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1 SALA LABORAL - SEDE CENTRAL

EXPEDIENTE
: 00105-2015-0-1001-JR-LA-01
MATERIA
: DERECHOS LABORALES
RELATOR
: AQUILES SOTELO LAYME
EMPLAZADO
: PROCURADOR PUBLICO DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN JERONIMO ,
DEMANDADO
: MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN JERONIMO ,
DEMANDANTE
: MONTERROSO SAIRE, NERY FELICITAS
PONENTE
DRA. GAMARRA FLORES

RAZN DE RELATORA
En el proceso N 105-2015-0-1001-JR-LA-01, en la Primera Sala Laboral y
habindose producido discordia entre los Magistrados que la integran,
Gamarra Flores, suscrito por la seora Magistrada Holgado Noa; al voto
ponente del seor Juez Superior Bustamante del Castillo; se ha llamado
para dirimirla a la Seora Magistrada Paredes Salas Silva, quien se ha
adherido al voto del Seor Magistrado Bustamante del Castillo; y no
alcanzando mayora se ha llamado para dirimirla al seor Juez Superior
Ladrn de Guevara de la Cruz, quien se ha adherido al voto de los seores
Magistrados Holgado Noa y Gamarra Flores; con lo cual se ha alcanzado la
mayora, conforme lo dispuesto por el artculo 141 del Texto nico Ordenado
de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

SENTENCIA DE VISTA
Resolucin Nro. 11
Cusco, veintiuno de Diciembre
Del dos mil quince.VISTOS: El presente proceso venido en apelacin.
a) ANTECEDENTES
1. Demanda
El 12 de enero del 2015, la demandante Nery Felicitas Monterroso
Saire, presenta demanda laboral (folio 99); la misma que es
subsanada mediante escrito del 21 de enero del 2015 (folio 104),
siendo admitida por Resolucin N 02, del 23 de enero del 2015 (folio
117) con las siguientes pretensiones:
1.- Reposicin en su centro de trabajo en calidad de encargado de
servidor Obrero (encargada de limpieza del local central de la
Municipalidad Distrital de San Jernimo) por la vulneracin de sus
derechos constitucionales de proteccin contra el despido
arbitrario de hecho, por tener el amparo legal en especial del Inc. 2
del Art. 2 de la Ley 29497.

2.- Declaracin de vnculo laboral a plazo indeterminado por


desnaturalizacin de contrato (se declare su estabilidad laboral).
3.- Se disponga se le cancele sus remuneraciones dejadas de
percibir (durante el periodo que dure el proceso) en aplicacin
estricta de la jurisprudencia vinculante 03052-2009-PA/TC, de
fecha 14 de julio del 2010.
2. Resolucin apelada
Sentencia del 26 de mayo del 2015, contenida en la Resolucin N 03
(folios 149), que declara: () FUNDADA en parte la demanda de
fojas 99 a 109 subsanado por escrito de fojas 114 a 116 de autos
presentada por NERY FELICITAS MONTERROSO SAIRE contra la
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN JERONIMO
3. Argumentos del apelante
La Abogada de la Procuradura Pblica de la Municipalidad Distrital de
San Jernimo, mediante escrito del 03 de junio del 2015, apela la
sentencia (folios 160) pretendiendo su revocatoria con los siguientes
argumentos:
3.1 Respecto a la desnaturalizacin de contrato y la declaracin de
contrato indeterminado, se tiene de la sentencia prolada en
autos, que l A quo establece que la actora ha ingresado a
laborar el 20 de julio del 2011 en calidad de personal de limpieza
del local central mediante contrato administrativo de servicios y
que en las actividades desarrolladas por la actora prima las
labores como personal obrero. Asimismo, establece que desde
su ingreso prest servicios en su condicin de "obrero"
realizando labores de limpieza, por tanto a su ingreso a laborar,
en su condicin de personal obrero se encuentra comprendida
en el Rgimen del D. LEG. N 728.
3.2 Adems, el A quo sostiene que: "...No debe perderse de vista
que un contrato de trabajo de plazo indeterminado bajo el
rgimen del D. LEG. N 728, otorga al trabajador mayores
derechos y beneficios que los otorgados por el rgimen del D.
LEG. N 1057, no solo referente a los derechos econmicos que
reconoce al trabajadora sino fundamentalmente en lo referente
a la continuidad del vnculo laboral...." Y en ese orden de ideas
agrega que "....la actora no puede renunciar a su condicin de
indeterminado bajo el rgimen 728 por otro lado se le otorgue
menos ventajas y beneficios bajo esta perspectiva, no es posible

que pase a pertenecer al rgimen regulado por el D. LEG. N


1057...."
3.3 Establecido lo anterior, resulta necesario recurrir a la STC
recada en el Exp. N 03818-2009-PA/TC, la misma que en su
considerando 5 establece que "... carece de inters que se
interponga una demanda con la finalidad de que determinen
que, en la realidad de los hechos, el contrato administrativo de
servicios es un contrato de trabajo, pues ello ya ha sido
determinado en la sentencia constitucional mencionada, que
tiene ser acatada, seguida y respetada por todos los rganos de
la Administracin Pblica",
entonces resulta innecesario e
irrelevante que se dilucide si con anterioridad a la suscripcin de
contrato administrativo de servicios el demandante haba
prestado servicios de contenido laboral encubierto mediante
otro tipo de contrato.
3.4 Respecto a la proteccin frente al despido arbitrario, en este
acpite, es preciso sealar que la proteccin frente al despido
arbitrario es un requisito de constitucionalidad de cualquier
rgimen laboral. En este sentido el Tribunal Constitucional en la
STC 00002-2010-PI/TC ha establecido ".....La constitucionalidad
del Decreto Legislativo N 1057 no se determina comparndolo
con el sistema de Locacin de Servicios o cualquier otro, sino,
desde la Constitucin".
3.5 Entonces, la proteccin frente al despido arbitrario debe
entenderse como un requisito de constitucionalidad, en el cual
se verifica que efectivamente el D. LEG. N 1057 reconoce los
derechos laborales de los trabajadores, caso contario dicho
rgimen devendra en inconstitucional, situacin que no ha
ocurrido conforme a los alcances de la STC 00002-2010-PI/TC.
3.6 Respecto de la pretensin de reincorporacin al centro de
trabajo por despido de hecho, el Juzgado no puede desconocer
que la demandante firmo voluntariamente contratos CAS, en
este entender no podra configurarse un despido incausado, ya
que culmino su contrato CAS.
3.7 Respecto al agravio causado al haberse declara fundad la
demanda incoada, en los referidos extremos, se viene atentando
al Principio de Igualdad Procesal ante la Ley, puesto que no ha
valorado las pruebas debidamente, se atenta al derecho a la
defensa establecida en el Art. 139 Inc. 14 Constitucin Poltica
del Estado y a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.
b) CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS:

4. Competencia
4.1. La Primera Sala Laboral del Cusco es competente para revisar el
presente proceso, de conformidad a lo prescrito por el inciso 6
del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, y el artculo
364 del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria al
presente proceso.
4.2.

