Kemancioglu, Dikran Ara c/Kritz, Daniel Elas s/ ordinario CNCOM 09/10/2012

CONTRATOS. Compraventa de acciones. Pretensin tendiente a que se resuelva un precontrato de compraventa de

acciones y se restituyan las sumas abonadas a consecuencia de aquel. Sustantividad jurdica del precontrato. Vnculo
obligatorio limitado a la necesidad de una determinada manifestacin de voluntad futura. Posibilidad de exigir su
cumplimiento. Inadmisibilidad de la exceptio non adimpleti contractus frente a la demanda de resolucin. Procedencia del
reclamo. Intereses. DISIDENCIA PARCIAL: Procede reparar lo gastado sin obtener contraprestacin.

El precontrato -a diferencia de la carta de intencin-, tiene su propia sustantividad jurdica, ya que obliga a exigir el
cumplimiento de lo pactado: celebrar el contrato de segundo grado o contrato de cumplimiento, sin requerirse para ello
renovar ningn consentimiento contractual, ya que el acuerdo para el contrato de segundo grado se refiere a la ejecucin
de todo aquello que se torna necesario para que las partes alcancen el propsito econmico-social propio del negocio
jurdico tenido en miras al celebrar el precontrato. Es decir, integra todo el proceso negocial que conducir al
otorgamiento del contrato de cumplimiento o pacta de contrahendo. (Del voto de la mayora)

Nos encontramos, con el precontrato, frente a un contrato que implica la obligacin convencional de contratar, pues existe
una obligacin generada en un contrato que obliga a las partes (o a una de ellas) a estipular un contrato futuro al que se
le da el nombre de definitivo. Su objeto, es la existencia o la conclusin del futuro contrato. (Del voto de la mayora)

Pese a la dependencia lgica y funcional del contrato que predispone, el preliminar es verdadero y propio contrato del
que nace inmediatamente para una o las dos partes, un vnculo obligatorio cuyo conjunto se limita a la necesidad de una
determinada manifestacin de voluntad futura. As, el preliminar o precontrato es una figura autnoma, un contrato en s
mismo, que obliga a contratar; esto es, obliga a prestar la declaracin necesaria para que el contrato se forme, porque
dentro de la amplitud que cabe reconocer a la autonoma de la voluntad, es posible celebrar este tipo de convenio (art.
1197 , CCiv.) (Del voto de la mayora)

Si el precontrato se cumple, desaparece como vnculo obligacional para ser sustituido por el contrato definitivo, que
genera nuevas obligaciones. Pero en caso de incumplimiento, puede demandarse judicialmente. (Del voto de la mayora)

Resulta inadmisible la defensa de exceptio non adimpleti contractus (art. 1201, CCiv.) opuesta elpticamente por el
accionado, cuando lo que pretenden los actores es la resolucin del contrato. La excepcin de contrato no cumplido no
puede ser opuesta a la accin por reparacin de daos fundada en el incumplimiento, ni tampoco en el caso en que se
reclama la resolucin del contrato y no su cumplimiento. (Del voto de la mayora)

Si la prestacin del reclamante fue defectuosa o incompleta, debi la defensa demandar por cumplimiento o reconvenir
para que se declare legtima su decisin de incumplir el contrato; esto es, debi demostrar lo inexacto o defectuoso del
incumplimiento que le atribuan, por cuanto reconoci que existi por parte del accionante cumplimiento, aunque haya
considerado que aqul fue parcial. (Del voto de la mayora)

Corresponde declarar la resolucin del precontrato celebrado y restituir la suma dada en pago por los actores para las
acciones que pretendieron adquirir, si pese al retardo recproco que las partes se atribuyen ninguna de ellas interpel a la
otra a cumplir para tener por configurado el estado de mora con las obligaciones a su cargo. (Del voto de la mayora)

La restitucin ordenada ser con ms los acrecidos dispuestos por la sentenciante de grado, pues por derivacin del art.
1054, CCiv., el inters del dinero pagado en miras del contrato resuelto, debe liquidarse y cancelarse desde el da en que
el demandado lo percibi. (Del voto de la mayora)

