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INTRODUCCIN

La figura del fideicomiso surge de la ley romana, y se cree que haya sido
bajo el gobierno del emperador Augusto, en el siglo I antes Cristo. Su significado
no ha variado mucho en la historia.
Por ende se define el fideicomiso como un contrato en el que una o ms
personas denominadas fideicomitentes o fiduciantes; transmiten bienes,
derechos y dinero, de su propiedad a otra persona, llamada fiduciaria, para que
sta administre o invierta los bienes en beneficio propio o en beneficio de un
tercero, llamado beneficiario, y se transmita cumpliendo un plazo y condicin, al
fiduciante, al beneficiario o a otra persona. As mismo se puede resumir que la
legislacin guatemalteca tiene una naturaleza jurdica mercantil, puesto que trata
de operaciones comerciales o mercantiles, pues la base fundamental es el Cdigo
de Comercio Decreto 2-70.

OBJETIVOS

GENERAL

o Analizar aspectos tericos y legales relacionados a los procedimientos

para constituir fideicomisos del Estado en Guatemala.

ESPECFICOS
o Determinar la finalidad de los procedimientos para la constitucin de
fideicomisos del Estado.
o Identificar las caractersticas y elementos que componen un fideicomiso.

CAPITULO I

FIDEICOMISO
La palabra fideicomiso posee asimismo una larga historia. Del latn
fideicommissum, se compone de fidei, fe, y commitere, comprometer, lo
cual es igual a comprometer por fe. La institucin del fideicomiso surge de la ley
romana, al parecer bajo el emperador Augusto, en el siglo 1 a. C. Su significado en
el Derecho no ha cambiado mucho en 2,000 aos: Disposicin por la cual el
testador deja su hacienda o parte de ella encomendada a la buena fe de alguien
para que, en caso y tiempo determinados, la transmita a otra persona o la invierta
del modo que se le seala.1

CONCEPTO

Se entiende por fideicomiso un contrato o convenio en que una o ms personas

transmite bienes, derechos y dinero, de su propiedad, denominadas
fideicomitentes o fiduciantes, a otra persona, llamada fiduciaria, para que sta
administre o invierta los bienes en beneficio propio o en beneficio de un tercero,
1 http://www.monografias.com/trabajos81/el-fideicomiso/el-fideicomiso.shtml

llamado beneficiario, y se transmita cumpliendo un plazo y condicin, al fiduciante,

al beneficiario o a otra persona que se le denomina fideicomisario. 2
Tambin se puede indicar que es una institucin jurdica por medio de la cual una
persona individual o jurdica llamada fideicomitente, transfiere mediante un arreglo
contractual ciertos bienes y derechos a otra persona jurdica llamada fiduciario, en
el caso de Guatemala dicha operacin le corresponde exclusivamente a los
bancos y las instituciones de crdito, para que los administre y traslade los
beneficios de los mismos, a una tercera persona individual o jurdica llamada
fideicomisario. Este negocio, surge dentro de las denominadas operaciones de
confianza, ya que implica la transmisin de bienes y derechos de una persona a
otra, con el encargo de administrar, invertir o garantizar obligaciones con l.
En la creacin de un fideicomiso, ninguna de las partes es propietaria del
bien objeto de fideicomiso, por lo que, es un contrato por el cual una persona
destina ciertos bienes a un fin lcito determinado, encomendando la realizacin de
ese fin a una institucin fiduciaria en todas las empresas.
El que transmite la propiedad de los bienes no arriesga los mismos
comercialmente, tampoco el que recibe los bienes o derechos de propiedad,
debido a que el patrimonio que es objeto del fideicomiso no puede ser perseguido
por los acreedores de ninguna de ellos, ni perjudicado por la quiebra de ambos o
de alguno de ellos.
2 Tesis, Procedimientos administrativos, contables y financieros para liquidar un fideicomiso
pblico de administracin, Marvin Estuardo Soto Rodrguez, noviembre 2013.

La legislacin guatemalteca contempla en el Artculo 766 del Cdigo de

Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, lo siguiente: el
fideicomitente transmite ciertos bienes y derechos al fiduciario, afectndolos a
fines determinados. El fiduciario los recibe con la limitacin de carcter
obligatorio, de realizar slo aquellos actos exigidos para cumplir los fines del
fideicomiso.

ANTECEDENTES HISTRICOS
La figura de fideicomiso tiene su origen en culturas con legislaciones
desarrolladas, ms antiguas, as como el derecho romano y el derecho
anglosajn. De esta manera, las legislaciones latinoamericanas no estipulaban
este tipo de transacciones, por ende en la legislacin guatemalteca actual fue
tomado como principios y fundamentos el derecho romano. 3

Derecho Romano

Con el objeto de conocer el desarrollo del fideicomiso dentro del derecho

romano, es importante analizar dos instituciones que funcionaron de
antecedente para el surgimiento de lo que hoy da se conoce como
fideicomiso, siendo las mismas el fideicommisum y el pactum fiduciae.
En ese sentido, el fideicommisum consista en: que una persona
trasladaba a otra, por medio de un testamento, uno o ms bienes con el
3 http://www.eumed.net/libros-gratis/2010e/836/FIDEICOMISO%20EN%20ROMA.htm

objeto de que sta, figurando externamente como propietario, los utilizara

en beneficio de otra u otras terceras personas a las cuales, ms adelante, si
ello era posible, deban serle transmitidos los bienes. Bajo esta premisa, era
posible incluir en el pacto que esta transferencia de bienes estuviera sujeta,
ya sea al transcurso de determinado perodo de tiempo, o bien, al
cumplimiento de determinada condicin.
Se puede indicar que esta institucin tena como base la confianza
que exista por parte del testador, una confianza absoluta, de tal forma que
era capaz de transmitir sus bienes, encomendndolos al fiel y exacto
cumplimiento de sus disposiciones.
En ese tiempo no haba leyes que regan este tipo de operaciones,
por lo que se cometan anomalas y abusos en la administracin del
encargo recibo, por ello esta transaccin no se realizaba de manera
adecuada. A raz de ello surgieron leyes que regulaba, de tal forma que se
implementaron controles legales, de los cuales el ms significativo fue la
figura del pretor, ejercido por funcionarios judiciales investidos de
jurisdiccin encargados de fiscalizar el desarrollo del encargo de confianza. 4

