Contrato de Management: Origen, Características y Tipos

Derecho Empresarial
INDICE
2013
EL CONTRATO MANAGEMENT
Derecho Empresarial
2013
Derecho Empresarial
2013
Derecho Empresarial
2013
INTRODUCCIN
En la actual era globalizada en la que nos encontramos, las empresas se ven expuestas a buscar herramientas eficaces y que vayan acorde con el marco de la ley y evitar de ese modo graves consecuencias como con la empresa u otros implicados de este modo con el uso de estas herramientas son de mucha utilidad para las necesidades de muchas organizaciones. En este presente trabajo le hablaremos sobre el contrato de Management ,que es uno de los que ms se apega al mbito del ejercicio administracin de empresas. en mencin a este contrato le hablaremos sobre su origen, caractersticas y aspectos jurdicos donde finalmente seremos poseedores de conocimientos que nos permitan diferenciarlo de otros importantes contratos empresariales. El contrato de management es, hoy en da, ampliamente utilizado por las empresas modernas, no obstante que haya sido (y lo sigue siendo) desatendido por el Derecho (tanto peruano como extranjero) debido a su peculiar naturaleza que lo muestra como una figura ms econmica, corporativa, organizativa y/o administrativa que jurdica.
Derecho Empresarial
2013
EL CONTRATO DE MANAGEMENT
ORIGEN DEL CONTRATO:
De acuerdo al Oxford English Dictionary, la palabra management proviene del verbo manage que, a su vez, fue tomado de la voz italiana maneggiare (manejar) y el mismo que proviene del latn manus (mano). La combinacin con los trminos francfonos mesnagement o menagement, influencio en el desarrollo del vocablo ingles management durante los siglos XVII y XVIII, el cual desde ya se diferencia de los contratos de mandato, gestin de negocios y locacin de servicios, puesto que el contrato de management alude al poder de administrar una empresa, el que supone labores de liderazgo con atribuciones de control.
EVOLUCIN DEL CONTRATO: El Management comienza a finales del siglo XIX, cuando la humanista Mary Parker Follett cambia la era post-industrial, indicando que el Management es el arte de hacer las cosas a travs de las personas, concepto que fue complementado por Henri Fayol al afirmar que el Management contiene cinco elementos: planificacin, organizacin, direccin, coordinacin y control. Estas dos postulaciones, nacidas en los predios de la Administracin de Empresas, permiten que, posteriormente y en sede jurdica, se construya el contrato de Management, donde el gerenciado busca al gerenciante por
Derecho Empresarial
2013
sus cualidades de administrador .Aos ms tarde, Peter Drucker analiza a las grandes corporaciones, en su best-seller The Concept of Corporations, y lo efecta mediante la observacin de la gestin de Alfred Sloan, por entonces General Electric; como bien anota Guido Stein, Peter Drucker despliega su penetrante concepcin de cules son los fundamentos de la descentralizacin y la responsabilidad de la promocin de los trabajadores y directivos, del diseo de los puestos de trabajo, del papel del beneficio y de la direccin por objetivos, clausurando as la justificacin de la existencia del contrato de management o management agreement sobre los dems contratos empresariales del Common Law debido a que, segn refiere el autor examinado, es importante descentralizar las actividades de administracin de la empresa, criterio que tambin abre paso al contrato del outsourcing: en ambos casos se delegan parte de las actividades de la empresa, con la diferencia que en el contrato de outsourcing, se trata de actividades que no constituyen el Core business, mientras que el contrato de management versa sobre actividades de administracin de dicho Core business. A partir de la teora de la descentralizacin de los procesos, se celebraron contratos de governance management o management agreement.
DEFINICION.Es un contrato moderno de colaboracin empresarial y organizacin empresarial, cuyo origen doctrinario es anglosajn surgido de la prctica y necesidad empresarial contempornea y de la tendencia moderna de la contratacin empresarial, y que generalmente incide en el aspecto organizacional de las grande empresas y negocios y que a
Derecho Empresarial
2013
travs de estos ltimos aos ha venido alcanzando una gran difusin debido a su utilizacin, bsicamente en pases como: los EE.UU y los de la Comunidad Europea. De vuelta a Peter Drucker, l califica como revolucin de los managers a la toma del poder econmico por parte de los directores o los ejecutivos de la empresa, a los que califica como empresarios de gestin (poseedores del poder de conduccin econmica) para distinguirlos de los empresarios de riesgo (estos son, los inversionistas/capitalistas). A partir de las ideas planteadas por Peter Drucker sostenemos que el contrato de management es aquel contrato por el cual la empresa gerenciada otorga a la empresa gerenciante las facultades de planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control de su actividad empresarial, en consideracin al expertise y la reputacin de esta ltima en dicha actividad empresarial, a cambio de una retribucin (fija) o una comisin (porcentaje mensual o anual sobre la facturacin o las utilidades) y, en algunos casos, dependiendo de la negociacin.
TIPOS DE CONTRATOS: Management De Gestin Hotelera
El management de gestin hotelera, tambin conocido como management hotelero, es un contrato que goza de difusin mundial debido al crecimiento de la industria turstica, presentando dos notas caractersticas que lo distancian de la versin original de la figura contractual examinada: la primera, que la empresa gerenciante asume la propiedad de algn activo de la empresa gerenciada
Derecho Empresarial
2013
(generalmente, la edificacin o el terreno) y, la segunda, que la empresa gerenciante cuenta con algn porcentaje de participacin en el capital de la empresa gerenciada, convirtindose aqulla en matriz de sta.
