EXPEDIENTE: 4123-2012

ESPECIALISTA

LEGAL:

JACKELINE

JESUS

YZAGUIRRE MEJIA
SUMILLA: APELACION DE SENTENCIA.

SEORA JUEZ DEL 1 JUZGADO DE FAMILIA DE LIMA.

CARLOS

ANTONIO

LUQUE

SOTELO,

demandante

en

el

Proceso

de

DIVORCIO seguido contra FLOR ESMERALDA MARIN ZELADA, ante Ud.

con el debido respeto me presento y digo:
Que,

interpongo

Recurso

de

Apelacin

contra

la

sentencia

expedida por Vuestro Despacho, de acuerdo con los siguientes

fundamentos de hecho y de Derecho que a continuacin expongo:
FUNDAMENTACION DE AGRAVIO:
I.

ERROR DE HECHO:

FUNDAMENTACION DE AGRAVIO:
ERROR DE HECHO:
1.

Que, el OCTAVO PUNTO de la PARTE CONSIDERATIVA seala:

Por consiguiente, ha quedado acreditado que se ha quebrado el

deber de cohabitacin de los cnyuges, encontrndose separados
de hecho desde el mes de octubre de dos mil cinco ,

por acto

unilateral del cnyuge, quien durante todo el

tiempo transcurrido no ha manifestado voluntad
de retomar la vida en comn, sin que haya
acreditado alguna causa justificable;
cuenta

que

en

la

Audiencia

qu

me

de

retire

Pruebas
del

sin tomarse en
cuando

hogar

se

me

pregunta

Por

conyugal?

Respond:

me boto de la casa. Primero ella se

retir; volvi. Tratamos de llevar el matrimonio,

yo hice todo lo posible. En octubre de 2005

cuando salgo de la casa escucho que algo car
atrs mo y era una maleta con mis cosas. Al
preguntarle qu te pasa, me contesto quiero
que te vayas,

ella inicialmente me abandono, retomamos

la relacin y fue ella la que posteriormente me echa de

la casa, truncando mi expectativa de formar una familia
ver crecer a mi hijo, me case con ella con esa idea pero
para Vuestra Judicatura yo soy el cnyuge culpable por
haberme ido,

y sin tener presente la pericia psicolgica

practicada

la

emplazada

nicamente

le

interesa

no

quien
perder

solo
los

refiere

que

beneficios

de

continuar casada con un Polica.

Si me retire tambin fue pensando en el bienestar de mi hijo
para que no tenga un hogar con desavenencias que a la larga
lo puedan perjudicar emocionalmente, por ello cuando a mi
hijo se le pregunta si alguna vez ha visto discutir a sus
padres el seala que no.
2.

Que, respecto al DCIMO CONSIDERANDO debo precisar, Que,

el recurrente cumpla con mi obligacin pero lo haca
directamente a la emplazada, mi hijo y ella siempre han
contado con seguro PNP, el recurrente fue quien autorizo
la

operacin

de

nuestro

menor

hijo;

actualmente

la

emplazada recibe por alimentos ms de S/. 1,500.00 nuevos

soles.
El perjuicio con la separacin ha sido mutuo se me ha truncado
el hecho de poder ver a mi hijo ms tiempo, cuidarlo, y tambin
proyectos patrimoniales como adquirir algn inmueble, aspectos
que

son

fines

del

matrimonio;

que

ambos

ya

no

podremos

realizarlos.
Que,

en

este

considerando

no

se

ha

tomado

en

cuenta

la

pretensin de la demandada cuando se le pregunta: si tuviera

derecho a

una indemnizacin cuanto pedira ella seala ms de

mil quinientos

nuevos soles, por lo que el monto fijado es

excesivo a lo pretendido.
3.