Derecho Anglosajn

4 http://www.derechoromano.es/2012/09/los-fideicomisos.html

Gran Bretaa haba un rgimen jurdico doble en el cual coexistieron

principios jurdicos distintos que fueron aplicados por autoridades diversas.
Se originaron acciones legales y procedimientos de equidad, apoyadas ya
sea en el Common Law o en el Equity Law, respectivamente. El Common
Law fue un proceso de combinacin de leyes que se produjo en Inglaterra,
en el cual se dictaban normas elaboradas por el derecho estricto, y el
Equity Law se refera a la jurisprudencia originada por los tribunales que
decidan en funcin de la equidad. A travs de los aos, estas jurisdicciones
continuaron paralelamente hasta que en el ao de 1873 se fusionaron,
manteniendo sin embargo, los propios principios que cada una de sus
fuentes inspiraba.
Tambin el fideicomiso tuvo origen en los denominados uses, estos
forman el antecedente a lo que actualmente se conoce como trust, los
cuales consistan en los llamados compromisos de conciencia que adquira
una persona al recibir los bienes que le eran entregados por otra, los cuales
podran ser en favor del propietario inicial o de un tercero designado por l.
Su aplicacin se populariz con la promulgacin del denominado
estatuto de manos muertas, el cual: prohiba que las comunidades
religiosas poseyeran bienes inmuebles, por lo que los monjes se vieron en
la necesidad de adquirir o transferir bienes inmuebles a travs de un tercero
que se denomin feoffe to use, cuyo uso beneficiaba a la comunidad. Sin
embargo, la figura del use tambin sirvi para llevar a cabo transmisiones
testamentarias que la ley prohiba o bien, en fraude de acreedores.

A principios del siglo XV se dieron algunos cambios importantes en

los cuales: los uses dejaron de ser meros compromisos de conciencia,
convirtindose as en derecho indiscutible, recibiendo toda la proteccin de
un derecho de equidad transmisible por causa de muerte o por cesin,
fundamentndose en normas del Common Law y en principios del Equity
Law.
Respecto a su evolucin, el trust se desarroll rpidamente durante
los siguientes aos, hasta que en 1873 se promulg The Trust Act, como
una compilacin de toda la jurisprudencia sobre el tema, que abarcaba todo
su perodo de evolucin y la madurez alcanzada, y actualmente constituye
una fuente importantsima de consulta sobre la institucin.
Por estos dos derechos, los pases latinoamericanos regularon el
fideicomiso como una suerte de mixtura entre el trust anglosajn y la fiducia
romana.5

Derecho Guatemalteco

En Guatemala, el fideicomiso es un tema que no se haba tratado en leyes

o normas, sino hasta 1945, cuando fue abordado en la Constitucin Poltica
de la Repblica y despus se legisl ordinariamente en el cdigo civil. Lo
nico que se puede mencionar como historia del fideicomiso en Guatemala

5http://www.actibva.com/magazine/ahorro/el-trust-o-fideicomiso-anglosajon-unaherramienta-de-proteccion-patrimonial

es el mayorazgo, que fue una institucin que origin las vinculaciones

familiares, tambin conocidas como sustituciones fideicomisarias. 6
En la Constitucin de Bayona, que data de 1808, se prohben determinadas
sustituciones fideicomisarias las cuales posteriormente son eliminadas en la
Constitucin Poltica del Estado de Guatemala de 1825. Posteriormente: la
Constitucin de 1870, prohiba cualquier vinculacin y toda institucin a
favor de manos muertas, entendindose como tales a las personas
incapacitadas por la ley para adquirir bienes.

CAPITULO II

6 biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_9035.pdf

BASE LEGAL DEL FIDEICOMISO EN GUATEMALA

Actualmente el fideicomiso est regulado en leyes guatemaltecas, por lo
que las transacciones que se ejercen son netamente legales. Este tema, en la
legislacin guatemalteca tiene una naturaleza jurdica mercantil, puesto que trata
de operaciones comerciales/mercantiles, pues la base fundamental es el Cdigo
de Comercio, Decreto 2-70.7
En relacin a fideicomiso del Estado, no existe ninguna ley o cdigo especfica,
por ello es de que se toman como base distintas normas jurdicas en diferentes
leyes y cdigos.
Cdigo de Comercio, Decreto 2-70
Este cdigo rige todo lo relacionado a fideicomiso, sin embargo existen
algunos aspectos que no aclaran, por ejemplo los derechos y obligaciones de los
fideicomitentes y fideicomisarios.
Este tema se encuentra regulado en los artculos del 766 al 793 del cdigo en
mencin.
Cdigo Civil, Decreto Ley 106

7 Tesis, Procedimientos administrativos, contables y financieros para liquidar un fideicomiso

pblico de administracin, Marvin Estuardo Soto Rodrguez, noviembre 2013.

