Exp.

Secretaria :
Escrito
Sumilla

:
:

03413-2013-0-1501-JR-LA02
SIMEON CARHUAVILCA,
Leni
01
DEDUCE EXCEPCIONES
y OTRO.

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE TRABAJO DE HUANCAYO:

EMPRESA DE SERVICIOS TUNGSTENO E.I.R.L., identificada
con ruc N 20486938227 con domicilio real y procesal en el jr.
santa isabel N. 663, distrito y provincia de Huancayo y fijando
como casilla electrnica la N 27291,

representada por su

Gerente General Jorge . , identificado con DNI N

.., en el proceso de pago de beneficios sociales y/o
indemnizacin u otros beneficios econmicos seguido por
Severiano Huamn Herrera; a usted con respeto digo:
Que, dentro del plazo de ley, cumplo con absolver la pretendida demanda instada por
Severiano Huamn Herrera contra inversiones polux S.R.L. y empresa de Servicios
Tungsteno E.I.R.L., sobre Pago de beneficios sociales y/o indemnizacin u otros
beneficios econmicos NEGNDOLA Y CONTRADICINDOLA EN TODOS SUS
EXTREMOS, solicitando al Juzgado oportunamente la declare INADMISIBLE y/o
INFUNDADA, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso
a exponer
I.

FUNDAMENTOS DE HECHO:
1.1 TRABAJADOR A TIEMPO PARCIAL: NO LE CORRESPONDEN LOS DERECHOS
RECLAMADOS
El demandante durante la vigencia del vnculo laboral con la emplazada empresa de
Servicios Tungsteno E.I.R.L., desde enero de 2009 hasta agosto de 2013 mantuvo un
contrato laboral a tiempo parcial por lo que no le corresponde ninguno de los
derechos reclamando como pasamos a exponer.
1.2. El contrato por tiempo parcial es definido por Toyama Miyagusuku como una
prestacin regular o permanente de servicios, pero con una dedicacin

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sensiblemente inferior a la jornada ordinaria de trabajo1. As, el contrato de

trabajo a tiempo parcial es aquel contrato que implica la existencia de un pacto
voluntario entre empleador y trabajador, con la finalidad de dar origen a una
prestacin regular o permanente de servicios, en una jornada reducida o
inferior a la que rige para aquel trabajador a tiempo completo (jornada completa u
ordinaria) que se encuentra en una situacin comparable2.
1.3 En este sentido la jornada laboral del trabajador a tiempo parcial es aquel menor a
las cuatro (4) horas diarias o menor a las veinticuatro (24) horas a la semana.
Esta determinacin se desprende de los artculos 11 y 12 del Reglamento de la
Ley de Fomento del Empleo3. Precisando que el artculo 12 de dicha norma [se
refiere al Decreto Supremo N 001-96-TR, Reglamento de la Ley de Fomento del
Empleo] seala que se considera cumplido el requisito de cuatro (4) horas en los
casos en que la jornada semanal del empleador dividida entre seis (6) o cinco
(5) das, segn corresponda, resulte en promedio no menor de cuatro (4) horas
diarias.

1.4 En ese sentido conforme se aprecia de la solicitud de audiencia de

conciliacin ofrecida por el propio actor como anexo 1-B de su escrito de
demanda ha laborado nicamente los das jueves, viernes y sbado de
cada semana, en el horario de las 21: 00 horas hasta las 2:00 horas, es decir
5 horas diarias. Por lo que multiplicados las 5 horas diarias por cada da de
trabajo (03), resulta que ha laborado 15 horas semanales, no superando las
20 horas que exigen la normas pertinentes para considerar que ha cumplido
una jornada laboral completa.
En consecuencia, resulta incontrovertible que el actor mantena con mi
representada -hasta agosto de 2013 un contrato a tiempo parcial, por lo
que no le corresponde los derechos que reclama.
1.5 DE LA CONDICIN DE MICROEMPRESA DE INVERSIONES POLUX:
1 Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Derecho Individual del Trabajo. En: Soluciones Laborales. Lima,
diciembre de 2011, pp. 47-48.

2 CHVEZ NEZ, Frida M. El contrato de trabajo a tiempo parcial y su regulacin en el proyecto de ley
general de trabajo. Soluciones Laborales. Lima: Gaceta Jurdica, 2012; N 50, p. 24.

3 CHVEZ NEZ, Frida M. El contrato de trabajo a tiempo parcial y su regulacin en el proyecto de ley
general de trabajo. Soluciones Laborales. Lima: Gaceta Jurdica, 2012; N 50, p. 25.

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A efectos de evaluar la pertinencia o no de los derechos que reclama el actor

se debe tener en cuenta que la empresa de Servicios Tungsteno E.I.R.L.,
tiene la condicin de microempresa desde el 28 de enero de 2009, conforme
al registro que obra en REMYPE.