Cuando se demanda el cumplimiento de un contrato de compraventa de acciones de una sociedad y la accin se dirigi
al vendedor de tales ttulos, resulta improcedente que se lo condene a ste a reintegrar los importes que habran irrogado
los compradores en beneficio de otras personas jurdicas -las cuales no aparecen como parte directa del pleito-, toda vez
que se trata de una cuestin entre los futuros accionistas de dicha entidad contra el vendedor de los ttulos. (Del voto de
la mayora)

Resulta procedente cierta porcin del reclamo de los actores, mas no en concepto de devolucin que no observo
reclamada, sino en concepto de dao pues es la medida de los gastado sin obtener contraprestacin de la parte
contraria, lo que excluye el agravio de haberse fallado ultra petita. (Del voto en disidencia parcial de la Dra. Daz
Cordero)

Fallo:
En Buenos Aires, a los 9 das del mes de octubre de dos mil doce, reunidas las seoras Jueces de Cmara en la Sala de
Acuerdos, fueron trados para conocer los autos seguidos por KEMANCIOGLU, DIKRAN ARA contra KRITZ, DANIEL
ELAS sobre ORDINARIO, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el art. 268 del Cdigo Procesal,
result que deban votar en el siguiente orden: Doctoras Piaggi, Daz Cordero y Ballerini.

Estudiados los autos la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver:

Es arreglada a derecho la sentencia apelada?

La Seora Juez de Cmara Doctora Piaggi dijo:

I. ANTECEDENTES FACTICIALES DEL PROCESO

1. La demanda

1.1. El 23-9-04 (fs. 480/484) Dikran Ara Kemancioglu y Roberto Csar Albamonte, por sus propios derechos y en
representacin de Albadik S.A., demandaron a Daniel Elas Kritz por resolucin contractual y cobro de $ 510.851,91
(pesos quinientos diez mil ochocientos cincuenta y uno con noventa y un centavos) -o lo que surja de las pruebas a
rendirse-, con ms intereses y costas.
Alegaron que a raz del incumplimiento de Kritz, Albadik (ente formado por los accionantes al slo efecto de adquirir las
acciones referidas en el precontrato objeto de autos) y Patagonia Aventura Puelo S.A. (sociedad constituida por los
actores y el defendido, que comercializara los servicios de tiempo compartido) nunca llegaron a funcionar normalmente,
careciendo ambas sociedades de libros contables llevados en legal forma.
Expresaron que el 22-9-99 celebraron un preacuerdo de compraventa de acciones, por el que Kritz le vendera a la
sociedad en formacin Rodik (inscripta finalmente como Albadik por no haber aceptado la autoridad de aplicacin la
primigenia denominacin), 267.959 acciones ordinarias al portador de la sociedad Costa del Azul S.A., representativas del
50% del capital social, al valor de $ 500.000, pagaderos conforme lo previsto en la clusula segunda del
preconvenio.Adems, que los nuevos ttulos seran emitidos luego que Albadik cumpliera con las obligaciones asumidas
en la clusula primera. Y que por CD del 17-9-02 se lo intim al demandado -infructuosamente- a cumplir con las
exigencias a su cargo; esto es, depositar en caucin las acciones objeto del aludido precontrato
Afirmaron haber cumplido con los compromisos a su cargo y que: i) retuvieron las facturas emitidas a nombre de
Patagonia Aventura hasta que se la organizara contablemente; ii) tales instrumentos acreditan que los gastos para
concluir la construccin del complejo turstico Lago Puelo fueron afrontados por los pretensores, integrando aqullos los
perjuicios reclamados; iii) los pasajes areos anejados prueban los viajes realizados al citado complejo, cuyos importes
tambin integran el reclamo resarcitorio; y, iv) el actuar doloso del demandado los perjudic econmicamente por las
sumas de dinero entregadas, que se invirtieron en el emprendimiento habitacional.

