Tren Fugitivo Boliviano: EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD EN BOLIVIA Y EL MUNDO Y A CONTINUACIN JURISPRUDENCIA RELEVANTE: SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0045/2006 Sucre, 2 de junio de 2006 Expediente: 2005-12440-25-RDI Distrito: La Paz Magistrada Relatora: Dra. Silvia Salame Farjat En el recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad interpuesto por Luis Eduardo Siles Prez, Diputado Nacional demandando la inconstitucionalidad de los arts. 5, 6, 16, 17, 18, 21, 22, 28, 30, 37, 38, 39, 42, 47, 48, 49, 50, 51, 53, 54, 55, 56, 58, 66, 68, 69, 74, 84, 86, 114, 115, 116, 118, 119, 120, 121, 126, 130, 132, 139, 140, 141, 142, 143, 144 y la Disposicin Transitoria Primera de la Ley de Hidrocarburos (LH) 3058, de 19 de mayo de 2005, por infringir las normas de los arts. 1, 2, 4, 6, 7 incs. a), c), d), i), j) y k), 8. incs. b), d) y h), 16, 22, 27, 30, 31, 32, 33, 43, 44, 99, 115.I, 124, 125, 132, 133, 139, 141, 154, 155, 156, 157, 162, 171.I, 228 y 229 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE). ()
II.5. Las normas referidas a la consulta a las comunidades y
pueblos campesinos El recurrente cuestiona tambin las normas de la Ley de Hidrocarburos que instituyeron la consulta previa y obligatoria a las comunidades y pueblos campesinos, indgenas y originarios, para desarrollar cualquier actividad hidrocarburfera; concretamente impugna los siguientes artculos: ARTCULO 114 (mbito de Aplicacin). En cumplimiento a los Artculos 4, 5, 6, 15 y 18 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), ratificado por Ley de la Repblica N 1257, de 11 de julio de 1991, las comunidades y pueblos campesinos, indgenas y originarios, independientemente de su tipo de organizacin debern ser consultados de manera previa, obligatoria y oportuna cuando se pretenda desarrollar cualquier actividad hidrocarburfera prevista en la presente Ley. ARTCULO 115 (Consulta). En concordancia con los Artculos 6 y 15 del Convenio 169 de la OIT, la consulta se efectuar de buena fe, con principios de veracidad, transparencia, informacin y oportunidad. Deber ser realizada por las autoridades competentes del Gobierno Boliviano y con procedimientos apropiados y de acuerdo a las circunstancias y caractersticas de cada pueblo indgena, para determinar en qu medida seran afectados y con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento de las Comunidades y los Pueblos Indgenas y Originarios. La Consulta tiene carcter obligatorio y las decisiones resultantes del proceso de Consulta deben ser respetadas. En todos los casos, la Consulta se realizar en dos momentos: Previamente a la licitacin, autorizacin, contratacin, convocatoria y aprobacin de las medidas, obras o proyectos hidrocarburferos, siendo condicin necesaria para ello; y, Previamente a la aprobacin de los Estudios de Evaluacin de Impacto Ambiental. Cuando se trate de Estudios de Evaluacin de Impacto Ambiental para actividades, obras o proyectos hidrocarburferos a desarrollarse en lugares de ocupacin de las Comunidades y Pueblos Campesinos, Indgenas y Originarios y reas de alto valor de biodiversidad, necesariamente tendrn que ser los de categora 1 (Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental Analtico Integral). ARTCULO 116 (Responsabilidad Estatal). Las resoluciones y consensos registrados por las Autoridades Competentes como producto del proceso de consulta en sus dos momentos, tienen validez para las actividades hidrocarburferas del proyecto objeto de la consulta. En caso de tener la consulta, reconocida en el Artculo 115, un resultado negativo, el Estado podr promover un proceso de conciliacin en el mejor inters nacional.