Que, el DECIMO CUARTO CONSIDERANDO

sobre la EXONERACION

de alimentos solicitada para la emplazada debo sealar:

Que, no es cierto que la emplazada se vea obligada a
realizar

trabajos

espordicos,

pues

recientemente

he

tomado conocimiento que viene laborando para la PROMANT

SRL con domicilio en Calle La Malaguea N 120 Urb.
Javier Prado IV EtapaSan Luis, empresa que brinda el
servicio de Limpieza al Hospital Nacional Luis N: Senz
PNP, lo que se evidencia con la

Devolucin N 015-2016-

DIREJSANPNP/DIROSS-HN LNS.OFAD

que

adjunto

como

Anexo 1-A, desvirtundose lo declarado por la emplazada

en la Audiencia de Pruebas cuando seala:

limpieza;

hago cachuelos,

por ello es que se encontraba afiliada a dos

sistemas de salud: 1. al de la PNP POLSALUD

ESSALUD,

conforme

acredito

con

La

Asegurado que adjunto como Anexo 1-B.

y 2. al de

Informacin

de

Actualmente est

desafiliada de ESSALUD por cuanto SOLO SE PUEDE RECIBIR

PRESTACIONES DE SALUD POR UNA INSTITUCION DEL ESTADO

Y

HAN

ESTADO

DESAFILIANDO A LOS QUE TENIAN ESE DOBLE REGISTRO, por

lo

que

en

el

eventual

DIVORCIO

la

demandada

podra

utilizar el seguro de salud, otorgado por su empleadora.

No se puede intuir que quedara, agravada su precaria
situacin

econmica,

como

lo

ha

sealado

Vuestro

Despacho.

JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional:

En

este

sentido,

judiciales

la

debida

motivacin

de

las

resoluciones

obliga a los rganos judiciales a resolver las pretensiones de

las partes de manera congruente con los trminos en que vengan

planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan

modificacin o alteracin del debate procesal (incongruencia activa).

El

incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el dejar

incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisin del
marco

del

debate

vulneracin

del

judicial

derecho

generando
la

tutela

indefensin,
judicial

constituye
tambin

del

derecho a la motivacin de la sentencia (incongruencia omisiva)

(Cfr. STC 04295- 2007-PHC/TC, Fund. N. 5 e). 5. Si bien el
principio
mbitos

de
del

congruencia
derecho

resulta

procesal,

de

aplicacin

resulta

todos

especialmente

los

vlido

cuando los intereses que las partes discuten son de naturaleza

estrictamente
intereses
procesal

de

privada;

no

innegable

puede

verse

obstante,

trascendencia

restringida

en

cuando

estn

pblica,

la

atencin

en

juego

congruencia
la

legtima

proteccin de otros bienes constitucionales (cfr. STC 2868-2004

AA, Fund. N. 11; STC 0905-2001AA, Fund. N. 4). Por esta
razn, en mbitos de especial relevancia social del derecho, tal
principio sufre una relativizacin. As sucede, entre otros, en
los mbitos del derecho constitucional, laboral y de familia.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EXP N 00782 2013-PA/TC
En este sentido, para este Tribunal resulta de recibo, por su
carcter

persuasivo,

el

criterio

interpretativo

del

artculo

345-A del Cdigo Civil que ha desarrollado la Corte Suprema de

Justicia; segn el cual,

una indemnizacin solo puede ser estimada

cuando la parte interesada ha cumplido con invocar hechos concretos

referidos a los perjuicios. En tal sentido se debe subrayar la siguiente
regla: "Si no hay pretensin deducida en forma acumulada en la
demanda o en la reconvencin, por lo menos debe haber alegacin de
hechos concretos de la parte interesada referentes a los perjuicios
sufridos, y que la contraparte tenga la oportunidad razonable de
contradecirlos para que el juez pueda pronunciarse en la sentencia sobe

la estabilidad econmica de cnyuge afectado"

hechos

objetivos

podrn

servir

al

(Fund. N. 80). Tales

juzgador

para

valorar

el

perjuicio causado a uno de los cnyuges como consecuencia de la

negativa injustificada del otro cnyuge de reanudar o continuar
la cohabitacin en el domicilio conyugal, sin que existan hechos
imputables al primero.

Divorcio remedio en el Per? Carmen Julia Cabello Matamala

e)

Cnyuge

resulta

perjudicado:

ser

la

Aspecto

determinacin

de

particular

del

cnyuge

importancia
perjudicado,

particularmente si consideramos la trascendencia de la fijacin

de los

efectos personales

y patrimoniales

de la

disolucin,

mxime si tenemos en cuenta que el perjudicado no necesariamente

ha de coincidir con la persona del cnyuge emplazado,

podr serlo

si ste es el consorte abandonado en contra de su voluntad , -No es el

caso por cuanto es la emplazante quien ha echado del hogar conyugal
al emplazante-

ms no lo ser si la separacin de los cnyuges

se ha producido por propio acuerdo; e incluso el demandante

podra ser calificado como perjudicado, si no es el abandonante
y prefiere invocar el retiro del otro consorte en esta causal y
no en la de abandono injustificado de la casa conyugal,

causal

para la cual, de acuerdo a un criterio no le requerirn que pruebe lo

injustificado del abandono.