2. El responde
El 25-10-05 (fs. 531/537) Daniel Elas Kritz -con Ana Rut Kritz, no demandada en autos- respondi la accin y luego de
una pormenorizada negativa de los hechos expuestos en el escrito inicial, desconoci la totalidad de la documental
anejada por los actores.
Admiti la suscripcin del precontrato y haber recibido de los actores el 29-10-99, $ 156.276,00 (fs. 536, 4 prr.), pero
neg que aqullos hubiesen cumplido con sus obligaciones, ya que: i) no cancelaron la hipoteca con el Banco Chubut; ii)
no abonaron las deudas documentadas por $ 35.000 ni las no documentadas por igual importe; iii) no construyeron las 20
cabaas a que se comprometieron; y, iv) no compraron para el accionado, un departamento por un valor de $ 150.000.
En relacin a los comprobantes anejados (recibos, facturas, etc.) los desconoci por no haberse emitido conforme lo
pactado en la clusula 10 del preacuerdo. Invoca que algunos carecen de fecha, en tanto que otros son de fecha anterior
a la firma del convenio y sin relacin con ste. Agreg como dato que descalifica la accin de resarcimiento incoada, la
circunstancia de que los recibos y facturas acompaados fueron emitidos a nombre de Patagonia Aventura, sociedad
integrada tambin por el defendido, por lo que carecera de sustento fctico y jurdico incluir dentro del reclamo montos
no abonados por los accionantes y que perteneceran a una sociedad en la que el defendido es accionista.

II. EL DECISORIO RECURRIDO

La sentencia definitiva de primera instancia del 22-2-12 (fs. 938/951) -precedida de la certificacin requerida por el art.
112 del Reglamento del Fuero- admiti parcialmente la demanda y conden al accionado al pago -dentro de los diez das

de quedar firme el decisorio- de $ 156.276,00, con ms intereses a la tasa que percibe el Banco de la Nacin Argentina
para descuento de documentos (a computarse desde el 29-10-99 y hasta su efectivo pago). Impuso las costas en el
orden causado, ante la existencia de vencimientos mutuos (Cpr. 68).
Para as decidir la a quo merit que: a) las partes estn contestes en la existencia del preacuerdo de compraventa de
acciones, en el cual consta que los actores compraron en comisin; b) al no haberse acreditado que Albadik acept la
adquisicin, la citada sociedad carece de legitimacin para reclamar en virtud del alegado precontrato, por lo que cabe
tener a los accionantes como suscriptores -a ttulo personal- del convenio; c) si bien el demandado admiti haber recibido
dinero de los actores, stos no probaron haber cumplido con el pago total del precio estipulado por la cesin de las
acciones, por lo que no cabe calificarlos como acreedores inocentes, aunque tal afirmacin es meramente dogmtica
por cuanto el precontrato qued sin efecto -o rescindido- al no haberse suscripto el acuerdo definitivo; d) el accionado
debe restituir a los pretensores el importe que le entregaran el 29-10-99, pues lo contrario implica un enriquecimiento sin
causa; y, e) no cabe ordenar la restitucin del restante importe reclamado ($ 354.575,91) por no haber acreditado los
actores que lo erogaron a ttulo personal y, por ende, tampoco puede imputrselo al pago del precio de las acciones que
pretendan adquirir.

III. EL RECURSO
Apel el accionado el decisorio el 6-3-12 (fs. 960), su recurso fue concedido el 9-3-12 (fs. 961), fundado el 16-4-12 (fs.
970/979) y, respondido el 7-5-12 (fs. 989/991). Los actores recurrieron la sentencia el 7-3-12 (fs. 962), se les concedi el
recurso el 12-3-12 (fs. 963); lo fundaron el 24-4-12 (fs. 981/987) y fue contestado el 8-5-12 (fs. 993/997).
Encontrndose firme la providencia de fs. 999, corresponde abocarse al conocimiento de las cuestiones tradas a
resolver.

