Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
El Poder Constituyente Originario
El Poder Constituyente Originario
CEAIS- HUARAZ
Integrantes:
1
DERECHO CONSTITUCIONAL
DEDICATORIA
INTRODUCION
2
DERECHO CONSTITUCIONAL
Hablar del poder constituyente nos trae a la palestra diferente teorasy conceptos de
grandes exegetas o estudiosos del derecho sin embargo nos enfocaremos a darle una visin
conceptual bastante clara y precisa del poder constituyente.
En el primer orden de idea hablaremos de una de las teoras que le dan origen al poder
constituyente la cual es llamada por el profesor Rivas Quintero La Teora del Acto constituyente que
es sostenida por diversos expertos en la materia como Snchez Viamonte quien analiza la doctrina
formulada por el profesor francs Emilio Boutmy sobre el "acto constituyente", quien da ese nombre
al hecho o hechos histricos de voluntad poltica necesarios para la formacin y estructuracin de un
Estado y agrega dicho autor que la doctrina del "acto constituyente" (que sirve a la postre de base
para el diseo conceptual del poder constituyente) completa el proceso evolutivo en la teora del
contrato social de Rousseau y refleja al mismo tiempo la influencia de Sieys sobre el vocablo
constituyente y con todo eso, formula su doctrina del acto constituyente. El tratadista que se
comenta enfatiza que Rousseau llamaba tambin "acto" al contrato o pacto social mediante el cual
se constituye la sociedad civil o Estado ya eso llam Boutrny "acto constituyente" con tanta
naturalidad, que pas inadvertida la originalidad de la expresin. Para concluir dice Snchez
Viamonte: Ahora podemos distinguir, dentro del contrato social Rusoniano, tres elementos o
aspectos: a) El acto constituyente, hecho o hechos en los que se manifiesta una voluntad poltica,
cuya eficacia permite al pueblo organizarse en sociedad civil o Estado;
El poder constituyente, que consiste en la suprema capacidad y dominio del pueblo sobre s
mismo al darse por su propia voluntad una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico; c) La
Constitucin, que es, al mismo tiempo, organizacin del Estado y orden jurdico para la sociedad.
3
DERECHO CONSTITUCIONAL
Emmanuel Joseph Sieys, en su obra "Qu es el Tercer Estado", atribua dos caractersticas
al poder constituyente: es un poder originario y nico, que no puede encontrar fundamento fuera de
s; y que era un poder incondicionado, es decir, que no posee lmites formales o materiales. Si bien,
el poder constituyente no puede ser definido jurdicamente, si puede ser definido polticamente en
trminos de legitimidad.
4
DERECHO CONSTITUCIONAL
EL PODER CONSTITUYENTE
ORIGINARIO
Y EL PODER CONSTITUYENTE
DERIVADO
Dicho poder no se agota en dicho acto, sino que se proyecta sobre los sucesivos
actos constituyentes, con los cuales y por ficcin poltica se retrotraen las cosas
7
DERECHO CONSTITUCIONAL
a la situacin originaria, a efectos de poder ser una nueva sociedad poltica; o
reformular algunas de sus pautas fundacionales
Nstor Pedro SAGUES expone que la expresin poder constituyente alude tanto
a la facultad o aptitud para establecer una Constitucin (poder - funcin) como el
rgano que ejerce esa facultad (poder-persona). De all que plantee que en la
prctica se haba tanto de ser como tener poder constituyente. As, por ejemplo,
en relacin a un Congreso, Convencin o Asamblea puede afirmarse que esta
ejerce el poder constituyente: as como ella misma es el poder constituyente
Javier PEREZ ROYO sostiene que una Constitucin supone ante todo la
presencia de un poder constituyente. Afirma que ambas nociones estn unidas
indisolublemente como el creador a la criatura.
8
DERECHO CONSTITUCIONAL
propia Constitucin. Ambas no pueden ser pensando racionalmente si no es a
partir de esa facultad o potencia instauradora, fundadora o hacedora
Dicha expresin de energa supone el origen mismo del poder; que por tal es
previo al Derecho, en la medida que este ltimo no es ms que un instrumento de
convalidacin y ordenacin de aquel.
9
DERECHO CONSTITUCIONAL
Desde una perspectiva histrica suele atribuir los modelos doctrinarios de
la teora del poder constituyente originario a las experiencias polticas
anglosajona y francesa de los siglos XVII y XVIII, as como a la praxis residual de
la doctrina del derecho divino (sea de carcter sobre natural o providencial).
CAPITULO VIII
EL PODER CONSTITUYENTE ORDINARIO Y EL PODR CONSTITUYENTE
DERIVADO.
10
DERECHO CONSTITUCIONAL
o legitimidad que trascenda al propio parlamento ingls, ya que su basamento se
hallaba en el pueblo mismo.
11
DERECHO CONSTITUCIONAL
De all se deriva el criterio de que el poder constituyente debe ser ejercido
directamente por el pueblo, por tratarse de una potestad inalienable. En funcin
de lo expuesto, cualquier proyecto de constitucin elaborado por una convencin
deba ser sometido necesariamente a la ratificacin ulterior de los town
meetings, o sea del pueblo reunido en asamblea general.
12
DERECHO CONSTITUCIONAL
As, Emmanuel SIEYES conseguir lo siguiente:
Puesto que una nacin no pude reunirse en la realidad cada vez que
pudieran exigirlo las circunstancias fuera de lo comn no necesita confiar a
algunos representantes extraordinarios los poderes necesarios en esas
ocasiones. Un cuerpo de representantes extraordinarios suple a la asamblea
de la nacin estn situados a la propia d la nacin para modificar la
constitucin
13
DERECHO CONSTITUCIONAL
El poder constituyente originario es una facultad de accin que deriva del
atributo nsito de una colectividad o de algunas personas en nombre de ella de
proveerse de manera autnoma una organizacin poltica y jurdica atravs del
dictado de una constitucin
14
DERECHO CONSTITUCIONAL
Es dable consignar que ya sea que actu bajo una premisa fundacional o
refundacional actuar siempre libre de ataduras jurdicas ya que su comportamiento
siempre ser legibussolutus (desligado y al margen del derecho).
- Canad
- Australia.
En 1770, Inglaterra establece colonias penitenciarias al sudo este de Asia.
- Sudfrica
- Jamaica
- Kosovo
- Bosnia Herzegovina
- Japn
17
DERECHO CONSTITUCIONAL
En 1945, los EE.UU. lanzan bombas atmicas sobre las ciudades de
Hiroshima y Nagasaki, en los estertores de la Segunda Guerra Mundial. Como
consecuencia de ello Japn capitula y su territorio es ocupado por las fuerzas
aliadas.
- Filipinas
- Islas Marshall
- Mnaco
- Bahrin
19
DERECHO CONSTITUCIONAL
Entre 1507 y 1622, Portugal ocupa el Archipilago de Bahrin (Sud Este
Asitico, frente a las costas de la pennsula Arbica) Posteriormente es ocupado
por Iran y Arabia.
-KUWAIT
- Libia
20
DERECHO CONSTITUCIONAL
En 1969, como consecuencia de un golpe militar, el Coronel Muanmar Al
Gadafo asume el poder, quien en 1977 dicta la constitucin actualmente vigente.
21
DERECHO CONSTITUCIONAL
Como afirma Nestor Pedro Sagues las actividades del poder constituyente
originario se concretan en lo siguiente:
23
DERECHO CONSTITUCIONAL
En una sociedad orientada por las teoras teocrticas, absolutistas o
monrquicas de viejo cuo, la titularidad del poder constituyente recaer en la
persona del gobernante o de aquellos a quienes el delegue dicha potestad.
24
DERECHO CONSTITUCIONAL
Dicha nocin esencialmente poltica est determinada por la sociedad
imperante en ella. As, tendr legitimidad todo aquello que es aceptable o
coherente con la idea poltica predominante.
a) La legitimidad de origen
b) La legitimidad de ejercicio
b) La legitimidad de obra
25
DERECHO CONSTITUCIONAL
Este proceso de fundamentacin y consentimiento se produce cuando la
Constitucin aprobada refleja cabalmente las convicciones, aspiraciones y
necesidades ms sentidas de la sociedad, amn de haber establecido la forma de
organizacin y dems mecanismos institucionales para satisfacerlas
a) La inicialidad.
b) La autonoma
26
DERECHO CONSTITUCIONAL
Expresa el hecho de que ningn individuo o grupo puede invocar mrito o
ttulo alguno para sujecionar al ejerciente del poder constituyente originario y
mucho menos substituirlo.
c) La incondicionalidad
d) La inmanencia
e) La temporalidad
Expresa el hecho de que dicho poder se hace efectivo por un lapso breve y
para un fin determinado: formular un texto fundamental. Cumplido dicho propsito,
se inactiva poltica y jurdicamente. En esa perspectiva es histricamente
comprobable que acta en momentos extraordinarios.
27
DERECHO CONSTITUCIONAL
El poder constituyente originario se justifica por s mismo; su potestad es
pre jurdico y suprema frente al Derecho. Se le aprecia una inevitable significacin
poltica.
28
DERECHO CONSTITUCIONAL
Su ejercicio se expresa a travs de criterios no reglados jurdicamente y
que permiten per se justificar la creacin sui generis de normas constitucionales.
b) El Congreso Constituyente
29
DERECHO CONSTITUCIONAL
El ejerciente se este poder es el propio Parlamento, el mismo que cumple
simultneamente una doble tarea: la elaboracin de la Constitucin y el ejercicio
de funciones propias de un ente ordinario.
c) La decisin Regia
d) La decisin Revolucionaria
e) La decisin Externa
En muchos casis el iterpoltico para dar una Constitucin debe ser ratificado
por el propio pueblo va el referndum. Fue el caso peruano en 1993, cuando,
luego de aprobarse un texto fundamental a travs de un Congreso Constituyente,
se acudi al designio popular para ratificarle validez y vigencia.
31
DERECHO CONSTITUCIONAL
a) Los topes ideolgicos
32
DERECHO CONSTITUCIONAL
Hacen referencia al conjunto de acuerdo y compromisos existentes con otros
estados u organismos internacionales: los cuales generan efectos polticos y
econmicos de gran importancia.
a) La primera etapa
Dicho proceso se gestar a partir del ltimo cuarto del siglo XVIII bajo la
hegemona de las ideas liberales en contra del absolutismo monrquico. As como
consecuencia de ello se reconocer los derechos deciviles y polticos.
33
DERECHO CONSTITUCIONAL
b) La segunda etapa
En Austria estallar una revolucin de corte liberal. As, los checos reclamarn
su autonoma y los hngaros se levantarn alcanzando tran sitoriamente su
independencia.
c) La tercera etapa
d) La cuarta etapa
e) La Quinta etapa
37
DERECHO CONSTITUCIONAL
(1990), Macedonia (1991), etc.
Los poderes constituidos son aquellos creados por el poder consti tuyente;
manifestndose, por tanto, dentro de la Constitucin creada por esta.
Como bien refiere Carlos SNCHEZ VIAMONTE, estos poderes naci dos y
38
DERECHO CONSTITUCIONAL
subordinados al poder constituyente -Ejecutivo, Legislativo y Judicial- constituyen
el gobierno ordinario del Estado.
Guillermo CALANDRINO exponen que los poderes constituidos tiene como lmites
de su accionar aquellos que se derivan del cumplimiento de las pautas
Competenciales establecidas por el textos constitucional.
39
DERECHO CONSTITUCIONAL
La distincin entre el poder constituyente y los poderes constitui dos permite
plantear las dos sustentaciones tericas siguientes:
41
DERECHO CONSTITUCIONAL
Este poder solo acta dentro de la esfera que le ha sido circunscrita por el
poder constituyente originario,
42
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, James MADISON" ha sealado que la reforma ha servi do para
proteger por igual contra las facilidades que hacan a la Constitucin demasiado
variable y contra la perpetuacin de sus mani fiestos.
43
DERECHO CONSTITUCIONAL
Vladimir Ilich ULIANOV LENIN, censuraba al lirismo jurdico sosteniendo que no
debe olvidarse que los hechos son ms testarudos que la ley. El propio general
Charles de Gaulle planteaba en sus memorias que lo que est escrito, aunque
sea sobre un pergamino, solo vale por su aplicacin.
La revisin contiene una situacin de aplicacin del derecho por las vas del
derecho mismo. As, nace de la propia Constitucin y, por tanto, est comprendida
en la especie de las normas constitucionales, dado que se rige por una de ellas.
Ms an, mediante dicho procedi miento la consagra y transforma en ley suprema.
44
DERECHO CONSTITUCIONAL
a) La legitimacin
b) La limitacin
c) eficacia
46
DERECHO CONSTITUCIONAL
3.3. La justificacin de la reforma constitucional
Entre ambos poderes existe una ligazn irrompible. Al respecto, debe sealarse
que no se trata de poderes de distinta sustancia, sino de un entroncamiento de
gnero a especie, que se presenta en dos momen tos de la vida institucional: en
el primero como creacin o recreacin de un orden constitucional; en el segundo
como reforma del mismo.
47
DERECHO CONSTITUCIONAL
jurdico, por primera vez o nuevamente, a un comunidad. Su base de
poder es de naturaleza poltica.
Al respecto, Javier PREZ AROYO expone que una vez que el poder
constituyente originario cumple con elaborar la Constitucin ipso fac to deja de
existir. A partir de ese, momento todos los poderes son constituidos.
49
DERECHO CONSTITUCIONAL
Constitucin considerada como un todo
Dicha facultad no se explica por s misma; la competencia para ejercerla no
implica la utilizacin de una facultad usual (como dar leyes, conocer procesos
judiciales, realizar actos administrativos), sino que se trata de una accin singular
con lmites y objetivos muy precisos.
Sin embargo, para que esa dimensin integradora sea cabal exis ten lmites
que, en trminos genricos, conforman lo que podramos denominar la formula
basilar la cual no puede ser cambiada por la refor ma constitucional. Contrario
sensu, se abandona el cauce de la legitimidad constitucional y se origina en
proceso revolucionario.
51
DERECHO CONSTITUCIONAL
A nuestro entender, la reforma total, que equivale al cambio dela
Constitucin, no sera doctrinariamente posible desde el momento mismo en que
la propia ley fundamental prev su enmienda y correc cin, pero no su sustitucin.
Desde una perspectiva jurdica, el texto fundamental solo puede ser abolido
en su totalidad, o en su frmula basilar, mediante otro acto del poder
constituyente originario.
52
DERECHO CONSTITUCIONAL
Ms an, un anlisis sesudo, desde el punto de vista histrico, acre dita que
la capacidad transformadora de cambios polticos de los pueblos por medio de sus
representantes legales ordinarios, es pocoviable. Por razones ajenas al Derecho,
los pueblos prefieren el misterioso encanto de la ruptura, y lo imprevisible que
permita operar ese cambio.
53
DERECHO CONSTITUCIONAL
A nuestro modo de ver, queda claro que no es admisible la reforma total,
empero es dable aceptar la posicin insular de estados con consti tuciones que
permiten dicho proceso. Al respecto son citables los casos de la Constitucin
uruguaya (artculo 331), la Constitucin venezolana (artculo 246), la
Constitucin suiza (artculos 120 y 123), la Constitu cin cubana (artculo 141) y
la Constitucin monaquesa (artculo 94).
a. La necesidad de la reforma
Son aquellas que tienen por finalidad librar radicalmente a deter minadas
normas constitucionales de cualquier tipo de modificacio nes, lo cual quiere decir
que existen preceptos que no son materia reformable.
56
DERECHO CONSTITUCIONAL
poltico.
Este tipo de normas puede ser de dos clases:
59
DERECHO CONSTITUCIONAL
demarcacin se encuentra tcitamente inmersa en el seno mismo de la
Constitucin.
Para tal efecto, debe recordarse que los alcances de dicha norma no son
aplicables a ella misma. De all que aun cuando una Constitucin pueda ser
objeto de una reforma en razn de existir un precepto que la permita y regule, en
cambio este ltimo no se encuentra sujeto a la posi bilidad de ser reformado
siguiendo el ter procedimental establecido por s mismo.
60
DERECHO CONSTITUCIONAL
cuando estos fueron celebrados con violacin manifiesta de las reglas
estaduales de competencia para su aprobacin v/o ratifica cin. Asimismo, es
admisible que por la va de la justicia transnacional libremente aceptada puedan
invalidarse actos constituyentes reforma dores viola torios de dichos
compromisos.
En los pases que no han abolido la pena de muerte esta solo podr
imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia eje -
cutoriada del tribunal competente y de conformidad con una ley que
establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisin del delito.
Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se aplique
actualmente.
61
DERECHO CONSTITUCIONAL
orden, el pueblo japons renuncia para siempre a la guerra y a la amenaza o
al uso de la fuerza como medio de solucin en disputas inter nacionales.
Como refiere Nstor Pedro SAGES, la doctrina tradicional repu taba a este
asunto una cuestin poltica no justiciable. Al respecto, tal fue la posicin de la
Suprema Corte de los Estados Unidos en 1848, en ocasin del caso Luther vs.
Borden, al declararse incompetente para pro nunciarse en lo relativo al
establecimiento de un tipo de rgimen poltico en el Estado de Rhode Island.
63
DERECHO CONSTITUCIONAL
argentina anul una norma emanada de la reforma constitu cional de 1994;
concerniente a la fijacin de un plazo (el cumplimiento de setenta y cinco aos de
edad) para la estabilidad de los jueces federa les; dicha modificacin era excesiva
en relacin a la Ley N. 24309 Ley de Convocatoria a Reforma Constitucional.
En relacin con esto ltimo, no debe olvidarse que Carl SCHMITT considera
que una reforma ser constitucional en tanto garantice la iden tidad v continuidad
de la Constitucin considerada como un todo.
64
DERECHO CONSTITUCIONAL
destinatarios del poder en el marco de un orden comunitario obligatorio.
Dicho sentimiento significa estar personal y socialmente implicado con
los valores y principios contenidos en la Constitucin.
