no podr ser modificado sino por convenio expreso de ambas partes, y por
escrito si el contrato constare en esa forma.

d) Regulacin legal: Todo lo relacionado al contrato de obra o empresa se encuentra

regulado en los artculos 2000 al 2026 del Cdigo Civil.

2. LOS SERVICIOS PROFESIONALES.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: El contrato de prestacin de servicios

profesionales es un contrato por virtud del cual una persona llamada profesional o
profesor se obliga a prestar un servicio tcnico a favor de otra llamada cliente, a
cambio de una retribucin llamada honorario. 2) Naturaleza jurdica: Este, como su
nombre lo seala, es un contrato de prestacin de servicios. Los servicios que se
obliga a prestar el profesional son siempre actos tcnicos y, por regla general, actos
materiales como los que realiza un mdico en una intervencin quirrgica, un
arquitecto en la construccin de un conjunto habitacional, o un notario en la
redaccin de una escritura. El profesional siempre acta en nombre propio y obra por
su propia cuenta al hacer ejercicio de una actividad profesional,
independientemente de que como consecuencia del contrato celebrado con su
cliente, su trabajo deba aprovechar y sea en beneficio de ste.

b) Diferencia con el contrato de trabajo: Si existe direccin y dependencia de la

persona que utiliza el servicio del profesional y dicho servicio es remunerado con un
sueldo o salario, ser un contrato de trabajo; pero si en la relacin jurdica
contractual slo existe un vnculo o nexo entre profesional y cliente, y la retribucin
que recibe el profesional por el servicio prestado es un honorario, ser un contrato
de servicios profesionales.

c) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 El consentimiento: Como en todo contrato

debe existir un acuerdo de voluntades y con relacin a este contrato el acuerdo debe
ser para la realizacin de ciertos actos de carcter tcnico y el pago de una
remuneracin por parte del cliente que toma el nombre de honorario; y, 2 El
objeto: El objeto indirecto de este contrato (que es contenido de las prestaciones de

146
 las partes) es doble: por una parte el servicio profesional y por la otra los honorarios.
2) Requisitos: La manera de exteriorizacin o socializacin del consentimiento en
este contrato es libre, no impuesta; por lo tanto, puede manifestarse en forma
expresa o tcita. La ley solamente exige que por la prestacin de servicios, el
profesional emita una factura o tiquete (tique o tquet) en el momento en que ste
perciba la remuneracin (vase los artculos 1, 2 numeral 2, 3 numeral 2, y 4
numeral 1, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, Decreto N 27-92 del
Congreso).

d) Responsabilidades profesionales: Los profesionales en el ejercicio de la misma

pueden incurrir en: responsabilidad penal, responsabilidad civil, responsabilidad
administrativa y responsabilidad disciplinaria.

e) Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria: El reconocimiento de los colegios

profesionales se encuentra, en primer trmino, en el artculo 90 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala, cuando establece que la colegiacin de los
profesionales universitarios es obligatoria y establece sus fines: la superacin moral,
cientfica, tcnica y material de las profesiones y el control de su ejercicio. Adems
les seala que debern contribuir al fortalecimiento de la autonoma de la
Universidad de San Carlos de Guatemala y a los fines y objetivos de todas las
universidades del pas. Especficamente los define como asociaciones gremiales con
personalidad jurdica. En ese orden de ideas, el Congreso de la Repblica de
Guatemala, en el ejercicio de sus funciones legislativas, promulg el Decreto Nmero
62-91, que contiene la Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria en la que se
desarrolla la normativa respectiva a los colegios.

G. CONTRATOS QUE RESUELVEN CONTROVERSIAS.

1. LA TRANSACCIN.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La transaccin es un contrato por el

cual las partes, mediante concesiones recprocas, deciden de comn acuerdo algn
punto dudoso o litigioso, evitan el pleito que podra promoverse o terminan el que
est principiado. 2) Naturaleza jurdica: La transaccin es un contrato accesorio,
bilateral y oneroso.