La Resolucin Administrativa N 072-2015-P-CSJCU-PJ, de fecha


19 de enero del 2015, y la Resolucin Administrativa N 4322014-CE-PJ, publicada en el Diario Oficial El Peruano en fecha
13 de enero del 2015, en el mismo que dispone que la Primera
Sala Laboral Permanente del Cusco, tendr competencia en
procesos
contenciosos
administrativos
laborales
y
previsionales; y procesos laborales al amparo de la Nueva Ley
Procesal del Trabajo.

5. Planteamiento del Problema Jurdico.


5.1. Establecer si corresponde la reposicin de la demandante en su
centro de trabajo Municipalidad Distrital de Sal Jernimo por
Despido Arbitrario.
6. Respecto al Precedente vinculante.
6.1. A inicios del mes de Junio del 2015, El Tribunal Constitucional
pblico en el Diario Oficial El Peruano, la sentencia del caso
Rosala Huanuco (Exp. 05057-2013-PA/TC), estableciendo como
precedente vinculante los fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23.
6.2.
En la resolucin emitida por el Tribunal
Constitucional, respecto a la incorporacin a la administracin
pblica, en sus fundamentos 11, y 12, ha sealado lo siguiente:
11. No deja ser importante resaltar que en la actualidad se viene
implementando progresivamente la Ley N. 30057, del Servicio
Civil. En el numeral d) del artculo III de su Ttulo Preliminar
establece lo siguiente: "Meritocracia.- El Rgimen del Servicio
Civil, incluyendo el acceso, la permanencia, progresin, mejora en
las compensaciones y movilidad, se basa en la aptitud, actitud,
desempeo, capacidad y evaluacin permanente para el puesto
de los postulantes y servidores civiles". Es decir que, en virtud de
dicha norma legal, ingresarn al sector pblico nicamente
aquellas personas que sean ganadoras de un concurso pblico de

mritos abierto o transversal, de acuerdo a lo prescrito en el


artculo 67. de la referida ley.
12. Asimismo, segn lo previsto en la Ley N. 30057, se busca
garantizar que el principio del mrito est presente tanto en el
ingreso como en la permanencia del personal, por lo que el acceso
a los puestos del referido rgimen laboral se dar mediante
concursos competitivos, la permanencia estar condicionada al
buen desempeo y el ascenso tambin estar regido por
concursos de mritos. Del mismo modo, en el Decreto Supremo
N. 040-2014-PCM, Reglamento de la Ley General del Servicio
Civil, se regula el acceso al servicio civil mediante concurso
pblico de mritos (artculos 161,165 y siguientes).
Asimismo, en dicho precedente constitucional en cuanto a los
lineamientos contra el despido arbitrario y derecho al trabajo se
ha sealado:
18. Siguiendo los lineamientos de proteccin contra el despido
arbitrario y del derecho al trabajo, previstos en los artculos 27 y
22 de la Constitucin, el Tribunal Constitucional estima que en los
casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o
del contrato civil no podr ordenarse la reposicin a tiempo
indeterminado, toda vez que esta modalidad del Decreto
Legislativo 728, en el mbito de la Administracin Pblica, exige la
realizacin de un concurso pblico de mritos respecto de una
plaza presupuestada y vacante de duracin indeterminada. Esta
regla se limita a los contratos que se realicen en el sector pblico
y no resulta de aplicacin en el rgimen de contratacin del
Decreto Legislativo 728 para el sector privado.
6.3.
El Tribunal Constitucional ha considerado
como contenidos de relevancia constitucional, los siguientes
aspectos:
a) La funcin pblica debe ser entendida como desempeo de
funciones en las entidades pblicas del Estado.
b) La Carrera Administrativa constituye un bien jurdico
constitucional;
c) Reserva de Ley para la regulacin de la carrera administrativa;
d) Prohibicin de deformar el rgimen especifico de los
funcionarios y servidores pblicos;
e) Acceso a la funcin pblica en condiciones de igualdad;
f) El derecho de acceso a la funcin pblica tiene como principio
consustancia el principio de mrito.

6.4.
Ahora
el
Tribunal
Constitucional,
respecto al acceso al empleo pblico en sus fundamentos
jurdicos 9, 10, 11, 12, toma como sustento normativo en
especial la Ley N 28175- Marco del empleo pblico
(Derogada) y la Ley N 30057 Ley del Servicio Civil.
6.5.
En ese entender, del anlisis de la Ley
N 28175, que dicho sea de paso ha quedado derogada por el
literal b) de la nica Disposicin Complementaria
Derogatoria de la Ley N 30057, publicada el 04 de julio del
2013, que en su cuarto prrafo del artculo III, referido al mbito
de Aplicacin, seala:
No estn comprendidos en la presente Ley los miembros de las
Fuerzas Armadas y Polica Nacional del Per. Su personal civil se
rige por la presente Ley en lo que corresponda, salvo disposicin
contraria de sus respectivas leyes orgnicas.
Los trabajadores sujetos a regmenes especiales se regulan por la
presente norma y en el caso de las particularidades en la
prestacin de su servicio por sus leyes especficas1.
6.6.
De otro lado la Primera Disposicin
Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil Ley N 30057,
seala lo siguiente:
No estn comprendidos en la presente Ley los trabajadores de
las empresas del Estado, sin perjuicio de lo dispuesto en la tercera
disposicin complementaria final del Decreto Legislativo 1023, as
como los servidores civiles del Banco Central de Reserva del Per,
el Congreso de la Repblica, la Superintendencia Nacional de
Aduanas y de Administracin Tributaria, la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFP, y la Contralora General de la Repblica ni
los servidores sujetos a carreras especiales. Tampoco se
encuentran comprendidos los obreros de los gobiernos
regionales y gobiernos locales. ().
6.7. Ahora, con relacin al rgimen laboral de los obreros de las
Municipalidades, el artculo 37 de la Ley N 27927 precepta que:
Los funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan
al rgimen laboral general aplicable a la administracin pblica,
conforme a ley.
1

El subrayado y negrita es nuestro.