Management De Gestin Publica
El contrato de management de gestin pblica tiene por finalidad encargar a la empresa privada todas las facultades de administracin de determinada rea de gestin pblica (como un hospital o una red de hospitales), pero nunca delega facultades de la administracin gubernamental.
Es de mencionar que, en Espaa, existe la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, aprobada mediante Ley N 13/1995 de fecha 18 de mayo de 1995, cuyo artculo 155 inciso 1 estipula: Artculo 155. Alcance.- 1. Los contratos mediante los que las Administraciones Pblicas encomienden a una persona, natural o jurdica, la gestin de un servicio pblico se regularn por la presente Ley y por las disposiciones especiales del respectivo servicio.
Management Deportivo
El management deportivo se inici en los pases nrdicos, donde se encarga la administracin de la empresa deportiva a una empresa experta fundamentalmente en gestin estratgica, delegndosele los controles en cuanto a la administracin
10
Derecho Empresarial
2013
empresarial se refiere, dejando de lado la actividad meramente deportiva que se mantiene en manos de los miembros del club deportivo. ste contrato arrib a Amrica del Sur a travs de clubes de ftbol como el Racing, con la particularidad que, en este caso, el management ha sido dispuesto por el juez concursal. Hacemos nuestras las palabras de Favier Dubois: Los planes de gerenciamiento, proyectados o ya aprobados, van desde la gestin del ftbol profesional, con la cesin a la entidad gerenciante (persona jurdica por lo general, representativa de un grupo financiero) del manejo de toda esa actividad, incluyendo los llamados derechos federativos (en rigor, patrimoniales) sobre los jugadores y la explotacin del merchandising, hasta una simple concesin de la imagen del club con fines comerciales. Esta forma de management ofrece una salida para la crtica situacin financiera por la que atraviesa la mayora de los clubes de ftbol, muchos de los cuales han llegado al actual estado de insolvencia. CARACTERISTICAS DE CONTRATOS: Las caractersticas estructurales del contrato de management son las siguientes:
PRINCIPAL Y AUTNOMO: Porque tiene vida propia, ya que para su validez y existencia no depende de ningn otro; en este sentido puede el management ir acompaado por otros contratos que suelen cumplir funciones complementarias. BILATERAL: Ya que ordinariamente es celebrado entre dos partes contratantes, esto es el gerenciante, que es la empresa que brinda el gerenciamiento y la empresa comitente, que es la persona o empresa que es gerenciada. As tambin
11
Derecho Empresarial
es un contrato sinalagmtico, puesto que existen
2013
generalmente
contraprestaciones bilaterales reciprocas entre las pates (comitente y manager). CONSENSUAL: En esta modalidad contractual predominara la consensualidad entre las partes contratantes, en lo referente al objeto y fines del contrato; es decir este contrato se basa en el acuerdo de voluntades . CONMUTATIVO: Ambas partes contratantes estn informadas y son conscientes anticipadamente de las ventajas correlativas que puedan producirse y sufrir con la celebracin de este contrato. ONEROSO: A cambio de las utilidades generadas a favor de la empresa gerenciada, la empresa gerenciante recibe la retribucin pactada que puede establecerse como una comisin fija o porcentual. DURACIN Y EJECUCIN CONTINUADA: Porque no se consume en un solo y nico acto en el tiempo, sino sencillamente el contrato de management est destinado a funcionar y sufrir efectos en un tiempo prolongado. DE EMPRESA: Ya que ambas partes contratantes son generalmente empresas legales una de ellas tiene tal carcter, estando ordinariamente constituidas bajo el rgimen de sociedades annimas COMPLEJO: Puesto que generalmente reviste la implementacin de otros contratos en su interior, tales como consultoras, mandatos, locaciones de servicios, etc., todos ellos necesarios para su eficiente ejecucin. ATPICO E INNOMINADO: Ya que no se encuentra normado en nuestro ordenamiento legal; y no est tipificado legislativamente como tal es innominado, puesto que carece del nomen juris, al no tener un nombre jurdico nico, propio e inidentificable.