Este cdigo sirve para fundamentar algunos principios que son

imprescindibles para complementar las disposiciones del Cdigo de Comercio,
principalmente en cuanto a los elementos personales del contrato del fideicomiso.
El Cdigo civil detalla todo lo relacionado a contrato, tomando en cuenta que el
fideicomiso se constituye por medio de un contrato, por tal motivo es de que este
cdigo es considerado en la realizacin de un fideicomiso. El artculo 1517 indica
que hay un contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar y
extinguir una obligacin, asimismo en el artculo 1574 establece que el contrato
es por medio de escritura pblica y por correspondencia, en donde se nota la
similitud con el cdigo de comercio.
Ley Orgnica del Presupuesto, Decreto 101-97
El artculo 33 de la Ley Orgnica del Presupuesto, indica que: los recursos
financieros que el Estado asigne con obligacin de reembolso a sus entidades
descentralizadas y autnomas para que los inviertan en la realizacin de
proyectos especficos de beneficio social y que produzcan renta que retorne el
capital invertido, podrn darse en fideicomiso. Fideicomiso Fondo de Tierras
Acuerdo de Paz Asimismo, los fondos sociales podrn ejecutar sus proyectos bajo
dicha figura. Los fideicomisos se constituirn en cualquier banco del sistema
nacional.
Esta ley ampla todo el entorno de fideicomiso, sin embargo el artculo citado sirve
para fundamentar los fideicomisos que realiza el Estado, por medio de sus
diferentes entidades. As mismo es importante indicar que la Ley de Presupuesto

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General del Estado que aprueban anualmente para el periodo que corresponde,
estipula la forma en que se destinarn los recursos financieros, por lo que se
considera que el fideicomiso tambin est regulado en esta disposicin legal,
tomando en cuenta lo que establece el artculo anterior.

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CAPITULO III

CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO

Formas de constitucin
De acuerdo a la legislacin guatemalteca reconoce tres formas de
constituir el fideicomiso, estas son: Fideicomiso testamentario, fideicomiso
contractual y fideicomiso judicial.
o Fideicomiso testamentario
Se entiende como fideicomiso testamentario aquel que se
instituye por testamento. El hecho de que en el testamento se
establezca cuales bienes formarn parte de un fideicomiso, no
significa que el mismo surte sus efectos desde el momento en que se
emite la declaracin de ltima voluntad.
Esta forma de constitucin de fideicomiso est amparada por
el cdigo de comercio en su artculo 770. Una de las modalidades es
de que al contratar un seguro de vida por parte del fideicomitente,
quien instituye como fiduciario a un banco o a una institucin de
crdito, en caso de que el fideicomitente fallezca, el fiduciario recibe
inmediatamente el seguro correspondiente y queda a su vez obligado
entregrselo a las personas designadas por el fideicomitente como

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fideicomisario, adems los beneficiarios ya no haran trmites

sucesorios y el pago de impuestos que se imponen.
Un testamento es una declaracin unilateral de voluntad, es
decir, un escrito que realiza una persona en particular de manera
voluntaria sobre el destino de sus bienes o derechos y que en el
mismo no existe una aceptacin expresa ni tcita por parte del
fiduciario de querer aceptar el fideicomiso que se le encomienda.
o Fideicomiso contractual
Es la forma ms comn, normal y debida de constituir un
fideicomiso. En este tipo de constitucin existe una voluntad expresa
por parte del fideicomitente y del fiduciario de otorgar un fideicomiso.
Se realiza a travs de un contrato en donde se estipulan los
derechos y obligaciones de los elementos personales (fideicomitente,
fiduciario y fideicomisario), los cuales deben ser cumplidos, adems
de lo estipulado en el cdigo de comercio. Hay que indicar que esta
forma de constitucin tambin est contenida en el artculo 770 del
cdigo mencionado.
o Fideicomiso Judicial
El cdigo de comercio no determina directamente este tipo de
constitucin de fideicomiso, no obstante el artculo 767 del cdigo de

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comercio indica que cuando los bienes sean propietario de menores

e incapaces, se podr autorizar judicialmente un fideicomiso.
Asimismo, es judicial el fideicomiso, cuando los jueces de
Primera Instancia del Ramo Civil, a solicitud de parte y con opinin
favorable del Ministerio Pblico, podr constituir fideicomiso en los
casos en que por ley pueden designar personas que se encarguen
de la administracin de los bienes, el fiduciario nombrado
judicialmente solo ser administrador de los bienes, segn artculo
771 del cdigo de comercio.
CLASES DE FIDEICOMISO
Existen diversos tipos de fideicomisos, esto de acuerdo al mbito que en
que se realiza y la finalidad que se le da. Generalmente se reconoce y existe un
consenso sobre tres: de inversin, de garanta y de administracin.
Es importante indicar que la legislacin guatemalteca no define las clases de
fideicomisos, sin embargo hace referencia tcita al fideicomiso de inversin,
garanta y administracin.8

Fideicomiso de Administracin

Es aquel pacto en el cual, el fideicomitente transmite al fiduciario los bienes

fideicometidos con el nico fin de que los administre.

8 http://www.eumed.net/libros-gratis/2010e/836/CLASES%20DE%20FIDEICOMISO.htm

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En este caso el fiduciario tiene las facultades suficientes para

disponer de los bienes entregados, y las que no tenga, las puede solicitar
judicialmente. Las personas que posean empresas, fincas productoras o
simplemente inmuebles para arrendar y que no quieran o no puedan
administrarlos ellos mismos, pueden entregarlos en fideicomiso a una
institucin bancaria, para que ste se los administre, a cambio de
honorarios por su actividad.

Fideicomiso en Garanta
Se constituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones,

especialmente crediticias, por lo que el deudor transfiere bienes a la entidad

de una obligacin principal a favor de un tercero para que en el evento de
que no se satisfaga la deuda, proceda a venderlos y destinar su producto a
la cancelacin de la deuda.
A este respecto el Cdigo de Comercio, en su artculo 791 estipula
que cuando el deudor incumple con sus obligaciones, el fiduciario podr
disponer a la venta los bienes que tiene en su poder, en pblica subasta
ante un Notario, no obstante el fiduciario queda prohibido de que l mismo
pueda ser acreedor.
De lo detallado se deduce lo siguiente:
o El fideicomitente es la misma persona que el deudor.
o El fideicomiso en garanta podra sustituir a los contratos de mutuo
con garanta hipotecaria.