Los
obreros
que
prestan
sus
servicios
a
las
municipalidades son servidores pblicos sujetos al
rgimen laboral de la actividad privada, reconocindoles los
derechos y beneficios inherentes a dicho rgimen (la negrita y
subrayado nos pertenece)
La norma citada califica a los obreros que prestan servicios en
las Municipalidades como trabajadores sujetos al rgimen laboral
comn de la actividad privada, este a su vez es el regulado por
el Decreto legislativo 728, por tanto el solo hecho de prestar
servicios como obrero de una Municipalidad ubica al trabajador
dentro de ste rgimen laboral.
6.8.
Teniendo en cuenta que el Tribunal
Constitucional en el precedente en anlisis, considera como
contenido
de
relevancia
constitucional
la
Carrera
Administrativa, y seala que constituye un bien jurdico
constitucional, al respecto, el concepto de Carrera Administrativa
considerado como el conjunto de principios, normas y procesos
que regulan el ingreso, los derechos y deberes que corresponden
a los servidores pblicos que, con carcter estable prestan
servicios de naturaleza permanente en la Administracin
Pblica.
6.9.
Segn el Diccionario Wikipedia, "obrero"
es La persona que tiene por oficio de hacer un trabajo
manual o que requiere esfuerzo fsico y que es empleada por
otra persona, especialmente en una industria o en el sector de la
construccin y recibe remuneracin por ello.
6.10. Por otra parte, la distincin entre obreros y empleados,
tradicionalmente, se ha entendido que la distincin entre obrero y
empleado ha estado en funcin de la labor realizada por el
trabajador. As, mientras obrero es aquel que realiza
trabajo preponderantemente manual, empleado es el que
cumple una labor preponderantemente intelectual.2
6.11. Es de tenerse en cuenta que los obreros segn la costumbre
son reconocidos en el derecho laboral, como una fuente
generadora de derechos y obligaciones, y segn Javier Neves, la
costumbre constituye una prctica reiterada que genera en la
2

.De la definicin de las expresiones "manual" e "intelectual" contenidas en el Diccionario de la Real


Academia Espaola, podemos deducir que "trabajo manual" es aquel que se realiza con las manos, de
fcil ejecucin, y que exige ms habilidad fsica que lgica, mientras que "trabajo intelectual" es aquel
que utiliza ms el entendimiento, el juicio o el razonamiento.

comunidad en la que se da, la conviccin de que produce


derechos y obligaciones para sus miembros 3 constituyndose en
un hecho normativo capaz de producir relaciones jurdicas
obligatorias, por ende siempre ha tenido una especial
consideracin en su rgimen obrero.
6.12. Bajo ese orden de ideas, tenemos por ejemplo el caso de los
obreros municipales, que dentro del proceso de evolucin y
cambio normativo histrico, los obreros municipales casi siempre
han tenido un tratamiento normativo que los ha excluido de la
aplicacin de la Ley de la Carrera Administrativa entre los que se
tiene los siguientes:
a) El Decreto Supremo N 010-78-IN de fecha 12 de mayo de
1978, que dispone que mientras se expida la nueva Ley
Orgnica de Municipalidades los trabajadores obreros al
servicio de los Concejos Municipales de la Repblica son
servidores del Estado sujetos al rgimen de la actividad
privada.
b) El Decreto Legislativo N 51 de fecha 16 de marzo de 1981,
Ley Orgnica de Municipalidades, que dispuso en su artculo
60 que los funcionarios, servidores y obreros de las
municipalidades tienen los mismos deberes y derechos que los
correspondientes al personal del Gobierno Central de la
respectiva categora.
c) El Decreto Legislativo N 276 de fecha 6 de marzo de 1984,
Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico, que en su Primera
Disposicin Complementaria, Transitoria y Final, estableci que
los funcionarios y servidores pblicos comprendidos en
regmenes propios de carrera, regulados por leyes especficas,
continuarn sujetos a su rgimen privativo. En el ltimo prrafo
se precisa que el personal obrero al servicio del Estado se rige
por las normas pertinentes.
d) La Ley N 27469, vigente a partir del 1 de junio de 2001, se
modifica el artculo 52 de la Ley Orgnica de Municipalidades
sealndose que Los obreros que prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada, reconocindoles los derechos y
beneficios inherentes a dicho rgimen.
e) La Ley N 27972, vigente a partir del 27 de mayo del 2003,
establece en su artculo 37 lo siguiente: Los obreros que
prestan sus servicios a las municipalidades son servidores
pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad privada,
3

NEVES MUJICA Javier, Introduccin al Derecho de Trabajo. Ara Editores. Lima, 1997, p. 86.

reconocindoles los derechos y beneficios inherentes a dicho


rgimen.
6.13. Como antecedente, adems se tiene que de acuerdo al Diario
de Debates correspondiente a la Ley N 27469, el cambio en el
rgimen laboral de los obreros municipales tuvo su principal
motivacin en la aplicacin del principio de igualdad; resultaba
discriminatorio que los obreros municipales estuvieran sujetos al
rgimen del sector pblico, cuando el resto de los obreros al
servicio del Estado se encontraban sujetos al rgimen laboral de
la actividad privada.
6.14. Bajo esa perspectiva, no sera posible interpretar que las
normas pertinentes para los obreros de la Regin son las de la
carrera administrativa, de aplicacin exclusiva para los
empleados y funcionarios por cuanto ella estara en
contradiccin con lo dispuesto por la Primera Disposicin
Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil Ley N 30057.
6.15. Asimismo en el Informe Defensorial N 23, aprobado mediante
Resolucin Defensorial N 003-DP-99, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 12 de febrero de 1996, se ha sealado lo
siguiente:
(). Adems, no es coherente con el texto expreso de la Ley
Orgnica de Municipalidades, pretender que los obreros
municipales tengan los mismos derechos y obligaciones que
quienes hacen carrera administrativa, dado que la misma norma
de la Carrera Administrativa, el Decreto Legislativo N 276, los
excluye expresamente al contemplar una serie de disposiciones
que no pueden extenderse a ellos; as:
a) El inciso c) del artculo 4 establece que la carrera
administrativa es permanente y se rige, entre otros, por el
principio de garanta del nivel adquirido. Resulta claro que
para los obreros slo existe un nivel: el de obreros.
b) El artculo 9 desarrolla los grupos ocupacionales
existentes en el sector pblico: Profesional, Tcnico y
Auxiliar. Entre los requisitos que se establecen para el
ltimo de los niveles, el de Auxiliar, est la secundaria
completa y la experiencia o calificacin para realizar
labores de apoyo (entindase administrativo). Los
obreros no cuentan necesariamente con secundaria
completa, tampoco precisan de calificacin para sus
labores y mucho menos apoyan administrativamente4.
4

El subrayado y negrita es nuestro.