65
DERECHO CONSTITUCIONAL
Como bien seala Pablo Lucas VERD para explicar la falta de sen timiento
constitucional:
Cuando el vnculo moral que une a los ciudadanos con las instituciones
que disea la Constitucin apenas existe o es muy dbil, entonces ten -
dremos Constitucin pero no estaremos en ella.
66
DERECHO CONSTITUCIONAL
Es ms fcil vivir con una Constitucin con lagunas, que con una que se ha
convertido en la pelota de juego de quienes detentan el po der. Finalmente,
considerarnos que toda participacin popular en el proceso de reforma
cualquiera fuere su modalidad tcnica es una con tribucin a la educacin cvica
y un elemento de integracin poltica. Una nacin vivir democrticamente tan
67
DERECHO CONSTITUCIONAL
solo cuando le est permitido comportarse democrticamente.
68
DERECHO CONSTITUCIONAL
distintas capas del pueblo.
69
DERECHO CONSTITUCIONAL
autocracias pretorianas. A cambio de ello, nuestros documentos constitucionales
nos dejaron utopas vehementes y fervores obcecados, amn de los antiguos
anhelos de libertad y bienestar ciudada no, del respeto franco a la ley y del decoro
en la conducta pblica'".
Lo expuesto revela que el divorcio prematuro entre el pas legal y el pas real
y profundo, gestado a los pocos das de dictada nuestra primera carta
republicana, nos ha perseguido como una sombra cada vez que nos hemos
encaminado a la dacin de otro texto fundamental.
en la historia del Per, el alma nacional dormita sin querer nada o despierta para orientarse
en el sentido de lo irrealizable o lo equivocado, siendo nuestra vida una triste sucesin de
antagonismo.
Por ello, aparecen la hipocresa legislativa o el alegre deporte del trasplante y la copia de
instituciones jurdicas extraeza a nuestra identidad y modo de ser. Como bien expresara una
estudiosa de nuestra literatura:
en el Per nuestra produccin escrita no es mas que ecos de ecos y reflejos de reflejos.
En resumen, nuestras cartas polticas solo fueron catecismos llenos de dogmas republicanas
y listines de promesas, pero sin creyentes ni adeptos convencidos. TORIBIO PACHECO, en sus
certeras Cuestiones constitucionales, al respecto deca:
Forjamos una constitucin y no nos volvemos a acordar de ella, proclamamos los derechos
y garantas que todo hombre debe gozar en una sociedad medianamente autorizada, y no los
respetamos en los otros, ni exigimos que ellos respeten en nuestra propia persona;
establecemos autoridades y tampoco lo respetamos;. Nos burlamos de ellas las
desacreditamos y las derogamos el da que nos antoja.
70
DERECHO CONSTITUCIONAL
Por ello, la reforma constitucin la sigue siendo una opcin bsica para acercar ms al texto
bsico o a la realidad, evitando que solo sea papel mojado en tinta o un libro amarillento olvidado
por los que alguna vez se llamaron sus lectores.
JORGE RAYNALDO VANOSSI, expone que en el caso concreto del poder constituyente
originario no cabe imputar obligacin reparadora al estado, por cuanto tal poder no reconoce la
existencia de una legalidad preexistente; ya que por el contrario este es el suceso mismo de la
creacin jurdica. En verdad, se trata de un poder transformador que no reconoce ni acepta la
continuidad en forma alguna, del orden institucional precedente. Asimismo, plantea que en el caso
del poder constituyente derivado, cuando sea llevado acabo una reforma de conformidad con el
procedimiento establecido en la propia constitucin, no cabe aceptar la responsabilidad del estado,
ni habra norma superior en que fundarla, salvo que la propia reforma as lo estableciera para sus
consecuencias prcticas en la ciudadana.
71
DERECHO CONSTITUCIONAL
En la hiptesis de una reforma constitucional violatoria de la constitucin, por apartamiento
de los limites procesales fijados en ella, cabria que ante la constitucin de la carencia de una
clausula de previsin constitucional expresa, se fundare mediante la jurisprudencia , el
reconocimiento de la responsabilidad estatal. En puridad, el aludido fallo no sera otra cosa que una
creacin pretoriana de los jueces constitucionales.
En relacin con el mismo tema, aparece tambin el concepto que nadie tiene derechos
irrevocablemente adquiridos frente a una norma de orden publico.
Segn esta tesis, la reforma de la constitucin no puede despojar es decir, privar sin
indemnizacin a parte de la ciudadana, de los derechos que la constitucin originaria le atribuyo.
As, entiende que el Estado tiene, en principio, el deber jurdico de respetar las
consecuencias de lo originariamente concebido y establecido como regla bsica de convivencia.
Expone que es dable suponer tambin, que toda reforma constitucional tiene por objeto satisfacer
requerimientos de inters general o de inters pblico, de donde se derivara la obvia necesidad de
resarcir por los daos que loa ciudadanos sufran en semejantes condiciones.
72
DERECHO CONSTITUCIONAL
MARIA GRACIELA REIRIZ, por el contrario, planta que los ciudadanos carecen de atribucin
alguna para responsabilizar al Estado por la consecuencias de una reforma constitucional que
suprima derechos que la ley bsica de la Repblica les ah concedido. La tesis parte de supuesto de
que el rgano constituyente no es, en esencia, un rgano del Estado, por cuanto se encuentra por
encima de l; ms an, es su fuente de creacin.
Que la constitucin ideal seria aquella en que el orden conformador del proceso poltico y
el desarrollo futuro de la comunidad (poltica, social, econmico, cultural) pudiese ser previsto de tal
manera que no fuese necesario un cambio en las normas. Sin embargo, es inevitable que la
Constitucin no pueda prever totalmente el derrotero de lo venidero.
73
DERECHO CONSTITUCIONAL
La Constitucin es un organismo vivo, siempre en movimiento, como la vida misma y
sometida a la dinmica de la realidad. De este ltimo se develan procedimientos no formales que
cambia el contenido de un texto fundamental. No se trata aqu de justificar estos procedimientos,
sino tal solo de explicarlos: ellos cumplen la funcin de adecuacin entre la realidad normativa y la
realidad histrica- poltica.
Ahora bien, la doctrina reconoce que la reforma constitucional formal es aquella que atiende
a la modificacin del texto bsico mediante un acto normativo y con estricta observancia del
procedimiento que la propia constitucin seala. Por tal motivo, toda reforma que se genera al
margen de estos supuestos debe ser considerada como la no formal.
La realidad y verdad incontrastable de la vida de los pueblos demuestra que aquello que en
principio se presenta como improcedente y reido con la supremaca del texto fundamental, es un
hecho excepcional que integra un conjunto de posibilidades de reforma, que no necesariamente
carece de legitimidad. Ms aun, existen casos notorios y evidentes que han desarrollado funciones
propias del poder reformador, con mayor efectividad.
Dicha nocin alude al cambio de significado o sentido de la constitucin sin que ello
implique la alteracin de su expresin escrita.
74
DERECHO CONSTITUCIONAL
constitucin del Imperio alemn de 1871 es la consecuencia de muchos previos intentos de
unificacin.
La unin Alemana estaba compuesta por estados muy distintos entre si; desde los grandes
ducados como Mecklemburgo- Schwein donde exista el absolutismo, hasta las llamadas
ciudades libres, como Hamsburgo, que eran repblicas, pasando por monarquas limitadas
como la prusiana.
Puede surgir como consecuencia del cambio del sentido o significado de las palabras del
texto constitucional, debido a la transformacin natural que con frecuencia estos sufren por el mero
discurrir del tiempo. Al respecto, cabe poner como ejemplo expresiones como, igualdad-antes, punto
de partida en la vida en sociedad, hogao, aspiracin o meta- democracia- originalmente de
contenido poltico; actualmente de carcter plural, derechos humanos, etc.
Se trata de una transformacin en la realidad del poder poltico, de la estructura social o del
equilibrio de intereses, sin que dicho proceso quede actualizado en el documento constitucional.
Igualmente, se presenta como resultado del sentido que se otorga a la democracia poltica de
los pueblos, lo que obviamente incluye practicas y conductas que gozan de una amplia aceptacin,
75
DERECHO CONSTITUCIONAL
a despacho de encontrarse en evidente colisin con el texto fundamental. As, puede mencionarse el
caso del voto disciplinado de los parlamentarios pertenecientes a organizaciones partidarias, en
desmedro de la llamada liberalidad del encargo legislativo, no sujeto a mandato imperativo.
A travs de la mutacin se plantea una operacin que no tiene por finalidad modificar el texto
de la constitucin, sino cambiar el significado o contenido que se atribuye al mismo. En
consecuencia, la funcin tanto de la reforma constitucional como de la mutacin ser la de adecuar
la realidad normativa constitucional con la realidad histrica- poltica.
Es evidente que la mutacin carece de todo sentido all donde las reformas se realizan con
relativa frecuencia. Inversamente, ella se produce cuando la extrema rigidez y complejidad son
caractersticas del procedimiento del reforma , o ante la miopa o incuria del legislador.
Una aspiracin del legislador constituyente, al momento de dictar el texto base, consiste en
promover una relacin armoniosa entre la realidad y normativa. Empero cuando la realidad no
encaja en la prctica jurdica o sufre notorias variaciones, ella sealara la necesidad de cambios
por un imperativo histrico, esto no puede ser de otra manera, ya que ambos conceptos (realidad y
normatividad) implican una mutua adaptabilidad y correlatividad.
76
DERECHO CONSTITUCIONAL
Para dicho autor la mutacin constitucional implica una incongruencia entre las normas
constitucionales y la realidad.
Ahora bien, ambas situaciones producen las cuatro modalidades de mutacin siguientes:
Se trata de practicas practer legem que regulan situaciones jurdico- polticas no previstas
en las prescripciones constitucionales. Hacen referencia a las adiciones no legisladas, generadas
por los operadores de la constitucin.
Tal el caso de la efectuada por la judicatura norteamericana a raz del fallo del juez John Marsahall
en el caso Madison vs. Marbury en 1803. Aqu se cubri una laguna legal en relacin a la
asignacin de competencias para examinar el control de constitucionalidad de las leyes.
77
DERECHO CONSTITUCIONAL
En puridad surgen ante la imposibilidad del ejercicio por razones de facticidad poltica o por desuso
de las competencias y atribuciones establecidas en la constitucin.
Tal el caso Francs del 1873, en donde la convencin constituyente eligi promonrquico
Mac Mahon como primer presidente de la III Republica. Este al encontrar problemas para gobernar
con una cmara de mayora republicana, la disuelve conforme a ley Constitucional de fecha 25 de
febrero de 1875.
Curiosamente, Mac Mahon se vera obligado a dimitir cuando la faccin republicana vuelva a
ganar las elecciones parlamentarias.
Esta actitud ser conocido como la posicin Grevy en virtud de la cual ningn otro
presidente durante la III Republica (1871-1944) ejercitara la competencia de disolucin.
Tambin es citable la inaplicabilidad del veto regio por parte de la corona britnico respecto
de las leyes del parlamento.
Se trata de prcticas contra Legem; que por tales devienen opuestas a los preceptos
constitucionales. Dichas prcticas afectan la eficacia ms no la validez de la Constitucin.
78
DERECHO CONSTITUCIONAL
Pedro de VEGA GARCA, expone que surgen cuando la contraposicin entre facticidad y
normatividad es evidente ello da lugar a la imposicin de la fuerza de los hechos sobre la fuerza
coercitiva de las normas.
Tal el caso de articulo 93 de la constitucin, en donde a pesar de haberse establecido que los
congresistas no se encuentran sujetos a mandato imperativo ni forma alguna de interpelacin, en la
praxis estos reciben presiones y consignas de sus organizaciones polticas.
Debe advertirse que no cabe hablar de mutaciones creadas por actos normativos; en este
aspecto, la expedicin de una norma contraria a la norma fundamental no genera mutacin, sino
simplemente un supuesto de inconstitucionalidad. Ello en razn de que las mutaciones actan
dentro de la realidad y de la prctica poltica, ms no dentro de la labor legislativa.
En suma, como bien expone ALBERTO VILLACORTA MICHELENA, las mutaciones solo
actan dentro del campo de la realidad y de la practica poltica y no dentro de la normatividad.
En el Per, este proceso puede verificarse en el caso de la interpretacin jurdica del valor de
los decretos Leyes. Es evidente que, a pesar de su inconstitucionalidad formal, ellos rigen por
imperio de los hechos. La realidad social reconoce que estas normas generan en muchos casos
efectos irreversibles y ponen en juego la seguridad jurdica.
79
DERECHO CONSTITUCIONAL
Este concepto es una derivacin de los criterios planteados por la escuela vienesa de
KELSEN en torno a la validez y vigencia de las normas. Se encuentra vinculado con el estudio de
los problemas que se derivan de la aplicacin de los alcances de la pirmide jurdica, por ende, de
los conflictos de significacin opuesta contradictoria, entre pautas legales de jerarqua distinta.
Como es sabido, la relacin fundamental entre los contenidos normativos consiste en que la
significacin de un precepto de grado inferior no puede rebasar los limites que le impone la de
mayor rango, ya que de lo contrario carecera de valor. En virtud de ello, como sancin a dicho
rebasamiento surge la nulidad de la norma, por inconstitucional. As se desprende tcitamente, por
ejemplo, del artculo 51 de nuestro texto fundamental, que afirma.
la Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas inferior jerarqua,
y as sucesivamente.
80
DERECHO CONSTITUCIONAL
A. Inexistencia de un recurso para cuestionar la inconstitucionalidad de una norma. En este
caso, al no existir medio alguno que consagre la nulidad de la norma inconstitucional, este
queda automticamente habilitada.
Por su parte, GERMN BIDART CAMPOS, afirma que la norma de habilitacin constitucional se
genera como consecuencia de un fenmeno propio de la dinmica constitucional () que revela la
movilidad constante y las vicisitudes del mundo jurdico.
81
DERECHO CONSTITUCIONAL
articulo 112 de la constitucin de 1993 y la Resolucin N 172-94 emitida por el propio Jurado
Nacional de Elecciones se lo impeda.
CAPITULO NOVENO
SUMARIO
82
DERECHO CONSTITUCIONAL
1. Los valores constitucionales. 1.1. la tipologa de los valores constitucionales. 1.2. las
caractersticas de los valores constitucionales. 2. Los principios constitucionales. 2.1. las
caractersticas de los principios constitucionales. 2.2. los contenidos de los principios
constitucionales. 2.3. las funciones de los principios constitucionales. 2.4. el entroncamiento
entre los principios y las reglas constitucionales. 2.5. la solucin de los conflictos entre los
principios de un mismo ordenamiento constitucional. 2.6. los principios constitucionales y
las normas jurdicas en sentido lato. 2.7. los principios constitucionales y los principios
fundamentales de los otras disciplinas jurdicas. 2.8. la petrealidad de los principios
constitucionales. 2.9. la tipologa de los principios constitucionales. 2.10. los principios
constitucionales sustantivos. 2.11. los principios constitucionales instrumentales. 3. La
relacin y distincin entre lo valores y principios constitucionales. 4. Los fines
constitucionales. 5. La interpretacin constitucional. 5.1. los tipos de interpretacin
constitucional. 5.2. los intrpretes constitucionales. 5.3. la interpretacin constitucional y el
problema de los contradicciones. 5.4. la interpretacin constitucional y el `problema de los
contradicciones. 5.5. la interpretacin constitucional y la redundancias normativas. 5.6. la
interpretacin constitucional e los imprevisiones. 5.7 los principios hermenuticos. 5.8 los
limites de la interpretacin constitucional. 5.9 los criterios metodolgicos en el proceso de
interpretacin constitucional. 5.10 el caso de la interpretacin mutativa. 5.11 la interpretacin
y la argumentacin constitucional.
83
DERECHO CONSTITUCIONAL
Ahora bien, pese a que el texto constitucional acredita connotaciones jurdicamente
preceptivas, ello no opta para sealar que intrnsecamente tiene la peculiaridad de la relativizacin
de valor formal en relacin con resto de los instrumentos legales del estado. Tal condicin se debe a
la necesaria generalidad o ambigedad con que se redactan sus clausulas. La relativizacin del
valor formal y l enunciacin pautas latas en la constitucin se justifican por la necesidad de hacer
posible una interpretacin. Aplicacin que asegure la vocacin de perennidad y permanencia en el
tiempo. Ambas evitan una interpretacin- aplicacin meramente legalista, lo cual se explica en razn
de que la constitucin, si bien tiene una razn histrica para su entrada en su vigencia, ello no es
bice para acreditarla como un documento poltico aplicable a las sucesivas circunstancias
histricas.
En suma, la constitucin no solo opera para ordenar y delimitar las situaciones poltico-
jurdicas existentes al momento de su sancin, sino que se extiende a aquello casos futuros que
pudieran surgir de otras circunstancias igualmente histricas.
Los valores aluden a los fundamento polticos del estado insertados en la constitucin, por lo
que devienen en la causa y razn ultima de su institucionalizacin jurdica.
84
DERECHO CONSTITUCIONAL
Es evidente que los valores estn impregnados de una racionalidad moral que como bien
afirma Marcelo A. Lpez Alfonsn, es su ambiente de nacimiento y habitad de crecimiento y que el
poder poltico puede lego incorporarlos. Empero, () (jams puede generarlos).
Hace referencia ala sntesis de lo estimable polticamente para la comunidad; y por tanto,
deviene en el deber ser gubernamental y ciudadano que propugna el ordenamiento constitucional. El
carcter propositivo de dichos valores no se reducen a que sean percibidos con una existencia in
abstracto ni hacer contemplados como una especie de limbo nogmatico.
Ellos configuran los objetivos del orden constitucional; amen de determinar y condicionar
los causas formales de su aplicacin, ya que como bien se interroga J. Javier Santa Mara Iveas
Cmo podra pretenderse realizar el valor igualdad en un ordenamiento que no aplicara de forma
igualitaria sus normas jurdicas? Cmo podra realizarse el valor justicia en ordenamiento cuyos
procedimientos de aplicacin no salvaguarden unas ciertas garantas formales?