IV. CONTENIDO DE LA PRETENSIN RECURSIVA

Ambas partes califican de arbitrario e incongruente el fallo atacado, agravindose el defendido porque: a) se lo condena
en base a una accin no interpuesta por los accionantes y estando stos inhabilitados a reclamar en base a lo previsto en
los arts.216 (CCom.) o 1204 (CCiv.) por haber incumplido el rescindido acuerdo comercial; b) no procede condenar al
pago de intereses cuando no se le imput dolo o culpa ni se lo constituy en mora; y, c) las costas deben imponerse a los
demandantes vencidos en el 70% de su pretensin.
En tanto que los accionantes propiciaron la modificacin del decisorio recurrido con los siguientes argumentos: i) la falta
de suscripcin del acuerdo definitivo no rescindi el preacuerdo objeto de autos; ii) se acredit que los pagos realizados
por Patagonia Aventura fueron solventados por los pretensores; y, iii) de modificarse la sentencia, las costas las debe
soportar el demandado.

V. PRELIMINAR
Slo tratar las argumentaciones susceptibles de incidir en la decisin final del pleito, prescindiendo de planteos
inconducentes a tal fin (Fallos, 221:37; 222:186; 226:474; 228:279; 233:47; 234:250; 243:563; 247:202; 310:1162;
258;304; 262:222; 265:301; 272:225, entre otros); y, las pruebas producidas que estime apropiadas para resolver el
conflicto (Fallos 274:113 (2); 280:3201;144:611), razn por la cual me inclinar por las jurdicamente relevantes o
singularmente trascendentes, analizndolas de conformidad con las reglas de la sana crtica (art. 386 , CPCC).

Lo anterior, porque no es deber de los jueces analizar en sus fallos todas las pruebas producidas, sino aquellas que
estime conducentes para resolver el conflicto (Fallos 274:113 -2-; 280:3201; 144:611).

VI. LA DECISIN PROPUESTA

De acuerdo a cmo qued trabada la litis y los agravios interpuestos contra la sentencia de la anterior instancia, el thema
decidendum versa sobre la resolucin del precontrato de compraventa de acciones celebrado entre las partes y la
restitucin de las sumas que habran abonado los actores consecuencia de aqul.

1. El vnculo de autos
El precontrato -a diferencia de la carta de intencin-, tiene su propia sustantividad jurdica, ya que obliga a exigir el
cumplimiento de lo pactado:celebrar el contrato de segundo grado o contrato de cumplimiento, sin requerirse para ello
renovar ningn consentimiento contractual, ya que el acuerdo para el contrato de segundo grado se refiere a la ejecucin
de todo aquello que se torna necesario para que las partes alcancen el propsito econmico-social propio del negocio
jurdico tenido en miras al celebrar el precontrato. Es decir, integra todo el proceso negocial que conducir al
otorgamiento del contrato de cumplimiento o pacta de contrahendo (CNCom, esta Sala, Compaa Americana de
Supermercados -Codesa- c/ Acenalia S.A. s/ ordinario, 14-7-00; y sus citas). Nos encontramos frente a un contrato que
implica la obligacin convencional de contratar. Existe una obligacin generada en un contrato que obliga a las partes (o a
una de ellas) a estipular un contrato futuro al que se le da el nombre de definitivo. Su objeto, es la existencia o la
conclusin del futuro contrato.
Es menester d estacar que pese a la dependencia lgica y funcional del contrato que predispone, el preliminar es
verdadero y propio contrato del que nace inmediatamente para una o las dos partes, un vnculo obligatorio cuyo conjunto
se limita a la necesidad de una determinada manifestacin de voluntad futura. As, el preliminar o precontrato es una
figura autnoma, un contrato en s mismo, que obliga a contratar; esto es, obliga a prestar la declaracin necesaria para
que el contrato se forme, porque dentro de la amplitud que cabe reconocer a la autonoma de la voluntad, es posible
celebrar este tipo de convenio (art. 1197 , CCiv.).
Admitida la naturaleza jurdica del preliminar como contrato en s mismo, queda por determinar cules son sus efectos. Si
el precontrato se cumple, desaparece como vnculo obligacional para ser sustituido por el contrato definitivo, que genera
nuevas obligaciones. Pero en caso de incumplimiento, puede demandarse judicialmente (CCiv. y Com., Sala 1, Tucumn,
Maderera San Jos c/ Arturo Enrique Zurita s/ daos y perjuicios, 8-8-95).