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o El fiduciario nunca puede ser la misma persona que el acreedor.

o Otorga un procedimiento ms sencillo para su ejecucin, en caso de
incumplimiento del deudor-fideicomitente, porque se evita el trmite
de un juicio ejecutivo en la va apremio y en su lugar, se procede por
una subasta pblica notarial.

Fideicomiso de Inversin
Ocurre cuando un fideicomitente transfiere bienes destinados a ser

invertidos en ejecucin del fideicomiso. Es decir, el dueo del bien transfiere

derecho o dinero transfiere a otra persona o entidad para que sta lo
conceda a otra persona para que produzca ganancia. Generalmente este
tipo de operaciones es practicado por el Estado.
Tambin se pude decir que, es aquel en el que una persona
(fideicomitente) destina cierta cantidad de efectivo o en ttulos de crdito, a
la constitucin de un fideicomiso; y la fiduciaria se compromete, durante el
plazo del contrato, a invertirlos en el mercado de valores o en mesas de
dinero de otros bancos, con el objeto de obtener con ellos un mximo
rendimiento y final o cada cierto plazo dentro del contrato, el fiduciario
entrega parcialidades o la totalidad tanto de capital como de los
rendimientos al fideicomisario.

Otras Clases de Fideicomisos

Aunque el Cdigo de Comercio de Guatemala no mencione las

clases especficas de fideicomisos, es de resaltar que puede haber otras

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clases de conformidad con el tipo de transacciones que se realice, siempre

que se acaten las disposiciones legales, as como:
-

Fideicomiso de Administracin de Recursos y Pagos.

Es aquel que para el cumplimiento de sus fines, utiliza los

recursos dinerarios aportados por el fideicomitente, con el encargo

de que el banco de acuerdo a las instrucciones recibidas, efecte
pagos especficos en plazos establecidos, cuyas caractersticas y
condiciones han sido previamente determinadas en el contrato
respectivo y adems, con el fin de que mientras se efecten los
pagos, se inviertan dichos recursos en valores que renan las
mejores condiciones del mercado financiero.
-

Fideicomiso de Disposicin de Bienes.

Ms conocido como testamentario, puesto que se ejerce el

fideicomiso cumpliendo o con base al testamento que haya hecho el
testador.

Fideicomiso de Seguridad Mobiliaria e Inmobiliaria.

Se realiza en virtud de la constitucin de un patrimonio

independiente, conformado por el aporte de toda clase de bienes. Es

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decir, que se traslada el bien a un fiduciario y ste lo administra, en el

cual el fiduciario puede manejar y controlar el bien en cuanto a
impuestos o arbitrios del bien inmueble.
-

Fideicomiso para Fondos de Pensiones.

Consiste en que se le ofrece la opcin a cualquier persona que

desee asegurar su futuro, para que a travs del aporte mensual de

determinada cantidad de dinero o por medio de aportes
extraordinarios, pueda ir formando un fondo, el cual se invertir a las
mejores tasas de inters que se obtengan en el mercado financiero y
que cuando desee retirarse de su actividad laboral, reciba los fondos
del fideicomiso.
ELEMENTOS
Elementos personales
o Fideicomitente
Es la persona o entidad propietaria del bien o derecho que se
transfiere por medio de testamento o contrato para un fin determinado. El
bien o derecho que se entrega, se ejerce por disposicin legal o judicial.
En cuanto al Cdigo de Comercio, decreto 2-70, artculo 767 de la
Repblica de Guatemala, no define concretamente el fideicomitente, no
obstante hace referencia a que es el nico que puede otorgar un contrato
de fideicomiso y que debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes.

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En caso de incapaces u ausentes, podrn constituir fideicomiso

sobre sus bienes, a travs de sus representantes, con autorizacin judicial,
segn el mismo artculo citado.
Si el fideicomiso es del Estado, entonces el mismo ser el fideicomitente.
Obligaciones y derechos del fideicomitente
El cdigo de comercio no regula las obligaciones y derechos del
fideicomitente, sin embargo existen otras leyes que se deben aplicar al
respecto, tal como el Cdigo Civil y las que se establezcan en el contrato
de fideicomiso. Considerando que el cdigo civil en el artculo 1519
determina el cumplimiento de lo convenido, siempre y cuando sea legal.
Los derechos del fideicomitente, son los siguientes:
-

Rescindir o revocar el fideicomiso.

Disponer del bien en calidad de propietario.
Sustituir a la persona del fideicomisario.
Ampliar y restringir las facultades del fideicomisario.

o Fiduciario
Es la persona o entidad que recibe el bien o derecho que entrega el
fideicomitente que ha de conservar y transmitir a un tercero llamado
fideicomisario. Y es el obligado a realizar los actos exigidos para cumplir los
fines del fideicomiso.

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Es importante resaltar que en Guatemala, solo podrn ser fiduciarias

las entidades bancarias establecidas en el pas, as como las instituciones
de crdito cuando tiene autorizacin especial para ello por la junta
monetaria. Esto segn disposicin del Cdigo de Comercio en su artculo
768.
Otro aspecto a tomar en cuenta, es que no puede ser fiduciario y
fideicomisario una misma persona o entidad simultneamente, adems
cuando se constituye fideicomiso en garanta, el fiduciario que promueva la
venta de los bienes fideicometidos debe ser distinto de la persona del
acreedor tal como lo norma el artculo 791 del cdigo de comercio.
Derechos y obligaciones del fiduciario
En este caso el artculo 783 y 785 del cdigo de comercio, establece
los derechos y obligaciones del fiduciario, adems de lo que se pacta en el
contrato, por tanto se debe cumplirlos para que la operacin sea legal.
El artculo 783 del cdigo en mencin regula los derechos del fiduciario, los
cuales son:
-

Ejercitar todas las facultades y efectuar todas las erogaciones que

se requieran para el cumplimiento del fideicomiso, salvo las
limitaciones que establece la ley o que contenga el documento

constitutivo.
Ejercitar todas las acciones que puedan ser necesarias para la
defensa del patrimonio fideicometido.