La valoracin implica una actividad critica frente a un objeto o una conducta, lo que trae
como resultado la asignacin de calificacin positiva o negativa. Lo valores constitucionales son
(algo que la comunidad siente y estima que deberan tener las situaciones o conducta estas en si
mismas las trascienden en ese aspecto se les hace portadores de valencia). Mediante la invencin
del espritu humano (inteligencia y voluntad) se les otorga existencia y transforman en un bien.
85
DERECHO CONSTITUCIONAL
La prescripcin de los valores constitucionales implica una vivencia ciudadana que no se
reduce a una simple mencin mental, sino que requiere, adicionalmente, de una actividad afectiva.
Ahora bien, concomitante mbito subjetivo del sentimiento, estos tiene adems una funcin
cognoscitiva e intencional dirigida al mbito objetivo, que se encuentra fuera del sujeto que efecta
la valoracin.
Los valores constitucionales no se llega nunca; no son un Estado, sino mas bien una
pluralidad de cualidades; pueden realizarse relativamente pero nunca alcanzan a plenitud. En suma,
son fuente del sentido que no determinan un futuro, sino que abren la existencia humana un destino
indeterminado.
A. Los valores formales son aquellos que inciden en la faz externa del orden constitucional,
permitiendo asegurar su funcionamiento desde la perspectiva de la justicia procedimental en
los iter de creacin, aplicacin o reforma de la normatividad estatal, as como en lo referente
a la toma de decisiones polticas. Tal el caso de la justicia legal y la igualdad formal.
B. Los valores materiales son aquellos que pretenden dotar de un contenido tico a las
decisiones polticas y a las normas jurdicas. Tal el caso de la libertad y la igualdad
material.
C. Los valores racionales son aquellos que aspiran a formar una sociedad ms ordenada y
armnica conforme a la objetivacin de deberes morales compartidos. Tal el caso de la
sociedad, la fraternidad o la cooperacin.
Las caractersticas bsicas de los valores constitucionales son las cuatros siguientes:
Al respecto, Antonio PEREZ LUO plantea que la referida enumeracin presenta a los
valores constitucionales en una triple dimensionalidad.
87
DERECHO CONSTITUCIONAL
En la primera aparece como fundamentadora del orden poltico- jurdico; esto es, como el
ncleo bsico e informador de la constitucin. En ese orden de ideas, los valores constitucionales
son percibidos como la razn de ser la existencia de la constitucin; y por tal, su basamento para
regular la relacin entre gobernantes y gobernados.
En la segunda aparece como ordenadora del orden poltico- jurdico, lo que permite
determinar la ilegalidad de aquellas decisiones polticas o disposiciones jurdicas que persigan fines
opuestos a los constitucionalmente establecidos u obstaculice a los enunciados en dicho orden.
En la tercera aparece como los censores que permiten evaluar la actividad poltica- jurdica
del Estado; ergo sirven como parmetros de estimacin para justificar o rechazar determinados
hechos o conductas.
Miguel ngel CIURO CALDANI, seala que estos son especialmente relevantes, porque all
estn de cierto modo los principios del principio. Dicha nocin es enteramente coherente con la
acepcin que formula la REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA que la asocia con base,
89
DERECHO CONSTITUCIONAL
fundamento, origen, razn fundamental sobre la cual se produce discurriendo en cualquier materia.
Causa primitiva o primera de una cosa o aquello que de otra cosa produce de cualquier modo.
90
DERECHO CONSTITUCIONAL
Los principios constitucionales consagran pautas rectores de suplementariedad valorativa-
o criterios instrumentales- para el mejor manejo y cumplimiento de la Constitucin. Dichas pautas
coadyuvan para que las tareas de i nterpretacin, aplicacin e integracin del plexo constitucional
se verifiquen de una manera lgica, armnica y sistmica.
Estos son parte integrante de los principios generales del derecho con fundamento
disciplinario, es decir, tratan de aquellos axiomas que informan la conformacin y desarrollo del
derecho constitucional. En puridad, condensan o resumen la quinta esencia del Derecho
Constitucional.
Francisco LLEDO YAGUE y Manuel M. ZORRILLA exponen que son formulas impulsoras de
toda la actividad del Estado y una fuerza renovadora de la vida social.
A propsito de lo expuesto, Miguel ngel CIURO CALDANI, expone que en la medida que
debe atenderse a una complejidad temporal, personal y real, el Derecho Constitucional se
encuentra en la especial necesidad de valerse de normatividades incompletas que requieren de
terminacin e incluso en la circunstancia de enfrentar lagunas que exigen integracin. Sin embargo,
en el marco constitucional, particularmente exigente de estabilidad y de dinmica para resolver los
problemas del cambia histrico, hay que remontarse a los principios con miras a evitar la disolucin
futuriza pero al mismo tiempo a evitar la paralizacin.
Las caractersticas principales que ofrecen los principios constitucionales son las cuatro siguientes:
la comprensividad espacial, temporal y personal; la amplitud conceptual y axiolgica; la esencialidad
constructiva del sistema jurdico y la naturaleza preceptiva.
91
DERECHO CONSTITUCIONAL
a) La comprensividad espacial, temporal y personal
Como bien afirma Gerardo ETO CRUZ constituyen la aspiracin y el limite infranqueable de la
legislacin ordinaria () en efecto son autnticos valladares que no pueden ser innovados () esto
presupone pues delimitar las fronteras constitucionales dentro de determinados marcos que han de
desarrollar, la vida poltica econmica y social del estado
d) La naturaleza preceptiva
A medida que las normatividades son mas incompletas o lagunosas el recurso a los
principios se hace ms significativo.
En consecuencia, participan junto con las declaraciones, los Derechos y las garantas
contenidas en el texto bsico del estado, de la misma naturaleza o esencia normativa, pudiendo
como bien refiere Beatriz L, ALICE diferir en su estructura (porque presuponen la existencia de las
92
DERECHO CONSTITUCIONAL
otras normas especificas) y su funcionalidad, informar ( el orden jurdico del Estado que arranca
con el constitucin).
En relacin a la existente dentro de los principios cabe sealar que estos encierran los cuatro
opciones siguientes:
93
DERECHO CONSTITUCIONAL
2.3 LAS FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES.
BEATRIZ. L ALICE. Expone que las funciones que cumplen los principios constitucionales
pueden resumirse en los tres siguientes:
En ese sentido actan como fuente de derecho en los casois de acreditacin de una lengua
legal.
b) La funcin interpretadora.
La doctrina plantea que la utilizacin y empleo de los principios estn atados ala campo de
la vertebracin de un orden coherente y armonioso, as como proceso de elaboracin, interpretacin,
aplicacin e integracin de derecho derivado de un orden constitucional.
94
DERECHO CONSTITUCIONAL
En el campo de la interpretacin normativa son empleados para justificar la obtencin de una
asignacin de significados que permitan la mantencin de un texto dentro de un ordenamiento
constitucional. En ese sentido, auxilian a la consolidacin de una interpretacin que permite
conservacin de la norma interpretada.
JAIME CARDENAS expone que donde los principios desempean una labor fundamental es
en () la interpretacin sistemtica. Ello en razn a que dan consistencia y coherencia a todo el
sistema jurdico, constituyndose en los puntos centrales de referencia ().
En le campo de la integracin normativa son empleados para ayudar a colmar las lagunas
constitucionales. Para tal efecto, el operador constitucional utiliza los principios como premisas para
el razonamiento destinado a formular un fallo creativo.
En razn a lo expuesto las funciones que cumplen los principios periten deducir su rol
vertebrador y fundamentador.
Asumiendo una actitud estipulativa creemos necesario establecer una relacin entere
principios y reglas.
95
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, es ostensible que los principios q aparecen e en la constitucin sirven de
funmento o justificacin para la aplicacin de las regla; estas ultimas establecen una estructura
lgica que determina las condiciones para su aplicacin a casos particulares y concretos.
Tal como lo seala JAIME CARDENAS la jerarqua establecida entre los principios en
conflicto es () mvil, mutable y dependiente de cada caso concreto.
Debe advertirse que la ponderacin no formula una respuesta valida para todo los supuestos
, si no que establece una preferencia relativa al caso concreto, lo que no excluye una solucin
diferente en otro caso con caractersticas disimiles.
En los ltimos tiempos se han venido insertando los principios fundamentales de otras
disciplinas jurdicas (derecho penal, derecho procesal, derecho tributario, etc.) En los textos
constitucionales.
97
DERECHO CONSTITUCIONAL
La significacin e identificacin de los principios constitucionales permite optimizar y dar
mxima operatividad a la tarea de desarrollo legislativo, as como a la defensa del sistema
constitucional a travs de la jurisdiccin constitucional.
En suma, los principios constitucionales- al igual que los valores y los fines constitucionales
tienen la condicin de postulados y proporciones inconmutables.
Desde nuestro perspectiva esos axiomas o pautas o vacilares pueden ser clasificados en
razn a su fuente de creacin o a su carcter directriz.
Los principios normados son aquellos que han sido insertados por el legislador constituyente en
el texto constitucional; por ende se encuentran formulados en una norma constitucional.
Son aquellos que explicitan proyectan o sugieren valores de carcter tico polticos. En
puridad, forman parte del bagaje ideolgico doctrinario programtico establecido en la
constitucin.
A. Principio ideolgico-doctrinario.
As mismo, plantea una cotizacin axiolgica del ejercicio del poder poltico, amen de la
configuracin de un determinado orden socio- jurdico.
Canon que plantea la concretizacin del principio ideolgico- doctrinario, en lo relativo a los efectos,
proyecciones y consecuencias jurdicas derivadas de las creencias, ideas y valoraciones acerca del
Estado y la sociedad. En ese mbito aparecen la normativizacion de los enunciados referidos al
techo ideolgico (liberalismo, socialismo, marxismo, fascismo) y a los supuestos econmicos
sociales (economa dirigida de libre iniciativa, etc.).
- Regla de autodeterminacin
Canon que permite la concretizacin del principio ideolgico doctrinario en lo relativo a los
efectos, proyecciones y consecuencias jurdicas derivadas de la fuente fundante de la sociedad
poltica( potestad divina, pacto social, etc.); as como la fuente de titularidad del ejercicio del poder
`poltico o forma de actuacin en le ejercicio del poder (eleccin popular ) designacin por abolengo
dinstico, vicariato terrenal establecido por un texto sagrado, etc. )
B. El principio de personalismo.
- Regla de reconocimiento.
Canon que permite la concretizacin del principio del personalismo en relativo a los afectos,
proyecciones, y consecuencias atinentes al reconocimiento humano per se y en relacin con los
derechos fundamenantales objeto de tuicin y defensa.
Aqu aparece el papel del Estado en relacin con sus ciudadanos o sbditos (derechos
civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales)
100
DERECHO CONSTITUCIONAL
- Regla de seguridad.
- Regla de responsabilidad.
Canon que permite la concretizacin del principio de personalismo en lo relativo a los efectos,
proyecciones y consecuencias atinentes a los deberes y obligaciones ciudadanas.
Son aquello que se orientan hacia ala organizacin, estructuracin y funcionamiento ptimo,
equilibrado, armnico y sistmico del orden constitucional. A travs de su verificacin eficaz se hace
viable la realizacin de los principios constitucionales sustantivos.
Dichos principios son las tres siguientes: el principio de formula poltica, el principio de
soberana constitucional y el principio de perdurabilidad.
Canon que permite la concretizacin del principio de formula poltica, en lo relativo a los
efectos, proyecciones y consecuencias derivadas del ejercicio del poder en funcin del territorio bajo
dominio estatal, el mismo que sirve de asiento coexistecial a los ciudadanos o sbditos.
- Regla de distribucin.
Mediante este canon o pauta bacilar se configura la divisin de funciones y el reparto de las
competencias polticas- jurdicas entre los distintos rganos estatales.
- Regla de supremaca.
102
DERECHO CONSTITUCIONAL
Canon que permtela concretizacin del principio de soberana constitucional en relativo a los
efectos, proyecciones y consecuencias atinentes a la configuracin de los mecanismos
procedimentales destinados a preservar la supra ordinacin de la constitucin. Para tal efecto,
impide su modificacin precipitada y expeditiva.
Canon que configura la tutela y defensa del carcter supraordinante de la constitucin y de los
principios que ella contiene.
- Regla de revisin.
- Regla de excepcin.
- Regla de punicin.
(Los principios son aquellos preceptos cuya desaparicin del ordenamiento provocara una
alteracin radical del mismo.
Los valores y los principios constitucionales forman en consuno parte del orden
constitucional es decir, que existen normas de dicho corpus que los consignan y contienen explicita o
implcitamente.
Por dicho motivo proporcionan pautas o criterios que conforman el orden sustancial o
material de la constitucin; ergo, expresan la disposicin y sentido de proyecto de vida en comn; el
104
DERECHO CONSTITUCIONAL
estatuto de poder; la pliza de salvaguardada de los derechos fundamentales de la persona ; y las
bases y fundamentos del orden jurdico que fluyen del orden constitucional.
Como bien afirma GERMAN VIDART CAMPOS, ambos integran tal ves como techo
ideolgico la textura normativa de la constitucin. sea: estn en ella, estn politizados en ella.
Es ese contexto, LUCIANO PAREJO ALFONSO seala que la distincin radicara en los
valores son normas mas abstractas y abiertas; es decir, son pautas que considera a los bienes y
conductas polticas y jurdicas en su esencia misma y de manera lata y extendida; en tanto que los
principios tienen un contenido ciertamente indeterminado pero mas preciso y concreto.
En puridad, los valores constitucionales son como afirma GREGORIO PECES BARBA el
ncleo de conexin entre el poder y el derecho. Por tanto comunican la realidad jurdica con la tica
y la poltica, y varan con la historia.
En cambio los principios constitucionales son fuentes de derecho que por su conformacin
tcnico- jurdico sirven como bien afirma ANTONIO TORRES DEL MORAL como valla a la
estructura un tanto vaporosa de los valores y el ordenamiento jurdico como un todo.
105
DERECHO CONSTITUCIONAL
En cierto modo, puede afirmarse que los principios emergen de los valores; y tienen el objeto
consuno que sus postulados se encarnen en las normas del ordenamiento y las conductas de los
gobernantes y los gobernados.
Ahora bien, tambin puede hacerse similar diferenciacin entre los principios y las normas
constitucionales.
En ese sentido, J JAVIER SANTAMARIA IBEAS seala que los principios () prevalecen
sobre las normas como pues esta en ultimo termino () se fundamentan en aquellas. As mismo,
tiene una redaccin sujeta a mayor generalidad y vaguedad; un grado mas elaborado de abstraccin
y de un insuprimible margen de interpretacin semntica.
Aluden a las propuestas polticas dirigidas a satisfacer las aspiraciones del grupo social,
propuestas que alcanzan la posibilidad de su verificacin en el plano de la realidad poltica. Los fines
constitucionales permiten afianzar la plasmacin de valores en el seno de la sociedad.
Nuestro texto fundamental expresa en los artculos 1 y 44 buena parte de los fines que
persigue alcanzar: la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad, la proteccin a la
poblacin de las amenazas contra su seguridad, la promocin del bienestar general fundado en la
justicia, la promocin de la integracin econmica y poltica (particularmente la relativa al rea
latinoamericana), etc.
5 LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
Denomnese como tal al proceso en el cual se determina o asigna un sentido a las normas
contenidas en texto fundamental.
106
DERECHO CONSTITUCIONAL
JUAN B.ALBERDI sealado que la interpretacin () es el medio para remediar los
defectos de la ley. La ley es un dios mudo: habla por boca del magistrado.
Al respecto, no debe obviarse el hecho de que los preceptos constitucionales tienes una
doble particularidad
Hector MASNATTA seala que el interprete constitucional debe conciencia de las relaciones
polticas y de los respectivos conflictos de intereses que la constitucin pretende arbitrar.
107
DERECHO CONSTITUCIONAL
5.1. LOS TIPOS DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
a) La interpretacin de la constitucin.
Consiste en comprender la aplicabilidad del texto fundamental a una situacin o contingencia real
emanada de la vida poltica.
108
DERECHO CONSTITUCIONAL
contenidas en el texto fundamental. La doctrina reconoce la existencia dos tipos de intrpretes
constitucionales, a saber: los intrpretes legislativos y las interpretaciones jurisdiccionales al
respecto veamos lo siguiente:
Este papel esta asignado a los legisladores ordinarios. As, el inciso 1 del art, 102 de la
constitucin peruana, seala que es atribucin del congreso de la Republica la dacin o
interpretacin de las leyes y resoluciones legislativas.
Ahora bien, fuera de las situaciones descritas no cabe que los legisladores ordinarios (Congreso
de la Republica) ejerzan facultades para ejercitar una interpretacin autntica de la Constitucin; ello
en razn de los siguientes argumentos:
- La interpretacin autntica implica que el rgano legislador que dicta la norma, tiene
posteriormente la potestad de aclarar los alcances de su contenido.
109
DERECHO CONSTITUCIONAL
La labor del legislador ordinario emana de un poder constituyente derivado, cuya
competencia es reglada: por eso, en tanto el constituyente originario no le conceda expresamente
facultades interpretativas del texto fundamental, este carece de atribucin jurdica para ejercerlas.
Esta potestad est asignada a aquellos que cumplen responsabilidades hermenuticas en los
rganos jurisdiccionales ordinarios o especializados. En nuestro pas la ejercen los tres rganos
siguientes: el Tribunal Constitucional, el Poder Judicial y el Jurado Nacional de Elecciones.
- El Tribunal Constitucional
El inciso 1 del art. 202 y el inciso 4 del art. 200 de la Constitucin sealan el deber funcional
de los magistrados de este ente de declarar- previa labor interpretativa- el sentido de lo
constitucional o inconstitucional de aquellas normas con jerarqua o condicin de ley.
- El Poder Judicial
110
DERECHO CONSTITUCIONAL
El artculo 138 de la Constitucin seala el deber funcional de los jueces de preferir la
norma Constitucional cuando determinen- previa labor interpretativa- que existe incompatibilidad
entre un precepto constitucional y una pauta legal de menor jerarqua.