2. Arbitrariedad de la sentencia
La tacha de arbitrariedad invocada por los quejosos es inaudible, ya que una sentencia adolece de tal vicio cuando omite
el examen o resolucin sobre alguna cuestin oportunamente propuesta, cuya valoracin resulta inexcusable para las
circunstancias probadas de la causa y para la posterior aplicacin del derecho vigente; o cuando se prescinde del claro e
imperioso mandato de la ley; siempre que se afecte de manera sustancial el derecho del impugnante y, lo silenciado sea
conducente para la adecuada solucin de la causa o cuando se falla sobre la base de una mera asercin dogmtica, lo
que no ocurre en la especie.
Como sostuvo la CSJN, la tacha de arbitrariedad requiere la invocacin y demostracin de vicios graves en el
pronunciamiento, razonamientos ilgicos, o contradictorios, o aparentes; apartamiento palmario de las circunstancias del

proceso, ya que lo contrario importara extender la jurisdiccin de la Corte para revisar todos los pronunciamientos que se
dicten en el pas, con menoscabo de los lmites establecidos por la Constitucin y .las leyes (cfr. esta Sala, in re,
Guerriero, Blas c/ Riva S.A. s/ ordinario, 15-8-06; y sus citas).
A criterio de la preopinante, el fallo es coherente y concreto; est adecuadamente fundado y expone suficientemente las
razones que las circunstancias sustentan. Carece de contradicciones y el criterio de anlisis empleado se ajusta a las
premisas que sirven de antecedente a sus conclusiones.

3. Incongruencia de la sentencia
Entendido el principio de congruencia como el principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales
de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes, resulta evidente de la simple lectura del
resolutorio atacado que, para su dictado, respet escrupulosamente la identidad de los sujetos demandados, la
pretensin y dems circunstancias de la causa (art.327 CPCCN), sin perjuicio del nomen juris dado por la sentenciante de
primer grado al admitir la restitucin de parte del importe reclamado.
Lo anterior, porque en autos se impetr (conceptualizado como daos y perjuicios) la devolucin de las sumas
entregadas al accionado y las erogaciones efectuadas en beneficio de la persona jurdica constituida por aqullos. Y tal
pretensin es la que analiz correctamente la iudicante.
De all que la denuncia de haberse resuelto extra petita deviene improcedente, en tanto la resolucin en recurso resolvi
conforme lo pedido y planteado por las partes, ms all de recordar que, por aplicacin del principio iura novit curia, el
juzgador est facultado y obligado a reencuadrar el caso en la formulacin jurdica que corresponda.
Evidentemente el cumplimiento de esta tarea, no constituye un trastocamiento de la causa, sino que solo importa
subsumir a la misma en la formulacin jurdica correcta, lo que no slo es una facultad sino un deber del Tribunal. Su
ejercicio no implica alterar los trminos de la litis, sino la consecuencia derivada de que el Tribunal no puede tomar,
automticamente, como causa o fundamento de la accin, el nomen juris utilizado por el actor, desentendiendo los
hechos descriptos en la demanda, sino que es su deber insoslayable proveer a la hiptesis fctica y no a la definicin
tcnica empleada por el accionante, la que no lo vincula; tanto ms cuando el valor probatorio del recibo queda
perfectamente equiparado a la confesin extrajudicial de la deuda, lo cual le otorga validez y eficacia probatoria -art.
1031, CCiv.- (CCiv. y Com. 8a., Crdoba, Carranza, Jos Juvenal c/ Pou, Jaime s/ ordinario, 27-10-05).
La circunstancia de que al declarar resuelto el vnculo contractual, la sentenciante haya condenado a la incumplidora a
restituir la suma entregada por los actores como parte del precio, no significa que se haya extralimitado respecto de lo
peticionado, violando el principio de congruencia (art.330, CPCCN), toda vez que surge de autos que los actores
aportaron cierta suma a tal fin, lo que se encuentra probado mediante recibo de fs. 97 -s.d.r.- reconocido por el agraviado
(v. fs. 536, prr. 4), por lo que deviene procedente reclamar la devolucin de las sumas entregadas (CNCom., Sala C,
Castelao, Mario Pedro c/ Wittman, Juana y otros s/ ordinario, 11-6-10).