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Otorgar mandatos especiales con representacin en relacin con

el fideicomiso.
Percibir remuneracin por sus servicios, cobrar preferentemente

su remuneracin de los ingresos del fideicomiso.

Los dems que sean necesarios para el cumplimiento del fin del
fideicomiso.

Igualmente el fideicomiso podr realizar operaciones necesarias

para el cumplimiento de la finalidad del fideicomiso, sin embargo para poder
donar, vender o gravar los bienes recibidos debe ser respaldado por
documento de constitucin, de acuerdo al artculo 775 del cdigo de
comercio.
Por aparte, las obligaciones del fiduciario se encuentran amparadas por el
artculo 785 del cdigo de comercio, y estas son:
-

Ejecutar el fideicomiso de acuerdo a su constitucin y fines.

Desempear su cargo con la diligencia debida y nicamente
podr renunciarlo por causas graves, que debern ser calificadas

por un Juez de Primera Instancia.

Tomar posesin de los bienes fideicometidos en los trminos del

documento constitutivo y velar por su conservacin y seguridad.

Llevar cuenta detallada de su gestin, en forma separada de sus
dems operaciones y rendir cuentas e informes a quien
corresponda, por lo menos anualmente o cuando el fideicomitente

o el fideicomisario lo requieran.
Las dems inherentes a la naturaleza de su cargo.

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Los derechos y obligaciones se ejecutarn conforme a

procedimientos legales, emitido por el Organismo Legislativo, para los
fideicomisos pblicos o privados. Es decir, mediante la aplicacin de
derechos y obligaciones enlistados se podr solventar cualquier situacin
que se presente.
Cuando no se cumplan las instrucciones convenidas, si no se
desempee con la diligencia debida y cuando haya inters antagnico con
los del fideicomisario, al fiduciario se le limitar o destituir su cargo o
derecho, sin embargo no terminar el fideicomiso a menos que su
sustitucin sea imposible. Asimismo, cuando el fiduciario decida retirar su
domicilio del territorio guatemalteco y por disposicin de la persona del
fiduciario. Todo ello segn el artculo 786 del cdigo de comercio.
o Fideicomisario
Es aquella a quien se le destina el fideicomiso, es decir el
beneficiario del contrato de fideicomiso, se debe considerar que el
beneficiario tenga capacidad de adquirir derechos, por tanto los incapaces
no podrn serlos, esta prohibicin solo afecta a los fideicomisos instituidos
por testamento, con el fin de evitar que los testadores burlen la ley, en este
caso las disposiciones sobre las incapacidades de heredar reguladas en el
Cdigo Civil.
Otra de las cosas importantes es que el Cdigo de Comercio en su
artculo 769, estipula que el beneficiario no debe ser individualizado o

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alguien en especial, tambin indica que la persona o entidad como

fideicomisario puede ser la misma como fideicomitente.
Obligaciones y derechos del fideicomisario
El fideicomitente no tiene ninguna obligacin puesto que
simplemente recibir el beneficio de la operacin, salvo cubrir los impuestos
que la ley le seala, si el fiduciario no lo hizo. Tambin puede hacer efectivo
el pago de honorarios del fideicomiso y los gastos de restitucin de bienes.
Si es fideicomiso estatal, entonces en este caso el fideicomisario
ser una determinada poblacin del pas, a travs de una entidad
gubernativa, autnoma, descentralizada, distintita al Ministerio de Finanzas
Pblicas.
Ahora respecto a los derechos, se encuentra en el artculo 778 del
cdigo de comercio, y que son:
-

Ejercitar los que se deriven del contrato o acto constitutivo.

Exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso.
Pedir la remocin del fiduciario por las causales sealadas en el

artculo 786 de este cdigo.

Impugnar los actos que el fiduciario realice de mala fe o en
infraccin a las disposiciones que rijan al fideicomiso y exigir
judicialmente que se restituya al fiduciario los bienes
fideicometidos.

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Revisar, en cualquier tiempo, por s o por medio de las personas

que designe, los libros, cuentas y comprobantes del fideicomiso,
as como mandar a practicar auditora.

Algo importante que notar, es que los derechos que tiene el

fideicomisario no pueden ser embargables, sin embargo los frutos o
beneficios que reciba, s los son, segn el artculo 782 del cdigo de
comercio.

Elementos materiales
Los elementos materiales son nada ms y nada menos que los

bienes muebles, inmuebles y ttulos de crdito, que son transferidos, de

esta manera se entiende como bienes los siguientes: muebles, equipos,
electrodomsticos, edificios, terrenos, entre otros.
Una de las caractersticas del fideicomiso establece que el patrimonio
que pasa a formar parte del mismo, adquiere el carcter el inembargable,
es decir, que una autoridad judicial no puede disponer de estos bienes.
El patrimonio del fideicomiso ser administrado de acuerdo a los
derechos y obligaciones de los elementos personales del mismo. En virtud
de ello el cdigo de comercio en su artculo 777, aclara que solo
respondern en lo siguiente:
-

Por las obligaciones que se refieren al fin del fideicomiso.

De los derechos que se haya reservado el fideicomitente.

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De los derechos que para el fideicomitente se deriven del

fideicomiso.
De los derechos adquiridos legalmente por terceros, inclusive

fiscales, laborales y de cualquier ndole.

De los derechos adquiridos por el fideicomisario con anterioridad
o durante la vigencia del fideicomiso.

Por lo tanto el fiduciario tiene que realizar un inventario de los bienes

que recibe, as como llevar cuenta separada y detallada de su gestin. Bajo
esta premisa, la quiebra del fiduciario no puede implicar la prdida de los
bienes que le fueron confiados. Una institucin fiduciaria jams responder
con los bienes de los que es titular en virtud de un contrato de fideicomiso
por sus deudas propias.