El inciso 1 del artculo 178 de la Constitucin seala implcitamente el deber funcional de los
miembros de este ente de declarar- previa labor interpretativa- la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de los preceptos vinculados con la materia electoral.
a) La determinacin fructosa
En dicha virtud, debe aspirarse a que el desenlace de un conflicto poltico- jurdico encuentre
solucin mediante la aplicacin de una norma constitucional. Por consiguiente, la interpretacin
constitucional se encuentra reida con la obtencin de determinaciones meramente tericas o
residuales; as como con aquellas que solo consiguen agudizar o dejar incluso la problemtica
planteada en el seno de una sociedad poltica.
b) La determinacin creativa
111
DERECHO CONSTITUCIONAL
La interpretacin constitucional tiene como rol inexorable el esclarecer, desplegar,
compatibilizar, integrar y adaptar (cuando no reformular) a la constitucin.
En ese sentido, Nstor Pedro SAGUES seala que la interpretacin constitucional rara vez ser
un trabajo de descubrir algo preexistente. Lo habitual consistir en la construccin de respuestas
constitucionales.
c) La determinacin previsora.
En ese sentido, los resultados de su aplicacin deben haber sido conocido con
anticipacin y con claro aseguramiento de remediar un mal preexistente y no formar otro postfacto al
acto de aplicacin de la norma objeto de interpretacin.
d) La determinacin poltica
112
DERECHO CONSTITUCIONAL
La interpretacin constitucional tiene la responsabilidad de afirmar los principios y valores
polticos contenidos en la Constitucin; vale decir, contribuye decididamente en asentar la ideologa,
la doctrina y el programa poltico inserto en dicho texto.
En ese sentido al definir, redefinir o integrar la Constitucin en puridad se cumple una actividad
poltica ya que la actividad interpretativa incide directamente en la gobernabilidad y administracin
de un cuerpo poltico. Adase a ello su actividad efectivizadora de las clausulas constitucionales y
la armonizacin entre las competencias de los operadores poltico- administrativos y los derechos
ciudadanos; amn de su labor dirimente en los conflictos interorganicos.
En atencin a que la Constitucin es elaborada con el objeto de que rija los destinos de una
sociedad poltica con vocacin de perdurabilidad, consecuentemente es redactada con un lenguaje,
lo suficientemente vago y general que permita su permanente adaptacin al tiempo poltico que se
vive sucesivamente dentro de una colectividad.
En ese aspecto, Carlos SANTIAGO Nino justifica la vaguedad y generalidad del lenguaje
constitucional, a efectos que el texto constitucional pueda sobrellevar las contingencias y cursos
futuros que no seas fciles de prever en el momento de la sancin
113
DERECHO CONSTITUCIONAL
Dicha indeterminacin normativa se produce cuando la constitucin hace referencia a objetos o
fenmenos que se dan en la realidad, empero sin especificar algunas caractersticas de viabilidad
como pueden ser los tipos, cantidades, espacios, etc.
Las contradicciones ideolgicas escalonadas son aquellas que se producen con posterioridad a
la elaboracin del texto original de la Constitucin. As, mediante el proceso de reforma
constitucional se sustituye, reformulan o adicionan conceptos polticos que si no fuera por el auxilio
de la interpretacin expondra una opuganacin residual entre partes del propio texto Constitucional.
115
DERECHO CONSTITUCIONAL
b) Las contradicciones normativas
Sobre la materia Karl LARENZ sostiene que la interpretacin consiste en hacer comprensible
una disposicin legal no solo en s misma, sino tambin en conexin con las restantes
disposiciones.
Alf ROSS expone que la redundancia normativa se presenta cuando una norma establece
un especfico efecto, el mismo que en idnticas circunstancias fcticas est fijado por otra norma.
Nstor Pedro SAGUES refiere que la redundancia constitucional consta de dos elementos, a
saber:
Ahora bien, las redundancias son en principio inocuas para la aplicacin de la Constitucin;
salvo cuando la doctrina o la jurisprudencia constitucional intentan otorgarle un significado diferente
a las normas con contenido redundante.
116
DERECHO CONSTITUCIONAL
En ese proceso interpretativo se puede incurrir en la creacin de una situacin de incertidumbre
constitucional; es decir, que sin una justificacin razonable una situacin que en trminos fcticos
era inocua, puede por un prurito interpretativo devenir en un problema por una adaptacin vaga e
imprecisa.
Ahora bien, la imprevisin constitucional puede ser clasificada de las dos maneras
siguientes: voluntarias o involuntarias.
Las imprevisiones voluntarias son aquellas que se originan por actos de prudencia poltica o por la
farisaica determinacin de no optar por alguna alternativa en particular.
Las imprevisiones involuntarias son aquellas que se originan por la existencia de situaciones
fcticas al momento de la elaboracin constitucional, por falta de consenso poltico, por impericia
tcnica o por descuido poltico.
117
DERECHO CONSTITUCIONAL
En ese contexto, corresponde a los intrpretes de la Constitucin efectuar labores de
integracin normativa, con el objeto de completar la obra constitucional.
Al respecto, siguiendo en buena parte a Konrad Hesse cabe mencionar los siete
siguientes: el principio de unidad de la Constitucin, el principio de concordancia practica, el
principio de correccin funcional, el principio de eficacia integradora el principin de adaptacion, el
principio de constancia y el principio de utilidad.
Luis HUERTA GUERRERO expone que la Constitucin debe entenderse de modo integral
y no Como frmula por compartimientos estancos.
Torsten STElN, seala que la esencia de la Constitucin consiste en ser un corpus normativo
homogneo de la vida poltica y social de una determinada colectividad estatal!. Por ende, no resulta
admisible la separacin por ciruga jurdica de una norma constitucional del resto del conjunto.
b) el principio de concordancia
Plantea que los bienes jurdicos consignados en la constitucin deben ser objetos de
proteccin y defensa de manera concominante, de modo tal que en la solucin de un problema
poltico-juridico todos conserven su identidad e indemnidad.
Para tal efecto se privilegia la ponderacin proporcional de los mismos, a efectos que se
consiga hacer respetar el ncleo esencial de cada bien en particular.
En ese contexto, la concordancia prctica solo admite en funcin a las circunstancias del
caso, la afectacin residual relativa al modo, lo forma, el lugar o el tiempo de ejercicio, siempre que
exista razonabilidad y proporcionalidad en la recproca limitacin.
Plantea que el intrprete est impedido de establecer determinaciones que de algn modo
alguno interfieran con las competencias y funciones que la Constitucin ha asignado a los diferentes
rganos del Estado.
) El principio de adaptacin
Como refiere NESTOR PEDRO SAGUES, se debe postular una adaptacin de la constitucin a las
realidades que toca vivir y resolver. Ello permitir que al constitucin queda actualizada al compas
del dinamismo de los tiempos y que alcance su optima aplicacin.
f) el principio de constancia
g) El principio de utilidad
121
DERECHO CONSTITUCIONAL
fundamentacin justificatoria, genere la creacin de problemas al sistema constitucional en
su conjunto y al propio proceso de integracin poltica. La funcin de intrprete consiste en
allanar los problemas poltico-jurdicos preexistentes al momento de llevar a cabo los
procesos de interpretacin, y en modo alguno profundizados o canjeados por otros.
f) El intrprete debe ser consciente de que la asignacin de significados al texto constitucional
supone un previo conocimiento del problema concreto que intenta resolverse a travs de
proceso de interpretacin y aplicacin de una norma constitucional no puede ser separada
de la concepcin previa que tiene el interprete acerca de las circunstancias, hechos o
sicesos que exigen su aplicacin concreta y especifica. Mas all aun, el interprete debe
aclarar el sentido normativo de una clausula constitucional, desde la concreta
situacionhistrica en que se ubica o encuentra el sistema constitucional
Desde nuestro punto de vista, el intrprete constitucional debe tener en cuenta los cinco
criterios metodolgicos siguientes:
En ese aspecto, debe partirse del criterio de que los contenidos normativos de la Constitucin se
hallan determinados por el propsito de llevar a su realizacin prctica determinados fines
coexistenciales y precisos valores de carcter tico-polticos.
La aproximacin aprionstica consiste en el acto de elegir u optar J por algn criterio cualitativo
que enmarcar la orientacin interpreta tiva de las normas. En ese sentido, en el campo de lo
constitucional la opcin de un criterio para dirigir el proceso interpretativo queda inexorablemente
limitado al mbito de lo axiolgico-teleolgico.
Dicha aproximacin se desarrolla en el fuero interno del intrprete, antes de llevar a cabo el acto
mismo de la interpretacin.
122
DERECHO CONSTITUCIONAL
El sentido de la norma constitucional surge de los fines y valores perseguidos. Por conSiguiente
en la norma constitucional no hay accin sin valores y fines predeterminados por la propia
Constitucin. En la interpretacin debe prevalecer el contenido axiolgico-teleolgico de la
Constitucin. Por ende, apriorsticamente la actividad hermenutica tiene como marco de referencia
la dignidad de la persona y la estructuracin, Organizacin y funcionamiento del gobierno en pro de
la unidad, la supervivencia, la seguridad, el bienestar y la justicia, en favor del grupo social
conformante de! Estado.
Dicho anlisis conlleva a una indagacin con cariz filolgico; por lo cual se fija l sentido de
cada una de las palabras intercaladas en el texto; amn de una averiguacin sin tctica, por la cual
se fija el sentido de una proposicin entera a travs de la coordinacin gramatical que dentro de ella
tienen las palabras utilizadas y su respectivo valor.
As, mediante una ubicacin plenaria se establece el lugar que aquella ocupa dentro de la
totalidad de la estructura constitucional. Por ende, lo establecido en un inciso debe ser coherente
con el resto del artculo, y este a su vez con el captulo y ascendentemente con el ttulo; o con todo
lo expuesto, pero de manera inversa.
123
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, no debe olvidarse que generalmente un texto constitucional tiene el siguiente
esquema arquitectural: ttulos, captulos, artculos e incisos.
En el anlisis histrico aparece la voluntad del legislador constituyente, la misma que tender
importancia en la medida que la realidad presente guarde correspondencia con lo que existi al
momento de la actividad legisferante.
Ahora bien, el interprete constitucional deber tener en cuenta la aplicacin de la analoga, los
alcances de la conciencia poltica-jurdica existente en la comunidad y los aportes del derecho
comparado, cuando se hayan producidos cambios en los factores histricos y sociolgicos que
fundamentaron la necesidad de dictar clausula constitucional.
124
DERECHO CONSTITUCIONAL
Mediante la reconversin extensiva se amplan los alcances de la norma, cuando la parte
gramatical expresaba menos de lo que afirmaba su sentido o voluntad normativa. El intrprete debe
proceder de esta manera en cuanto a la parte dogmtica de la Constitucin.
Cabe advertir que en el mbito especfico de la parte dogmtica (derechos y libertades pblicas),
el texto constitucional no puede quedar encerrado en la complejidad de la Constitucin, sino que
debe ser coordinado y compatibilizado con el derecho internacional de los derechos humanos. En tal
sentido, el art, 4 de las disposiciones finales y transitorias de la constitucin peruana de 1993
deviene en una regla metodolgica, en razn de que l se advierte las normas relativas a los
derechos y a las libertades que la constitucin reconoce, se interpreta de conformidad con la
declaracin universal de los derechos humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre
las mismas materias, ratificados por el Per.
a) La norma investigada no debe ser declarada inconstitucional o inaplicable tanto puede ser
objeto de una interpretacin en consonancia con el texto constitucional.
b) La norma investigada debe ser interpretada en concordancia con la Constitucin vigente.
As, en la hiptesis de que existiese una pauta legal promulgada bajo el orden
construccional precedente, pero que mantiene su vigencia con el texto constitucional
abrogante, se contenido deber ser adecuado de conformidad con nueva situacin
constitucional.
c) La norma investigada tiene en su favor el supuesto de presuncin de constitucionalidad.
Esta presuncin rige en favor de los actos normativos de los rganos estatales, en tanto
pueden ser armonizados con el texto constitucional.
5.10. EL CASO DE LA INTERPRETACIN MUTATIVA
125
DERECHO CONSTITUCIONAL
Como refiere Nstor Pedro SAGCS, esta modalidad de interpretacin concibe la iter de la
Constitucin como una especie de estuche o cscara cuyo contenido (el mensaje normativo) puede
cambiar en funcin de ciertas cxigcncia3 (tcnicas o ideolgicas) que maneja el intrprete.
Segn SAGS, esta modalidad interpretativa puede ser praeter constitutionem y contra
constitutionem.
Entre las justificaciones doctrinarias que intentan avalar la interpretacin contra constituciones se
encuentra las dos siguientes:
b) El criterio construccionista
Este criterio plantea que la Constitucin debe siempre reflejar los estndares y patrones reales
de la sociedad actual.
126
DERECHO CONSTITUCIONAL
Entre estos conceptos existe complementariedad y actividad correlacional. En tal sentido,
siguiendo en parte a Luis Manuel SNCHEZ FERNADEZ, pueden sealarse las cuatro siguientes
caractersticas de la argumentacin constitucional
127
DERECHO CONSTITUCIONAL
CAPITULO DECIMO
LA JURISDICCION CONSTITUCIONAL
129
DERECHO CONSTITUCIONAL
interpretacin dinmica de la constitucin; en el iltimo rubro expresa la actividad de interpret sumo de
la constitucionalidad.
Entre los fundamentos sobre los cuales se erige la nocin de jurisdiccin constitucional, tenemos
los cuatro siguientes:
La existencia de las normas constitucionales tiene una relacin inmediata y directa con lus
hechos poltico", histricos y culturales determinantes de su tendencia, contenido y finalidades de su
modo de Ser preceptivo, hechos que son condicionantes a su vez de todo el orden normativovo
nacional
Walter F. CARNOTA, seala que la constitucin es el referente de la vida de toda las dems
normas positivas, por ende, no es un mero catalogo de ilusiones (wish list)en donde se apilan y
amontonan las aspiraciones sociales, sino que es fuente de legalidad; cuyo precepto obligan de
manera imperativa
En ese contexto, Nestor Pedro SAGUES, expone que la rigidez es la expresin denotadora para
percibir a la constitucin como una sper ley.
131
DERECHO CONSTITUCIONAL
b) La existencia de un rgano de control de la constitucionalidad dotado de competencias
resolutivas.
Los rganos encargados de la defensa y control de la constitucionalidad deben encontrarse
dotados de competencias que les permitan separar, anular o inaplicar la normatividad
infraconstitucional contraria a los principios, valores y normas de la Constitucin. Por consiguiente,
no basta la mera indicacin, sugestin, opinin o advertencia; se requiere contar con el atributo de la
vinculacin obligatoria e inapelable de sus decisiones.
Las decisiones que se adopten deben responder al conjunto de rubros vinculados con el
quehacer jurdico (lxico, forma de razonamiento, tipo de interpretacin, aplicacin e integracin
normativa, etc.).
Los rganos encargados del control de la constitucionalidad tienen una naturaleza funcional
binaria; vale decir, constan de dos elementos: el jurdico y el poltico.
El primer elemento es jurdico en la medida en que dirimen conflictos y controversias vinculadas con
las conductas institucionales o personales sujetas a un orden coactivo, mediante decisiones que
adquieren la autoridad de cosa juzgada y que son factibles de ejecucin.
Para tal efecto, tiene como referente inexorable toda la dogmatica emergente de la ciencia
jurdica.
132
DERECHO CONSTITUCIONAL
Este componente jurdico aparece cuando a peticin de un justiciable, se busca a travs de
un proceso esclarecer la verdad de los hechos que efectan el orden constitucional, haciendo
prevalecer mediante una sentencia la Constitucin y las dems del bloque de constitucionalidad.
As, mediante la funcin contralora devienen como bien plantea Alfonso SANTIAGO en una
suerte de contrapoder en tanto cautelan que las actividades legislativas y las conductas de
direccionalidad poltica sean compatibles y armoniosas con la constitucin; la que como tal deviene
simultneamente en el proyecto de vida comunitaria pactado por el pueblo, en el estatuto de poder
de las relaciones entre gobernantes y gobernados, en la pliza de salvaguardarla de los derechos
fundamentales de la persona y en la base y fundamento de! orden poltico-jurdico.
Manuel MEDINA GURRERO expone que desde el momento en que el tribunal constitucional
esta llamado a garantizar la efectiva vinculacin a la constitucin de todo los poderes pblicos ()
consiguientemente a de pronunciarse sobre la actuacin del Parlamento y el Gobierno, se hace
evidente, que a menudo, presentan una notable carga poltica las controversias que se plantean, y
que, paralelamente, sus decisiones puedan () tener repercusiones de tal vinculo.
134
DERECHO CONSTITUCIONAL
Es evidente que tras la actuacin de los rganos encargados de la jurisdiccin constitucional
en pro de afianzamiento de los mandatos, valores y los principios constitucionales, estos por si
mismo despliegan una funcin poltica al encauzarse la forma y modo de actuacin de los poderes
pblicos y la conciencia ciudadana.
- Al declararse fundada una accin de inconstitucionalidad se abroga una ley, o una norma
con rango de ley, por consiguiente, los magistrados constitucionales aparecen como legisladores
negativos.
Alfonso SATIAGO (h) seala que los rganos de control de la constitucionalidad ejercen
poder poltico ya que hacen prevalecer su decisin sobre lo dispuesto por el Poder Ejecutivo o
legislativo () Asimismo, declara que la Imposicin frente a los otros detentadores del poder, es
en realidad una decisin poltica.
El propio Karl LOEWENSTEIN expresa que cuando los rganos de control Jurisdiccional
ejercen dicha actividad dejan de ser meros rganos encargados de ejecutar la decisin poltica y se
convierten por propio derecho en detentadores de un poder semejante, cuando no superior, a los de
otros detentadores del poder instituido
- Al declararse fundada una accin de inconstitucionalidad por ocio legislativo, por consiguiente,
puede ordenarse -entre otras opciones Ia expedicin inmediata de una ley reglamentaria de la
Constitucin.