ARTCULO 118 (Representacin). Los procesos de consulta establecidos
en el presente Captulo, se realizarn con las instancias representativas de las Comunidades Campesinas y los Pueblos Indgenas y Originarios, independientemente de su tipo de organizacin, respetando su territorialidad, sus usos y costumbres, siendo nula cualquier otro tipo de consulta individual o sectorial. ARTCULO 119 (De las Compensaciones). Cuando las actividades hidrocarburferas se desarrollen en tierras comunitarias de origen, comunales, indgenas o campesinas, tituladas o no, todo impacto socioambiental negativo directo, acumulado y a largo plazo, que las mismas produzcan, debe ser compensado financieramente por parte de los titulares de las actividades hidrocarburferas, de manera justa, respetando la territorialidad, los usos y costumbres de los afectados, tomando como base, el Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental y otros medios que permitan valorar los daos no cuantificables. El Ministerio de Desarrollo Sostenible y la Autoridad Ambiental Mxima Competente, el Ministerio de Hidrocarburos, Ministerio de Asuntos Campesinos y Agropecuarios y el Ministerio de Asuntos Indgenas y Pueblos Originarios estn obligados a precautelar que las compensaciones se ejecuten y materialicen en un plazo de quince (15) das luego de acordado el monto compensatorio justo que corresponda. El cumplimiento de esta obligacin por parte de los titulares de las actividades hidrocarburferas, es requisito para el desarrollo de las siguientes etapas productivas. ARTCULO 120 (De las Indemnizaciones). Se proceder a indemnizar por daos y perjuicios emergentes de las actividades, obras o proyectos hidrocarburferos que afecten a tierras comunitarias de origen, comunales, indgenas o campesinas, tituladas o no, por parte de los titulares y/o operadores de las actividades hidrocarburferas, respetando la territorialidad, los usos y costumbres. La indemnizacin debe contemplar los perjuicios derivados de la prdida de beneficios por actividades productivas, de conocimientos tradicionales y/o aprovechamiento de recursos naturales que las Comunidades o Pueblos Campesinos, Indgenas y Originarios pudieran desarrollar en las zonas impactadas. De las normas anotadas, se deduce que instituyen la consulta previa, obligatoria y oportuna a las comunidades y pueblos campesinos, indgenas y originarios para el desarrollo de cualquier actividad hidrocarburfera, en cumplimiento de los arts. 4, 6, 15 y 18 del Convenio 169 de la OIT; en consecuencia, emerge la necesidad de definir en primer lugar si el Convenio 169 de la OIT forma parte de las normas contra las cuales se deben contrastar los artculos impugnados; labor desarrollada a continuacin:
II.5.1. El bloque de constitucionalidad
La teora del bloque de constitucionalidad surgi en Francia, extendindose luego a los pases europeos, siendo asimilada en Latinoamrica; dicha teora expone que aquellas normas que no forman parte del texto de la Constitucin, pueden formar parte de un conjunto de preceptos que por sus cualidades intrnsecas se deben utilizar para develar la constitucionalidad de una norma legal; as, las jurisdicciones constitucionales agregan, para efectuar el anlisis valorativo o comparativo, a su constitucin normas a las que concede ese valor supralegal que las convierte en parmetro de constitucionalidad; as en Bolivia, la jurisdiccin constitucional ha concedido al bloque de constitucionalidad un alcance perceptible en la SC 1420/2004-R, de 6 de septiembre, estableciendo lo siguiente: (...) conforme ha establecido este Tribunal Constitucional, a travs de su jurisprudencia, los tratados, convenciones o declaraciones internacionales sobre derechos humanos a los que se hubiese adherido o suscrito y ratificado el Estado boliviano forman parte del bloque de constitucionalidad y los derechos consagrados forman parte del catlogo de los derechos fundamentales previstos por la Constitucin.; entendimiento ratificado en la SC 1662/2003-R, de 17 de noviembre, en la que se expres que: (...) este Tribunal Constitucional, realizando la interpretacin constitucional integradora, en el marco de la clusula abierta prevista por el art. 35 de la Constitucin, ha establecido que los tratados, las declaraciones y convenciones internacionales en materia de derechos humanos, forman parte del orden jurdico del sistema constitucional boliviano como parte del bloque de constitucionalidad, de manera que dichos instrumentos internacionales tienen carcter normativo y son de aplicacin directa, por lo mismo los derechos en ellos consagrados son invocables por las personas y tutelables a travs de los recursos de hbeas corpus y amparo constitucional conforme corresponda. De la jurisprudencia glosada, se deduce que el bloque de constitucionalidad en Bolivia lo conforman, adems del texto de la constitucin, los tratados, las declaraciones y convenciones internacionales en materia de derechos humanos ratificados; de lo expuesto queda claro que no todo tratado, declaracin, convencin o instrumento internacional es parte del bloque de constitucionalidad, sino slo aquellos referidos a los derechos humanos; dicha comprensin es posible, como lo explica la jurisprudencia glosada, por la clusula abierta prevista por el art. 35 de la CPE, ya que tal como la doctrina de otros pases de la regin concibe, slo es posible aceptar a las normas internacionales dentro del bloque de constitucionalidad, cuando existe una permisin expresa en la Constitucin, as la Sentencia C-401/05, de 14 de abril de 2005, de la Corte Constitucional de Colombia, expresa lo siguiente:
la incorporacin de una norma al bloque de constitucionalidad debe
tener fundamento expreso en la Carta. Es lo que ocurre con los tratados de derechos humanos, los cuales fueron integrados expresamente por la Constitucin al bloque de constitucionalidad al sealar que sus normas prevalecen en el orden interno y al prescribir que los derechos y deberes constitucionales sern interpretados de conformidad con los tratados de derechos humanos ratificados por Colombia (...). Con todo, la Constitucin colombiana no seala en ninguna de sus disposiciones que el conjunto de los tratados ratificados por Colombia debe ser tenido en cuenta por la Corte al examinar la constitucionalidad de las leyes. Esto significa, si se sigue el principio que permite identificar la normatividad que conforma el bloque de constitucionalidad, que no todos los tratados internacionales forman parte de l. II.5.2. El Convenio 169 de la OIT en Bolivia Es necesario establecer que el Convenio 169 de la OIT, ratificado por Bolivia mediante Ley 1257, de 11 de julio de 1991, forma parte del bloque de constitucionalidad boliviano, porque adems de ser un Convenio sobre derechos humanos, su objeto es promover en los pases del mundo la efectiva aplicacin y respeto de los derechos fundamentales de las personas, asumiendo polticas tendientes a evitar la discriminacin a los pueblos indgenas y tribales, para que puedan gozar en forma efectiva de los derechos humanos consagrados para toda la humanidad; las normas previstas por el art. 171.I de la CPE reconocen en forma expresa los derechos sociales, econmicos y culturales de los pueblos indgenas que habitan en el territorio nacional, por ello los derechos consagrados por el Convenio 169 de la OIT deben ser considerados como una norma integrante del bloque de constitucionalidad, en cuanto consagra derechos de los pueblos indgenas y tribales, siendo por ello un parmetro para verificar la constitucionalidad o no de una ley. Uno de los derechos consagrados por el Convenio 169 de la OIT, es el derecho, de los pueblos indgenas y tribales a ser consultados sobre la existencia o no de perjuicio a sus intereses por la explotacin de los recursos naturales existentes en sus tierras, en pases en los cuales como en Bolivia, la propiedad de los minerales e hidrocarburos pertenece al Estado, as a tiempo de consagrar dicho derecho, las normas del art. 15.2 del Convenio 169 de la OIT disponen lo siguiente: En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesados debern participar siempre que sea posible en los
beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemnizacin
equitativa por cualquier dao que puedan sufrir como resultado de esas actividades. Del anlisis del artculo descrito, se establecen las siguientes normas: a) una norma determinativa del campo de aplicacin del derecho a la consulta, que establece que el referido art. 15.2 del Convenio 169 de la OIT slo es aplicable en los pases en los cuales el Estado tenga la propiedad de los minerales o recursos del subsuelo, como en Bolivia (arts. 136, 138 y 139 de la CPE); b) una segunda norma que impone la obligacin que tiene el Estado de establecer mecanismos para consultar, a los pueblos indgenas y tribales sobre la afectacin a sus intereses, antes de iniciar cualquier trabajo tendiente a explotar los recursos del subsuelo; y c) una tercera norma destinada a conceder el derecho de dichos pueblos a participar de los beneficios que la explotacin de los recursos de su subsuelo reporten, siempre que sea posible, lo que equivale a decir que participarn de los beneficios si es que stos existen; as como a percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedan sufrir por las actividades que se desarrollen. En conclusin, lo que la norma analizada impone es una obligacin al Estado para consultar la existencia de afectacin a los intereses de pueblos indgenas y tribales, atendiendo las particulares circunstancias sociolgicas de stos; y no que dicha consulta sea con carcter determinativo o definitivo para conseguir la aquiescencia de dichos pueblos, sin la cual no sea posible explotar los recursos del subsuelo que son propiedad del Estado, sino que ms bien la norma analizada impone el deber de consultar cul el dao que pueden sufrir sus intereses, para que sea debida y equitativamente indemnizado; por