Exp.

Nº : 2007-189
Sec. : Sr. Sagastegui.
Esc. Nº : 01
Cuaderno : PRINCIPAL
FORMULA APELACIÓN SENTENCIA –
VARIA DOMICILIO PROCESAL

SEÑORA JUEZA ENCARGADO DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LA

PROVINCIA DE PACASMAYO - DISTRITO JUDICIAL DE LA LIBERTAD

WILMAN AUGUSTO MOGOLLON FERNANDEZ en el

proceso de alimentos seguido con Tania Erlita Villanueva

Chávez, a Ud. Con todo respeto, exponemos:

Que, dentro del plazo de ley interpongo RECURSO DE

APELACIÓN contra la SENTENCIA que contiene la Resolución numero SEIS su

fecha 10 de Julio del 2,006, expedida por su Despacho, la misma que declara

FUNDADA EN PARTE la demanda incoada por la demandante Villanueva Chávez

en calidad de representante legal de su menor hijo WILMAN MOGOLLON

VILLANUEVA y en la que se me ORDENA que acuda con una pensión mensual y

adelantada de DOSCIENTOS NUEVOS SOLES a favor de mi menor hijo

WILMAN MOGOLLON VILLANUEVA; solicitando que, los autos sean

ELEVADOS al COLEGIADO quien con mejores luces aplicara las normas

pertinentes y REVOCARA la APELADA atendiendo a los, atendiendo a los

siguientes fundamentos:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

I.1. Que, el recurrente es una persona de escasos recursos, que me

dedico a trabajar como “mototaxista” en la Ciudad de Guadalupe,

que no pude contestar la demanda que se incoará en mi contra

debido a que no cuento con recursos para afrontarlos, tal y como

acredito con mi Declaración Jurada de ingresos, con la misma que

 acredito que al mes solamente llego a reunir entre S/. 320.00 a

350.00 nuevos soles mensuales.

I.2. Que, el Colegiado tiene que tener en cuenta que, el recurrente no

solo tiene obligación con mi hijo Wilman Mogollón Villanueva; sino

también con mis hijos GHERALDINE DAMISELA MOGOLLON

GAMARRA, WILMAN MAX MOGOLLON ORTECHO, ROSA

MARIA MOGOLLON RODRÍGUEZ y KIARA GERALDIN

MOGOLLON PÉREZ, de 17 años, 13 años, 08 años y 05 años de

edad, respectivamente; tal como es de verse de las partidas que

aparejo al presente y que no han sido materia de valoración y

pronunciamiento.

I.3. Frente a ello, tenemos que, el A quo al emitir sentencia no ha

efectuado una adecuada valoración de los medios de prueba, y

teniendo en cuenta que este tipo de obligación según nuestra Carta

Magna es OBLIGACIÓN DE AMBOS PADRES y no solo del “padre”,

como pretende la Juzgadora al emitir la apelada, ya que la

accionante Tania Erlita Villanueva Chávez, no acredito ninguna

imposibilidad para el trabajo.

I.4. Que, de la apelada se advierte que, la accionante Tania Erlita

Villanueva Chávez NO ha ACREDITADO su ESTADO DE

NECESIDAD o que adolezca de algún tipo de incapacidad o

enfermedad que le imposibilite efectuar algún tipo de esfuerzo

físico o trabajo; resultando ILÓGICO y AJENO A LA VERDAD la

conclusión arribada por la A quo al precisar que su ESTADO DE

NECESIDAD de ésta se acredita ya que se dedica al cuidado

exclusivo de su hijo, ya que como se tiene de la Partida de

Nacimiento de folios 02 la menor en la actualidad cuenta con 05

años de edad y no es una “bebe” que amerite su “CUIDADO

 EXCLUSIVO”, por lo que fácilmente la demandante como “mujer

joven, que goza de buena salud” puede trabajar para solventar sus

propias necesidades.

I.5. Que, la Jueza no ha valorado adecuadamente que, a efectos de

señalarse los alimentos que el obligado deberá prestar se debe

tener en cuenta lo prescrito en el Artículo 6º de nuestra Carta

Magna, que define a la paternidad responsable, como el deber y el

derecho que tiene el padre y la MADRE de alimentar, educar y dar

seguridad a sus hijos.

I.6. Que, el COLEGIADO con mejores criterios que la A quo deberá

tener en cuenta que, para determinar el monto de la prestación

derivada de la obligación de alimentos, se toman en cuenta 02

condiciones que se van a evaluar judicialmente; por un lado: El

estado de necesidad de quien solicita alimentos, esto es que si

bien es cierto se ha acreditado la necesidad del menor también es

cierto que, la accionante tiene el deber de velar por sus

necesidades, máxime si he asistido como he podido siempre para ello

y por otro lado: Las posibilidades del obligado a dar alimentos.