1.6 DE LA EVALUACIN DE LOS DERECHOS DEL ACTOR COMO

ARTISTA PERO SUPEDITADO AL REGIMEN GENERAL:
El artculo 18 del decreto supremo N 058-2004-PCM, Reglamento de la Ley
del Artista Intrprete y Ejecutante es claro al disponer, para el caso de la
jornada laboral del artista que:
Entindase que los aspectos relativos al pago de horas extras,
trabajo nocturno, descanso semanal y das feriados a los que se
refiere el numeral 31.4 del artculo 31 de la Ley, as como los dems
aspectos relacionados con la jornada laboral, se sujetan a las
disposiciones establecidas en el Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en
Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo N 007-2002-TR; y su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 008-2002-TR, en
lo que no se opongan a la Ley. Asimismo, es de aplicacin supletoria, y
en lo que no se oponga a la Ley y al presente reglamento, el Decreto
Legislativo N 713, Legislacin sobre Descansos Remunerados de los
Trabajadores Sujetos al Rgimen de la Actividad Privada.
Mientras que el artculo 29 del mismo reglamento, para el caso de las
vacaciones dispone:
[]
En lo no previsto en la Ley para efectos del devengo y pago de
derechos vacacionales ser de aplicacin supletoria, y en lo que
no se oponga, los dispositivos contenidos en el Decreto
Legislativo N 713 y su correspondiente reglamento.

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Asimismo el artculo 30 del reglamento de la ley del artista ya citado, para el

caso de las gratificaciones dispone:
[] En lo no previsto en la Ley con respecto a las gratificaciones
percibidas por los artistas se aplica supletoriamente, y en lo que
no se oponga, las normas sobre gratificaciones contenidas en la
Ley N 27735 y su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N
005-2002-TR.

De esta forma es claro que todo lo no previsto en los derechos del

artista, como el caso de aquellos artistas que laboran con contratos a
tiempo parcial se aplicar la normativa general del rgimen laboral
privado, esto es la ley de PROMOCIN Y FORMALIZACIN DE LA
MICRO

EMPRESA

QUE

NO

CONTEMPLA

EL

PAGO

DE

COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS, GRATIFICACIONES NI

UTILIDADES, y VACACIONES SOLO POR 15 DAS.
1.7 DE LAS SUPUESTAS REMUNERACIONES DEVENGADAS:
Sin perjuicio de la declaracin de prescripcin extintiva de los derechos
reclamados es evidente que al actor se le han abonado sus remuneraciones
oportunamente por cuanto conforme reconoce en la solicitud de audiencia de
conciliacin ofrecida por el propio actor como anexo 1-B de su escrito de
demandase le pagaba la suma de dieciocho nuevos soles por hora de
trabajo, no correspondindole el pago de la remuneracin mnima vital que
reclama por cuanto, no le corresponde al no haber cumplido con la jornada
laboral completa, conforme expresa en sus propios medios probatorios.

1.8 No le corresponde la remuneraciones devengadas reclamadas por cuanto

oportunamente se la pagado un monto superior al monto proporcional de la
remuneracin mnima vital, por el nmero de horas laboradas, tomndose
como base para este clculo la jornada ordinaria del centro de trabajo donde
presta servicios, conforme lo dispone la Resolucin Ministerial N 091-92-TR,
por lo que este derecho reclamado no puede ser amparado al actor.

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1.9 DE LA SUPUESTA COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS:

Al actor no le corresponde la compensacin por tiempo de servicios
reclamada por mandato del artculo 4 del Decreto Supremo N 001-97-TR,
Texto nico Ordenado de la Ley de CTS, que establece que tienen derecho
a este beneficio los trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la
actividad privada que cumplan, cuanto menos en promedio, una jornada
mnima diaria de cuatro horas, por lo que el empleador no tiene la
obligacin de pagar CTS a los trabajadores con contrato a tiempo parcial,
cuya jornada es inferior a las cuatro horas diarias.
En tal sentido al haberse acreditado que el actor no labora en promedio 04
horas diarias no le corresponde el derecho reclamado.
Asimismo tampoco le corresponde dicho derecho por la condicin de
microempresa de la demandada, conforme se acredit precedentemente.
1.10.