c) El artculo 3 in fine del Reglamento del Decreto Legislativo N


276, aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM de fecha 17
de Enero de 1990, establece que hace carrera el servidor
nombrado y por tanto tiene derecho a estabilidad laboral
indeterminada de acuerdo a Ley. Los obreros no son nombrados,
no tienen niveles y por tanto no hacen carrera administrativa.
d) El Captulo III, Del ascenso en la carrera, tampoco les es
aplicable, dado que el ascenso es al nivel inmediato superior y
los obreros carecen de grupo ocupacional y por tanto de nivel al
cual ascender.
e)
El captulo IV, De las obligaciones, prohibiciones y
derechos, establece obligaciones y prohibiciones a los
servidores pblicos (entre los cuales se encontraran los
obreros), pero los derechos son expresamente reconocidos slo
a los servidores pblicos de carrera. Con ello, los obreros
quedan fuera de los derechos laborales reconocidos en el
Decreto Legislativo N 276, manteniendo slo obligaciones y
prohibiciones.
f) El artculo 34 establece que la carrera administrativa
termina, entre otros, por destitucin. A un obrero no se le puede
destituir, dado que nunca se le ha nombrado.
g) El captulo I del Ttulo II establece que la remuneracin de los
funcionarios y servidores pblicos estar constituida por el
haber bsico, las bonificaciones y los beneficios. Sin embargo,
en el artculo 48 de la Ley se estipula que la remuneracin de
los servidores contratados (entre ellos los obreros), no conlleva
bonificaciones de ningn tipo, ni los beneficios que dicha Ley
establece.
h) El artculo 54 de la Ley se establece la compensacin por
tiempo de servicios de los funcionarios y servidores pblicos
como un beneficio pecuniario, el mismo que de conformidad con
lo previsto en el artculo 48, no es de aplicacin a los servidores
contratados (obreros).
6.16. Ahora, en cuanto a los precedentes vinculantes en materia de
despidos, el Tribunal Constitucional en el expediente N 37412004-AA-TC caso Salazar Yarleque, ha sealado que existe dos
clases de sentencias a) las que resuelven casos concretos y b)
las que resuelven casos concretos con carcter de precedente
vinculante, es decir, que dictan normas obligatorias.
Efectos de aplicacin del precedente vinculante.
Excepciones

10

6.17. Se debe tener en cuenta que, el derecho anglosajn aporta dos


herramientas en relacin a los precedentes: el distinguishing y el
overruling.
Por
medio
del
distinguisihing,
o
mecanismo
de
diferenciacin, el juez advierte que el caso en examen puesto en
su conocimiento, es distinto al caso que perfila el precedente
vinculante y por lo tanto, evade la aplicacin del precedente.
Entonces, hay un examen anterior a la aplicacin del precedente
vinculante, valoracin que podemos denominar ex ante.
El apartamiento del precedente supondra otro escenario: los
hechos del caso son muy similares a los del precedente
vinculante y sin embargo, por cuestiones determinadas que el
juez invoca, se aparta del precedente. En este caso, ya existe
una insercin, podemos llamarla subsuncin aunque no es la
definicin ms apropiada, del hecho en examen, en el
precedente vinculante. En el distinguisihing no se ha producido
dicha insercin, pues a travs de las constataciones de hecho
previas, el juez ha corroborado que su caso y el precedente, no
coinciden. En el apartamiento el examen es ex post, en tanto ya
hay concurrencia del precedente al caso concreto y el juez se
aparta una vez conocida la concurrencia de los elementos del
precedente frente al caso concreto.
El overruling o cambio del precedente, presenta una situacin
distinta. El juez constata que el caso exige el cambio de reglas
pues el precedente ya no brinda una respuesta satisfactoria a la
controversia jurdica planteada. En consecuencia, existe un
present overruling o cambio inmediato de reglas, si las
condiciones del precedente son cambiadas a partir del caso en
examen.
A su vez, existe un prospective overruling si el cambio de
precedente ha de producirse con efecto futuro, a partir de la
siguiente decisin. La razn del cambio diferido reside en que los
dems actores e intrpretes del ordenamiento constitucional,
estn preparados para el cambio de reglas que se produce a
partir de la siguiente decisin.
Si el juez cambia de opinin respecto a una posicin jurdica que
ha venido manteniendo, por exigirlo las condiciones fcticas y
jurdicas del caso, bien puede justificar ese cambio de reglas a
travs de una decisin motivada y desde ya est aplicando el
present overruling.

11

Por excepcin, s puede constituir el prospective overruling una


potestad de cambio de posicin con efectos diferidos futuros, y
sin embargo, pretendemos aseverar que tal fundamentacin
tampoco resulta absoluta en contenido y extensin. Si el juez
invoca en los argumentos obiter dicta de su fallo, que ha de
cambiar de posicin a futuro, fundamentando que as lo exigen
las condiciones del caso e invoca el principio de previsin de
consecuencias, existe una sustentacin a futuro del cambio de
posicin. A su turno, si la ratio decidendi y el decisum mantienen
y cuidan las condiciones de la posicin anterior, asumimos que
no se ha producido un cambio sustantivo. Por tanto, no existe
una exclusin total de los mecanismos del caso.
6.18. Bajo ese desarrollo argumentativo, respecto de la pretensin de
reposicin de un obrero municipal, dado su especial
particularidad, se trata de consideraciones que no son
sustancialmente iguales a los desarrollados y que dio origen al
precedente vinculante, y teniendo en cuenta que dicho
pronunciamiento est referido bsicamente en los aspectos que
contiene la Ley del Servicio Civil N 30057, dentro de ellos el
acceso a la carrera pblica en base a un concurso de mrito,
tomando como un aspecto relevante la carrera administrativa
constituye un bien jurdico constitucional empero, al haberse
excluido a los obreros dentro de sus alcances conforme a lo
previsto en su Primera Disposicin Complementaria Final de la
referida norma, es obvio que el motivo que subyace, es que la
labor de obrero rene caractersticas especiales a los cuales no
se les puede aplicar los concursos competitivos, toda vez, que la
labor de un obrero es fundamentalmente manual, es decir, de
conocimientos prcticos y no esencialmente de conocimiento
tericos, adems, que las municipalidades al requerir contratar
personal obrero, obedece a necesidades que generalmente son
apremiantes, y el hecho de verificar un concurso pblico para
contratar obreros, ocasionara un retardo en la ejecucin de las
obras y servicios que presta, a ello se debe que bajo el contexto
jurisprudencial el segundo prrafo del artculo 37 de la Ley N
27972, seala que se rigen por el rgimen laboral de la actividad
privada.
6.19. En ese entender, la exclusin de los obreros dentro de la
Carrera Pblica del D. Legislativo N 276, y de la Ley N 30057
Ley del Servicio Civil, se debe especialmente a la labor
suigeneris que realizan en comparacin con las otras actividades
que efectan las Municipalidades, lo que se configura como

12

particularidades en la prestacin de su servicio, es por


ello que los obreros en forma expresa, se encuentran bajo el
rgimen del D. Leg. 728, es decir, no se deben a una mera
distorsin del rgimen laboral como ha sucedido en otras
entidades pblicas, como es el caso del propio Poder Judicial, en
donde sus trabajadores realizando labores propiamente
administrativas por tanto intelectuales, se hallan regidos por el
TUO del D. Leg. N 728, aprobado por D. S. N 003-97-TR Ley de
Competitividad y Productividad Laboral, siendo que en el caso de
los obreros en atencin a la costumbre y tratamiento normativo,
desde hace dcadas los han considerado bajo el rgimen de la
actividad privada.
6.20. Por tales razones, el argumento puntual es que no resulta
viable la aplicacin del Precedente Vinculante emitido en el
Proceso N 05057-2013-PA/TC-Junn de fecha 05 de abril del
2015, por cuanto las condiciones fcticas y jurdicas del caso
presentado reposicin de un obrero-, difieren de los supuestos
de
hecho
determinados
en
el
precedente
carrera
administrativa, concurso de mritos-. Si existe esa diferencia, la
lgica nos indica que no es viable la aplicacin del precedente y
no por un efecto de apartamiento, sino simplemente de
constatacin respecto a la diferencia de condiciones de
hecho entre el caso sub examen y el precedente.
6.21. Por tales razones este Colegiado emitir pronunciamiento de
fondo.
7.