CARACTERSTICAS
La mayora de las caractersticas del fideicomiso, se enmarca desde el punto
de vista contractual, a excepcin de algunas, como a continuacin se expone:
o Es un contrato unilateral cuando se instituye por testamento, y bilateral
cuando se crea por contrato.
o Es un contrato real porque se perfecciona con la entrega del bien.
o
o Es un contrato principal porque subsiste por s solo.
o Es un contrato oneroso porque se estipulan provechos y gravmenes
recprocos.
o Es un contrato aleatorio porque su conclusin depende de un hecho
incierto.

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o Es un contrato nominado legislativamente porque lo crea el Congreso de la

Repblica y porque tiene nombre especfico en la ley.
o Es un contrato tpicamente mercantil porque est regulado en el Cdigo de
Comercio.
o Es un contrato formal y solemne porque debe constar en escritura pblica,
a excepcin de lo que establece la ley del mercado de valores y
mercancas, que permite que el contrato de fideicomiso se realice en
privado.

FINALIDAD
El objeto de la constitucin de un fideicomiso es amplio, no obstante esto se
determina segn el tipo de fideicomiso que se establezca. Generalmente el fin es
mantener la titularidad de los bienes, y transmitir los mismos conforme al acto
constitutivo.
Tambin se puede indicar que sirve de marco y sustento jurdico para la
asignacin de beneficios econmicos derivados de la propiedad de ciertos bienes,
conforme a la voluntad de su dueo y con efectos hacia el futuro. Asimismo
articula las relaciones de ndole comercial que deseen crear entre s, el dueo
original de los bienes y sus contrapartes en un negocio, el fideicomiso se cobija
con igual facilidad tanto en operaciones individuales promovidas por empresas
privadas.

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Entonces la finalidad de un fideicomiso es indefinida, siempre y cuando est

legalmente y que se cumpla con el contrato que se firme y el destino de ste.

CAPITULO IV

FIDEICOMISO PBLICO O ESTATAL

Es un instrumento jurdico creado por la Administracin Pblica para cumplir

con una finalidad lcita y determinada, a efecto de fomentar el desarrollo
econmico y social a travs del manejo de los recursos pblicos administrados por
una institucin fiduciaria. Asimismo, mediante el contrato de fideicomiso se da
seguimiento a diversos programas y proyectos estatales que persiguen el bien
comn.

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Entonces se entiende que las entidades del Estado de Guatemala tambin

pueden hacer prctica de fideicomiso, el hecho de que el Cdigo de Comercio no
detalla este mbito, tampoco impide la realizacin del mismo. Se debe tomar en
cuenta que el concepto es el mismo y no tiene ninguna distincin del sector
privado, nicamente difiere los actores o los intervinientes en el contrato. En este
caso el fideicomitente es el Estado, el Fiduciario es el banco ya sea privado o
estatal, y el beneficiario es la una poblacin determinada a quien va dirigido.
Para que el Estado se dedique a formalizar un fideicomiso, previamente
tiene que realizar un proyecto de trabajo sobre el rea que se pretende beneficiar
con los frutos del mismo. Uno de estos proyectos, se da cuando el Organismo
encargado de promulgar normas jurdicas o acuerdos gubernativos emite una ley
para beneficiar un sector poblacional, un rea pblica determinada o un aspecto
social fundamental (educacin, salud, asistencia social, seguridad social, etc.).
Para que la ley promulgada surta efectos tangibles, dentro del texto legal
creado, el mismo ante legislador ordena que se deba crear un fondo econmico
para llevarlo a cabo, por conducto del Ministerio de Finanzas Pblicas

. Es aqu,

donde el ministerio a quien corresponda erogar los fondos, decide que los mismos
se entregarn en forma de fideicomiso, a travs de una institucin bancaria estatal
o privada, para que se beneficie lo proyectado.
Es de mencionar que esta forma de administracin se materializa cuando
surgen necesidades sociales que necesitan un tipo de solucin, que rena las
siguientes caractersticas:

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Por naturaleza propia del fideicomiso, su utilizacin es generalmente

aplicable a actividades temporales, fciles de identificar y de aislar de cualquier
otro tipo de relacin administrativa, ya que, por tratarse de un contrato permite
concentrar la actividad a desarrollar con la especificacin de su objeto en el texto
de la misma convencin.
Por la misma razn, el fideicomiso permite que ninguna otra figura
mercantil, concentrar e independizar los bienes que la administracin pblica
dispone y afecta a la realizacin de un objeto que es temporal.
Por el carcter del patrimonio autnomo sujeto a reglas diferentes, que
adquiere la masa de bienes fideicometidos y por lo mismo, su fcil consideracin
en un presupuesto de ingresos y egresos, los fines de los fideicomisos pblicos,
son principalmente de financiamiento, y en algunos casos, de asesora respecto a
la aplicacin que deber darse a tal financiamiento.
De acuerdo a la realidad que presentan los fideicomisos pblicos,
generalmente los destinatarios del fideicomiso, puede comprender en grupos.
Por la estructura del fideicomiso, la responsabilidad del cumplimiento del
objetivo que tuvo la administracin pblica al crearlo, es exclusivamente de la
fiduciaria y no del sector central.
Cabe destacar que a pesar de que el Estado, entidades descentralizadas,
tales como: las municipalidades y cualquiera de las entidades pblicas; no son

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comerciantes pero pueden ejercer actividades comerciales, sujetndose a las

disposiciones del cdigo de comercio, artculo 13.
Ventajas y desventajas del fideicomiso pblico
Todo acto tiene efecto, que puede ser positivo y negativo, por lo que en este
tipo de operaciones tambin se pueden dar esos aspectos. Por ello a continuacin
se citan los mismos:
Por el tipo de operacin se establece que la nica desventaja que contrae la
misma es de que, el trmite es tan burocrtico y largo que se hace para la
autorizacin del contrato de fideicomiso derivado de ello lleva varios meses su
ejecucin.