tanto, la consulta no puede ser entendida como la solicitud de una autorizacin, sino como un acto efectivo de consultar a los pueblos indgenas y tribales asentados en los territorios objeto de la explotacin sobre la cuantificacin del dao a sus intereses, que sufrirn como efecto de dicha extraccin; y mucho menos puede ser entendida como una facultad para impedir la explotacin de la riqueza del subsuelo que pertenece al Estado, pues por encima de los intereses de grupo de cualquier ndole, se encuentra el supremo inters de la mayora, expresado por las autoridades del Estado. II.5.3. Pueblo indgena y campesino A efectos de realizar el examen de constitucionalidad de las normas analizadas en el presente acpite, es necesario conocer el alcance de las normas previstas por el art. 171.I de la CPE; ya que dichos preceptos disponen lo siguiente: Se reconocen, se respetan y protegen en el marco de la ley, los derechos sociales, econmicos y culturales de los pueblos indgenas que habitan
en el territorio nacional, especialmente los relativos a sus tierras
comunitarias de origen, garantizando el uso y aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, a su identidad, valores, lenguas, costumbres e instituciones. Analizadas las normas precedentes, se tiene que al reconocer el respeto por parte del Estado de los derechos sociales, econmicos y culturales de los pueblos indgenas, en especial los relativos a sus tierras de origen, garantizando el uso y aprovechamiento sostenible de los recursos naturales que sta alberga; efectivizan una garanta de proteccin de los pueblos indgenas por las especiales caractersticas de stos, entre ellas, las condiciones econmicas sociales que los distinguen del resto de la comunidad nacional, se rigen por sus propias costumbres o tradiciones, tienen conciencia de su pertenencia a dicha comunidad y merecen un reconocimiento formal como tal por parte de los rganos del Estado. Aqu es necesario aclarar que, aunque el concepto de campesino, que sirve para identificar a quien vive de su trabajo personal en la tierra, es diferente al de indgena; en Bolivia, atendiendo a razones histricas y culturales la diferencia se relativiza cuando dichos conceptos sirven para identificar a una comunidad o grupo de personas, ya que los pueblos o comunidades indgenas, adoptaron la denominacin de pueblos o comunidades campesinas como una forma de escapar a la discriminacin de que eran objeto; por tanto stas, merecen similar proteccin de sus derechos sociales, econmicos y culturales relativos a sus tierras comunitarias de origen, para garantizar el uso y aprovechamiento de las mismas. Aqu cabe tambin esclarecer que dicha proteccin es en tanto y en cuanto se aplique a comunidades, pueblos o grupos organizados conforme sus tradiciones y costumbres, ms no ingresan en el mbito protectivo descrito persona o individuos con derechos particulares sobre las tierras.
SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0969/2010-R
Sucre, 17 de agosto de 2010 Expediente: 2006-14944-30-RAC Distrito: Cochabamba Magistrado Relator: Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins En revisin la Resolucin 58 de 14 de noviembre de 2006, cursante de fs. 115 a 116 vta., pronunciada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, dentro del recurso de amparo constitucional, ahora accin de amparo constitucional, presentado por Roco Lizeth Gonzles Vargas en representacin de Bruce
Edwin Rolando Jimnez Pereira contra Omar Carmona Miranda, Juez
Quinto de Partido en lo Civil y Comercial del mismo Distrito Judicial, alegando la vulneracin de los derechos de su representado a la seguridad jurdica, propiedad, defensa y al debido proceso, previstos por los arts. 7 inc. a) e i), 16.II y IV y 22 de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg). () III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO La recurrente, ahora accionante, alega que la autoridad judicial demandada, ha vulnerado sus derechos a la seguridad jurdica, a la propiedad, a la defensa y al debido proceso, por cuanto dentro del interdicto de recobrar la posesin deducida contra su representado y otro, el Juez Quinto de Partido en lo Civil, ahora demandado, en apelacin revoc la Resolucin del inferior declarando probada la demanda ordenando se restituya el inmueble al actor, sin tener presente que su representado cuenta con un interdicto posesorio que est plenamente concluido al no haber existido oposicin alguna, posesin que no puede ser alterada por otro interdicto, debiendo en su caso acudir a la va ordinaria llamada por ley. En consecuencia, corresponde determinar si los extremos demandados son evidentes y si corresponde o no otorgar la tutela solicitada. III.1.Operatividad y aplicacin en el tiempo del bloque de constitucionalidad. Antes de desarrollar la argumentacin jurdica conveniente al caso concreto, en mrito al cambio de norma constitucional es pertinente realizar el siguiente anlisis: Si bien el recurso