Anlisis del presente caso:


7.1. La pretensin contenida en la demanda (folio 99-109), ha sido
planteada como Reposicin en su centro laboral Municipalidad
Distrital de San Jernimo donde ha venido laborando en calidad
de Obrero de Limpieza del local central de la Municipalidad
Distrital de San Jernimo.
7.2. As las cosas, corresponde determinar si se ha producido la
desnaturalizacin de los contratos de locacin de servicios y si
resultan inaplicables los contratos administrativos de servicios
(CAS), por encubrir una relacin de naturaleza laboral.
7.3. De la demanda y medios probatorios se tiene:
La constatacin policial del 05 de enero del 2015 (fojas 9) en la
que se hace constar que, la demandante habra estado
prestando servicios y que su contrato feneci el 31 de

13

diciembre del 2015 (error es lgico que sea ao 2014), y que


culmino su vnculo laboral por fenecimiento de contrato.
Boletas de pago de fojas 12-25 bajo el rgimen CAS.
Documentos de fojas 32 a 34 en las que le asignan funciones
como personal de limpieza pblica, lo mismo se aprecia de los
informe emitidos por la actora (fojas 52 a 60, 63 a 78) en la que
seala que el cargo desempeado fue como personal de
limpieza.
El Informe de cumplimiento de actividades (fojas 80 a 94)
suscrito por el Secretario General de la demandada, en las que
prima la actividad de limpieza general del palacio Municipal,
tanto de oficinas y cristales en general, limpieza de teatro
Municipal, servicios higinicos y oficinas, mantenimiento de
plantas ornamentales en relacin a la actividad de reparto de
documentos y atencin en alcalda y sesiones de Consejo.
Verificndose en el presente caso que la demandante si ha
desarrollado funciones
en calidad de personal obrero
encargado de limpieza del local central de la Municipalidad
Distrital de San Jernimo.
Conforme a lo vertido en apelacin a cargo de la demandada
(folio 160), en la misma que seala que la demandante prest
servicios bajo el rgimen CAS, se debe sealar que, este hecho
no se ha acreditado con las contrataciones respectivas,
habindose cumplido con lo preceptuado por el artculo 23 de la
Ley N 29497, que precepta y precisa que la carga de la prueba
es impuesta a ambas partes; es as que seala que la carga de
la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su
pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos,
as acreditada la prestacin personal de servicios, se
presume la existencia de vnculo laboral a plazo
indeterminado, salvo prueba en contrario y si el demandante
invoca la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene la carga de
la prueba de la existencia de la fuente normativa de los
derechos alegados de origen distinto al constitucional o legal, as
como la existencia del dao alegado. De modo paralelo, cuando
corresponda, incumbe a la demandada que sea sealado como
empleador, la carga de la prueba de:
a) El pago, el cumplimiento de las normas legales, el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su extincin
o inexigibilidad.

14

b) La existencia de un motivo razonable distinto al hecho lesivo


alegado.
A partir de la norma citada al trabajador le corresponde probar la
prestacin personal de servicios, y si se demuestra tal prestacin
a la demandada, le corresponder desvirtuar la presuncin de
laboralidad, demostrando la inexigibilidad de las obligaciones
contractuales o el cumplimiento de ellas.
La aplicacin de estas reglas sobre la carga probatoria obligaba
al demandado a acreditar su postura, es decir acreditar que la
demandante realizo labor efectiva bajo contratos CAS, para
cuyo efecto obra a fojas 125135 los siguientes contratos:

Contrato Administrativo de Servicios N 150-2012UPER/ADM-NDSJ,


firmado
con
la
demandante,
correspondiente al periodo 11 de enero del 2012 al 30 de
junio del 2012 (folio 125-128).
Addenda al Contrato Administrativo de Servicios N 1502012-UPER/ADM-NDSJ, firmado con la demandante,
correspondiente al periodo 01 de julio del 2012 al 31 de
diciembre del 2012 (folio 128-A al 129).
Contrato Administrativo de Servicios N 091-2013UPER/ADM-NDSJ,
firmado
con
la
demandante,
correspondiente al periodo 03 de enero del 2013 al 30 de
junio del 2013 (folio 130- 134-A).
Addenda al Contrato Administrativo de Servicios N 0912013-UPER/ADM-NDSJ, firmado con la demandante,
correspondiente al periodo 01 de julio del 2013 al 30 de
diciembre del 2013 (folio 134-135).

7.4. Asimismo en el presente caso es necesario tomar en cuenta que


la demandante afirma haber laborado para la Municipalidad
Distrital de San Jernimo desde el 20 de julio del 2011 hasta el
05 de enero del 2015, aspecto que no fue cuestionado por la
demandada, sin embargo la demandada no presenta medios de
prueba que acrediten que la demandante prest servicios bajo el
rgimen CAS desde el 20 de julio del 2011 al 10 de enero del
2012.
7.5.

Sin embargo, aun considerando que se hayan suscrito


contrataciones CAS, se debe tener presente, que la demandante
prest servicios para la demandada desde el 20 de julio del 2011
realizando funciones propias al rgimen laboral de la actividad
privada, regulado por el Decreto Legislativo N 728, sin embargo

15

al no acreditarse la suscripcin de contratos CAS desde el 20 de


julio del 2011 al 10 de enero del 2012, la actora no puede ser
comprendida en ste rgimen laboral especial porque el D. Leg.
N 1057, no admite la posibilidad de celebrar contratos
CAS en forma verbal, vulneran lo establecido por nuestra
normativa laboral vigente; a mayor abundamiento, se debe
agregar que, la demandante previa a la suscripcin de los
contratos administrativos de servicios efectuados por parte de la
demandante, conforme a las pruebas aportadas se ha
establecido la existencia de una relacin laboral dentro del
Rgimen de la Actividad Privada, por cuanto la demandada no ha
cuestionado el periodo de ingreso y salida de la demandante,
solo ha sealado que la mismo firmo contratos de trabajo a
partir del 11 de enero del 2012 al 30 de diciembre del 2013.
7.5.