12
Derecho Empresarial
2013
ES INTUITO PERSONAE: Ya que no existe posibilidad de delegar del cargo de manager a terceros. Tambin es utilizado para la distribucin y difusin de servicios especficos y especializados en economas de gran escala, en los cuales es necesaria una administracin centralizada y altamente especializada en la gestin de negocios. Ernesto Martorell seala: Diversas razones de ndole econmica, tcnica y e stratgica justifican el incremento de esta modalidad operativa , apoyadas en la conveniencia de buscar la colaboracin de organizaciones experimentadas en la conduccin de los negocios para llevar adelante con mayor eficiencia uno o varios sectores de la actividad de una empresa. Caractersticas inherentes de una administracin societaria moderna; pero ello no es bice para que este tipo de contratos sea empleado tambin en negocios menores, pues aquellos son tambin pasibles a acceder a una gestin especializadas, es aqu donde encontramos los management de produccin, de servicios de colocacin y venta de produccin en el mercado publicitario y de representacin de artistas y actores, deportistas, etc. Este sera un management de gerenciamiento personal, mientras que el otro tiene que ver con el gerenciamiento de personas jurdicas por ende ms complejo y especializado que el primero. Porque la importancia del management, radica bsicamente en el hecho que es un contrato que implica la prestacin de un modelo de gestin con altos niveles de competitividad y tecnicismo profesional, alejado de la influencia de inters mediticos o polticos que accionistas mayoritarios quisieran imponerle a una empresa, o de la inexperiencia y el empirismo. EL CONTRATO MANAGEMENT
13
Derecho Empresarial
CONTENIDO DEL CONTRATO: Algunas clusulas del contrato de management son las siguientes:
2013
a) El objeto.- Donde se indica la delegacin de la administracin del core business de la empresa gerenciada. b) El control.- Supone especificar que la empresa gerenciante ejercer el control de la administracin del core business de la empresa gerenciada, ya que sin este control resultar imposible materializar el contrato de management en cuanto la empresa gerenciante no podr cumplir con su prestacin. c) Las responsabilidades.- Debern indicarse las responsabilidades de la empresa gerenciada, relacionadas tanto a su actuacin como gerente (manager) de la empresa gerenciada como a las propias clusulas contractuales, por lo que la responsabilidad podr tener dos fuentes: funcional y/o contractual. d) El plazo.- De acuerdo a la prctica comercial, oscila entre los 5 y los 25 aos, dependiendo de diversos factores. e) La publicidad.- El marketing de la empresa gerenciante a favor de la empresa gerenciada es, generalmente, una de las prestaciones asumidas por aquella en el contrato de management. f) El conocimiento empresarial.- Al celebrarse este contrato, es la empresa gerenciante la que aplica su know-how en materia de planeamiento estratgico y/o de gestin corporativa, en la empresa gerenciada, aunque sin transferirlo. g) Las facultades de administracin.- La empresa gerenciante asume las facultades que usualmente corresponden al gerente de la empresa gerenciada,
14
Derecho Empresarial
2013
lo cual le permitir no slo realizar actos de administracin, sino tambin actos de disposicin. h) Los activos.- Debern especificarse los activos de la empresa gerenciada. i) La capacitacin.- Al igual que el contrato de outsourcing, el contrato de management sirve para la implementacin de mejoras en la organizacin empresarial del cliente, por lo que la empresa gerenciante se comprometer a capacitar al personal de la empresa gerenciada, siempre y cuando lo juzgue conveniente. j) La transferencia.- La empresa gerenciada transfiere la administracin, gestin o gerenciamiento. k) Retribucin.- El management suele estar determinado por el xito del emprendimiento empresarial, por lo que la retribucin de la empresa gerenciante es porcentual y variable. NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO Atendiendo a lo expuesto anteriormente, el contrato de management encuentra sus orgenes en la tendencia hacia la descentralizacin de la administracin de una empresa, planteada por Peter Drucker en 1946, lo que permiti que las grandes compaas solicitaran los servicios de administradores, sean personas naturales o personas jurdicas, encargndose as la gerencia corporativa parcial o totalmente. El management, como contrato, proviene del Derecho anglosajn, especficamente del denominado Contract Law, donde caben solamente las convenciones de carcter patrimonial (es decir, contratos)17, fundamentadas en la libertad de las partes de efectuarse promesas o manifestaciones de voluntad previas al contrato que no
15
Derecho Empresarial
2013
vulneren el Derecho Comn, el Derecho de los Contratos o alguna ley (statute o act). Estamos, qu duda cabe, ante un contrato empresarial18 de organizacin corporativa que procura delegar la gestin empresarial del negocio en su totalidad. CARACTERISTICAS JURIDICAS Son las siguientes: a) Es un contrato principal y autnomo.- Porque tiene vida propia, ya que para su validez y existencia no depende de ningn otro; el management puede ir acompaado por otros contratos que suelen cumplir funciones
complementarias. b) Es un contrato consensual.- porque se perfecciona por el acuerdo de las partes no reviste formalidad alguna para su validez. c) Es un contrato bilateral.- es celebrado entre dos partes contratantes el manager, que es la empresa que brinda el gerenciamiento y la empresa comitente, que es la persona o empresa que es gerenciada; puesto que existen contraprestaciones bilaterales reciprocas entre las partes (comitente y manager). d) Es un contrato oneroso.- porque cada una de las partes contratantes sufren un sacrificio patrimonial por la prestacin que ellas cumplen a favor de la otra y viceversa. e) Es un contrato conmutativo.- puesto que ambas partes contratantes estn informadas y son conscientes anticipadamente de las ventajas correlativas que puedan producirse con la celebracin de este contrato.