Que, si bien es cierto el Derecho a solicitar pensiones alimentarías

es un DERECHO de carácter DECLARATIVO también lo es que la

Constitución Política del Estado no AMPARA el ABUSO DEL

DERECHO lo cual se efectúa por parte de la demandante al

pretender obtener una pensión EXCESIVA debido a que tengo 04

HIJOS más a quienes asisto con el mismo derecho.-

I.7. Que, frente a ello, si tenemos en cuenta que, el ejercicio o la

omisión abusivos de un derecho se presenta en el caso en que se

produzca una injusta o indebida agresión en contra de un tercero,

que si bien posee un legitimo interés existencial que esgrimir en su

 favor frente a tal agresión, carece sin embargo de una expresa

norma del Derecho positivo que le permita, en este nivel del

Derecho, fundamentar su posición. En esta situación, la persona

afectada debe recurrir al principio general antes mencionado, es

decir, al que significa que la Ley no ampara el ejercicio o la omisión

abusivos de un derecho subjetivo cuando se afecta antisocialmente

un legitimo interés que no se encuentre protegido por norma

expresa del Derecho Positivo. El “abuso del derecho”, resulta ser la

concertación del genérico deber de “no dañar a otro en el ejercicio

de un derecho”1.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

II.1. Constitución Política del Perú:

a. Artículo 2º Toda persona tiene derecho: “a la legítima

defensa”.

b. Artículo 6º: Es deber y derecho de los padres alimentar,

educar y dar seguridad a sus hijos, esto en concordancia con

la primera parte del tercer párrafo.

c. 51º.- “La Constitución prevale sobre toda norma legal; la

ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así

sucesivamente”.

d. Articulo 103º.- ... “La Constitución no ampara el abuso del

derecho”.

e. Artículo 139º.- Son principios y derechos de la función

jurisdiccional: 6) La pluralidad de la instancia.

II.2. Código Civil:

1
LA CONSTITUCIÓN COMENTADA – Análisis artículo por artículo. Tomo II. Primera Edición Diciembre
2,005. Gaceta Jurídica S.A. pag. 173.
 a. Artículo II del Titulo Preliminar.- “Ejercicio abusivo del

derecho”. La ley no ampara el ejerció ni la omisión abusiva de

un derecho.

b. Artículo 481°: El cual dispone que los alimentos, se regulan en

proporción a las necesidades de quien los pide y a las

posibilidades del que debe otorgarlos.

III. AGRAVIO:

Que, el agravio consiste en que se estaría cometiendo un “abuso de

derecho” al FIJARLE una pensión mensual y adelanta de S/. 200.00

nuevos soles; por lo que, el COLEGIADO deberá EVALUAR que mi

ingreso mensual como MOTOTAXISTA no supera los 340.00 nuevos

soles y que tengo 04 cargas familiares más que atender, así como los de

mi propia subsistencia; siendo así, resultaría imposible que pudiera

cumplir con el monto asignado por la A quo, trasgrediendo nuestra

actual Carta Magna.

POR LO EXPUESTO:

A usted señora Magistrada sírvase tenerme por

FORMULADA la APELACIÓN y que los autos sean evacuados conforme

correspondan al Superior en donde espero que la misma sea REVOCADA

sea declarada FUNDADA EN PARTE como se ha señalado líneas arriba

al no estar permitido el Abuso de Derecho, en estricta atención a los

fundamentos esgrimidos.

OTROSI DIGO: Que, FIJO mi domicilio procesal al Jirón Dos de

Mayo Nº 61 de esta Ciudad (referencia “Casa de Marcel”), lugar a

donde se me deberán notificar con las resoluciones y/o proveídos de la

tramitación de la presente.-
ANEXOS:

1-A. Partida de nacimiento de Gheraldine Damisela Mogollón

Gamarra.

1-B. Partida de nacimiento de María Geraldine Mogollón Pérez.

1-C Declaración jurada de ingresos del recurrente.

1-D Tasa judicial por concepto de apelación de sentencia.

1-E. Cedulas de notificaciones.

Pacasmayo, 11 de Julio de 2,007.

 DECLARACIÓN JURADA

Yo, WILMAN AUGUSTO MOGOLLON FERNANDEZ,

debidamente identificado con DNI. N. 19251331, con domicilio en el Jr.
Indoamérica Nº 550 - Guadalupe, DECLARO BAJO JURAMENTO Que, me
desempeño como MOTOTAXISTA en el Distrito de Guadalupe, lo que me
permite obtener un ingreso entre S/. 320.00 a 340.00 nuevos soles mensuales,
no percibiendo ningún tipo de ingreso adicional.
De la presente declaración Jurada, asumo toda responsabilidad bajo la
Ley de la Simplificación Administrativa N. 25035 y su Reglamento N. 070-89-
PCM-02-09-89, firmando la misma sin haber sido objeto de violencia, amenaza
o intimidación para ello y a solicitud del interesado.

Guadalupe, Julio de 2,007

WILMAN AUGUSTO MOGOLLON FERNANDEZ

DNI Nº 19251331