En ese orden de ideas, debe tenerse en cuenta en un primer


momento, que tanto el Poder Judicial como el Tribunal
Constitucional, en uniforme jurisprudencia han establecido que si
el Juez constata la existencia de una relacin laboral a pesar de
la celebracin de un contrato de locacin de servicios, deber
preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la
realidad y de la irrenunciabilidad de derechos laborales, sobre el
de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil, para
reconocer los derechos laborales que correspondan; ahora si
bien esta premisa puede sustentar una connotacin de
encubrimiento de una relacin laboral, esto tambin puede
dilucidar la controversia de la existencia de una vinculacin
previa ms ventajosa -como es- el contrato de trabajo a plazo
indeterminado frente al Contrato Administrativo de Servicios.

De los contratos administrativos de servicios.7.6. De lo actuado en el proceso se bien se tiene que la actora ha
suscrito contratos administrativos de servicios. Cabe destacar
que en autos se ha demostrado que la relacin laboral de la
misma fue a partir del 20 de junio del 2011, en la cual la
demandada no ha probado que la misma haya firmado contratos
CAS en dicho periodo (20 de julio del 2011 al 10 de enero del
2012), por tanto se ha establecido que la demandante se
encuentra dentro del rgimen laboral de la actividad privada,
regulado por el Decreto Legislativo N 728.
7.7. Quedado acreditado que en la prestacin de servicios efectuada
por la actora -antes de suscribir los CAS- se han configurado los
elementos que definen un contrato de trabajo y por tanto, a la
luz del principio de primaca de la realidad, la actora estuvo

16

sujeto a un contrato de trabajo de plazo indeterminado (artculo


4 del Decreto Supremo N 003-97-TR), tal y cual fue reconocido
judicialmente.
7.8. Conviene preguntarse entonces, si la suscripcin de los
contratos administrativos de servicios (CAS), bajo el rgimen
laboral especial del Decreto Legislativo N 1057, es aplicable o
no a la actora?. La respuesta es negativa, pues la demandante
solo puede ser considerado como trabajadora contratado bajo el
rgimen laboral privado del Decreto Legislativo N 728, mas no
como trabajadora por CAS, ya que la suscripcin de estos
contratos contraviene al carcter irrenunciable de los derechos
laborales que preconiza el artculo 26 de nuestra Constitucin,
pues la continuidad en las labores realizadas por la demandante
independientemente de la modalidad de su contratacin,
permite concluir que con los contratos administrativos de
servicios, se pretende en realidad, desconocer la existencia de
un contrato de trabajo de naturaleza indeterminada regulado por
la legislacin laboral privada, la misma que fue reconocida
judicialmente .
7.9. Es este el sentido en el que en jurisprudencia, la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica se ha pronunciado, sealando que:
Tercero.- La contratacin administrativa de servicios es definida,
segn el artculo 1 del Reglamento del Decreto Legislativo N
1057, aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM, en su
texto originario, como el tipo de contratacin que vinculaba a una
persona natural con el Estado de manera "no autnoma",
disposicin que fuera posteriormente modificada por el artculo 1
del Decreto Supremo N 065-2011-PCM publicado con fecha
veintisiete de julio de dos mil once, en donde se conceptualiza al
contrato administrativo de servicios - CAS como "(...) Un rgimen
especial de contratacin laboral para el sector pblico, que vincula
a una entidad pblica con una persona natural que presta
servicios de manera subordinada. Se rige por normas especiales y
confiere a las partes nicamente los beneficios y obligaciones
inherentes al rgimen especial. (...)", modificacin hecha a raz de
la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el
expediente N 00002-2010-PI/TC, de fecha siete de setiembre de
dos mil diez ().
Quinto.- La interpretacin de la sentencia recada en el
expediente N 00002-2010-PI/TC a travs de la cual se declar
infundada la demanda de inconstitucionalidad incoada contra el
Decreto Legislativo N 1057, permite colegir con meridiana
claridad que, lo que en rigor se dispuso con la misma es la validez,

17

entindase la compatibilidad, de dicha norma con la Constitucin


del Estado, pero desde la fecha de su entrada en vigencia, esto
es, a partir del veintiocho de junio de dos mil ocho. As las cosas,
no obstante que se establezca que para acceder a tal contratacin
basta su sola suscripcin; dicha conclusin debe necesariamente
enmarcarse en el fundamento de la ratio decidendi de la
sentencia constitucional, cual es -segn se desprende de su textola inexistencia de relacin laboral alguna (encubierta o no bajo
otra forma contractual) y el empleo de la contratacin
administrativa de servicios como medio de mejoramiento de tal
condicin del servidor.
Sexto.- La conclusin que antecede no resulta contraria ni
desnaturaliza el propio texto de la sentencia constitucional antes
aludida, en principio porque en el mbito del derecho del trabajo,
los jueces laborales estn en el deber de resolver los conflictos
sometidos a su jurisdiccin, a la luz de los principios y valores
laborales constitucionalizados, entre los que se anotan: el
principio protector regulado en el artculo 23; el de
irrenunciabilidad de derechos, previsto en el artculo 23 y 26
inciso 2; principio de continuidad, implcito en el artculo 27; y de
manera especial el principio de primaca de la realidad, que el
propio Tribunal Constitucional en las sentencias recadas en los
expedientes N 1869-2004-AA/TC, N 3071-2004-AA/TC, N 24912005-PA/TC, N 6000-2009-AA/TC y N 1461-2011-AA/TC, lo
reconoce implcitamente en lo que se denomina constitucin
laboral (artculos 22 a 29 de la Constitucin Poltica del Estado).
En segundo trmino, porque existe una prohibicin expresa de
novar una relacin laboral a tiempo indeterminado -en caso est
fehacientemente acreditada- por otra que otorgue derechos
menores a los reconocidos por la primera, conforme se desprende
del artculo 78 del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, y que
plasma adems lo que se conoce en doctrina como principio
protector, definido como aquel "criterio fundamental que orienta
el derecho de trabajo, ya que ste en lugar de inspirarse en un
propsito de igualdad, responde al objetivo de establecer un
amparo preferente a una de las partes: el trabajador ().
Octavo.- Es pues en este marco constitucional en el que deben
resolverse los conflictos judicializados en los que se discuta la
existencia de una relacin laboral encubierta por la suscripcin de
contratos miles (locacin de servicios y/o servicios no personales),
que se vean sucedidos -sin solucin de continuidad- por un
contrato administrativo de servicios - CAS, que lleva nsita la
limitacin de vocacin de permanencia en el tiempo que s posee
un contrato de trabajo a tiempo indeterminado ().

