INFORME xxxxxxxxxxx

Me dirijo a ustedes a fin de saludarlos cordialmente y a la vez remitirles de forma

didctica los principales aspectos del Precedente Huatuco, de acuerdo a lo
solicitado.

EXPEDIENTE: 05057-2013-PA/TC
DEMANDANTE: ROSALIA BEATRIZ HUATUCO HUATUCO
DEMANDADO: PODER JUDICIAL
PRETENSION: Reposicin.

La sentencia expedida por el Tribunal Constitucional establece como precedentes

vinculantes los fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23 de la misma; al respecto
precisamos los principales aspectos:

I. AMBITO SUBJETIVO DE APLICACIN: el precedente vinculante es de

aplicacin slo para los trabajadores del sector pblico sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada.

II. AMBITO OBJETIVO DE APLICACIN: el precedente vinculante es de

aplicacin para quienes soliciten la reposicin a su puesto de trabajo, a plazo
indeterminado y bajo el rgimen laboral del decreto legislativo 728.

III. PROCEDENCIA DE LA REPOSICIN: de acuerdo al precedente vinculante,

slo procede la reposicin cuando se cumplen copulativamente con los
siguientes supuestos:

1. Cuando el ingreso del trabajador se efectu mediante concurso pblico.

2. Cuando el trabajador tena una plaza presupuestada.
3. Cuando el trabajador tena un contrato a plazo indeterminado bajo el
rgimen laboral de la actividad privada.

IV. TRABAJADORES EXCLUIDOS DE REPOSICION:

1. Trabajadores SNP con contrato desnaturalizado.
2. Trabajadores CAS con contrato desnaturalizado.
 3. Trabajadores 728 con contrato temporal desnaturalizado.
4. Trabajadores 728 que hayan ingresado al empleo pblico sin cumplir
alguno de los supuestos establecidos en el numeral anterior.
5. Cualquier otro supuesto que implique el incumplimiento de alguno de los
supuestos establecidos en el numeral III.

V. EFECTOS TEMPORALES DEL PRECEDENTE:

1. INICIO DE VIGENCIA DEL PRECENTE: Da siguiente de su publicacin
en el diario El Peruano.
2. PROCESOS EN TRMITE VIA AMPARO: Aquellos casos que no cumplan
los supuestos establecido en el numeral III, sern reconducidos al proceso
laboral ordinario, para el pago de la Indemnizacin establecida en el
artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo 728.
3. PROCESOS DE AMPARO PRESENTADOS CON POSTERIORIDAD A LA
VIGENCIA DEL PRECEDENTE HUATUCO QUE NO CUMPLAN LOS
PRESUPUESTOS SEALADOS EN EL NUMERAL III: Sern declarados
Improcedentes de plano, sin que opere la reconduccin del proceso
sealado en el prrafo anterior.

VI. PRINCIPALES EFECTOS DEL PRECEDENTE EN LOS

TRABAJADORES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA.
1. Los trabajadores despedidos que hayan tenido contratos desnaturalizados
(temporal 728, CAS, SNP) no podrn solicitar la reposicin, slo la
indemnizacin establecida en el artculo 38 del TUO del Decreto
Legislativo 728.
2. Los trabajadores despedidos que hayan tenido contratos laborales dentro
del rgimen laboral 728 a plazo indeterminado, pero que no hayan
ingresado por concurso pblico, o que su plaza no se encuentre
presupuestada, no podrn solicitar la reposicin a su puesto de trabajo,
slo la indemnizacin establecida en el artculo 38 del TUO del Decreto
Legislativo 728.
3. La Administracin Pblica, eventualmente, podra iniciar procesos de
despido para aquellos trabajadores que no cumplan con los tres requisitos
establecidos en el Precedente Huatuco, toda vez que los mismos ya no
pueden solicitar su reposicin.
VII. ALGUNOS DERECHOS/PRINCIPIOS VULNERADOS CON EL
PRECEDENTE HUATUCO:

1. Derecho al Trabajo: con el precedente Huatuco el Tribunal Constitucional

convalida las prcticas antilaborales del sector pblico, adems de
precarizar la situacin laboral del trabajador del estado, pese a que dispone
una serie de sanciones administrativas para los funcionarios que resulten
responsables de las situaciones de desnaturalizacin de contratos en el
sector pblico.
Adems de ello, se ha eliminado el carcter opcional del pago de la
Indemnizacin, convirtindola en la nica posibilidad de resarcimiento de
derechos en el sector pblico, situacin que ya haba sido aclarada
mediante anteriores sentencias del Tribunal Constitucional, como la
sentencia 1124-2001-AA/TC y la 976-2001-AA/TC.
Con esta sentencia, los trabajadores del sector pblico quedan
desprotegidos frente al despido arbitrario, pese a su reconocimiento en el
artculo 27 de la Constitucin Poltica del Per.