LAS NUEVAS CAUSALES DE DIVORCIO EN DISCUSION: Divorcio remedio

en el Per? Carmen Julia Cabello Matamala
e) Alimentos.- En la causal de separacin de hecho si bien no
se habla de cnyuge inocente se trata de identificar al cnyuge
perjudicado a quin se le proteger entre otros con una pensin
de alimentos, al respecto su fijacin debe considerar como en el
caso de las otras causales lo dispuesto por el artculo 350 del
Cdigo Civil,

CESANDO LA OBLIGACIN ALIMENTARIA POR EL

DIVORCIO, SALVO QUE EL PERJUDICADO NO TUVIERA LOS

BIENES PROPIOS, GANANCIALES SUFICIENTES, O EST
IMPOSIBILITADO

DE

TRABAJAR...

-ACTUALMENTE

LA

EMPLAZADA SE ENCUENTRA TRABAJANDO Y A CONTADO

HASTA

CON

DOS

PRESTACIONES

DE

SALUD

SIMULTANEAMENTE-.
El trmino decisin unilateral implica el alejamiento voluntario
e inmotivado por parte del abandonante y determina que no hayan
mediado hechos imputables al
hecho. Esta precisin

abandonado para que se produzca tal

se ve corroborada cuando se observa que es

atribucin del

rgano jurisdiccional la concesin de la pensin

alimenticia

que,

por

tanto,

existe

discrecin

otorgamiento. En ese sentido interpretamos la frase el

para

su

juez puede

conceder; -ERRONEAMENTE

SE PONE AL RECURRENTE COMO

QUIEN POR DECISION UNILTERAL ABANDONA EL HOGAR
CONYUGAL SIN TENER EN CUENTA QUE HA SIDO LA
EMPLAZADA QUIEN LO ECHO CON SUS ROPAS DEL HOGAR
CONYUGALII.

NATURALEZA DEL AGRAVIO: El agravio que se produce a la

recurrente

es

uno

de

carcter

personal,

moral

econmico, pues la emplazante primero hizo abandono de

hogar,

abandono

hacindome

creer

reanudaba,

para

moral
que

al

nuestra

luego

recurrente,
relacin

echarme

del

retornando

matrimonial
hogar

se

conyugal,

econmicamente la emplazada solicito ms de S/. 1,500

soles se pretende darle S/. 30,000 lo que me produce un
grave perjuicio econmico e impagable.
PRETENSION IMPUGNATORIA: Solicito

se confirme la sentencia en

el extremo que declara FUNDADA de Divorcio por la causal de

Separacin de Hecho FENECIDA la Sociedad de Gananciales Y SE
REVOQUE en el extremo que fija en Treinta mil Soles (S/. 30,000)
la indemnizacin a favor de doa Flor Esmeralda Marn Zelada; Y
se REVOQUE declarando FUNDADA en el extremo de la exoneracin de
su

obligacin

de

alimentos

favor

de

la

cnyuge;

FUNDADA

REGIMEN DE VISITAS, y Terapia Psicolgica, debiendo establecerse

el periodo de duracin del mismo
III. Que,

evidencindose

laborando

ha

que

contado

la

con

dos

emplazada

se

prestaciones

encuentra
de

Salud

estatal, SOLICITO se le exonere de Alimentos.

IV.

EFECTO DEL RECURSO INTERPUESTO: Que, de conformidad con

el artculo 371 del Cdigo Procesal Civil la apelacin
debe concederse con efecto suspensivo.
Anexos:
1-A

Devolucin

015-2016-DIREJSANPNP/DIROSS-HN

LNS.OFAD.
1-B Informacin de Asegurado que adjunto como Anexo
1-C Tasa Judicial por Apelacin de Sentencia.
1-D Cedulas de Notificacin Judicial.
POR TANTO:
Solicito a Ud. Seora Juez tener por interpuesto el recurso de
Apelacin, elevando los autos al Colegiado Superior.

Lima, 09 de febrero de 2016.