4. Resolucin contractual
4.1. Resulta inadmisible la defensa de exceptio non adimpleti contractus (art. 1201, CCiv.) opuesta elpticamente por el
accionado, cuando lo que pretenden los actores es la resolucin del contrato. La excepcin de contrato no cumplido no
puede ser opuesta a la accin por reparacin de daos fundada en el incumplimiento, ni tampoco en el caso en que se

reclama la resolucin del contrato y no su cumplimiento (CNCom., Sala C, Garca, Gabriela c/ Taraborelli Automobile
S.A. s/ sumario, 15-2-08).
Si la prestacin del reclamante fue defectuosa o incompleta, debi la defensa demandar por cumplimiento o reconvenir
para que se declare legtima su decisin de incumplir el contrato; esto es, debi demostrar lo inexacto o defectuoso del
incumplimiento que le atribuan, por cuanto reconoci que existi por parte del accionante cumplimiento, aunque haya
considerado que aqul fue parcial (en igual sentido, CNCom., esta Sala, Tekbridge S.A. c/ Banco de Galicia y Buenos
Aires s/ ordinario, 29-5-07).
Corresponde declarar la resolucin del precontrato celebrado y restituir la suma dada en pago por los actores para las
acciones que pretendieron adquirir, si pese al retardo recproco que las partes se atribuyen ninguna de ellas interpel a la
otra a cumplir para tener por configurado el estado de mora con las obligaciones a su cargo (CNCiv., Sala M, Maggiora,
Eduardo Csar c/ Meridional Lexra S.A. s/ daos y perjuicios , 6-4-09).
La restitucin ordenada ser con ms los acrecidos dispuestos por la sentenciante de grado, pues por derivacin del
art.1054 , CCiv., el inters del dinero pagado en miras del contrato resuelto, debe liquidarse y cancelarse desde el da en
que el demandado lo percibi (CNCom., esta Sala: Szemzo, Jorge c/ Solodovnyk, Vctor s/ sumario, 14-12-93; Castro,
Luis c/ Convivencia Coop. de Viviendas Ltda. s/ ordinario, 21-10-97).

4.2. Atinente a la queja actora en relacin al rechazo del resto de la pretensin incoada, cabe recordar que cuando se
demanda el cumplimiento de un contrato de compraventa de acciones de una sociedad y la accin se dirigi al vendedor
de tales ttulos, resulta improcedente que se lo condene a ste a reintegrar los importes que habran irrogado los
compradores en beneficio de otras personas jurdicas -las cuales no aparecen como parte directa del pleito-, toda vez que
se trata de una cuestin entre los futuros accionistas de dicha entidad contra el vendedor de los ttulos (en igual sentido:
CNCom., Sala D, Rimoldi, Jos c/ Papasodaro, Daniel s/ ordinario, 28-10-97).
Solucin que corresponde aplicar an cuando los adquirentes del paquete accionario hubiesen logrado probar que las
erogaciones la efectuaron a ttulo personal, pues en tal caso debi demandarse a la sociedad a la cual aquellos pagos
benefici: Patagonia Aventura Puelo S.A.