135
DERECHO CONSTITUCIONAL
titularidad de las mismas as como se anulen las disposiciones resoluciones u actos viciados de
incompetencia,
Considero indudable tambin, segn mi propia experiencia como juez constitucional, que
las reglas constitucionales no pueden ser interpretadas en muchos casos sin recurrir a
valoraciones polticas () El juez constitucional aplica ciertamente derecho. Pero la
aplicacin de este derecho implica necesariamente valomciones polticas a cargo del juez
()
La funcin poltica de los rganos encargados del control de la constitucionalidad se liga con
los orgenes mismos de la institucionalizacin de la jurisdiccin constitucional.
136
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, Alberto SPOTA seala que tras la decisin del juez John MARSHALL en el caso
Madison vs. Marbury aparece que la Constitucin de los Estados Unidos (1787) estableci mediante
los artculos IIl y VI, la concepcin de un Poder Judicial (rgano encargado del control de la
constitucionalidad) como poder administrador de justicia y simultneamente como un ente con
funciones polticas.
En ese contexto, Alberto SPOTA seala que "lo esencial es que lo judicial no solo es
capacidad para administrar justicia, sino fundamentalmente poder poltico para compeler al
cumplimiento de la distribucin de competencias entre el Estado federal y los Estados miembros.
Mas aun con la posterior aprobacin de la judiciary act en 1789 se estableci el mecanismo
del recurso extraordinario, que no tuvo esencialmente el objeto de dirimir un conflicto entre partes en
pugna, sino fundamentalmente obligar al respecto de la distribucin de competencias entre la
instancia federal y las instancias locales, para as consolidar la identidad del estado federal.
Los jueces de la Suprema Civil del pas, deben ser no solo grandes jurisconsultos, sino
debim ser tambin grandes y constructivos estadistas.
137
DERECHO CONSTITUCIONAL
1.3. LOS MBITOS DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
A nuestro criterio cabe distinguir los espacios de actuacin de la jurisdiccin constitucional. Ellos
seran tos tres siguientes:
a) El mbito O espacio orgnico en donde se cautela que la actividad legislativa de tos rganos
con funciones legisferantes sea armnica y coherente con la Constitucin.
b) El mbito o espacio persona lista en donde se cuida que las conductas funcionales o
ciudadanas sean armnicas y coherentes con la parte dogmtica y principista de la
Constitucin vale decir, resguarda la libertad y dems derechos fundamentales.
c) El mbito o espacio competencial de los distintos rganos estaduales, en donde se cuida
que las tareas asignadas por la Constitucin a un rgano del cuerpo poltico no sean
invadidas por entes no legitimados o abandonadas por su legtimo titular.
En ese sentido es notorio que frente a los mandatos de la constitucin no cabe oposicin,
resistencia u obstculo que impide su verificacin practica; los cuales no pueden ser objeto de
trasferencia, cesin o delegacin por parte de los obligados ante ella; amen de suponerse en su
juricidad y valor poltico sobre cualquier acto o norma emanada de los poderes constituidos
(Ejecutivo, Legislativo y Judicial)
138
DERECHO CONSTITUCIONAL
Es de verse que el orden jurdico y poltico del Estado, se encuentra estructurado sobre la base
del; imperio de la Constitucin que obliga simtrica y homlogamente de gobernantes y gobernado.
La soberana de b Constitucin resulta del hecho que esta es la que establece y organiza las
competencias de los rganos dotados con poderes polticos, por lo que es superior a las autoridades
que se encuentran investidas con las competencias de la naturaleza descrita.
Las normas dictadas por los rganos polticos que sean contrarias al texto o el espritu de la
constitucin, sern consideradas nulas y desprovistos del valor jurdico.
Los actos realizados por los rganos polticos que sean contrarios al texto o el espritu de la
constitucin, sern declarados nulos y sin efecto legal alguno.
Las delegaciones o comisiones de competencias privativas de los rganos polticos, sern
declaradas nulas y sin efecto legal alguno.
Las delegaciones o comisiones de competencias privativas de los rganos polticos, sern
declaradas nulas y sin efecto legal alguno.
139
DERECHO CONSTITUCIONAL
El incumplimiento de aquellas normas y disposiciones emanadas de los rganos polticos
que hubieren acreditado armona y coherencia con la Constitucin, ser objeto de sancin
poltica, judicial o administrativa, segn sea el caso.
Es dable consignar que del principio de soberana constitucional se desprenden las reglas de
supremaca jerrquica y de control de la constitucionalidad.
Al respecto, cabe sealar que Hans KELSEN expuso en su obra introduccin a la teora pura del
derecho (1934) que el ordenamiento jurdico de una sociedad poltica deviene en un sistema de
normas dispuestas jerrquica mente entre s; de modo tal, que, traducido a una imagen visual, se
asemeja a una pirmide formada por varios pisos superpuestos; postulando as una prelacin
normativa con arreglo a la cual las normas se diversifican en una pluralidad de categoras
escalonadas segn su : rango jerrquico. Esta estructuracin jerrquica se basa en un
escalonamiento sucesivo tanto en la produccin como en la aplicacin de las normas jurdicas.
Como afirma Francisco FERNANDEZ SEGADO la pirmide jurdica, implica la existencia de una
diversidad de normas entre las que se establece una jerarquizacin de conformidad con lo cual una
norma situada en un rango inferior no puede oponerse de otra de superior rango. Ello a su vez
conlleva a que el ordenamiento adopte una estructura jerarquizadora, en cuya cspide obviamente,
se sita la constitucin.
Charles EISENMAN seala que ((la Constitucin constituye el grado supremo o desde punto de
vista dinmico, () nada le es superior, porque no hay ni.lda que le sea lgicamente anterior)}. Las
normas constitucionales bien sabemos, no estn ni pueden estar limitadas.
140
DERECHO CONSTITUCIONAL
En ese orden de ideas las normas constitucionales poseen supremaca jerrquica sobre
cualesquiera otras del sistema, por lo que cuando estas se le oponen formal o materialmente, se
preferir aplicar las primeras. Como anota Manuel GARCIA PELAYO:
Con ello se busca organizar la sujecin del ejercicio del poder pblico al control del Derecho,
as como armonizarlo con los fines y valores que este busca alcanzar en el plano de la sociedad.
"Si los hombres fueran ngeles: no sera necesario el gobierno. Si ngeles fueran a gobernar a los
hombres no sera necesario ningn control interno o externo sobre el gobierno. En la organizacin
de un gobierno administrado por los hombres sobre otros hombres () lo primero que se debe hacer
es permitir al gobierno que controle a los gobernados; y luego obligarlo a controlarse a si mismo
Es por ello que se crea un conjunto de rganos y mecanismos procesales vinculados con la
tarea de examinar integralmente la constitucionalidad de las normas que se dictan en eel seno de
una colectividad poltica, y que adems permiten resolver los conflictos de competencia que
pudieran presentarse entre los rganos con poder estatal y los dems organismos constitucionales.
141
DERECHO CONSTITUCIONAL
Con ello se busca asegurar el respeto y proteccin de los derechos bsicos de la persona
humana.
En ese contexto, es claro que adicionalmente a su rol de cautelador de-la defensa de los
derechos fundamentales de la persona, tambin acta en pro de la difusin, generalizacin e
implementacin de los mismos.
Con ello se busca afirmar los valores y principios contenidos en el corpus constitucional, as
como asegurar su correspondencia con la realidad, amn de preservar su vocacin de presencia
permanente.
142
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, tal como lo sealara en 1907, el magistrado de la corte suprema de los estados
unidos. Charles EVANS HUGHES.
nosotros estamos bajo una constitucin, pero la constituciones lo que los jueces dicen que es
Mediante la accin integradora se suplen las omisiones o defectos en que pudiere haber
incurrido la constitucin. as ante la existencia de una laguna normativa se crea o recrea
lgicamente a favor del ordenamiento constitucional, una disposicin jurisprudencial que permita
asegurar la vivencia de los principios y valores del texto fundamental del estado.
a) Tarea de valoracin
Mediante dicha accin la jurisdiccin constitucional examina, estima y aprecia la relacin de
concordancia o discordancia existente: entre lo preceptuado con una ley o norma con rango de ley
en relacin los principios, valores y normas que con carcter supraordinante se encuentran
consignados en la Constitucin.
Dicho proceso se lleva a cabo en razn a la incertidumbre que genera la norma objeto de valoracin
acerca de su compatibilidad y subordinacin al texto constitucional.
b) tarea de pacificacin
Mediante dicha accin la jurisdiccin constitucional-luego de efectuada Ia accin de
valoracin- determina la expulsin u otorga certificaci6n de concordancia de la norma que generaba
incertidumbre en cuanto a su validez constitucional.
En cualquiera de las hiptesis descritas la jurisdiccin acaba con todo atisbode inseguridad,
dudad, recelo o sospecha acerca del carcter supra ordinado de una ley o norma con rango de ley
respecto al corpus constitucional.
d) Tarea de colaboracin
Mediante dicha accin de jurisdiccin constitucional sugiere, plantea o propone la adopcin
futura de prcticas funcionales o decisiones normativas con el propsito de optimizar el cabal y pleno
funcionamiento del sistema constitucional.
Al respecto, cabe recordar la posicin asumida en Inglaterra por el juez lord Ed ward Coke
en el clebre caso Bonham vs. Henry Atkins,George Tumer, Thomas Mounford y otros (1610). As,
en 1606, Thomas Bonham, mdico ejercente en la ciudad de Londres, fue requerido por el Royal
College of Physicians a un examen de conocimientos. Efectuada la evaluacin, fue declarado
incompetente indefinidamente en tanto no fuese considerado tcnicamente apto- para la prctica
mdica, amn de ser multado con cien chelines por ejercer sin la respectiva licencia. En acto de
resistencia, el Dr. Bonham-quien haba obtenido su titulo de medicina en la universidad de
Cambridge-no no lo incumpli con pagar la multa impuesta, si no que adems continuo ejerciendo la
profesin en Londres; accin por la cual fue confinado en una prisin por el lapso de siete das por
orden del Royal Collag.
Al respecto, es dable sealar que durante el reinado dc Enriquc VIII (r. 1509-1547) se cre el
Royal College oi Physicians y se le otorg a este las Cartas Patentes de la Corporacin.
144
DERECHO CONSTITUCIONAL
Dichas cartas sealaban que el ejercicio de la profesin mdica en Id ciudad de Londres o
sus suburbios quedaba a criterio de dicha institucin; amn de encargarle facultades propias del
poder de polica en lo relativo ala vigilancia, investigacin, correccin y decisin sobre la materia.
As misino, mediante una norma expedida por el Parlamento conocida Como la ley 14 de
Enrique vrn (1519) se le confiri facultades punitivas como la determinacin de multas (cuyos
montos se compartan con la Corona) y detenciones en los casos de desconocimiento de sus
competencias profesionales.
Apelando a las reglas del common law, Thomas Bonham acudi ante la Corte de Juicios
Ordinarios presidida por Edward Cake, solicitando auxilio jurdico por considerar que en su caso se
haba producido la indebida detencin.
La respuesta final de Cake a las argumentaciones del rey consisti en sealar que:
Es verdad que Dios ha dotado a su majestad de excelente ciencia y grandes dotes naturales,
pero su majestad no es docto en las leyes de su reino, y /05 juicios que conciernen a la vida,
a la herencia, a los bienes, o a las fortunas de sus sbditos, no deben decidirse por la razn
natural, sino por la razn y juicos artificiales del derecho, el cual es un arte que requiere largo
estudio y experiencia, antes de que un hombre pueda llegar a dominarlo; el derecho es la
vara de oro de la virtud y la medida para sentenciar las causas de sus sbditos()
145
DERECHO CONSTITUCIONAL
La historia registra que ante la supina molestia del monarca, quien exiga se le respondiese si
el quedaba sometido al Derecho, Coke inclinando todo el cuerpo ante el monarca- en su afn de
suavizar el grave momento-contesto: el rey no debe estar sujeto a los hombres si no solamente a la
ley de dios
y se desprende de nuestros libros que en muchos casos, el common law controla alas leyes
del parlamento y en ocasiones debe juzgarlas como invalidas :pues cuando una ley del
parlamento esta contar el derecho y la razn tradicionales, o es repugnante o imposible de ser
aplicado, al common law debe controlarlo y juzgarlo a dicha ley como invalida ()
El fallo elaborado por Coke declar fundada dicha peticin; para tal efecto, cont con la
adhesin de los magistrados Warburton y Daniel; el voto en minora fue suscrito por Walmesley.
Sobre la materia, cabe sealar que Coke sostuvo que no era admisible que el Royal College
actese en propia causa como una suerte de Corte, asumiendo simultneamente las veces de
demandante, fiscal y juez, amn que el referido ente terminaba beneficindose con parte del pago
de la multa que venia en curso propio.
la causa por la cual imponen una multa o detienen debe ser determinada y susceptible de
ser impugnada; ya que aunque tengan las Cartas Patentes y una Ley del parlamento, como la
parte agraviada no cuenta con otro recurso, ni la acion (writ) de error o algn otro, y como
ellos no pueden dictar sentencia por que no son jueces, a pesar de haber una autoridad para
hacerla, la causa de su consignacin es susceptible de ser impugnada mediante una accin
de falsa o indebida actuacin contra ellos ()".
146
DERECHO CONSTITUCIONAL
Cabe sealar que pese a su actitud firme ante la corona, Coke consigui ser promovido en
1613 a la condicin de Magistrado del Supremo Tribunal de Inglaterra. Lamentablemente, tiempo
despus a instancias del propio Jacobo I fue destituido.
SIEYES precis su concepcin en las llamadas opiniones que presento ala convencin (ente
parlamentario de la revolucin francesa), al sealar que para resguardar a una constitucin rgida se
requera necesariamente de un jurado de ciento ocho miembros a efectos de poder denunciar los
actos y leyes que se fuesen contrarios.
si queris dar una salvaguarda a la constitucin, un freno saludable que mantenga cada
accin dentro de los limites de su procuracin especial, en entonces estableced un jurado
constitucional () Pido, pues, un verdadero cuerpo de representantes que tenga la misin
especial de juzgar las reclamaciones que se puedan hacer contra todo atentado cometido
contra la constitucin.
Como se ha referido dicho ente deba ser conformado por ciento ocho miembros, que se
renovaran anualmente por tercios, en las mismas fechas que el cuerpo legislativo. La eleccin del
dicho tercio (treinta y seis representantes) la Llevara a cabo el propio Jurado Constitucional de entre
doscientos cincuenta miembros que, en la misma poca actual, deberan salir de las cmaras
legislativas.
147
DERECHO CONSTITUCIONAL
Finalmente, cabe referir el caso de la instauracin del concepto de lo judicial Review en los
Estados Unidos. Al respecto, cabe sealar que dicha nocin no fue explcitamente recogida por la
Constitucin norteamericana de 1787; sino que surgi Comoexpresion de un largo proceso de
concienciacin por la va jurisprudencial, el mismo que se gesto anterioridad al texto fundamental
anotado (queda claro, para la doctrina , que entre 1776 y 1787 se consolida el principio segn el cual
existe una supremaca normativa)
Sostenemos Como evidentes estas verdades: que todos los hombres Son creados iguales;
que son dotados por su Creador de ciertos derechos inalienables; que entre estos estn la
vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad; que para garantizar estos derechos se instituyen
entre los hombres los gobiernos, que derivan sus poderes legtimos del consentimiento de los
gobernados; que cuando quiera que una forma de gobierno se haga destructora de estos
principios, el pueblo tiene derecho a reformarla o abolirla e instituir un nuevo gobierno que se
f.mde en dichos principios, ya organizar sus poderes en la formaa que a su juicio ofrecer las
mayores probabilidades de alcanzar su seguridad y felicidad []
En 1776, en el Estado de Rhode sland, la Corte Suprema se neg a aplicar una ley local que
no prevea el juicio por jurado en casos criminales, por considerar que esta era contraria a
los principios de la Constitucin de dicho Estado.
En 1782, el Tribunal de Apelaciones del Estado de Virginia, en el caso Commonwealth vs.
Catn, declar la inconstitucionalidad de una ley local que anul la facultad de otorgar
indultos al rgano Ejecutivo; la misma que haba sido conferida por la Constitucin de dicho
148
DERECHO CONSTITUCIONAL
Estado. El mismo principio fue reafirmado por el Tribunal Superior de Nueva York en el caso
Rutgers vs. Waddington.
En 1786, en el Estado de Carolina del Norte, en el caso Bayard vs. Singleton, la Corte
Suprema del Estado se neg a aplicar una ley que suprima el juicio por jurado.
Con posterioridad en Filadelfia en 1787, Alexander HAMILTON, en una saga de artculos escritos
en el federalista, planteara argumentos como lo siguientes:
NO Hay proposicin que se apoye sobre principios mas claros que la que afirma que todo
acto de una autoridad delegada, contrario a los trminos del mandato con arreglo al cual se
ejerce, es nulo. Por tanto, ningn acto legislativo contrario a la constitucin puede ser valido.
Negar esto equivaldra a afirmar que el mandatario es superior al mandante, que el servidor
es mas que el amo.
En lgica conexin con las consideraciones precedentes, HAMILTON atribuir a los tribunales
la trascendental funcin de interpretar las leyes, prefiriendo la constitucin en el supuesto de
que se produzca una discrepancia entre esta y cualquier ley ordinaria
Finalmente, en 1803, la Suprema Corte de los Estados Unidos, a travs de la resolucin del
clebre caso: Vlarbury vs. Madison, deline en definitiva la doctrina de la 5upremacfa de [a
Constitucin, va su instrumentalizacin a travs de la declaracin judicial de constitucionalidad,
149
DERECHO CONSTITUCIONAL
amn de concebir el papel de la judicatura como intrprete del corpus constitucional. En razn de la
importancia de dicho caso y del rol asumido por el presidente de la Suprema Corte norteamericana, ]
OM Marshall, procederemos a continuacin a resumir lo suscitado en tomo a aquel proceso.