2. Derecho a la Estabilidad en el Empleo: con el precedente Huatuco, los

trabajadores del sector pblico que no cumplan los supuestos establecidos
por el mismo, no tendrn proteccin frente al despido, y por consiguiente,
no cuentan con estabilidad laboral, pese a que muchos de ellos cuentan
con muchos aos de servicios prestados al Estado.
Adems, debe tenerse en cuenta que el Rgimen Laboral 728 no es un
rgimen de carrera, por lo tanto, no se encuentra arreglado a derecho que
se requiera que para acceder a la estabilidad, se haya pasado por
concurso pblico, ya que en muchos casos, se contrat directamente.

3. Principio de Primaca de la Realidad: con el precedente Huatuco se

invalida este principio, el mismo que constituye pieza fundamental del
derecho laboral, restndole el carcter protector que tiene en nuestro
ordenamiento jurdico, privilegiando la normativa administrativa.
VIII. PROBLEMTICA SUSCITADA CON EL PRECEDENTE HUATUCO:

LA PROTECCIN ADECUADA FRENTE AL DESPIDO ARBITRARIO EN EL

SECTOR PBLICO.

1. Consideramos que uno de los aspectos que ms ha sido precarizado con la

sentencia, es la proteccin frente al despido arbitrario de los trabajadores
del sector pblico. Al respecto, la sentencia excluye de la posibilidad de
reposicin al puesto de trabajo, a aquellos trabajadores que no cumplan
con los requisitos copulativos establecidos en la misma, dejando en
desamparo a miles de trabajadores quienes a la luz de dicha sentencia,
han perdido este derecho.

2. La adecuada proteccin frente al despido arbitrario, es un derecho que se

encuentra consagrado en el artculo 27 de la Constitucin Poltica del pas,
y cuyo sentido fue precisado por el antiguo colegiado del Tribunal
Constitucional, a travs de la sentencia recada en el expediente N 976-
2001-AA/TC o sentencia Llanos Huacso.

3. Esta sentencia dispuso que el sentido de la proteccin adecuada frente al

despido arbitrario, implica dualmente una opcin reparadora (reingreso al
centro de trabajo) y otra opcin resarcitoria (pago de indemnizacin),
siendo el trabajador quien deba escoger el tipo de proteccin de su
preferencia.

4. Este sentencia fue expedida con posterioridad a la N 1142-2001-AA/TC o

sentencia Telefnica del Per, en virtud a la que el Tribunal Constitucional,
va aclaracin, estableci como precedente vinculante, la inaplicacin del
segundo prrafo del artculo 34 del Decreto Supremo 003-97-TR y dems
contenido de la misma, siempre que se reproduzca los hechos y
circunstancias generadas en la controversia.

5. Ambas sentencias en mencin tienen relacin una con la otra, en virtud, en

primer lugar a la proscripcin del despido sin expresin de causa, el cual
vena siendo ejecutado por Telefnica del Per de acuerdo a la incorrecta
interpretacin del segundo prrafo del artculo 34, el cual convalidaba el
 despido con la entrega de una indemnizacin al trabajador afectado, como
nica reparacin por el dao sufrido.

6. La sentencia Llanos Huacso, recogiendo la interpretacin respecto al

despido incausado dispuesta en la sentencia N 1142-2001-AA/TC,
establece la tipologa de despidos y adems precisa el sentido de lo que la
Constitucin Poltica se refiere respecto a la adecuada proteccin frente al
despido arbitrario.

7. En conclusin, ambas sentencias establecieron, por un lado, la proscripcin

al despido incausado, y en general del despido arbitrario, y la naturaleza
dual de la proteccin frente al mismo, implicando ello, la existencia de una
opcin reparadora, y otra resarcitoria.

8. La sentencia Huatuco vara sustancialmente lo establecido en las

mencionadas anteriormente, toda vez que convalida en la prctica los
despidos arbitrarios (incausados, nulos, fraudulentos) en la administracin
pblica, ya que condena a quienes pudieran ser vctimas de estos actos de
la administracin (que no hubieran ingresado al sector pblico de acuerdo
a los supuestos establecidos en la sentencia) a slo acceder a la opcin
resarcitoria, excluyendo a la reparadora.