16
Derecho Empresarial
2013
f) Es de duracin y ejecucin continuada.- porque no se consume en un solo y nico acto en el tiempo, sino que sencillamente el contrato de management est destinado a funcionar y surtir efectos en un tiempo regularmente prolongado.
g) Es un contrato de empresa.- ya que ambas partes contratantes son generalmente empresas que estn constituidas bajo el rgimen de sociedades annimas. h) Es atpico e innominado.- se encuentra en nuestro ordenamiento legal; y no est tipificado legislativamente. Innominado carece del nomen juris al no tener un nombre jurdico nico, propio e identificable. i) Es contrato complejo.- generalmente reviste la implementacin de otros contratos de su interior tales como consultoras, mandatos, locaciones de servicios, etc. j) Es un contrato intuito personae.- puesto que no existe posibilidad de delegar del cargo de manager a terceros, pues el comitente ha celebrado este contrato, en virtud de las caractersticas particulares y especializadas al manager. CARACTERSTICAS ESTRUCTURALES DEL CONTRATO: Son caractersticas estructurales del contrato de management las siguientes: a) Es un contrato nominado.- Su nomen juris ms utilizado es contrato de management, aunque en Argentina tambin se le denomina contrato de gerenciamiento o contrato participativo de inversin y desarrollo y en
17
Derecho Empresarial
2013
algunos otros pases se le conoce como contrato de gestin o contrato de gerencia. b) Es un contrato atpico.- No se encuentra regulado en la legislacin peruana, pudiendo celebrarse por la manifestacin de voluntad de los contratantes, gracias al principio de libertad contractual. c) Es un contrato de organizacin.- Ms que un contrato de colaboracin empresarial, como suele decirse comnmente, se trata de un contrato de organizacin porque la prestacin principal de la empresa gerenciante implica la libertad en las facultades de gestin (planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control) de la empresa gerenciada.
d) Es
un
contrato
de
duracin.-
Las
prestaciones
no
se
ejecutan
instantneamente, sino que se extienden en el tiempo (tracto sucesivo) para cumplir las actividades de gestin.
e) Es un contrato de resultados.- La empresa gerenciante suele estar obligada a conseguir resultados de xito a los que se comprometi en el contrato.
f) Es un contrato principal.- Su autonoma revela ms bien que suele venir acompaado de otros contratos (accesorios) como licencia de uso de marca, franchising o know-how que la empresa gerenciante celebra a favor de la empresa gerenciada.
18
Derecho Empresarial
2013
g) Es un contrato consensual.- En tanto se trata de un contrato atpico no existe una forma prevista en la legislacin y, menos an, una solemnidad, por lo que basta el acuerdo de voluntades.
h) Es un contrato con prestaciones recprocas.- La empresa gerenciante y la empresa gerenciada debern cumplir, cada cual, con sus prestaciones a favor de la otra.
i) Es un contrato oneroso.- A cambio de las utilidades generadas a favor de la empresa gerenciada, la empresa gerenciante recibe la retribucin pactada que puede establecerse como una comisin fija o porcentual.
j) Es un contrato conmutativo.- Los riesgos del negocio se conocen de manera anticipada a la suscripcin del contrato, de ah la importancia -para la empresa gerenciante de los estados financieros de la empresa gerenciada en cuanto deben reflejar con transparencia la situacin patrimonial de sta.
k) Es un contrato de vinculacin.- Tanto la empresa gerenciante como la empresa gerenciada establecen indirectamente entre ellas una vinculacin empresarial, debido al control que una ejerce sobre la otra, mutuamente.
19
Derecho Empresarial
2013
PARTES DEL CONTRATO: Son dos las partes que intervienen en el contrato de management: por un lado, la empresa gerenciada y, por otro lado, la empresa gerenciante. La empresa gerenciada es aquella que contrata a la empresa gerenciante, delegando en sta su administracin por determinado plazo, sin transferir per se ningn derecho de propiedad sobre su patrimonio. La empresa gerenciante, tambin denominada gestor o empresa gestora, es aquella a la cual la empresa gerenciada su administracin por determinado plazo, incluyendo el control y la direccin empresarial.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: Los principales derechos de la empresa gerenciada (comitente) : Definir claramente el objeto del management. Supervisar a la empresa gerenciante mediante auditoras, sin interferir en su poder de control y direccin. Mantener la propiedad de los bienes encargados a la empresa gerenciante. Percibir las utilidades al final del ejercicio econmico o de forma peridica. Prescindir de los servicios de la empresa gerenciante cuando medie causa justificada por incumplimiento contractual.
20
Derecho Empresarial
2013
Exigir la confidencialidad de la empresa gerenciante respecto a la informacin corporativa proporcionada a sta. Solicitar informacin peridica de la estrategia del negocio a la empresa gerenciante, sin que esto cree una relacin de subordinacin. Obtener los resultados de xito en los trminos y plazos pactados. Participar de las decisiones de la empresa gerenciante.
Las principales obligaciones de la empresa gerenciada son: Determinar los alcances de las actividades delegadas que realizar la empresa gerenciante. Proporcionar la informacin necesaria a la empresa gerenciante para el cumplimiento de su prestacin. Asumir las responsabilidades que, por ley, le correspondan. Delegar las facultades de control necesarias para el ejercicio de la gestin. Aprobar las decisiones de gestin realizadas por la empresa gerenciante en tanto sean de carcter lcito y no atente contra el inters de la empresa gerenciada. Retribuir a la empresa gerenciada, incluyendo el pago de regalas. Depositar el fondo de maniobra, cuando corresponda.
Por otro lado, los principales derechos de la empresa gerenciante Gozar de autonoma jurdica, econmica y administrativa. Asumir el manejo financiero y administrativo de la empresa gerenciada.
21
Derecho Empresarial
No subordinarse a la direccin de la empresa gerenciada. Realizar su actividad empresarial sin exclusividad, salvo que se pacte. Ejercer las facultades de planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control de la empresa gerenciada. Recibir la informacin necesaria de la empresa gerenciada para el cumplimiento de su prestacin.