18

Dcimo.- De otro lado, antese adems que dentro de este


mismo nivel -entindase jurisprudencia- ya los juzgados de trabajo
en reiteradas oportunidades han declarado la existencia de
desnaturalizacin en casos de uso fraudulento de la contratacin
civil (incluso en la laboral de carcter modal), evidenciando as un
contrato de trabajo a tiempo indeterminado, en aplicacin de los
principios laborales anotados en el sexto considerando. En
consecuencia, este extremo del recurso deviene en infundado,
mxime si, se ha demostrado fehacientemente, conforme la
motivacin esgrimida por la sentencia de vista objeto del presente
recurso, y que es compartida por este Supremo Tribunal, que el
demandante antes de la suscripcin de los contratos
administrativos de servicios, ostentaba respecto de su
empleadora Municipalidad Distrital de Casa Grande, un contrato
de trabajo a plazo indeterminado, y como tal, haba incorporado a
su patrimonio de derechos subjetivos todos los otorgados por el
rgimen laboral privado, entre los que destacan, la vocacin de
continuidad (permanencia) del vnculo; razn por la cual -ademsno poda modificar este status laboral, en aplicacin del principio
de irrenunciabilidad de derechos y principio protector.
Decimo primero.- Adicionalmente, y que abona a la
consecuencia expuesta lneas precedentes, es que con fecha trece
de diciembre de dos mil once en el Expediente N 01154-2011PA/TC, el propio Tribunal Constitucional cambiando el criterio
expuesto en la sentencia antes aludida, ha sealado
expresamente en un caso similar como el presente, que
"atendiendo al carcter irrenunciable de los derechos laborales
que preconiza el artculo 26 de la constitucin, resulta relevante
destacar la continuidad en las labores administrativas realizadas
por la demandante independientemente de la modalidad de su
contratacin, hecho que permite concluir que los supuestos
contratos de locacin de servicios y contratos administrativos de
servicios encubrieron, en realidad, una relacin de naturaleza
laboral y no civil, por lo que la actora solamente poda ser
despedida por causa derivada de su conducta o capacidad laboral
que lo justifique, lo que no ha ocurrido en el presente caso
(cuanto se ha subrayado, es nuestro).
7.10. Entonces, si este tipo de contratacin previsto por el Decreto
Legislativo N 1057, es sustitutorio de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado, debido a que por su naturaleza se
consider que hay una mejora o progresin en la proteccin de
los derechos de naturaleza social, no es esa la situacin en la
que se encuentra la demandante, en tanto y en cuanto antecede
a la suscripcin de los contratos administrativos de servicios

19

CAS, ya fue reconocido judicialmente su relacin laboral a plazo


indeterminado regulado por la legislacin laboral privada;
consecuentemente, no se puede sostener la existencia de una
mejora o progresin, sino todo lo contrario, una evidente
situacin que desmejora en la situacin general y en las
condiciones laborales de la trabajadora, lo que hace que le sea
inaplicable a la demandante la suscripcin de este tipo de
contratos.
7.11. La actora, desde su ingreso prest servicios en la condicin de
obrero realizando labores de limpieza, por tanto a su ingreso a
laborar, en su condicin de personal obrero se encuentra
comprendida en el rgimen del D. Leg. 728. Por cuanto, no se ha
probado que a la fecha de ingreso a laborar las partes hayan
celebrado contratos sujetos a modalidad, por tanto la condicin
laboral de la actora es la de un trabajador sujeto a un
contrato de trabajo verbal de plazo indeterminado bajo el
rgimen laboral de la actividad privada regulado por el D.
Leg. N 728. Adicionalmente, las partes solo han suscrito
contratos CAS hasta el 31 de
diciembre del 2013, por el ao 2014 no han suscrito contrato
alguno, sobre el ao 2014 la Procuradora seala que estos se
han renovado. Sobre estos argumentos debe tenerse presente lo
siguiente:
El Decreto Supremo N 075-2008-PCM, en su art. 5.2. dispone
que en caso el trabajador contine laborando despus del
vencimiento del contrato sin que previamente se haya
formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho
contrato se entiende automticamente ampliado por el
mismo plazo del contrato o prrroga que est por
vencer, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a
los funcionarios o servidores que generaron tal ampliacin
automtica entonces la prorroga a que hace referencia esta
norma es por el mismo plazo establecido ya sea en el contrato
o prrroga que este por vencer.
La ltima prrroga celebrada por las partes, es por el periodo
01 de julio al 31 de diciembre del 2013 (fojas 134) es decir por
6 meses. Si esto es as, la prrroga automtica es solo por 6
meses, es decir hasta el 30 de junio del 2014; por tanto, si
desde el 01 de julio del 2014, no suscriben una nueva
prrroga se entiende que desde esta fecha, la actora ya no
puede ser comprendida en el rgimen del D. Leg. N 1057; y al
haber prestado servicios como personal obrero, se encuentra

20

sujeta al rgimen del D. Leg. N 728 y bajo un contrato


indeterminado.
7.12. Pro tales razones ha quedado ampliamente demostrado que
existe desnaturalizacin de contratos, por tales razones es
procedente que se declare la estabilidad laboral de la
demandante; al haberse desnaturalizado los contratos .
Respecto al despido arbitrario
7.13. En consecuencia, habindose determinado el acto lesivo del
despido arbitrario acontecido el 05 de enero del 2015,
correspondiendo disponer la restitucin de su derecho al trabajo
en el mismo cargo que vena ocupando la actora, hasta antes del
despido, en el cargo de obrera encargada de limpieza de la
Municipalidad Distrital de San Jernimo, mediante un contrato de
trabajo a tiempo indeterminado, sujeto al rgimen laboral de la
actividad privada, conforme as lo establece el artculo 37 de la
Ley Orgnica de Municipalidades (Ley N 27972).
7.14.

El despido incausado, o despido sin expresin de causa,


denominado tambin por la doctrina como despido unilateral o
despido ad nutum, es un despido extremadamente arbitrario,
lesivo de derechos fundamentales que daa adems, la dignidad
de la persona del trabajador, al no ofrecrsele a ste explicacin
alguna sobre la causa de su despido, y por responder a la nica
y unilateral voluntad del empleador.
Atendiendo a la arbitrariedad del despido incausado, el Tribunal
Constitucional en la sentencia N 1124-2001-AA/TC, caso
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per y
FETRATEL, ejerciendo el control difuso, inaplic el segundo
prrafo del artculo 34 del D. S. 003-97-TR, T.U.O. de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral 5, que establece que Si el
despido es arbitrario por no haberse expresado causa ()
procede el pago de una indemnizacin como nica reparacin
por el dao sufrido, por considerar que vulnera el contenido

D.S 003-97-TR, T.U.O. del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
Artculo 34.- El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta o su capacidad
no da lugar a indemnizacin.
Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio, el
trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el Artculo 38, como nica
reparacin por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro derecho o
beneficio social pendiente.
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo,
salvo que en ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el Artculo 38.