9. De esta manera, el actual colegiado del Tribunal Constitucional, considera

a la carrera administrativa y a la reserva de la ley para la regulacin de la
misma, como bienes jurdicos que se sobreponen a los derechos
constitucionales al trabajo y a la proteccin adecuada frente al despido
arbitrario; sin tener en cuenta que si bien, el ingreso a la carrera
administrativa requiere de especial regulacin, habida cuenta su particular
funcin; no hay razn para que ello pueda ser valorado de forma superior
al derecho al trabajo y proteccin adecuada frente al despido arbitrario,
toda vez que los mismos tambin se encuentran garantizados por la
Constitucin Poltica del Per.
LA ESTABILIDAD DEL EMPLEO DE LOS TRABAJADORES SUJETOS AL
RGIMEN LABORAL 728 FRENTE A LA LEY DEL SERVICIO CIVIL.

10. Otro aspecto que preocupa es el establecimiento de un precedente

vinculante de la naturaleza ya descrita, cuando la administracin pblica se
encuentra en un momento de transicin, ya que en virtud a la Ley del
Servicio Civil Ley N 30057 y su Reglamento, muchas entidades se
encuentran implementando los mecanismos administrativos
correspondientes, a fin de adecuar su normativa interna a lo dispuesto en
la referida Ley y su Reglamento.

11. De lo anterior cabe sealar que, la Ley del Servicio Civil no incluye a todas
las entidades del sector pblico, existiendo un grupo importante de
entidades que no se encuentran dentro de sus alcances, y que por lo tanto,
su personal va a permanecer sujetos al rgimen laboral que les perteneces
(regmenes especiales, Decreto Legislativo 276 y Decreto Legislativo 728).

12. Por otro lado, de acuerdo a la Ley del Servicio Civil, para las entidades que
s se encuentren reguladas por la misma, el paso al rgimen laboral de
dicha ley es voluntario, siendo que los servidores pueden permanecer en
su rgimen laboral originario.

13. En dicho contexto, se evidencian dos situaciones:

a. Los trabajadores cuyas entidades no se encuentran dentro de los

lineamientos de la Ley del Servicio Civil y que pertenecen al rgimen
laboral de la actividad privada; estn privados de la estabilidad en el
empleo, si no ingresaron a laborar de acuerdo a los supuestos
establecidos en la sentencia Huatuco.

b. Los trabajadores cuyas entidades s se encuentran dentro de los

lineamientos de la Ley del Servicio Civil, que pertenecen al rgimen
laboral de la actividad privada, y que no deseen trasladarse al rgimen
laboral de la Ley del Servicio Civil; estn privados de la estabilidad en
 el empleo, si no ingresaron a laborar de acuerdo a los supuestos
establecidos en la sentencia Huatuco.

14. Resulta claro entonces, que aquellos trabajadores que no ingresaron al

empleo pblico de acuerdo a los supuestos de la sentencia Huatuco,
tendran como nica opcin de conservar su estabilidad laboral, el ingresar
al rgimen laboral de la Ley del Servicio Civil, aunque ello no sea su
voluntad; afectando irremediablemente los derechos que vienen gozando,
adems de su dignidad como trabajadores.

15. De otro lado, los trabajadores cuyas entidades no se encuentran sujetas a

la Ley del Servicio Civil, y que a su vez, no hayan ingresado a laborar bajo
los supuestos de la sentencia, se encuentran en una situacin precaria,
toda vez que en cualquier momento podran ser despedidos sin posibilidad
de reposicin.

16. Consideramos entonces que, en este extremo, la expedicin de la

sentencia Huatuco est direccionada a forzar el traslado de los
trabajadores sujetos al rgimen laboral privado, hacia el rgimen laboral de
la Ley del Servicio Civil, siendo entonces que el sentido de traslado
voluntario del rgimen, se relativiza en este punto, para quienes no han
ingresado a laborar dentro de los supuestos de la sentencia, al no tener
estabilidad en el empleo.
 ANEXO

LOS PRECENTES VINCULANTES DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA:

Son los fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23 de la sentencia Huatuco, los que
citamos a continuacin:

18. Siguiendo los lineamientos de proteccin contra el despido arbitrario y del derecho al
trabajo, previstos en los artculos 27 y 22 de la Constitucin, el Tribunal Constitucional
estima que en los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o del
contrato civil no podr ordenarse la reposicin a tiempo indeterminado, toda vez que esta
modalidad del Decreto Legislativo 728, en el mbito de la Administracin Pblica, exige la
realizacin de un concurso pblico de mritos respecto de una plaza presupuestada y
vacante de duracin indeterminada. Esta regla se limita a los contratos que se realicen en
el sector pblico y no resulta de aplicacin en el rgimen de contratacin del Decreto
Legislativo 728 para el sector privado.