Es del caso sealar que los estertores de su gobierno, el presidente de los Estados Unidos
JOHN ADAMS reubico en enero de 1801 a su secretario de Estado JHON MARSHALLcomo nuevo
presidente de la Corte Suprema. As mismo consigui que un congreso adicto aprobase en febrero
de 1801 dos leyes: la primera denominada Ley De Las Cortes Del Circuito (Circuit Court Act), que
creaba diecisis judicaturas federales de Columbia (Organic Act Of The Distric Of Columbia) que
estableca 42 juzgados de paz para dicho distrito. Todo ello con el objeto de colocar a cospiscuos
partidarios que habran de defenderlo polticamente de la incertidumbre generada por la derrota de
su organizacin en os comicios presidenciales.
150
DERECHO CONSTITUCIONAL
A lo expuesto, debe agregarse que por un error administrativo cometido por independiente y
hermano de Marshall no se llego a despachar las resoluciones de William marbury, Dennos Ramsey,
Robert Townsed Y William Harper
En ese contexto, William Marbury y los otros afectados interpusieron un writ of mandamus
contra madison, para que este cumpliese con la remisin de sus resoluciones de nombramiento.
Marshall no obstante su derecha relacin con los hechos reseados, decidi asumir el
conocimiento y resoluciones de la causa. Para tal efecto, se utilizo el mtodo deductivo e anlisis
jurdico en tres cuestiones:
151
DERECHO CONSTITUCIONAL
Al respecto, en la sentencia aparece que William mabury y dems coodemandantes
podan ejercitar uan accin para hacer efectivo su derecho. En ese supuesto, determino
la aplicacin de un apogema del Common Law.
whre there is a rigt, there is a remedy (donde hay un dercho, debe haber un remedio)
Promlguese que la Suprema Corte tendr jurisdiccin exclusiva en todas las controversias
de la naturaleza Civil en las que un Estado fuere parte, salvo entre un Estado y sus
ciudadanos, y salvo tambin entre un Estado y ciudadanos de otros estados o extranjeros, en
cuyo caso tendr jurisdiccin originaria pero no exclusiva. Ejercer tambin jurisdiccin
exclusiva en todo juicio o procedimiento contra embajadores, otros ministros pblicos,
miembros de su familia o sus empleados domsticos, siempre que pueda intervenir como
152
DERECHO CONSTITUCIONAL
tribunal de justicia conforme con el derecho internacional; y tendr jurisdiccin originan pero
no exclusiva en todas aquellas causas iniciadas por embajadores u otros ministros pblicos o
aquellas en las que un cnsul o vicecnsul fuere parte. El juzgamiento de cuestiones de
hecho ante la Suprema Corte en todas las causas contra ciudadanos de los Estados Unidos
se llevar a cabo por jurados. La Suprema Corte tambin tendr jurisdiccin por apelacin de
los tribunales de circuito y las cortes de los estados, y en los casos especficamente
mencionados aqu; y tendrn el poder de mandar rdenes a los tribunales de almirantazgo, y
mandamientos en casos en que fuesen comprendidos segn los principios y las costumbres
del derecho, a cualquier tribunal o persona designada en su oficio bajo la autoridad de los
Estados Unidos
De conformidad con lo reseado, la ley atribua a la Corte Suprema la facultad de emitir writs o
<<mandamus>> en ciertas circunstancias.
Esta constitucin, las leyes de los Estados unidos que virtud de su promulgacin y todo los
tratados hechos o que se hicieren bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema
ley del pas; y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarla, aun cuando hubiera
alguna disposicin contraria en la Constitucin o leyes de los estados.
153
DERECHO CONSTITUCIONAL
El fallo elaborado por John Marshall proclam el principio esencial de que los puntos en
disputa sobre constitucionalidad deben ser discutidos en litigio. Asimismo, consider que las
facultades del Congreso de los Estados Unidos se encuentran delimitadas por el texto de la
Constitucin, y que los tribunales no deben acatar ni aplicar aquellas normas dictadas por el
Congreso que fuesen contrarias a la Constitucin, siendo por el contrario obligacin de la judicatura
reafirmar la vigencia y aplicabilidad del texto fundamental como ley suprema del pas.
En puridad, los argumentos de John Marshall recogan las consideraciones expuestas por
Alexander HAMILTON en el nmero LXXVIII de El Federalista, en donde se planteaba que el
gobierno de los Estados Unidos, por su naturaleza constitucional se encontraba sujeto a
limitaciones. Estas se ventilaran en la accin jurisdiccional, cuya tarea en este caso consista en
declarar nulos todos los actos contrarios al sentido evidente de la Constitucin.
Si tales lmites no restringen a quienes estn alcanzados por ellos y no hay diferencia entre
actos prohibidos y actos permitidos, la distincin entre gobierno limitado y gobierno ilimitado queda
abolida.
Ay solo dos alternativas demasiadas claras para ser discutidas: o la Constitucin controla
cualquier ley contraria a aquella, o la legislatura puede alterar la Constitucin mediante una ley
ordinaria entre tales alternativas no haya trminos medios: o la Constitucin es la ley suprema,
inalterable por medios ordinarios, o se encuentra al mismo nivel que las leyes y de tal modo, como
cualquiera de ellas, puede reformarse o dejarse sin efecto siempre que al congreso le plazca. Si es
154
DERECHO CONSTITUCIONAL
cierta la primera alternativa, entonces una ley contraria a la Constitucin no es ley; si en cambio es
verdadera la segunda, entonces la Constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para
limitar un poder ilimitable por naturaleza. Ciertamente, todos aquellos que han elaborado
constituciones escritas las consideran la ley fundamental y suprema de la nacin, y,
consecuentemente, la teora de cualquier gobierno de ese tipo debe ser que una ley repugnante a la
constitucin es nula. Esta teora esta ntimamente ligada al tipo de Constitucin escrita y debe, por
ello, ser considerada por esta corte como uno de los principios bsicos de nuestra sociedad. Por ello
esta circunstancia no debe perderse de vista en el tratamiento ulterior de la materia.
Si una ley contraria a la Constitucin es nula, obliga a los tribunales a aplicarla no obstante
su invalidez? o bien, en otras palabras, no siendo ley, constituye una norma operativa como lo sera
una ley vlida? Ello anulara en la prctica lo que se estableci en la teora y constituira, a primera
vista, un absurdo demasiado grueso para insistir en l. Sin embargo, la cuestin merece recibir un
atento tratamiento.
Sin lugar a dudas, la competencia, y la obligacin del Poder Judicial es decidir qu es ley. Los
que aplican normas a casos particulares deben por necesidad exponer e interpretar esa norma. Si
dos leyes entran en conflicto entre s, el tribunal debe decidir acerca de Ia validez y aplicabilidad de
cada una. Del mismo modo, cuando una ley est en conflicto con la Constitucin y ambas son
aplicables a un caso, de modo, qu modo que la corte debe decidirlo conforme a Ley desechando la
Constitucin, o conforme a la Constitucin desechando la ley, la corte debe determinar cul de las
normas en conflicto gobierna el caso. Esto constituye la esencia misma el deber de administrar
justicia. Luego, si los tribunales deben tener en cuenta la Constitucin y ella es superior a cualquier
ley ordinaria, es la Constitucin, y no la ley, la que debe regir el caso al cual ambas normas se
refieren.
Quienes niegan el principio de que la Corte debe considerar la constitucin como ley
suprema, se ven reducidos a la necesidad de sostener que los tribunales deben serrar los ojos a la
Constitucin y mirar solo a la ley. Esta doctrina subvertira los fundamentos mismos de toda
Constitucin escrita. Equivaldra a declarar que una ley totalmente nula conforme a los principios y
155
DERECHO CONSTITUCIONAL
teoras de nuestro gobierno es, en la prctica, completamente obligatoria. Significara sostener que
si el congreso acta de un modo que le est expresamente prohibido la ley as sancionada sera, no
obstante tal prohibicin, eficaz. Estara confiriendo prctica y realmente el Congreso una
omnipotencia total con el mismo aliento con el cual profesa la restriccin de sus poderes dentro de
lmites estrechos. Equivaldra a establecer al mismo tiempo los lmites y el poder de transgredirlos a
discrecin.
Reducir de esta manera a la nada lo que hemos considerado el ms grande de los logros en
materia de instituciones polticas- una Constitucin escrita- seria por si misma suficiente en Amrica,
donde las constituciones escritas han sidas vistas tanta reverencia, para rechazar la tesis. Pero las
manifestaciones particulares que contiene la Constitucin de los Estados Unidos que contiene una
andamiaje de argumentos adicionales a favor del rechazo de esta interpretacin.
El Poder Judicial de los Estados Unidos entiendo en todos los casos que versen sobre
puntos regidos por la Constitucin.
Pudo a caso haber sido intencin de quienes concedieron este poder afirmar que al usar
la Constitucin no debera atenderse a su contenido? Que un caso regido por la Constitucin
debiera decidirse sin examinar el instrumento que lo rige?
Esto es demasiado extravagante para ser sostenido. En ciertos casos, la Constitucin debe
ser interpretada y analizado su contenido por parte de los jueces.
Si, no obstante, tales leyes son sancionadas y una persona es procesada bajo tales leyes, debe la
corte condenar a muerte a esas vctimas a quienes la Constitucin manda proteger?
156
DERECHO CONSTITUCIONAL
Dice la Constitucin: ninguna persona ser procesada por traicin salvo mediante el
testimonio de dos testigos sobre el mismo acto o mediante su confesin pblica ante un tribunal de
justicia`.
En este caso, el lenguaje de la constitucin est especialmente dirigido a los tribunales. Les
prescribe directamente una regla de prueba de la que no puede apartarse.
Mediante estos y muchos otros artculos que podrn seleccionarse es claro que los
constituyentes elaboraron ese instrumento como una regla obligatoria tanto para los tribunales como
para la legislatura.
Por qu motivo, si no, prescribe a los jueces su cumplimiento? Este juramento apela
ciertamente a su conducta en el desempeo de su cargo de carcter oficial.
Qu modalidad sera imponrselos, si ellos [los jueces] fueran a ser usados como
instrumentos -y como instrumentos conscientes- de la violacin de lo que juran respetar!
Este juramento dice: Juro solemnemente que administrar justicia sin importar las personas
y har justicia igualmente al pobre como al rico; y que desempear legal e imparcialmente todas las
obligaciones atinentes a mi cargo como [...] de acuerdo a mis mejores capacidades y comprensin,
conforme con la Constitucin y las leyes de los Estados Unidos'.
Por qu motivo jura un juez desempear sus deberes de acuerdo con la Constitucin de
los Estados Unidos si esa Constitucin no fuera una norma obligatoria para su gobierno? Si
estuviera cerrada sobre l y no pudiera ser inspeccionada por l?
Si fuera ese el estado real de las cosas, Constituira algo peor que una solemne burla.
157
DERECHO CONSTITUCIONAL
Pero adems de ello, imponer, tanto como jurar en esos trminos, sera una hipocresa.
No es tan poco intil observar que, al declarar cual ser la ley suprema del pas, la
Constitucin en si misma es mencionada en primer lugar; y no todas las leyes de los Estados Unidos
tienen esta calidad, si no solo aquellas que hagan de conformidad con la Constitucin.
De tal modo, la terminologa especial de la Constitucin de los Estados Unidos confirma y empatiza
el principio, que se supone esencial para toda constitucin escrita de que la ley repugnante a la
Constitucin es nula, y que los tribunales, as como los dems poderes, estn obligados por ese
instrumento.
A manera de colofn debe indicarse que John Marshall ocup el cargo de presidente de la
Corte Suprema durante treinta y dos aos (18031835). En el caso de William Marbury, este nunca
lleg a recibir su ttulo de nombramiento como juez de paz, en razn a que pese a haber replanteado
su demanda, una serie de demoras procesales ocasionaron que su reclamo excediera el plazo legal
de cinco aos que duraba el ejercicio de dicho cargo. Finalmente, la causa fue desestimada por
abstracta.
158
DERECHO CONSTITUCIONAL
2. LOS SISTEMAS O MODELOS DE CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD
Ahora bien, la diferenciacin de los sistemas o modelos se hace por el tipo de rgano
estatal que tiene a su cargo la responsabilidad del control de la constitucionalidad,
De acuerdo con la doctrina se comprende como tales al control orgnico poltico y al control
orgnico jurisdiccional.
159
DERECHO CONSTITUCIONAL
La fundamentacin de su existencia radica en el principio genrico de la autonoma
legislativa, que impide el control judicial de la legislacin parlamentaria. En ese sentido, se sostiene
que la magistratura nicamente puede participar secundum legem y no como legisvus.
Enrique lvarez CONDE expone que en este modelo un mismo rgano- el parlamento- se
convierte simultneamente en juez y parte de sus propias decisiones. Ello supone el apostar y
confiar en la capacidad institucional de la autocensura y la moderacin corporativa; as como en la
presencia activa de las minoras parlamentarias como agentes de control de los excesos
legisferantes de la mayora.
Los antecedentes del control orgnico poltico pueden encontrarse en la ley del 16-24 de
agosto de 1790, mediante la cual la Convencin francesa dispuso que los tribunales no podrn
tener directa o indirectamente ninguna injerencia en el ejercicio del Poder Legislativo, ni impedir o
suspender la ejecucin de los decretos del cuerpo legislativo sancionados por el rey, bajo pena de
prevaricacin. Asimismo, en la Constitucin del 1791se fijo claramente que los tribunales no
pueden inmiscuirse en el ejercicio del Poder Legislativo ni suspender la ejecucin de las leyes.
En ese contexto aparece la propuesta plantea por el abate Emanuel SIEYS durante los
debates de la constitucin francesa en 1791 de crear un jurado o Magistratura Constitucional. Dicho
ente alcanzara concretizacin en la constituciones de 1795 y 1852.
En Amrica Latina apareci en las constituciones de Per y Bolivia de 1826 con la creacin
de la cmara de sensores; en la Constitucin de Brasil de 1830 y en las constituciones ecuatorianas
de 1830 y 1851.
Entre los procedimientos utilizados por los rganos de control poltico, tenemos el procedimiento
de la cuestin previa y el procedimiento por accin popular.
Dicha comisin tiene carcter permanente. La tradicin parlamentaria exige que por lo
menos la mitad de sus miembros tenga formacin en materias constitucionales; amn de que el
ente cuente con el apoyo de expertos externos.
162
DERECHO CONSTITUCIONAL
La Constitucin cubana de 1976 establece que corresponde a la Asamblea Nacional del
Poder Popular decidir acerca de la constitucionalidad de las leyes, decretos leyes y dems
disposiciones legales. Para tal efecto, al interior de su seno se ha creado la Comisin de Asuntos
Constitucionales; la cual es la encargada de emitir dictmenes propositivos a la Asamblea Nacional.
La calidad de ente poltico es esgrimida por Ms. Chenot-ex presidente de dicho rgano- al
afirmar en 1977 que << El Consejo Constitucional es un cuerpo por su reclutamiento y por las
funciones que cumple>>
En este caso no existe un rgano contralor especial o ad hoc, si no que son los jueces
comunes los que ante una determinada controversia debern examinar si existe contradiccin entre
la norma invocada -tericamente aplicable para amparar un supuesto derecho-, y los alcances de la
propia Constitucin, por lo que, de ser el caso, aplicarn el texto fundamental y dejarn de hacer uso
de la ley inconstitucional.
En efecto, la facultad contralora no se concreta en una sola sala o tribunal, sino que se
disemina en la vastedad de todos los rganos jurisdiccionales del ente judicial, los cuales poseen el
poder-deber de no aplicar una ley inconstitucional en aquellos casos sometidos a su conocimiento.
el juez no anula la ley, si no declara una nulidad preexistente, por lo que los efectos de su
declaracin son lgicamente retroactivos y dado el carcter incidental de la demanda,
limitados al caso concreto (efectos ex tunc e interpartes)
Por tal motivo, la ley en pugna con la constitucin no queda afectada, en principio, en su
vigencia general. Ahora bien, en aplicacin del principio de stare decisis, los jueces quedan
vinculados por la fuerza del procedente, por lo que en la prctica, a travs del tiempo tal declaracin
alcanzar efectos de carcter total.
164
DERECHO CONSTITUCIONAL
En suma, a este sistema se le puede situar bajo el signo de la accin defensiva. La ley
calificada de inconstitucionalidad no es anulada, sino que simplemente se rechaza su aplicacin
dentro del pleito generado por un accionante. As, va una decisin judicial el juez <<Veta>> la
aplicacin de una ley inconstitucional para resolver una controversia. El juez al estatuir interpartes
reviste su decisin con la autoridad de la cosa juzgada.
En resumen, las caractersticas del sistema de jurisdiccin difusa son las cuatro siguientes:
a) Control extendido
b) Control incidental
En el caso de Venezuela, existe el control difuso a cargo de todos los magistrados del Poder
Judicial; y concretamente se cuenta con un control concentrado a cargo de la Corte Suprema que
tiene facultades exclusivas y excluyentes para declarar la nulidad por inconstitucionali-dad de
aquellos actos violatorios de la Constitucin.
En el caso de Mxico, existe un control difuso a cargo de todos los magistrados del
Poder Judicial; y simultneamente se le ha conferido a la Corte Suprema de Justicia la competencia
para conocer las acciones de inconstitucionalidad contra normas generales.
En ese sentido Arturo ZALDIVAR TELO DE SARRIA seala que Mxico cuenta con un
sistema de justicia constitucional complejo, formado por distintos instrumentos procesales:
a) Controversias constitucionales;
b) Acciones de inconstitucionalidad;
d) Juicio de amparo
166
DERECHO CONSTITUCIONAL
En relacin a los expuesto, Domingo GARCA BELAUNDE plantea que se trata de un control
orgnico mixto en razn a que un solo rgano, la Corte Suprema aparece como una instancia final,
pues conoce tanto el control incidental (modelo americano) como del control abstracto (a travs de la
accin popular de inconstitucionalidad es decir, se funciona armoniosamente). Las peculiaridades del
modelo americano con el europeo y dan origen al tertium quid.