2013
Percibir una retribucin y, de ser el caso, las correspondientes regalas.
Las principales obligaciones de la empresa gerenciante son: Utilizar su nombre comercial. Realizar las actividades de acuerdo a su know-how y expertise. Contratar personal capacitado para la realizacin del gerenciamiento. Pagar las remuneraciones del personal encargado del gerenciamiento. Restructurar, reinvertir y/o crear planes o manuales de procesos de gestin, incluyendo los planes de expansin a niveles local o global. Responsabilizarse por la prdida de bienes o documentos de la empresa gerenciada. Presentar informes peridicos a la empresa gerenciada. Lograr los resultados en los trminos pactados, asumiendo el riesgo de dichos resultados. Recomendar el destino de las utilidades obtenidas. Disear la estrategia de marketing empresarial. Escoger tecnologas de informacin globales. IMPORTANCIA
22
Derecho Empresarial
2013
La creciente necesidad frente a la existencia de mercados especializados de cuadros gerenciales competitivos, han hecho posible la existencia y aparicin de los managers esto es, empresas especializadas en brindar dichos servicios y cumplir con los requerimientos de un mundo globalizado cada vez ms competitivo. Por ello este contrato constituye un importante instrumento de colaboracin empresarial, en los que exigen gestin eficaz y especializada en la gestin y gerenciamiento de sociedades comerciales. En torno al management se ha venido desarrollando diversas relaciones y variantes, que en su conjunto vienen constituyendo una novedosa y especializada ciencia de la administracin empresarial, difundida y popularizada en los pases de economas y comercios fuertes. En cuanto a la utilidad y empleo de este contrato en la prctica empresarial, podemos decir que, es frecuentemente utilizado por grandes empresas, en las uniones de empresas y de grupos econmicos; tambin es utilizado para la distribucin y difusin de servicios especficos y especializados en economas de gran escala, en los cuales es necesaria una administracin centralizada y altamente especializada en la gestin de los negocios.
OBJETIVO VENTAJAS Ofrece a la empresa comitente un sistema de gestin gerenciales con altos niveles de calidad, eficiencia y competitividad profesional, difciles de obtener en muchos casos, en su propia organizacin, lo cual deber incrementar su productividad y rentabilidad. EL CONTRATO MANAGEMENT
23
Derecho Empresarial
2013
Ofrece tambin a la empresa comitente, una imagen de seriedad frente a terceros e inversionistas, de que la empresa se est gestionando con altos niveles de competitividad profesional, introduciendo objetividad e independencia en su gestin, puesto que a travs de ella se intenta separar la funcin de responsabilidad poltica (influencia de los accionistas mayoristas).
MARCO TIBUTARIO EL CONTRATO EN LA LEGISLACIN PERUANA: En el Per -como en la mayora de pases-, el contrato de management es atpico, celebrndose en virtud del principio de libertad contractual y siguiendo los parmetros de la teora del acto jurdico y de la teora general de la contratacin. No obstante, es de mencionar el artculo 193 de la Ley General del Sociedades, aprobada mediante Ley N 26887 de fecha 5 de diciembre de 1997, que a la letra establece: Artculo 193. Designacin de una persona jurdica: se designe gerente a una persona jurdica, sta debe nombrar a una Cuando natural que la represente al efecto, la que estar sujeta a las persona responsabilidades sealadas en este Captulo, sin perjuicio de las que La norma transcrita, y que califica una gerente de las innovaciones de la correspondan a los directores gerentes decomo la entidad y a sta. legislacin societaria en el Per, consagra tcitamente la posibilidad de celebrar un contrato de management al pronunciarse sobre la designacin de una persona jurdica como gerente de una sociedad. Tngase en consideracin, a partir de la lectura concordada de este artculo 193 con el
24
Derecho Empresarial
2013
artculo 160 de la misma Ley General de Sociedades, que mientras el gerente de una sociedad s puede ser una persona jurdica, ello est proscrito para el caso del director, cargo que slo puede ser ejercido por una persona natural. En semejante sentido, el artculo 44 de la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, aprobada mediante Decreto Ley N 21621 de fecha 14 de septiembre de 1976, establece que la gerencia de esta modalidad empresarial deber recaer nicamente en personas naturales. Una experiencia relativamente reciente de contrato de management en el Per, especficamente en el mbito pblico:
MODELO DEL CONTRATO Conste por el presente documento privado el CONTRATO DE MANAGEMENT que celebran las personas jurdicas que seguidamente se indican: 1. De una parte, MANAGEMENT HOSPITALITY S.A., identificada con Registro nico del Contribuyente N 20514342672, inscrita en la Partida Electrnica N 290348 del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina Registral de Lima y Callao, con domicilio en el Jirn Jacarandas N 2340, Oficina 402, Distrito de San Isidro, Provincia y Departamento de Lima y debidamente representada por su gerente general Giovanni di Giachetti Ferrar, identificado con Carnet de Extranjera N 202173, segn Poder que consta en la Ficha N 2345 del Asiento D-00001 de la referida Partida Electrnica, a la que en adelante se le denominar LA EMPRESA GERENCIANTE.