En cuanto a las ventajas se pueden indicar las siguientes:

Una buena administracin del patrimonio fideicometido.
Quien ejecuta el proyecto tiene la experiencia necesaria para obtener
el resultado deseado.
Es una de las tantas formas de descentralizacin del Estado, a
travs de entidades privadas o sus entidades descentralizadas.
A falta de experiencia del administrador, puede crear una comisin
asesora, para una mejor realizacin.
Permite al Organismo Ejecutivo una solucin ptima para
necesidades socioeconmicas, que por razones diversas no las
pueda atacar directamente, ni por la va descentralizada o empresa
de participacin estatal.

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PROCEDIMIENTO PARA CONSTITUIR FIDEICOMISO DEL ESTADO DE

GUATEMALA
o Aspectos a considerar:
Al participar el Estado en un contrato de fideicomiso, los bienes que
transfiere al mismo, son erarios/tesoros pblicos. Para poder disponer de
ellos en cualquier forma, tiene cumplir ciertos requisitos, que no son
aplicables en un fideicomiso con entidades privadas o particulares, estos
son:
-

Debe haber un acuerdo gubernativo o un decreto legislativo, que

ponga en marcha la necesidad de crear un fideicomiso.

Debe emitirse previamente un acuerdo gubernativo que autorice

celebrarlo.
En este tipo de contrato, no comparece en representacin del
Estado el Presidente de la Repblica de Guatemala, ni el
Procurador General de la Nacin, sino el Ministro de Finanzas
Pblicas en su calidad de mandatario especial con representacin

del segundo de los mencionados.

Los bienes fideicometidos siempre provendrn del erario pblico
nacional, o de donaciones o contribuciones de entidades

extranjeras.
El fin del fideicomiso es beneficiar al propio Estado, el cual por
consecuencia, beneficia a un sector poblacional o un rea

determinada.
Este tipo de fideicomiso se encuentra exento de todo tipo de
impuestos que pudieran afectarle, inclusive, el mismo protocolo

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del Escribano de Gobierno, sobre el que se redacta que no paga

ningn tipo de impuesto.
o Procedimiento
a. El Congreso de la Repblica emite una ley, que para su ejecucin
necesita una erogacin dineraria Estatal.
b. La Unidad Ejecutora elabora un proyecto de fideicomiso y de un acuerdo
Gubernativo
para la aprobacin de ste.
c. La Direccin de Financiamiento Externo y Fideicomisos, recibe los
proyectos.
d. Esta direccin realizar, lo siguiente:
- Un anlisis financiero y legal de los proyectos.
- Enva una hoja al banco fiduciario para que realice un anlisis del
-

proyecto.
Enva proyecto de fideicomiso a la Escribana de Gobierno, quien

lo revisa y devuelve con visto bueno.

e. Devuelto el proyecto por la Escribana a la Direccin de Financiamiento
Externo y Fideicomisos, este elabora la exposicin de motivos de
fideicomiso, el Acuerdo Gubernativo y un dictamen jurdico.
f. El Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos, enva el
expediente a la Direccin de Asuntos Jurdicos.
g. El Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos, enva el
expediente a la Procuradura General de la Nacin para que analice lo
actuado y dictamine, de acuerdo al artculo 38 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, Decreto 512 del Congreso de la Repblica.
h. Dictaminado por la Procuradura General de la Nacin, ste lo devuelve
a la Direccin de Financiamiento Externo y Fideicomisos del Ministerio
de Finanzas Pblicas.
i. Recibido el expediente por el Director de Financiamiento Externo y
Fideicomisos, con dictamen favorable, lo enva al despacho del

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Ministerio de Finanzas para la firma del Acuerdo Gubernativo y lo

devuelve nuevamente.
j. Recibido el expediente por el Director de Financiamiento Externo y
Fideicomisos, este lo enva nuevamente al despacho del otro ministro
compareciente en el contrato de fideicomiso, quien luego de firmado, lo
devuelve.
k. El Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos, enva el
expediente a la Presidencia de la Repblica, para la firma del
Presidente.
l. Recibido el expediente por la Secretaria General de la Presidencia,
quien admite dictamen del Presidente de la Repblica y lo devuelve a la
Direccin de Financiamiento Externo y Fideicomisos.
m. El Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos, recibe el original
del Acuerdo Gubernativo y obtiene copia certificada de la Direccin de
Asuntos Administrativos y con todo lo traslada a la Unidad Ejecutora del
Ministerio de Finanzas.
n. La Unidad Ejecutora, recibe copia certificada del acuerdo gubernativo
para su publicacin en el Diario Oficial.
o. La Unidad Ejecutora gestiona publicacin de acuerdo gubernativo en la
Tipografa Nacional, quien luego lo publica en el Diario Oficial.
p. Publicado el Acuerdo Gubernativo el Director de Financiamiento Externo
y Fideicomisos, emite dictamen sobre el texto del contrato de
fideicomiso y lo traslada al banco fiduciario elegido.
q. La autoridad superior del banco emite resolucin autorizando el
Representante Legal del banco para firmar el contrato.
r. Mientras tanto el Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos,
elabora la Escritura Pblica de fideicomiso en papel espaol,

33

gestionando adems la firma del Ministro de Finanzas Pblicas y luego

le enva al banco fiduciario para la firma pertinente.
s. Firmada la Escritura Pblica de fideicomiso, se traslada a la Escribana
de Gobierno para la autorizacin respectiva, quien emite los testimonios
de mrito y lo devuelve al Director de Financiamiento Externo y
Fideicomisos.
t. El Director de Financiamiento Externo y Fideicomisos, recibe los
testimonios de mrito y enva la copia a la Unidad Ejecutora del
Ministerio de Finanzas y tambin enva copia al banco fiduciario para su
custodia.
Se debe considera que el artculo 252 de la Constitucin Poltica de
la Repblica de Guatemala indica que el Procurador General de la Nacin,
es el encargado de representar al Estado en todos los actos y contratos a
que ste participe.
PLAZO DEL FIDEICOMISO
En relacin al tiempo que dura un contrato de fideicomiso, el artculo 790
del Cdigo de Comercio, establece que tendr un plazo mximo de
veinticinco aos, esta disposicin se acatar cuando en el contrato no se
establezca, es decir el plazo mximo se podr superar de acuerdo a la
escritura de constitucin, tomando en cuenta lo que estipula el Cdigo Civil
en su artculo 1519. Cuando es un contrato en donde participa una entidad
estatal, asistencia social, cultural, cientfica o artstica con fines no lucrativos
o a un incapaz o a un enfermo incurable, el plazo ser indefinido.