Dicho dictamen aprobado por la Comisin es elevado al Pleno del Congreso dula Repblica;
el cual luego del correspondiente debate pro-cede a aprobar o desestimar el dictamen. En dicha
circunstancia cabe la posibilidad que un proyecto sea enviado al archivo por habrsele encontrado
un vicio de inconstitucionalidad que impide la prosecucin del trmite de convertirse en ley.
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Concisin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma
legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de
rango inferior.
168
DERECHO CONSTITUCIONAL
Simultneamente, el artculo 201 de la Constitucin seala que el Tribunal Constitucional es
el rgano de control de la Constitucin. Como tal conoce, en instancia nica, la accin de
inconstitucionalidad.
3. EL EXAMEN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Este caso, se examina si una ley o norma con rango de ley in-fringe la letra o el espritu de la
Constitucin; es decir, si presenta un contenido disconforme o contrario con los principios, valores y
normas previstas en la carta fundamental.
a) Cuando existe una ley o norma con rango de ley que colisiona con los principios y
los valores que sirven de fundamentos polticos para la existencia del Estado; los mismos que son la
causa y razn de su institucionalizacin jurdica en el texto constitucional. En ese sentido, opera
cuando se produce una ruptura con la "manera de concebir la convivencia poltica y la
estructuracin del ordenamiento jurdico del Estado.
169
DERECHO CONSTITUCIONAL
b) Cuando existe una ley o norma con rango de ley que colisiona con las potestades o
proposiciones tcnico-jurdicas, vinculadas a aspectos vitales de la estructura, organizacin o
funcionamiento del Estado.
c) Cuando existe una ley o norma con rango de ley que al conectarse lgicamente con
otros preceptos ligados por razn de la regulacin de una materia, conforma un complejo normativo
contradictorio con los valores o principios constitucionales
d) Cuando una ley o norma con rango de ley afecta una categora, presuncin o ficcin
jurdica establecida en la Constitucin.
e) Cuando una ley o norma con rango de ley dispone o permite hacer algo o prohbe
realizar alguna accin de manera opuesta a lo esta-ble en una norma constitucional.
EXP. N 007-2001-AT/TC
ASUNTO
ANTECEDENTES
Don Walter Albn Peralta, Defensor del Pueblo (e) con fecha 17 de mayo de 2001, interpone
accin de inconstitucionalidad contra la Ordenanza N. 003, aprobada por el Concejo Distrital de
San Juan de Lurigancho con fecha 12 de marzo de 1999 y publicada en el diario oficial El Peruano
170
DERECHO CONSTITUCIONAL
con fecha 30 de abril de 1999. Cuestiona el extremo que declara inaplicable en la jurisdiccin de San
Juan de Lurigancho la Ordenanza N 211 de la Municipalidad Metropolitana de Lima, emitida el 12
de febrero de 1999, por considerar esencialmente, que la citada norma vulnera el principio de,
legalidad en materia tributaria.
5. Por consiguiente y si bien es cierto que la regla de la fuente normativa conforme a la cual
se regula en materia tributaria ha cambiado, no lo ha sido as el alcance de la obligacin ratificatoria
contenida en el artculo 94 de la citada Ley Orgnica de Municipalidades, por lo que la
Municipalidad Distrital de san Juan de Lurigancho no puede oponerse a un procedimiento9 que,
como se ha manifestado, resulta perfectamente acorde con lo establecido por la Constitucin.
6. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que, aunque la autonoma concedida a los
gobiernos municipales les permite desenvolverse con plena libertad en los aspectos administrativos,
econmicos y polticos (entre ellos, los legislativos), la misma no supone autarqua funcional al
extremo de que, de alguna se competencias, pueda desprenderse desvinculacin parcial o total del
sistema poltico o del propio orden jurdico en el que se encuentra inmerso cada gobierno municipal.
173
DERECHO CONSTITUCIONAL
FALLA
En este caso, se examina si una ley o norma con rango de ley con-traviene la Constitucin al
no haber sido elaborada de acuerdo con el ter legislativo expresamente establecido para su
formacin. En puridad, se trata de la comprobacin del cumplimiento de algn trmite previsto para
la elaboracin de la ley.
Ese sentido, a guisa de ejemplo, cabe sealar que el examen de constitucionalidad formal
opera en alguna de las cinco circunstancias siguientes:
a) Cuando una ley o norma con rango de ley es aprobada al margen o en contra de las
regulaciones procedimentales establecidas en la Constitucin, en lo relativo a la legitimacin para
presentar iniciativas legislativas.
b) Cuando una ley o norma con rango de ley es aprobada al margen o en contra de las
regulaciones procedimentales establecidas en la Constitucin, en lo relativo a la discusin y
aprobacin de la ley.
c) Cuando una ley o norma con rango de ley es aprobada al margen o en contra de las
regulaciones procedimentales establecidas para su sancionamiento.
174
DERECHO CONSTITUCIONAL
d) Cuando una ley o norma con rango de ley es promulgada o publi-cada al margen o
en contra de las regulaciones procedimentales establecidas en la Constitucin.
e) Cuando una norma con rango de ley derivada de una delegacin de facultades
otorgada por el Parlamento a favor del Ejecutivo, contiene aspectos distintivos a la materia
especfica objeto de delegacin; o cuando se expide fuera del plazo determinado establecido en la
ley autoritativa.
ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por Defensor del Pueblo (e), contra el Decreto
Legislativo L. 2356 de Habeas Corpus y Amparo.
ANTECEDENTES
Del mismo modo, sostiene que al establecer la norma impugnada que la Sala Constitucional
y Social de la Corte Suprema de justicia de la Repblica pueda crear sala Superiores de Derecho
pblico en los Distritos judiciales donde la carga procesal lo requiera; est regulando una materia
reservada y una materia orgnica.
Aade que la norma impugnada vulnera la Constitucin porque fue dictada para afectar l
eficacia de las garantas de Habeas Corpus y Amparo cuya regulacin debe realizarse garantizando
un mecanismo procesal efectivo de defensa de los Derechos Humanos y no restringiendo o
limitando las eficacias de los procesos de Habeas Corpus y Amparo tal como la considero la Corte
Interamericana de Derechos Humanos al interpretar los alcances de los artculos 7.6 y 25.1 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (opinin consultiva OC-8/87, del treinta de enero
de mil novecientos ochenta y siete)
Agrega que al establecer el decreto legislativo N 900 que en los distritos judiciales de Lima
y Callao, los procesos de hbeas corpus y amparo se interpondrn ante los jueces especializados en
Derecho Pblico se restringe indebidamente el acceso a estos instrumentos procesales, esenciales
para la proteccin de los derechos humanos por que a partir de esta reforma solo los jueces que
conocen estos casos en ambos distritos judiciales , cuando la ley N 23506, con la regulacin
anterior, permita que cualquiera de los cincuenta jueces penales de Lima y Callao pudieran conocer
el proceso de habeas corpus , y de cualquier juez de turno pudieran conocer el proceso de amparo;
176
DERECHO CONSTITUCIONAL
puesto que, se pretende que solo ciertos jueces-cuya imparcialidad ha sido severamente
cuestionada-, sean los encargados de conocer los procesos de defensa de los derechos humanos,
para evitar, de este modo, cualquier posible control jurisdiccional independiente e imparcial.
Finalmente expone que el Tribunal Constitucional debe actuar con celeridad para dictar
sentencia en el presente proceso, dado que la aplicacin de la norma cuestionada impide un eficaz
proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales especialmente el de la libertad individual,
protegida por la accin de Habeas Corpus al limitar el acceso a la justicia y generar una sobre
carga de casos, as como lo consiguiente retraso.
la demanda interpuesta es admitida a trmite por Resolucin del 14 de Mayo del 2001,
corrindose traslado de la demanda tanto el Congreso de la Repblica como el Poder Ejecutivo para
que nombren sus apoderados y procedan a contestarlas; sin embargo, vencido el plazo de 30 das
que establece el artculo 32 de la Ley N 26435 orgnica del Tribunal Constitucional ninguno ha
cumplido con hacerlo.
FUNDAMENTOS
1 El segundo prrafo del art. 104 de la (Constitucin concordante en el inc. 04) del art.
101 de la misma seala que no pueden delegar el Poder Ejecutivo facultados para que legisle en
materia de leyes orgnicas, la cual constituye una limitacin a la prerrogativa mencionada.
a) Los art. 01 y 02 del Decreto Legislativo N 900 modifican los art. 15, 20 y 29
respectivamente de la ley N 23506, de Habeas Corpus y Amparo, estableciendo las competencias
de los juzgados y salas de derecho pblico en la Capital de la Repblica y en la Provincia
Constitucional del Callao; as como los Juzgados Civiles Penales o mixtos en los dems juzgados y
Distritos del Pas.
177
DERECHO CONSTITUCIONAL
orgnica, conforme lo establece el artculo 200 de la constitucin ; en consecuencia, los artculos a
notados contravienen lo dispuesto por el referido artculo constitucional. .
c) En cuanto en el artculo 4 del Decreto Legislativo N 900, cuando este declara que
<< Lo dispuesto en el artculo 1 del presente decreto legislativo no es aplicable a los delitos a que
se refiere el artculo 5 del Decreto Legislativo N 895, que mantiene su plena vigencia>>; lo que
intenta es regular otra materia reservada a la ley orgnica, puesto que el establecimiento de los
alcances de la competencia de los jueces para conocer los procesos constitucionales, debe
realizarse necesariamente confirme a lo estipulado por el artculo 200 de la Constitucin, vale decir,
por ley orgnica.
1 En esta materia debe existir un criterio uniforme para la tramitacin de las acciones
hbeas corpus y amparo en todo el territorio de la Repblica, toda vez que en la capital de la misma
y en la. Provincia Constitucional del Callao exista, conforme a la norma impugnada, un tratamiento
diferenciada que limitaba indebidamente a dos jueces el conocimiento de los procesos de babeas
corpus y amparo, segn lo advierte la Defensora Pueblo no solo en su escrito de demanda, sino
tambin en su Informe Defensorial Anlisis de los Decretos Legislativos sobre Seguridad Nacional
dictados al Amparo de la Ley N. 26950, lo cual dilataba innecesariamente un proceso al
178
DERECHO CONSTITUCIONAL
circunscribirlo a dos jueces en Lima y Callao, que, por la naturaleza de los derechos protegidos, es
sumarsimo y deber sustanciarse ante cualquier juez competente.
Esta omisin, inactividad, inaccin, o un non facere por parte del legislador ordinario, se
presenta como un incumplimiento del encargo que la propia Constitucin le ha formulado para que
dicte una ley que haga viable parte de su ulterior prctica.
Jos FERNNDEZ RODRIGUEZ, seala que dicha omisin alude a la falta de desarrollo
por parte del Poder Legislativo, durante un tiempo, excesivamente largo, de aquellas normas
constitucionales de obligatorio y concreto desenvolvimiento, de forma tal que se impide su eficaz
aplicacin.
Como refiere Edgar CARPIO MARCOS, la Constitucin puede ser burlada o quebrantada,
al no cumplirse con su mandato, por aquellos rganos derivados que tienen la obligacin de
satisfacer estas exigencias constitucionales a travs de la reglamentacin legislativa. Ello implica
determinar la existencia de ocio o negligencia por parte del legislador ordinario en la reglamentacin
de un precepto constitucional, que requiere de esta para alcanzar plena eficacia.
Este tipo de examen resulta an una novedad constitucional, debido a que, como seala
Germn BIDART CAMPOS49, normalmente los estudios sobre justicia o control constitucional
enfocan casos en los que la Constitucin aparece conculcada por algn acto, es decir, por alguna
actividad positiva infractora de la Constitucin.
En ese sentido siguiendo en parte a Germn BIDART CAMPOS, consideramos que el tema
de la inconstitucionalidad por omisin legislativa se afronta teniendo en consideracin los tres
principios siguientes:
180
DERECHO CONSTITUCIONAL
Como afirma Alberto BORTA ODRA, dicha infraccin se configura una vez que se hubiere
acreditado que la oportunidad de la expedicin de la legislacin reglamentaria no ha quedado, por
mandato constitucional, al arbitrio del legislador ordinario. As, la infraccin por omisin existir
siempre que se establezca fehacientemente que la expedicin reglamentario infra constitucional no
se encuentra sujeta a la discrecin de aquel legislador.
La falta de operatividad de una norma constitucional, que ocasiona una adecuada relacin
de gobierno ciudadano que genera un dao particular y especfico a una persona debe ser
consecuencia de dicha inaccin.
El accionar del rgano de control constitucional puede llegar a adoptar alguna de las
soluciones propuestas por la doctrina o de algunas aquellas que ofrecen las experiencias
jurisdiccionales de la ex Yugoslavia, Portugal, etc., a saber:
Al respecto, cabe sealar que en la judicatura Argentina se aplico este criterio en los casos
Siri y Kot, los mismos que abrieron paso a la dacin de una ley que garantizara de manera
efectiva aquel derechos fundamentales no vinculados con la libertad personal (ley de amparo).
182
DERECHO CONSTITUCIONAL
En nuestro pas, el primer caso de cuestionamiento judicial de una omisin legislativa se
present el 17 de junio de 1987, va la interposicin de una accin de amparo. El Partido Popular
Cristiano, accionando contra el Ministerio de la Presidencia y el Sistema Nacional de Comunicacin
Social, demand que la judicatura exigiese se cumpliera con proporcionrsele acceso gratuito en
todo los medios de comunicacin social de propiedad del Estado, en atencin a que hasta entonces
el Estado no haba cumplido con establecer la regulacin reglamentaria de dicho derecho, el cual
se encontraba declarado en los artculos 70 y 71 de la Constitucin de 1979.
a) La cosa juzgada
b) Aplicacin vinculante
Ahora bien, la asignacin calificativa descrita no obsta para que con posterioridad a la
publicacin de la resolucin o sentencia, en caso aparecieren nuevas situaciones de hecho, inditos
elementos de juicio o cambio de las circunstancias, el rgano contralor pueda estimar de manera
distinta la relacin existente entre una ley y la Constitucin,
c) La fuerza de la ley
Dicho concepto hace patente la residual actividad legislativa que tienen privativamente los
rganos contralores- jurisprudenciales; habida cuenta que tras la declaracin estimatoria de una
accin de inconstitucionalidad se deja sin efecto y valor jurdico, una ley o norma de ley con fuerza
de ley.
En razn a lo expuesto es dable sealar que las sentencias dictadas en marco de un control
de constitucionabilidad no pueden ser revocadas por los rganos de justicia ordinaria; as como que
tampoco pueden ser afectadas por expedicin de una ley o norma con fuerza de ley posterior que
contravenga sus fundamentos o determinaciones jurdicas.
184
DERECHO CONSTITUCIONAL
3.5. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL Y LAS TENDENCIAS INTERPRETATIVAS
Un tribunal se aparta del mensaje del con, nte rico, invade la verdad
competencias de este y atenta co a soberana popular, que encomend al constituyente, y no al nez,
sancin y la reforma de la Constitucin.
Losa adeptos a esta postura advierten que el texto fundamental es unasuerte de instrumento
de gobierno, que inquiere, por dicho en una adaptacin a la realidad concreta.
Tal como afirma Alberto B. BIANCHI, fundamenta dicha opinin es funcin a los votos de los
grandes miembros de la Corte Suprema Norteamericano: Oliver Wendell Holmes y Legwis D.
Brandeis en dichas fundamentaciones aparecen adhesiones y posturas auto restrictivas de activismo
jurdico, segn exista adhesin o rechazo ideolgico la parte de la Constitucin objeto de anlisis
interpretativo no debe olvidarse sobre la materia. Que todo texto constitucional es fruto de una
transaccin o acuerdo poltico o entre distintas fuerzas polticas.
186
DERECHO CONSTITUCIONAL
As mismo el conservador Lewis Brandeis en el caso Aswander Vs. Tennessee Valley
Authority en donde accionista de una comapa demandaban contra esta para evitar que cumpliera
una ley que consideraban inconstitucional- expuso un voto singular en donde se sostena que la
Corte Suprema no poda formular una regla de Constitucionalidad ms amplia que la requerida por
los hechos precisos a los cuales ha de aplicarse, en cambio en el caso UNITED STATES Vs.
Maryland seal que la constitucin no era una camisa de fuerza por consiguiente ha de crecer y
expandirse.
Desde nuestra perspectiva, consideramos que la intencin del legislador constituyente debe
ser tomada en cuenta la asigancin de los significados normativos, en la medida que la realidad que
el conocido se mantenga estable, caso contrario cabe una nueva construccin normativa. La
renovada interpretacin debe seguir siendo fiel a lso valores consagrados a la constitucin y desde
ah debe promover una jurisprudencia constitucional progresista armoniosa con la realidad siempre
dinmica.
Por consiguiente, cabe admitir la existencia de una posicin de eficacia funcional en donde
se plantea que la autor restriccin es la regla y el activismo judicial es la excepcin siempre en este
ltimo caso se acredite la mutacin de la realidad originaria que conoca el legislador constituyente
que de ser viva una situacin de normalidad o debilidad institucional o socio-econmica.
187
DERECHO CONSTITUCIONAL
Como bien sabemos, lo poltico tiene que ver con os fenmenos relacionados con los
fundamentos organizacin ejercicio objetivo y dinmica del poder de mando y disposicin dentro de
una colectividad.
Como tal tiene que ver con la prctica del gobierno por ende involucra las nociones de
autoridad y sujecin autorizada en el seno de una comunidad en aras de alcanzar y sostener un
orden de convivencia libre en lo posible justo.
La cuestin poltica se refiere a lo esencial bsico y primordial para la vida misma del estado.
Samuel Warren seala que la cuestin poltica hace referencia a aquellas situaciones que,
bajo la constitucin son decididas por el pueblo en su capacidad soberana, o que han sido
delegadas a la completa discrecin de los departamentos ejecutivo o legislativo.
Los actos conformantes de la denominada cuestin poltica que- dan merced de decisiones
discrecionales de las autoridades del Poder ejecutivo y el Poder Legislativo, respectivamente. En
efecto, existen as-pectos vinculados con la actividad estatal que por disposicin expresa la
Constitucin han de ser decididos por los representantes del pueblo en su capacidad soberana, a los
cuales les ha sido conferida la potestad de decidir excluyentemente con el solo resguardo de su
propia sensatez, prudencia, tino, inteligencia o agudeza.