b) Elementos y requisitos: 1) Elementos: 1 Personales: Los elementos personales de la

transaccin son los sujetos de la controversia que se trata de terminar o prevenir; y,
2 Reales: El objeto de la transaccin se desprende naturalmente de la definicin
legal de la misma. 2) Requisitos: Para que la transaccin sea vlida se requiere: 1
Que las partes tengan capacidad para disponer de lo que sea objeto de la
transaccin; 2 Que las cosas o cuestiones sobre las cuales se transige, sean dudosas
o litigiosas; 3 Que las partes se prometan, cedan o den algo recprocamente; y, 4

147
 Que, cuando se celebre por medio de mandatario, ste tenga facultad especial, no
slo para transigir, sino para los actos y contratos derivados de la transaccin que
necesiten facultad especial. La transaccin debe redactarse por escrito, sea en
escritura pblica o en documento privado legalizado ante notario; o bien, mediante
acta judicial, o peticin escrita dirigida al juez, cuyas firmas estn autenticadas por
notario.

c) Diferencias con otras instituciones: 1) Con el compromiso: Mientras en la transaccin

son las mismas partes las que resuelven las diferencias que las separan, en el
compromiso, por el contrario, se encarga a una o ms personas la resolucin del
desacuerdo. 2) Con el desistimiento: La transaccin es un contrato que opera
extrajudicialmente (salvo la llamada transaccin judicial), en tanto que el
desistimiento es una actuacin judicial, de carcter unilateral. 3) Con la aceptacin
de la demanda o allanamiento: Con esta figura la transaccin tiene exactamente la
misma diferencia que con el desistimiento. Por consiguiente, estaremos aqu a lo
dicho en el numeral anterior. 4) Con el pago: El pago indudablemente que consigue
como fin, si es realizado antes que se pronuncie la sentencia, el poner fin al litigio;
pero como acto unilateral que es, no puede confundirse con la transaccin. 5) Con la
condonacin: Con la condonacin o remisin de deudas, la transaccin tiene las
diferencias a que: a.- La condonacin no presupone ningn litigio que se haya
producido ni que est en perspectiva; y, b.- La falta de sacrificios recprocos en la
condonacin, dado que en sta nicamente el acreedor cede. 6) Con la renuncia de
derechos: La renuncia de derechos es un acto de carcter unilateral que puede ser
revocado por la sola voluntad del renunciante; por consiguiente, se diferencia de la
transaccin en que en dicha renuncia no hay bilateralidad. 7) Con la donacin: El
carcter de gratitud de la donacin,
la diferencia tajantemente de la transaccin, en la cual necesariamente hay
onerosidad, dado que ambas partes ceden recprocamente. 8) Con la cosa juzgada:
Con la transaccin las partes sustituyen su juicio al del juzgador, y pareciera que
entre ellas no hay diferencia; sin embargo, la transaccin es un contrato, mientras
que la cosa juzgada no lo es, sus efectos tambin difieren radicalmente.

2. EL COMPROMISO.

a) Definicin y naturaleza jurdica: 1) Definicin: La Ley de Arbitraje (artculo 10,

numeral 1), contenida en el Decreto Nmero 67-95 del Congreso, slo establece que
el acuerdo de arbitraje deber constar por escrito y podr adoptar la frmula de un
compromiso o de una clusula compromisoria; entendindose esta como aquella
en que las partes interesadas convienen en que las diferencias que puedan surgir
entre ellas, generalmente como consecuencia de la interpretacin o del
cumplimiento de un contrato, sern dirimidas en juicio arbitral (de rbitros o de
amigables componedores), y no ante la jurisdiccin ordinaria. Asimismo, dicha ley
(artculo 4, literal 1) expresa que: Acuerdo de Arbitraje, o simplemente
Acuerdo, es aqul por virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas
o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de
una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual. 2) Naturaleza
jurdica: El compromiso es un acuerdo bilateral, oneroso y accesorio (esto ltimo, en
el sentido en que habla de la accesoriedad de la transaccin).

148
b) Nota aclaratoria: De conformidad con el artculo 55 de la Ley de Arbitraje quedaron
derogados los artculos 2170, 2171, 2175 y 2176 del Cdigo Civil, relativos al contrato
de compromiso; as como otros artculos relacionados con el tema y que estaban
consagrados en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Por
lo tanto, todo lo relacionado con el tema del compromiso se deber estar a lo
reglamentado por dicha ley (Decreto N 67-95 del Congreso).

149