25
Derecho Empresarial
2013
2. De otra parte, INVERSIONES MEDITERRNEAS S.A., identificada con Registro nico del Contribuyente N 20384567782, inscrita en la Partida Electrnica N 237456 del Registro de Personas Jurdicas de la Oficina Registral de Lima y Callao, con domicilio en la Autopista Cordonay kilmetro 46, Distrito de Lunahuan, Provincia de Caete, Departamento de Lima y debidamente representada por su gerente general Sebastin Carmeln Taiman, identificado con Documento Nacional de Identidad N 21232549, segn Poder que consta en la Ficha N 6751 del Asiento D-00001 de la referida Partida Electrnica, a la que en adelante se le denominar LA EMPRESA GERENCIADA. El presente contrato se celebra en los trminos y condiciones contenidos en las siguientes clusulas: ANTECEDENTES.PRIMERA.- LA EMPRESA GERENCIANTE es una subsidiaria del Hotel Internazionali S.P.A., persona jurdica constituida en Italia, inscrita en el Registro de la Empresa de Bari con N 15993 y en el Registro de la Cmara de Comercio de Bari con N 238711 y con domicilio en Valenzano Strada Provinciale per Casamassima kilmetro 3, la misma que acta en el mercado peruano a travs de Management Hospitality S.A., persona jurdica de derecho privado constituida en el Per bajo el rgimen legal de la sociedad annima, cuyo objeto social es la administracin hotelera. SEGUNDA.- LA EMPRESA GERENCIANTE es propietaria de una cadena internacional de hoteles en el mercado global, cada uno de los cuales opera bajo el nombre comercial de Hotel Marco Polo, caracterizndose por contar como mnimo con certificacin de cuatro estrellas, mantener la armona de la ciudad y participar en la conservacin de la biodiversidad de la zona, promoviendo y/o desarrollando as actividades de turismo vivencial y turismo de aventura.
26
Derecho Empresarial
2013
TERCERA.- Como parte de su poltica de expansin global, LA EMPRESA GERENCIANTE celebra contratos de franchising, licencia de signos distintivos, knowhow, outsourcing y/o management con empresarios locales de la actividad hotelera y turstica de distintos mercados. CUARTA.- LA EMPRESA GERENCIADA es una persona jurdica de derecho privado constituida en el Per bajo el rgimen legal de la sociedad annima, cuyo objeto social es la actividad hotelera y turstica en el distrito de Lunahuan, lo cual desarrolla desde 1992 a travs de Evolution Hotel, un establecimiento de hospedaje con certificacin de tres estrellas. QUINTA.- En el marco del desarrollo de su actividad empresarial, LA EMPRESA GERENCIADA, mediante acuerdo de su junta de socios, tal como consta en el Acta de fecha 20 de julio del 2007, ha decidido confiar la administracin de su negocio hotelero a LA EMPRESA GERENCIANTE por su reconocido prestigio, dilatada experiencia y comprobada capacidad en la administracin de hoteles a nivel mundial. OBJETO: SEXTA.- Por el mrito del presente contrato y de conformidad con la voluntad de las partes, LA EMPRESA GERENCIANTE se obliga a administrar la empresa Evolution Hotel de LA EMPRESA GERENCIADA, en todo el territorio peruano, en nombre, por cuenta y en inters de LA EMPRESA GERENCIADA. PLAZO: SPTIMA.- El plazo de este contrato es de diez aos contados a partir de la suscripcin del mismo, al vencimiento del cual LA EMPRESA GERENCIANTE deber hacer entrega a LA EMPRESA GERENCIADA de todos los documentos confidenciales de sta. En el caso que alguna de las partes desee renovar el contrato, deber informarlo a la otra con un
27
Derecho Empresarial
2013
preaviso de seis meses, especificando los trminos y condiciones de su oferta. Asimismo, con un preaviso no menor a seis meses, cualquiera de las partes podr resolver el contrato expresando las causas que imposibilitan la continuacin del mismo, sujetndose a lo previsto en la clusula octava.
ALCANCES: OCTAVA.- Durante la vigencia del presente contrato, LA EMPRESA GERENCIANTE gozar de las facultades necesarias para actuar en todos los mbitos propios de la gestin ordinaria del negocio hotelero, encargndose de la planificacin, la organizacin, la direccin, la coordinacin y/o el control de LA EMPRESA GERENCIADA, para lo cual sta le otorgar a aqulla los correspondientes poderes. NOVENA.- LA EMPRESA GERENCIANTE, en nombre, en inters y por cuenta de LA EMPRESA GERENCIADA, se har cargo de la administracin de la empresa Evolution Hotel. En ese sentido, LA EMPRESA GERENCIANTE adquiere todas las facultades para dirigir la operacin completa del referido hotel, en el sentido ms amplio, dejndose establecido que todos los gastos que genere dicha gestin sern asumidos por LA EMPRESA GERENCIADA, siempre y cuando se le notifique a sta con anterioridad y, cuando corresponda, se cuente con su aprobacin. DCIMA.- En contrapartida a las facultades delegadas, LA EMPRESA GERENCIANTE asumir las responsabilidades que la Ley General de Sociedades y el estatuto social de LA EMPRESA GERENCIADA establecen para el gerente. Por ende, queda expresamente
28
Derecho Empresarial
2013
establecido que las facultades de administracin que LA EMPRESA GERENCIADA le confiere a LA EMPRESA GERENCIANTE en virtud de este contrato comprende las funciones del gerente prescritas en la Ley General de Sociedades y en el estatuto social de LA EMPRESA GERENCIADA.