188
DERECHO CONSTITUCIONAL
La adopcin de determinada medida comprendida como <<cuestin poltica>> est librada a
los criterios de oportunidad, conveniencia, necesidad y utilidad que el propio ejecutivo o legislativo
establezca segn sea la competencia constitucional asignada.
Entre los antecedentes de esta materia pueden citarse los casos del tercer duque de York
vs. El Lancaster Enrique VI (Inglaterra), Marbury vs.Madison (EE.UU), Luther vs. Borden (EE.UU)y
Cullen vs. Llerena (Argentina).
El tercer duque de York promovi en 1460, un juicio contra el rey Enrique VI (1422-1480). La
Litis se centro en solicitar a la corte la declaracin de legitimidad para ocupar el trono de Inglaterra.
Dicho conflicto surgi en el contexto de la clebre lucha entre las casas de los yorks y los
Lancaster al inicio de la guerra de las rosas; la cual recibi esa denominacin en razn a que la
casa de los Yorks se identifica emblemticamente con una rosa roja, en tanto que la casa de los
Lancaster lo haca con una rosa blanca.
Ambas dinastas procedan en un tronco comn: Eduardo III (1327-1377).la historia registra
que los Yorks fueron alejados del poder monrquico a consecuencia del derrocamiento
parlamentario de Ricardo II, a favor de su primo Enrique Lancaster(Enrique V, r.1413-1422).
El tercer duque de York sostuve ante la corte que tena derecho preferente a la corona, en
virtud a que el descenda por lnea directa al tercer hijo de Eduardo III; en tanto que el rey
emplazado era descendiente del IV de dicha prole.
189
DERECHO CONSTITUCIONAL
Sobre la materia, la judicatura sealo que este no se atrevera a entrar en ninguna
dilucidacin respecto a ello, porque incumba a los lores del rey-el parlamento-tomar conocimiento
de estas materias y mediar en ellas
Debe advertirse que el conflicto entre ambas dinastas concluyo en 1485, con el asenso al
trono de Lancaster Enrique VII y su posterior casamiento con Isabel de York; asegurndose as la
unin de dichas dinastas con tal propsito la monarqua adopto la denominacin de dinasta Tudor.
En el caso Madison vs. Marbury en 1803, el clebre juez John Marshall sealo en relacin
en la facultad discrecional para nombrar a ciudadanos en importantes cargos pblicos que por la
constitucin de los estados unidos, el presidente esta vez investido con algunos importantes poderes
polticos, en el ejercicio de los cuales debe usar su propia discrecin y es responsable ante su pas
solamente en su carcter poltico y en su propia conciencia.
En el caso Luther vs. Borden en 1849, la corte suprema de los estados unidos sealo que
revisar la legitimidad del grupo gobernante de Rhode Island era una cuestin poltica ajena a la
jurisdiccin del tribunal.
Al respecto, es del caso comentar que la legislatura del estado Rhode Island para hacer
frente a una intentona de golpe de estado promovido por un ciudadano de apellido Dorr, declaro la
ley marcial en todo el territorio.
Dicha situacin se gener a raz de la aplicacin de una antigua ley electoral evidentemente
respectiva; y, por ende, antidemocrtica.
190
DERECHO CONSTITUCIONAL
intervencin del gobierno federal, en aplicacin de la clausula de garanta prevista en el Artculo 4
seccin cuarta de la constitucin de 1787.
En el caso Cullen vs. Llerena en 1893, la Corte Suprema argentina fue la primera en
Amrica Latina en afiliarse a dicha doctrina. Al respecto, es dable consignar que durante la
presidencia de Luis Senz Pea (1892-1895) se generalizaron enfrentamientos entre la faccin
roquista de derecha y la faccin radicalista de izquierda. En ese contexto, se produjeron revueltas en
las provincias as de Buenos Aires, San Luis y Santa Fe. En esta ltima un grupo de facciosos
destituy al gobernador Cafferata y lo reemplaz por Mariano Candioti; el cual se auto-design como
gobernador provisional.
En ese contexto, Joaqun Cullen promovi una accin judicial en supuesta representacin de
la provincia de Santa Fe, propugnando la
191
DERECHO CONSTITUCIONAL
[...j cada uno de los tres altos poderes que forman el gobierno de la nacin, aplica e
interpreta la Constitucin por s mismo, cuando ejercita las facultades que ella les confiere
respectivamente
En el Derecho europeo aparece una figura similar por sus conse-cuencias, conocida como
acte de governement o acto de gobierno; la cual tambin se encuentra excluida del control
jurisdiccional.
La nocin de acto de gobierno aparece en Francia a raz del caso Lafitte, al inicio de la
monarqua de Carlos X en 1825. Al respecto, el Consejo de Estado rechaz un recurso presentado
por el banquero Jac-ques Lafitte que exiga la liquidacin de una serie de pagos atrasados de una
renta por parte de la princesa Borghese, miembro de la familia Bonaparte, alegando que el
reclamo [...] se refiere a una cuestin poltica, cuya decisin corresponde exclusivamente al
gobierno.
Posteriormente en 1867, aparece el caso Duc d'Aumah durante el gobierno del emperador
Napolen III en donde el embargo y la posterior negativa de restitucin de los ejemplares de un libro
escrito por el duque d'Aurnah-enemigo poltico del emperador, pretendiente al trono de Francia y
exiliad-fueron considerados como 'actos polticos', los que, por su naturaleza, no son susceptibles
de ser diferidos por abuso de poder a nuestro Consejo de Estado por va contenciosa.
192
DERECHO CONSTITUCIONAL
En un proceso judicial no cabe revisin alguna por parte de otro, estatal; en los asuntos de
estricta naturaleza poltica tampoco cabe intervenir jurisdiccionalmente tras una decisin final sobre
dicha materia.
Como bien afirma Alberto B. Bianchi las cuestiones polticas [...] luego de casi dos siglos de
desarrollo jurisprudencial y doctrinario, no constituyen en s mismas un grupo cerrado y homogneo
de decisiones. Por el contrario, integran un listado en donde constantemente se produ-cen altas y
bajas.
193
DERECHO CONSTITUCIONAL
En realidad la cuestin poltica alude a decisiones no regulares en su determinacin. Hace
referencia a acciones creadoras, a fuentes de cambio impulsoras de lo novedoso que condicionan su
existencia a los imprevistos de la tarea gubernamental. Por ello exige un margen de
discrecionalidad.
Como bien afirma Csar Landa Arroyo la calificacin de un proceso constitucional como
poltico o no, no tiene una definicin a priori, sino casustico; ello en la medida que, la poltica opera
con categoras decisionistas, acorde con el Zeigeist-espiritu del tiempo- de cada poca y pas,
aunque dentro del marco poltico y jurdico del rgimen democrtico y constitucional.
Ricardo Haro expone que << existe justiciabilidad en todo aquello en que la norma jurdica
ha regulado de tal forma la cuestin, que en menor o mayor medida, pueda realizarse el juicio cierto,
concreto y objetivo, que permita declarar alguna violacin a la regulacin legal o constitucional.
Dicho de tal forma, existe justiciabilidad respecto a todo el mbito de lo normado y en toda la
hondura de lo normado, pero nunca ms all de lo normado>>.
Lneas de accin dentro del concierto de las naciones, relativas a las vinculaciones de
carcter econmico-financiero, al comercio y a la accin poltica, a efectos de garantizar o reformular
el orden poltico, econmico, social e internacional.
Es dable advertir que la corte suprema norteamericana intento a travs del caso Baker vs.
Carr (1962) formular un conjunto de criterios generales para delimitar las denominaciones cuestiones
polticas, a saber:
195
DERECHO CONSTITUCIONAL
a) La clasificacin de cuestin poltica aparece cuando se intenta
Aplicacin uniforme.
Desde nuestra perspectiva todo los actos en principio son justiciable. Ahora bien, por
excepcin algunas materias pueden ser consideradas como cuestiones polticas, con sujecin a las
consideraciones siguientes:
La materia exenta de control debe tratarse de un asunto poltico por naturaleza, vale decir,
que es irrelevante para declarar un hecho como cuestin poltica la importancia o significacin que
revista.
Ahora bien, no obstante que una materia sea considerada como cuestin poltica por
mandato expuesto por la constitucin o por decisin jurisdiccional, aun as cabe efectuar sobre estos
un residual control jurisdiccional.
197
DERECHO CONSTITUCIONAL
enfrentar los actos terroristas y en la prctica ser utilizado por la fuerza pblica para justificar la
detencin de sospechosos por delitos comunes.
En este caso, se abra producida una grave distorsin de los agentes pblicos al momento
de aplicar una decisin poltica; la misma que no es cuestionada en su sentido general y abstracto,
sino en su irregular concretizacin de cara a los objetivos perseguidos y en contra de un derecho
fundamental reconocido a un ciudadano o grupo de ciudadanos.
198
DERECHO CONSTITUCIONAL
Esta jurisdiccin alude a las facilidades que se brindan a las perso-nas a efectos de que
puedan alcanzar remedio jurdico, a travs de especficos mecanismos supra estatales, las
vulneraciones de sus derechos bsicos o esenciales.
Como refiere Nstor Pedro , estos organismos se convierten en sujetos de control (ltimo
del derecho o garanta constitucional. En esa misma idea, Francisco FERNNDEZ
SEGAD069refiere que dicha jurisdiccin viene a operar como una suerte de segunda instancia
correctora del deficiente funcionamiento del rgimen de garantas de los derechos a nivel estatal y
en supuestos individuar vados [el. Para recurrir a ella el justiciable debe acreditar haber hecho uso
de todos los recursos internos, salvo que como se estableci en el caso Velsquez RODRGUF2,
resuelto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 26 de junio de 1987 dichos
recursos fuesen cabalmente ineficaces, o inexistentes las garantas del debido procesal legal.
199
DERECHO CONSTITUCIONAL
Este interesantsimo procesa se genera, a criterio de Juan Carlos HITTERS a partir de la
segunda mitad del siglo XX, con la evidente intencin de que el resguardo de los derechos
humanos logre un nivel supranacional a travs de tribunales y organismos internacionales {leer
universales). Asimismo, seala que, como consecuencia de esta evolucin, el clsico control de la
constitucionalidad [eles an mucho ms fascinante y abarcador, ya que se lleva a cabo por cuerpos
transnacionales.
Entre los antecedentes ms destacables que abonaron en pro de este proceso paulatino de
supra nacionalizacin, pueden citarse los siguientes:
200
DERECHO CONSTITUCIONAL
b. Los Tribunales Arbitrales Mixtos internacionales, creados en el tratado de Versales
de 1919, que permiti a los ciudadanos la posibilidad de comparecer para la proteccin de sus
libertades fundamentales.
Ahora bien, las atrocidades cometidas por los estados nazi fascistas en el perodo de
entreguerras del siglo XX motivaron la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas en 1945,
corno ente responsable de asegurar la paz internacional y la vigencia plena cielos derechos
fundamentales de la persona.
201
DERECHO CONSTITUCIONAL
referido rgano tiene competencia para recibir y examinar comunicaciones interestatales e individua
es sobre la materia (en funciones desde 1981)
La Carta de las Naciones Unidas y el propio inters de los estados adscritos a una regin
determinada, han posibilitado el surgimiento de mos supranacionales en Europa, Amrica y frica.
En este tipo de control, los estados vinculados a un proceso de inte-gracin han decidido, en
ejercicio de su soberana, que el Derecho comunitario, cual lex superior, prevalezca sobre sus
202
DERECHO CONSTITUCIONAL
respectivos derechos internos. =dado en ello, entonces, los organismos de control supranacional
ejercen facultades inaplicativas sobre la normatividad interna que devenga Incoherente o
contradictoria con el Derecho comunitario. Al respecto, Mauro CAPPELLETI alude al control de
legitimidad o validez comunitaria de las leyes nacionales.
As, desde el histrico caso Costa v E NI., en 1969, se estableca la Comunidad Europea el
criterio de que la legislacin comunitaria preeminencia sobre la legislacin interna.
203
DERECHO CONSTITUCIONAL
CONCLUSIN
En el presente trabajo elaborado con mucho nfasis y comprensin para de esta manera
concluir en cada unos de los puntos con bastante equilibrio, es por ello que en primer lugar
entendemos por poder constituyente como aquella "voluntad originaria, soberana, suprema y directa
que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la
organizacin jurdica y poltica que ms le convenga" de acuerdo a sus libertades y sus
concepciones, pero este poder constituyente va acompaado de una serie de caractersticas que lo
hacen nico de manera tal que el poder constituyente es originario ya pertenece slo al pueblo quien
lo ejerce directamente o por medio de representantes elegidos de manera democrtica, es ilimitado
en cuanto que no est supeditado a ninguna autoridad o procedimiento pre-existente que lo regule, y
por otro lado este poder no se agota ya que una vez ejercido el estado queda en latente a que pueda
ocurrir otro proceso que le origen o reforme la constitucin.
En otro orden de ideas tenemos como diferencias mas relevantes del poder constituyente y
poder constituido, es que el primero es la base, la raz de los poderes constituidos, que no pueden ni
limitarlo ni dotarle de una determinada configuracin. En el poder constituyente descansan todas las
facultades y competencias constituidas en la Constitucin de la repblica
Ahora bien nos quedo bastante claro que el poder de reforma no es ms que la facultad
constitucionalmente conferida por el Poder Constituyente al poder constituido y especficamente al
rgano Legislativo para que mediante un procedimiento distinto y ms complejo del que se emplea
para dictar y reformar las leyes, con la finalidad de reformar leyes ordinarias, y reforme la
204
DERECHO CONSTITUCIONAL
Constitucin para adecuada a los cambios ocurridos en el pas por razones econmicas,
polticas o sociales. De igual manera entendimos que la forma ms expresa en que se manifiesta el
poder constituyente es atreves de la democracia directa y participativa, ejemplo de ello fue La
asamblea constituyente de nuestro pas realizada o motivada con el espritu de las ideas de la
revolucin o golpe de Estado triunfante, que se plasma en el nuevo texto constitucional. Lo
importante de todo el trabajorealizada fue la absorcin de conceptos bsicos tan elementales para
nuestra carrera que permitirn de una forma u otra enriquecer nuestros conocimientos enfocados a
la gran carrera que decidimos emprender la cual es EL DERECHO.
205
DERECHO CONSTITUCIONAL
SUMARIO
206
DERECHO CONSTITUCIONAL
c) La legitimidad de obra
2.8. Las caractersticas del poder constituyente originario
f) La inicialidad.
g) La autonoma
h) La incondicionalidad
i) La inmanencia
j) La temporalidad
2.9. LA JUSTIFICACIN DEL PODER CONSTITUYENTE
ORIGINARIO
2.8. ITER POLTICO DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO
f) La Asamblea o Convencin Constituyente
g) El Congreso Constituyente
h) La decisin Regia
i) La decisin Revolucionaria
j) La decisin Externa
2.9. LOS LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO
f) Los topes ideolgicos
g) Los topes estructurales institucionales
h) Los topes axiolgicos
i) Los topes internacionales
2.10. EL FENMENO CONSTITUYENTE ORIGINARIO EN LA
HISTORIA
d) La primera etapa
e) La segunda etapa
f) La tercera etapa
d) La cuarta etapa
j) La Quinta etapa
2.11. EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y LOS PODERES
CONSTITUIDOS
3 EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO CONSTITUIDO Y
LA REFORMA CONSTITUCIONAL
3.1. Los alcances del poder constituyente derivado
3.2. Las caractersticas del poder constituyente derivado
d) La legitimacin
207
DERECHO CONSTITUCIONAL
e) La limitacin
f) eficacia
3.3. La justificacin de la reforma constitucional
4. LA RELACIN ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE
ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO
5. EL PROCESO DE REFORMA CONSTITUCIONAL
5.1. El proceso de reforma constitucional y las opciones residuales
5.2. Los presupuestos doctrinarios para el proceso de reforma cons -
titucional
c. La necesidad de la reforma
d. La oportunidad de la reforma constitucional
f) El plazo de espera para la reforma constitucional
g) El plazo de estudio para la reforma constitucional
h) Las disposiciones intangibles
e.1) Las disposiciones de intangibilidad articulada
e.2) Las disposiciones de intangibilidad implcita
g. Las restricciones heternomas
208
DERECHO CONSTITUCIONAL
6.1.- La mutacin constitucional.
CAPITULO NOVENO
A. Principio ideolgico-doctrinario.
- Regla de autodeterminacin
B. El principio de personalismo.
- Regla de reconocimiento.
- Regla de seguridad.
- Regla de responsabilidad.
5 LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
e) La interpretacin de la constitucin.
f) La interpretacin desde la constitucin
g) La interpretacin abstracta y conceptual genrica
h) La interpretacin especifica y concreta
b) el principio de concordancia
) El principio de adaptacin
f) el principio de constancia
g) El principio de utilidad
212
DERECHO CONSTITUCIONAL
c) El criterio de economa procesal
d) El criterio construccionista
5.11. LA INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN CONSTITUCIONAL
CAPITULO DECIMO
LA JURISDICCION CONSTITUCIONAL
e) Tarea de valoracin
f) tarea de pacificacin
g) Tarea de armonizacin Con la realidad
h) Tarea de colaboracin
1.5. Los orgenes de la jurisdiccin constitucional
a) Control extendido
b) Control incidental
3. EL EXAMEN DE INCONSTITUCIONALIDAD
a) La cosa juzgada
b) Aplicacin vinculante
c) La fuerza de la ley
215
DERECHO CONSTITUCIONAL
BIBLIOGRAFA
1. Belaunde, Victor Andres. citado por Pareja Paz Soldan, Jose. Derecho
constitucin peruano y la constitucin de 1979. Lima: justo valenzuela
ediciones, 1981
12. Villacorta Michelena, Pedro. Los Limites Del Poder Constituyente. Lima: Grijley, 2003
217