4.3. Sin perjuicio de lo anterior, no puedo dejar de sealar que los apelantes no controvierten en su memorial los
siguientes fundamentos de la a quo: a) el recibo por u$s 10.000 carece de imputacin, es de fecha anterior al precontrato
y en ste no se menciona ese pago; b) la erogacin que consta en la carta dirigida por la sociedad Costa del Azul al
Banco de Chubut es anterior al convenio de autos y en ste no se alude a los cheques all individualizados; c) los recibos
y facturas obrantes en el sobre de documentacin reservada (fs.108/119, 148/152, 198/275, 277/479, 799, 800, 802,
804/809) se encuentran extendidos a nombre de Patagonia Aventura Puelo S.A., Aventura Patagonia Puelo,
Patagonia Aventura, u Obra Puelo; d) las facturas de fs. 117 y 276 (s.d.r.) no indican nombre ni dan cuenta de quien
las habra pagado, con el agravante que la de fs. 276 es de fecha anterior (17-7-96) al convenio de autos; e) los pasajes
de avin de fs. 153, 157, 158, 161, 163, 167, 171, 173, 175, 176, 181, 184, 186, 187, 191 y, 197 (s.d.r.) no acreditan el
nexo causal entre los viajes realizados por los reclamantes y el precontrato, como tampoco los pasajes de fs. 155, 159,
162, 169, 183 y, 195 (s.d.r.) extendidos a nombre del defendido; f) a igual conclusin se arriba en relacin a los pasajes
emitidos a nombre de Ma. Jos Spesclia (fs. 164, s.d.r.), Susana Dvalos (fs. 160, 188 y, 192, s.d.r.) y, Carlos Dicran (fs.
189, s.d.r.); g) los elementos de fs. 103/105 y 107 (s.d.r.) dan cuenta de giros de dinero efectuados por los actores al
demandado pero no acreditan su relacin con el acuerdo objeto de autos.

Y los recurrentes no slo no refutaron los argumentos dados por la a quo, sino que expresamente reconocen en su
expresin de agravios que los contratos de fs. 598/599, 810/811 y, 852, fueron celebrados todos por Patagonia Aventura
Puelo S.A. (fs. 984 in fine y vta.), sociedad constituida por los accionantes conjuntamente con el demandado, revistiendo
Albamonte el carcter de presidente del directorio y Kritz el cargo de director suplente (fs. 748/760), por lo cual el hecho
que algunos de los recibos en pago de los indicados contratos figuren a nombre de ste, no acredita que fuera de su
peculio personal y no corresponda imputrselo a la sociedad obligada a su pago.
En torno a la inexistencia de reclamo por parte del defendido o de la sociedad Patagonia Aventura Puelo S.A.para que los
recibos se extendieran a nombre del ente jurdico, es un argumento que no resiste el menor anlisis en mrito a lo
expuesto precedentemente.

5. Costas
Es criterio de esta preopinante que las costas causdicas deben ser soportadas por el perdidoso, con abstraccin de que
las reclamaciones del pretensor no hayan progresado ntegramente con relacin a la totalidad del rubro resarcitorio,
habida cuenta de que la nocin de vencido ha de ser fijada con visin global del juicio y no por meros anlisis aritmticos
de la pretensiones y sus respectivos resultados. Empero, teniendo en cuenta que los accionantes slo requirieron la
imposicin de costas al contrario en caso de modificarse el decisorio atacado (fs. 986, c), nada cabe decidir al respecto a
fin de no empeorar la situacin del defendido.
En cuanto a las costas por la actuacin cumplida ante esta instancia, se la impondr en el orden causado, en atencin a
que ninguno de los apelantes logr su objetivo, por lo cual ambas partes resultaron vencidas