21

esencial del derecho al trabajo, regulado en el artculo 22 de la


Constitucin Poltica del Estado, que proscribe el despido sin
expresin de causa justa, resultando procedente la pretensin de
reposicin por despido incausado en la va ordinaria laboral.
7.15.

El artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR, ha


establecido que El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo
trmino el trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el
despido arbitrario; en consecuencia, a partir del cuarto mes de
la labor desarrollada por la demandante, sta ha adquirido la
proteccin contra el despido arbitrario, no pudiendo ser
despedido sino por causas justas vinculadas a la capacidad o a
la conducta de la trabajadora, conforme precisan los artculos 23
y 24 del Decreto Supremo N 003-97-TR.

7.16.

Por las razones expuestas, este Tribunal debe confirmar la


sentencia objeto de apelacin, al estar acreditado que la
demandante prestaba sus servicios como Obrera de Limpieza de
la Municipalidad Distrital de San Jernimo, en el marco de un
contrato de trabajo a tiempo indeterminado6 el mismo que fue
reconocido judicialmente, aplicando para ello la presuncin de
laboralidad, en razn adems que dicha actividad constituye
una actividad permanente al interior de una municipalidad;
asimismo, atendiendo a que el despido del que fue pasible la
demandante no encuentra justificacin, se debe ordenar su
reposicin al centro de trabajo.

7.17.

Integracin. Estando a lo anterior, corresponde conforme lo


autoriza la ltima parte del artculo 172 del Cdigo Procesal Civil,
integrar la parte resolutiva de la sentencia, declarando la
existencia del despido del que ha sido objeto la demandante y
que tal hecho, ha sido arbitrario al no haberse expresado causa
y seguido el procedimiento correspondiente

7.18. Por estas razones debemos concluir que las labores de la actora
se encuentran dentro de los supuestos regulados por el Decreto
Supremo 003-97-TR.
8. Respecto a los extremos de la sentencia que no han sido objeto
de apelacin:
8.1. No obstante las pretensiones demandadas, no se emitir
pronunciamiento respecto al extremo de la sentencia que declara
infundada respecto de la pretensin se disponga se le cancele sus
6

Debiendo darse su reposicin en dicho puesto de trabajo y no en otro.

22

remuneraciones dejadas de percibir (durante el periodo que dure


el proceso) en aplicacin estricta de la jurisprudencia vinculante
N 03052-2009-PA/TC de fecha 14 de julio del 2010, por no haber
sido impugnada la sentencia en este extremo, sino solamente en
los extremos apelados, en virtud del principio de congruencia en
materia recursiva7. Por tanto qued consentida esta parte de la
Sentencia.
DESICION:
ESTA SALA LABORAL RESUELVE:
CONFIRMAR Sentencia del 26 de mayo del 2015, contenida en la
Resolucin N 03 (folios 149), que declara FUNDADA en parte la
demanda de fojas 99 a 109 subsanado por escrito de fojas 114 a 116
de autos presentada por NERY FELICITAS MONTERROSO SAIRE
contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN JERONIMO.
INTEGRARON dicha Sentencia, declarando arbitrario el despido del
que ha sido objeto la demandante, configurado en la conclusin del
vnculo laboral efectuado el 05 de enero del 2015, trasuntado en el
acta de verificacin de despido arbitrario (folio 5), por vulneracin del
derecho al trabajo, a la proteccin contra el despido arbitrario y al
debido proceso. H.S.
S.S.

HOLGADO NOA
GAMARRA FLORES
JUEZ SUPERIOR
JUEZ SUPERIOR

LADRON DE GUEVARA DE LA CRUZ


JUEZ SUPERIOR
PRESIDENTE

(ART. 149 LOPJ)

VOTO DE ADHESIN DEL JUEZ SUPERIOR TITULAR DR. VICTOR


LADRON DE GUEVARA DE LA CRUZ
7

Respecto al principio de congruencia, en sede de apelacin, la jurisprudencia ha dicho: Cuarto: Que, en


virtud al principio de congruencia procesal, el Juez debe dictar sus resoluciones de acuerdo con el sentido y alcances
de las peticiones formuladas por las partes, y en el caso de la apelacin, corresponde al superior resolver, en funcin a
los agravios, los errores de hecho y de derecho que sirven de sustento a la pretensin impugnatoria que haya expuesto
el recurrente (Casacin N 2440-2003-Lima. El Peruano del 31 de mayo del 2005. P. 14158.)

23

El Seor Juez Superior Titular de la Primera Sala Laboral Permanente del


Cusco de la Corte Superior de Justicia del Cusco, que suscribe, se ADHIERE
al Voto en Discordia emitido por la seora Juez Superior Provisional Doctora
Bony Eve Gamarra Flores, de fojas 204, de fecha 12 de octubre del 2015, al
mismo que se ADHIERE la seora Jueza Superior Titular Doctora Karinna
Justina Holgado Noa, y revisada la misma se tiene que se ha consignado
erradamente el ao de expediecin de dicho Voto en Discrodia por tales
razones:

1. El artculo 407 del Cdigo Procesal Civil, seala que Antes que la
resolucin cause ejecutora, el Juez puede, de oficio o a pedido de parte y
sin tramite alguno, corregir cualquier error material evidente que
contenga. Los errores numricos y ortogrficos pueden corregirse incluso
durante la ejecucin de la resolucin. Mediante la correccin las partes
tambin piden al Juez que complete la resolucin respecto de puntos
controvertidos pero no resueltos.
2. Revisado el voto en discordia (folio 204), se advierte que se consigna en
forma errada el ao de expedicin de la misma como ao 2014, cuando
lo correcto debe ser ao de expedicin 2015. Este error material no
altera el sentido de la resolucin, que sin embargo atendiendo a que
resulta evidente, en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 407 del
Cdigo Procesal Civil, debe corregirse.
POR CONSIGUIENTE:
1.

CORRIGIERON el Voto en Discordia contenida en la Resolucin de fecha


12 de octubre del 2015 (folio 204), en la misma que se advierte que se
consigna en forma errada el ao de expedicin de la misma como ao
2014, debiendo consignarse correctamente como ao de expedicin
2015, quedando inalterable en lo dems que contiene.

2.

CONFIRMAR Sentencia del 26 de mayo del 2015, contenida en la


Resolucin N 03 (folios 149), que declara FUNDADA en parte la
demanda de fojas 99 a 109 subsanado por escrito de fojas 114 a 116 de
autos presentada por NERY FELICITAS MONTERROSO SAIRE contra la
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN JERONIMO. Con lo dems que
contiene, y lo devolvieron.

24

VICTOR LADRON DE GUEVARA DE LA CRUZ


Juez Superior Titular
Primera Sala Laboral Permanente de Cusco.

25