20. Por tal motivo, las entidades estatales debern imponer las sanciones que
correspondan a aquellos funcionarios y/o servidores que incumplan las formalidades
sealadas en la Constitucin, la ley y la presente sentencia, as como las disposiciones
internas que cada entidad exige para la contratacin del personal en el mbito de la
administracin pblica. A fin de determinar quines fueron los responsables de la
contratacin del personal que labora o presta servicios, se tendr en cuenta, entre otros
aspectos y documentos, el Manual de Organizacin y Funciones (MOF), el Reglamento de
Organizacin y Funciones (ROF), el Reglamento Interno y dems normas internas
pertinentes de cada entidad.

En efecto, con la finalidad de que se apliquen las sanciones que correspondan, la mxima
autoridad de la institucin deber determinar quin o quienes tuvieron responsabilidad en
la elaboracin del contrato temporal que fue declarado desnaturalizado en un proceso
judicial, para lo cual recurrirn a sus propios documentos internos y de gestin, luego de
ello se proceder a proporcionar dicha informacin a conocimiento de la Oficina de Control
Interno de la institucin a fin de que se efecten las investigaciones del caso, se lleve a
cabo el procedimiento administrativo disciplinario del personal que incumpli las normas
que regulan los requisitos para la contratacin del personal en la administracin pblica, y
se establezcan las sanciones pertinentes conforme a lo dispuesto en los artculos 46 y
47 Ley N. 27785, Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General
de la Repblica, incorporados por la Ley N. 29622, que modifica y ampla las facultades
en el proceso para sancionar en materia de responsabilidad administrativa funcional. Una
vez determinadas las respectivas responsabilidades, las sanciones que se impongan
debern ser consignadas en el Registro de Sanciones de Destitucin y Despido (RSDD),
artculo 50 de la mencionada Ley N. 27785. El jefe de la Oficina de Administracin de
cada entidad, o quien haga sus veces, es el funcionario responsable de la inscripcin en el
Registro de Sanciones de Destitucin y de Despido (RSDD). Al respecto, cabe precisar
que conforme al artculo 11. y la Novena Disposicin Final de la Ley N. 27785, los
servidores y funcionarios pblicos incurren en responsabilidad administrativa funcional
cuando contravienen el ordenamiento jurdico administrativo y las normas internas de la
entidad a la que pertenecen o cuando en el ejercicio de sus funciones hayan realizado una
gestin deficiente. Se desprende que, a su vez, incurren en responsabilidad civil cuando,
por su accin u omisin, hayan ocasionado un dao econmico al Estado, siendo
 necesario que ste sea ocasionado por incumplir sus funciones, por dolo o culpa, sea sta
inexcusable o leve.

21. En cuanto a los efectos temporales de la presente sentencia, cabe precisar que las
reglas establecidas por el Tribunal Constitucional como precedente vinculante (entre ellas
la exigencia de que la incorporacin o reposicin a la administracin pblica slo proceda
cuando el ingreso del trabajador se haya realizado mediante concurso pblico y abierto
para una plaza presupuestada, vacante de duracin indeterminada) deben ser de
aplicacin inmediata a partir del da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano, incluso a los procesos de Amparo que se encuentren en trmite ante el Poder
Judicial o el Tribunal Constitucional.

22. En el presupuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser

reincorporado por no haber ingresado por concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada, vacante de duracin indeterminada, el juez reconducir el proceso a la va
laboral ordinaria para que la parte demandante solicite la indemnizacin que corresponda,
conforme a lo previsto en el artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo N 728. Dicha va
proseguir el trmite conforme a la ley procesal de la materia y no podr ser rechazada
por la causal de extemporaneidad. Una vez que el Juez laboral competente se avoque al
conocimiento del caso, deber entenderse presentada y admitida la demanda laboral, y se
otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adece su demanda
conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso laboral. Transcurrido
dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder el archivo
del proceso.

23. Asimismo, las demandas presentadas luego de la publicacin del precedente de autos
y que no acrediten el presupuesto de haber ingresado por concurso pblico de mritos a la
Administracin Pblica para una plaza presupuestada y vacante a plazo indeterminado,
debern ser declaradas improcedentes, sin que opere la reconduccin mencionada en el
prrafo anterior.

Lima, xx de xx de xxx.