PODERES REGISTRALES: DCIMO PRIMERA.- LA EMPRESA GERENCIADA proporcionar a LA EMPRESA GERENCIANTE los poderes necesarios para el desempeo eficaz de sus funciones, otorgndole adems las atribuciones necesarias, de acuerdo a lo prescrito por el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil, para su actuacin ante toda clase de organismos pblicos y privados. FONDO DE MANIOBRA: DCIMO SEGUNDA.- Evolution Hotel debe contar con un fondo de maniobra que sirva para los gastos de explotacin, aportado por LA EMPRESA GERENCIADA, en monto suficiente para que LA EMPRESA GERENCIANTE pueda desarrollar correctamente la operacin. LA EMPRESA GERENCIANTE procurar obtener algn rdito de dicho fondo y la ganancia se considerar parte integrante de los ingresos brutos de la operacin. GASTOS: DCIMO TERCERA.- Todos los gastos en que incurra LA EMPRESA GERENCIANTE para el marketing, la publicidad, la bsqueda y seleccin de personal, la contabilidad, el soporte informtico, la asesora (fiscal, laboral, legal o de otro tipo), el asesoramiento tcnico para reparaciones o mejoras, la gestin de compras, el manejo de inventarios o
29
Derecho Empresarial
2013
cualquier otro gasto de explotacin de la empresa Evolution Hotel sern asumidos inicialmente por LA EMPRESA GERENCIANTE, por cuenta de LA EMPRESA GERENCIADA, debiendo liquidarse mensualmente y abonarse en efectivo y en dlares americanos a favor de LA EMPRESA GERENCIANTE, dentro de los siete primeros das del mes prximo. SUPERVISIN: DCIMO CUARTA.- LA EMPRESA GERENCIADA se reserva el derecho de supervisin de LA EMPRESA GERENCIANTE para comprobar la calidad de las prestaciones, la misma que podr ser efectuada en cualquier momento con un preaviso de dos das. PARTICIPACIN INDEPENDIENTE: DCIMO QUINTA.- Las partes declaran que el presente contrato no supone una relacin de subordinacin y/o dependencia entre ellas, manteniendo cada cual su autonoma jurdica y, en tal sentido, LA EMPRESA GERENCIANTE tendr plena libertad para administrar la empresa Evolution Hotel de LA EMPRESA GERENCIADA, diseando la estrategia corporativa a partir del planeamiento estratgico del negocio de LA EMPRESA GERENCIADA, siempre y cuando no se aparte de lo previsto en el presente contrato, no contravenga normas imperativas, no atente contra el inters de LA EMPRESA GERENCIADA ni vulnere el orden pblico. DEBER DE INFORMACIN.DCIMO SEXTA.- LA EMPRESA GERENCIANTE deber informar a LA EMPRESA GERENCIADA, con periodicidad mensual, respecto de la situacin patrimonial, contable, econmica, financiera, tributaria, laboral y empresarial de Evolution Hotel. DCIMO SPTIMA.- Es obligacin de LA EMPRESA GERENCIADA proporcionar a LA EMPRESA GERENCIANTE la informacin que sea necesaria para que sta cumpla debidamente con las facultades de administracin otorgadas en las clusulas
30
Derecho Empresarial
2013
precedentes. En tal orden de ideas, LA EMPRESA GERENCIADA brindar, a peticin de LA EMPRESA GERENCIANTE, la informacin que sta solicite por escrito, la cual deber proporcionarse en el plazo mximo de cinco das. CONFIDENCIALIDAD: DCIMO OCTAVA.- LA EMPRESA GERENCIANTE est obligada a guardar la confidencialidad de los documentos que le fuesen confiados, as como los conocimientos y la informacin tcnica, financiera y comercial que le fuesen comunicados por LA EMPRESA GERENCIADA, incluyendo, sin limitacin alguna, los nombres y la informacin de contacto de los clientes y los datos tcnicos. La obligacin prevista en esta clusula se extiende por cinco aos posteriores a la conclusin del presente contrato. DCIMO NOVENA.- A su vez, LA EMPRESA GERENCIADA se obliga a no divulgar el know-how y dems derechos de propiedad intelectual de LA EMPRESA GERENCIANTE, tutelados o no en la legislacin peruana. La obligacin prevista en esta clusula se extiende por cinco aos posteriores a la conclusin del presente contrato. RETRIBUCIN Y FORMA DE PAGO: VIGSIMA.- Las partes acuerdan que, como contraprestacin por los servicios prestados, LA EMPRESA GERENCIANTE percibir: 1. La suma ascendente a US$ 10,000.00 (diez mil con 00/100 dlares americanos) que LA EMPRESA GERENCIADA abonar mensualmente en efectivo y en dlares americanos, dentro de los siete primeros das de cada mes. 2. Una regala ascendente al 5% de la utilidad neta obtenida que refleje el balance mensual, cuya cifra liquidar y abonar mensualmente LA EMPRESA GERENCIADA en efectivo y en dlares americanos, dentro de los siete primeros das del mes prximo.