VII. CONCLUSIN
En virtud de todo lo expuesto propongo a mis distinguidas colegas confirmar -si bien por otros argumentos- la sentencia
recurrida, con costas por su orden (art. 71, CPCCN). He concluido.
Disidencia parcial de la Dra. Daz Cordero
Si bien comparto la solucin propugnada por mi distinguida colega preopinante quisiera efectuar ciertas aclaraciones.
En primer lugar, como seal la Magistrado a quo el precontrato que se examina en autos no fue validado a travs del
acuerdo previsto en su clusula dcima, lo que import su resolucin, a lo que se suma que no se ha acreditado la
celebracin de cierta asamblea que tambin all se pacto.
Desde esa perspectiva, resulta procedente cierta porcin del reclamo de los actores Albamonte y Kemancioglu, ms no
en concepto de devolucin que no observo reclamada, sino en concepto de dao pues es la medida de la gastado sin
obtener contraprestacin de la parte contraria, lo que excluye el agravio de haberse fallado ultra petita.
No soslayo que el accionado intent cierta excepcin de incumplimiento, mas comparto con mi colega preopinante
respecto de su improcedencia pues lo que aqu se ha pretendido es la resolucin del contrato y los daos derivados de
ella y el accionado no ha acreditado haber cumplido la totalidad de las prestaciones a su cargo, tal como ms arriba
seal.
Baste a estos efectos mencionar que no existen en autos constancias de celebracin de la Asamblea que all se previ ni
tampoco del mentado Acuerdo definitivo.

Por ltimo y en especfica referencia a los rubros rechazados por la Magistrado de grado, comparto la irrefutable
aseveracin de que no pueden ser resarcidos los que figuran a nombre de Patagonia Lago Puelo, ni aqullos en los
cuales no se ha consignado nombre alguno (ver fs. 117 y 276). Sin embargo no concluyo lo mismo respecto de los
extendidos a nombre de Albamonte (ver fs.28) pues me resulta forzoso considerar que actu en nombre de una sociedad,
cuando no se ha colocado algn sello o antefirma que acredite tal circunstancia.
Idntica opinin sostengo respecto de la falta de acreditacin de las razones de la utilizacin de los pasajes de avin
reclamados.
No arribo a igual solucin respecto de los recibos reconocidos por la arquitecta Ricossa a fs. 614/615 pues del desarrollo
de las respuestas no cuestionadas a su interrogatorio se desprende que fueron extendidos en el marco de cierta locacin
de obra entre EMGAS y Patagonia Lago Puelo SA, lo que presume dichos pagos hechos en razn de la obra y por el ente
contratante.
En lo dems coincido con las conclusiones vertidas por mi colega preopinante proponiendo solamente el reconocimiento
del pago cuyo recibo obra a fs. 28.
He concluido.
La Dra. Ballerini adhiri al voto de la Dra. Piaggi. Con lo que termin este Acuerdo que firmaron las Sras. Jueces de
Cmara Dras. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Matilde E. Ballerini. Es copia del original que corre
a fs. del Libro de Acuerdos Comerciales. Sala B.

Buenos Aires, 9 de octubre de 2012

Y VISTOS:
Por los fundamentos del Acuerdo que precede se resuelve confirmar la sentencia en lo que fuera materia de agravio, con
costas por su orden (art. 71, CPCCN).
Regstrese por secretara, notifquese y devulvase. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Matilde E.
Ballerini. Es copia fiel del original que corre a fs. de los autos de la materia. JUZG. N 26, SEC. N 52.
JORGE DJIVARIS
SECRETARIO DE CMARA

CONSIGNAS

1. Cul es el objeto de la pretensin de la accin?

2. Defina precontrato

3. Exprese cul es el fundamento por el cual se consideran vlidos estos contratos preliminares o precontratos en el fallo y
cul es el que puede extraer del CCyC.
4. Seale diferencias entre este contrato preliminar y carta de intencin.
5. Qu puede exigirse frente al cumplimiento y frente al incumplimiento del precontrato?
6. En qu supuestos procede la interposicin de la defensa de exceptio non adimpleticontractus?
7. Como abogado de la parte demandada qu argumentos defensivos hubiera utilizado?
8. Se declara resuelto el precontrato. Diga con qu consecuencias econmicas.
9. El precontrato de compraventa de acciones:
a. Entre quines fue celebrado?
b. Quines tienen el derecho a reclamar por resolucin y cobro de la suma de dinero entregada?
10. La falta de suscripcin del acuerdo definitivo implica rescindir el acuerdo?

11. Cules son los efectos? Vincule la respuesta con la consigna 4.