DE LAS SUPUESTAS GRATIFICACIONES IMPAGAS:

Conforme se ha deducido precedentemente, en el presente caso se ha

producido la prescripcin extintiva de los derechos reclamados por el actor,
por lo que corresponde el pago de gratificacin legal alguna ms aun cuando
tal concepto se le ha abonado en la parte proporcional correspondiente
en su oportunidad. Asimismo es evidente que no se puede amparar su
pretensin por cuanto ha sido calculada tomando en cuenta el cumplimiento
de una jornada laboral completa, situacin que no corresponde a su caso, por
cuanto ha reconocido expresamente que solo ha laborado por horas.
Asimismo tampoco le corresponde dicho derecho por la condicin de
microempresa de la demandada, conforme se acredit precedentemente.
1.11. DE LAS SUPUESTAS VACACIONES NO GOZADAS:
Sin

contradecir

la

excepcin

de

prescripcin

extintiva

deducida

precedentemente, negamos que al actor le corresponde al pago de

indemnizacin vacacional alguna por cuanto a nivel legal, el derecho al
descanso vacacional se rige por el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713

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que dispone que el trabajador tiene derecho a treinta das calendario de

descanso vacacional por cada ao completo de servicios, pero este derecho
se encuentra condicionado al cumplimiento del determinado nmero de das
efectivamente laborados. Asimismo, el artculo 12 del decreto referido,
indica que a efectos del rcord vacacional se consideran como das
efectivos de trabajo, entre otros, la jornada ordinaria mnima de cuatro
horas; con lo que se concluye que no podrn cumplir el rcord
establecido en el artculo 10, los trabajadores a tiempo parcial.
En tal sentido el juez de la causa, deber declarar la prescripcin extintiva de
este derecho, y de ser el caso infundada esta pretensin por cuanto el actor
no cumple con los requisitos legales exigidos para tener derecho al goce de
vacaciones.
Asimismo tampoco le corresponde dicho derecho por la condicin de
microempresa de la demandada, conforme se acredit precedentemente.
1.12

DE LA SUPUESTA ASIGNACIN FAMILIAR:

Aun cuando corresponde que se declare prescrito el derecho reclamado, en

atencin a la excepcin deducida, al trabajador en cuestin no le corresponde
asignacin familiar alguna, por cuanto dicho derecho exige que el actor haya
comunicado previamente al empleador su carga familiar y a partir de dicha
fecha proceder al pago en cuestin, situacin que no se presente el caso de
autos, por cuanto el actor nunca ha manifestado tener dicha carga para que
se le abone dicho pago, as el artculo 11 del D.S. N 035-90TR establece
que El derecho al pago de la asignacin familiar establecida por la Ley, rige a
partir de la vigencia de la misma, encontrndose obligado el trabajador a
acreditar la existencia del o de los hijos que tuviere. En consecuencia
corresponde que declare tambin se declare infundada esta pretensin.
En este sentido la sentencia en casacin laboral N 2480-2010 CAJAMARCA
Dcimo: Cabe agregar respecto al concepto de reintegro de asignacin
familiar al no haber cumplido la parte recurrente con acreditar haber

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comunicado a la demandada de manera oportuna la existencia de carga

familiar, dicho concepto debe ser desestimado4.
De esta forma al no haber acreditado el trabajador haber puesto en
conocimiento de su empleadora haber comunicada su carga familiar no puede
reconocerse a su favor dicho derecho.
II.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Amparo la presente absolucin en los dispositivos legales:

Ley N 27321 que establece que la prescripcin es de cuatro (4)

aos desde el da siguiente en que se extingue la relacin laboral.

Ley N 27321 que establece que la prescripcin es de cuatro (4)

aos desde el da siguiente en que se extingue la relacin laboral.

Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y

Pequea Empresa

Decreto supremo 009-2003-TR, que aprueba el Reglamento de

la Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea
Empresa

Ley N 28131, Ley del artista intrprete y ejecutante

Decreto supremo N 058-2004-PCM, Reglamento de la Ley del

Artista Intrprete y Ejecutante

III. MEDIOS PROBATORIOS:

En calidad de medios probatorios y en aplicacin del principio de adquisicin
procesal hacemos nuestros los medios probatorios presentados por el accionante
y aadimos el siguiente:

4 Publicada en la separata de sentencias en casacin del diario el peruano el 30 de junio de 2014, p.

53228.

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Constancia de inscripcin al REMYPE

IV. ANEXO:
1- A
1- B
1- C
1- D

copia de DNI
.
Vigencia de poder
Constancia de inscripcin al REMYPE

TERCER OTROS DIGO : De conformidad a lo establecido en el Art. 80 del

Cdigo Procesal Civil, otorgamos representacin
procesal

al

declarando

letrado

que

autoriza

el

presente,

estar instruido de las facultades que

delego y reitero mi domicilio real el del exordio.

POR LO EXPUESTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteadas las
excepciones formuladas y en su oportunidad, declarar sta fundadas, conforme a
mi derecho y de acuerdo a ley. Asimismo solicitamos se declare IMPROCEDENTE
y/o INFUNDADA la demanda incoada por los argumentos expuestos.
Huancayo, mayo 12 de 2015.

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