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EXTINCIN DEL FIDEICOMISO

El fideicomiso puede terminar, de acuerdo a las circunstancias presenten la
realizacin de la operacin, en este caso el cdigo de comercio en su artculo 787,
estipula las causas de la extincin, esta son:
a.
b.
c.
d.
e.

Por la realizacin del fin para el que fue constituido.

Por hacerse imposible su realizacin.
Por haberse cumplido la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto.
Por convenio expreso entre el fideicomitente y el fideicomisario.
Por revocacin hecha por el fideicomitente, cuando se haya reservado ese

derecho en el documento constitutivo.

f. Por renuncia, no aceptacin o remocin del fiduciario, si no fuere posible
sustituirlo.
g. Por el transcurso del plazo mximo de veinticinco aos, a menos que el
fideicomisario sea incapaz, enfermo incurable o institucin de asistencia
social.
h. Por sentencia judicial.
Algo importante aclarar derivado de la terminacin o cancelacin del
contrato, es de que los bienes que tenga a su poder el fiduciario, debern ser
entregados a quien corresponda, de conformidad con lo que se establezca en el
contrato o sentencia judicial.
NULIDAD DEL FIDEICOMISO
Se entiende como nulos aquellos actos que nunca existieron a la vida
jurdica, a pesar de que el mismo se inici en su ejecucin.
Dentro de la legislacin guatemalteca existen dos tipos de nulidad, la
relativa y la absoluta. La relativa son aquellos actos jurdicos anulables, pero que

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se pueden volver a validar por confirmacin y la absoluta es lo contrario de lo

relativa, es decir, nunca se nacern ni surtirn efecto alguno. Lo indicado se puede
encontrar en el Cdigo Civil, Decreto Ley 106, artculo 1301 y 1304.
Especficamente se consideran nulos los contratos que se ejercen en
secreto y aquellos en los cuales el beneficiario se otorgue a diversas personas
sucesivamente, que deban sustituirse por muerte de la anterior, salvo que la
sustitucin se efecte en favor de personas que estn vivas o concebidas a la
muerte del fideicomitente, segn el artculo 789 del cdigo de comercio.
Tambin en la Ley de Presupuesto General de Ingresos y Egresos del
Estado que aprueba el Congreso de la Repblica anualmente, se establece la
forma en que se podr extinguir un fideicomiso.

CONCLUSIONES

La constitucin de fideicomisos poseen objetos amplios y se determinan

segn el tipo de fideicomiso que se establezca. Generalmente el fin es
mantener la propiedad de los bienes, y transmitir nicamente derechos
sobre su utilizacin. En tanto la finalidad de un fideicomiso es indefinida,
con la condicionante de que est legalmente y que se cumpla con el

contrato que se firme y el destino.

Es importante resaltar que en un contrato de fideicomiso posee
caractersticas de contener convenios, subsiste por s solo, se estipulan
gravmenes y beneficios y es creado estrictamente por el Congreso de la
Repblica. as mismo la participacin de elementos humanos quienes son
los encargados de celebrar los fideicomisos y materiales que fungen como
todos los bienes transferibles para que este se pueda llevar a cabo.

BIBLIOGRAFA

Cdigo de Comercio, Decreto 2-70

Cdigo Civil, Decreto Ley 106
Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto 512
http://www.monografias.com/trabajos81/el-fideicomiso/el-fideicomiso.shtml
http://www.eumed.net/libros-gratis/2010e/836/FIDEICOMISO%20EN%20ROMA.htm
http://www.derechoromano.es/2012/09/los-fideicomisos.html
http://www.actibva.com/magazine/ahorro/el-trust-o-fideicomiso-anglosajon-unaherramienta-de-proteccion-patrimonial
biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_9035.pdf

http://www.minfin.gob.gt/subsitios/fideicomisos/archivos/6_2.pdf
http://www.eumed.net/libros-gratis/2010e/836/CLASES%20DE%20FIDEICOMISO.htm

Tesis, Procedimientos administrativos, contables y financieros para liquidar un

fideicomiso pblico de administracin, Marvin Estuardo Soto Rodrguez,
noviembre 2013.

CONTENIDO
INTRODUCCIN.................................................................................................... i
OBJETIVOS.......................................................................................................... ii
GENERAL............................................................................................................. ii
ESPECFICOS....................................................................................................... ii
CAPITULO I.......................................................................................................... 1
FIDEICOMISO....................................................................................................... 1
ANTECEDENTES HISTRICOS.............................................................................. 3
CAPITULO II......................................................................................................... 8
BASE LEGAL DEL FIDEICOMISO EN GUATEMALA.................................................8
CONSTITUCIN DEL FIDEICOMISO.....................................................................11
ELEMENTOS...................................................................................................... 17
CARACTERSTICAS............................................................................................ 25
FINALIDAD......................................................................................................... 26
CAPITULO IV...................................................................................................... 27
FIDEICOMISO PBLICO O ESTATAL....................................................................27
PLAZO DEL FIDEICOMISO.................................................................................. 34
EXTINCIN DEL FIDEICOMISO............................................................................35
NULIDAD DEL FIDEICOMISO............................................................................... 36
CONCLUSIONES.................................................................................................. iii
BIBLIOGRAFA.................................................................................................... iv