de amparo constitucional ahora conocido, en revisin por el Tribunal Constitucional, fue interpuesto durante la vigencia de la Constitucin de 1967, modificada parcialmente los aos 1994 y 2004; y abrogada el 2009, por la Constitucin vigente, es imperante establecer las cualidades de operatividad y aplicacin inmediata en el tiempo de la norma suprema vigente. Al respecto, a partir de la vigencia de la Constitucin de 2009; es decir, a partir del 7 de febrero de ese ao; y hasta que las autoridades electas ejerzan funciones en el Tribunal Constitucional Plurinacional, el pas se encuentra en un estado de transicin constitucional, en el cual debe utilizarse un rgimen transitorio de liquidacin de causas para dar paso a la vigencia del nuevo rgano contralor de constitucionalidad; en ese contexto, debe determinarse la normativa constitucional aplicable en este perodo. La Constitucin por ser la norma suprema del Estado y por devenir de la funcin constituyente, a diferencia de las dems normas del ordenamiento jurdico, tiene dos cualidades esenciales a saber: Su
operatividad en el tiempo, principio en virtud del cual se articula su
segunda cualidad, referente, a la aplicacin inmediata a todas las situaciones existentes y pendientes de resolucin. A partir de estas dos cualidades esenciales de la Constitucin se establece otro principio fundamental cual es el efecto de irradiacin de la Constitucin en el ordenamiento jurdico, postulado a partir del cual esta norma suprema informa, integra y sistematiza armoniosamente a todo el cuerpo normativo existente. En ese contexto, al estar en vigencia la Constitucin de 2009 y al haber dejado sin efecto en su Disposicin Abrogatoria a la Constitucin de 1967 y sus posteriores reformas, las cualidades de esta norma antes descritas, hacen que la misma sea plenamente aplicable al estado de transicin constitucional en el cual se deben liquidar las causas pendientes de resolucin. Por tanto, el estado de transicin constitucional en el marco del cual se liquidarn las causas pendientes de resolucin, evidentemente necesita un orden normativo rector, el cual indiscutiblemente debe estar formado por la Constitucin vigente y la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, denominada Ley de Necesidad de Transicin a los Nuevos Entes del rgano Judicial y Ministerio Pblico, cuyos arts. 4 y 6 mandan al rgano contralor de constitucionalidad aplicar la Constitucin vigente y las dems normas infraconstitucionales hasta que entren en vigencia las leyes que la Disposicin Transitoria Segunda de la Constitucin encomienda para su elaboracin y aprobacin a la Asamblea Legislativa Plurinacional. Ahora bien, considerando que existen causas pendientes de resolucin, las mismas que fueron iniciadas con la Constitucin abrogada y que debern ser resueltas al abrigo del nuevo orden constitucional vigente y en el marco de los lineamientos normativos establecidos en los arts. 4 y 6 de la Ley 003, utilizando un criterio de interpretacin integrador de todo el sistema jurdico, es necesario aplicar en este proceso de transicin constitucional, la doctrina del bloque de constitucionalidad, conformado como unidad sistmica por tres compartimentos conexos entre s: La Constitucin vigente, los Tratados Internacionales referentes a Derechos Humanos y finalmente principios y valores de rango constitucional. Al respecto, el art. 410 de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE), determina los alcances del bloque de constitucionalidad, incorporando al rango constitucional a todos los Tratados Internacionales ratificados por Bolivia que versen sobre Derechos Humanos. La aplicacin del bloque de constitucionalidad a este rgimen de transicin constitucional, hace que el sistema jurdico se armonice y que las causas iniciadas con el rgimen anterior sean resueltas bajo el
rgimen actual sin vulnerar el principio de irretroactividad, ya que el
efecto de irradiacin de la Constitucin hace que sta se ejecute a situaciones pendientes de resolucin; adems, los Tratados Internacionales referentes a Derechos Humanos, estuvieron en plena vigencia en el momento de iniciarse las causas pendientes de resolucin y permanecen actuales en la etapa de transicin constitucional, tpico que refuerza la legitimidad de esta doctrina; asimismo, en caso de existir aspectos ms beneficiosos reconocidos por la Constitucin abrogada, utilizando el criterio de interpretacin de favorabilidad para los derechos humanos, sin que stos signifiquen contradiccin con el nuevo orden, podrn ser introducidos al bloque de constitucionalidad como valores y reglas constitucionales, vinculantes a casos concretos. En consecuencia, en la especie, corresponde aplicar el bloque de constitucionalidad conformado por la Constitucin vigente, los Tratados Internacionales referentes a Derechos Humanos y principios y valores de rango constitucional en caso de ser necesario, de acuerdo a los criterios de interpretacin constitucional pertinentes.