31
Derecho Empresarial
2013
3. Una regala ascendente al 10% sobre los beneficios de explotacin, conocidos como gross operating profit (GOP), antes de deducir amortizaciones, impuestos, costos financieros y gastos propios de LA EMPRESA GERENCIADA, cuya cifra liquidar LA EMPRESA GERENCIADA, una vez cerrados los estados financieros auditados, que debern contar con la aprobacin de la junta de socios, abonndolos anualmente en efectivo y en dlares americanos, dentro de los quince primeros das despus de haberse aprobado dichos estados financieros. CLASIFICACIN: VIGSIMO PRIMERA.- LA EMPRESA GERENCIADA se obliga a realizar las actividades conducentes para que, en el plazo mximo de un ao contado desde la suscripcin del presente contrato, consiga mejorar su clasificacin oficial a la categora de hotel de cuatro estrellas. NOMBRE COMERCIAL: VIGSIMO SEGUNDA.- Como consecuencia del presente contrato, LA EMPRESA GERENCIANTE incluir dentro de su cadena internacional de hoteles, bajo el nombre comercial Hotel Marco Polo, a Evolution Hotel, descrito en la clusula primera, por lo que LA EMPRESA GERENCIANTE queda autorizada para modificar y/o aadir al nombre comercial Evolution Hotel, el nombre comercial y el logotipo de la cadena internacional antes referida. RESOLUCIN: VIGSIMO TERCERA.- Cualquiera de las partes que desee resolver el presente contrato antes de su vencimiento, sin causa justificada, deber comunicar su decisin, adoptada vlidamente por acuerdo de junta de socios, mediante carta notarial con un preaviso
32
Derecho Empresarial
2013
no menor a doce meses, el mismo que ser evaluado por la contraparte en un plazo no mayor a treinta das. VIGSIMO CUARTA.- LA EMPRESA GERENCIANTE se reserva el derecho de resolver el contrato por incumplimiento por parte de LA EMPRESA GERENCIADA de alguna de las clusulas expresadas en el presente contrato. VIGSIMO QUINTA.- Asimismo, LA EMPRESA GERENCIADA se reserva el derecho de resolver el contrato por incumplimiento por parte de LA EMPRESA GERENCIANTE de alguna de las clusulas expresadas en el presente contrato. INDEMNIZACIN.VIGSIMO SEXTA.- LA EMPRESA GERENCIANTE indemnizar a LA EMPRESA GERENCIADA y a sus socios, administradores y trabajadores por los daos y perjuicios irrogados, siempre y cuando sean determinados por la autoridad competente. LEGISLACIN SUPLETORIA: VIGSIMO SPTIMA.- En todo lo no previsto por las clusulas de este contrato rige supletoriamente la legislacin peruana vigente, especialmente el Cdigo Civil, la Ley General de Sociedades y la Ley de Propiedad Industrial, en lo que fuera aplicable. CLUSULA ARBITRAL: VIGSIMO OCTAVA.- Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima, a cuyas normas, administracin y decisin se someten las partes en forma incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.
33
Derecho Empresarial
2013
CONCLUSIONES:
El contrato de Management, es sumamente importante para las empresas que lo utilizan porque permite que puedan obtener un considerabler xito, contando con el apoyo de otras empresas que tienen ms experiencia en el mercado donde actan.
En este contrato posee dos partes muy importantes : La empresa gerenciada y la empresa gerenciante.
En estos dos tipos de empresas deducimos que la empresa gerenciada es la que contrata a la empresa gerenciante dndole una determinada labor en un pequeo o largo plazo incluyendo el control y direccin empresarial, donde el core business de la empresa gerenciada es similar al core business de la empresa gerenciante pero con un valor agregado de que tiene una gran experiencia en el mercado.
Presenta muchos derechos y obligaciones que deben de ser cumplidas para que se lleve con xito el proceso que conlleva el contrato, de lo contrario llevara a su extincin.
El contrato de Management tambin se le puede denominar de gerenciamiento es de gran utilidad para las empresas que procuran mejorar su posicionamiento y carecen de experiencia para hacerlo
34
Derecho Empresarial
2013
Tambin aquellas empresas que deben salir de una crisis y los recursos que posee son incorrectos para lograrlo.
Podemos confundir de varias maneras al contrato de Management con diferentes contratos pues estn involucrados en sus diferentes actos, pero con la diferencia que el contrato de Management va dirigida hacia una funcin principal, su desarrollo y los tipos de responsabilidad que pueden llevar en su tipo de desarrollo por periodo.
Este tipo de contrato en si trabaja en base a su Core Business, buscando destacar en su mercado competitiva gracias a su evolucin en el desarrollo de su Plan Estratgico Institucional, adaptndose a las variables del mercado.
El contrato de Management es necesario que se d una legislacin para esta en mencin, ya que aunque no es muy conocida sin embargo se le da una utilidad en distintas entidades desconociendo que realizan un contrato de Management.
35

Contrato de Management: Origen, Características y Tipos

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Contrato de Management: Origen, Características y Tipos

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Derecho Empresarial

ORIGEN DEL CONTRATO:

TIPOS DE CONTRATOS: Management De Gestin Hotelera

Management De Gestin Publica

Percibir una retribucin y, de ser el caso, las correspondientes regalas.

También podría gustarte