LICENCIATURA

EN DERECHO

DERECHO INTERNACIONAL
,
PUBLICO
QUINTO SEMESTRE

Licenciatura en Derecho

MODESTO SEARA VZQUEZ

RECTOR DE LA UNNEItSIDAD TECN'OL6CICA DE LA MIXTECA. UCTOR DE LA UNlVERSIDAD DEL MAl!.. INVEsTIGADOR. NACIONAL
EMtRITO, CATEDRnco
DE DEllCHO
INTERNACIONAL P(SUCO POR OPOSICIN DE LA F. DE DERECHO. CATEDRTICO DE
ORGANISMOS lNTERNACIONALES y DE RLu..CIONES INTERNAClONAUS, OlLA FCPS DE LA UNAM.,JEFE FUNDADOR. DE LA DIVISIN
DE ESTUDIOS SUPERlOllS y DIllECTOR. FUNDADOR. DEL CENTRO DE lLLACJOms
INTERNACIONALES EN LA fCPS DE l..A UNAM . EX
PRESIDENTE DE LA ASOCIACIN Mf:XlCANA DE CIENCIA POTICA. PRESIDENTE DE HONOR DE LA ASOCIACIN MEXICANA DE
ESTUDIOS INTERNACIONALES. nOFESOR
HUtsPED. CON CUIlSOS. CURSILLOS O CONFERENCIAS. EN LAS UNIVERSIDADES DE
LONDRES, BERN (FREIE UNIVU.SITAET). TELAVIV. COMPLUTENSE DE MADIUD. SANTIAGO DE COMPOSTELA. CRANADA. ALCA
DE HENAllES. LA LACUNA. LA RBIDA. LEIP'lIC, aosrocx,
PAlsVASCO. VlCO-ORENSE. LA CORUA. VALENCIA. SANTO DOMINGO.
PANAM. VENEZUELA (CENTRAL).
BOCOT (NACIONAL. JORGE TADEO LOZANO y ACADEMIA MILITAR). SAN SALVADOR
(NACIONAL), GUATEMALA. UCLA, STA.NFORD. UNCOLN. PITTSBURGH. DUQUESNE. AJUZONA STATE U., KANSAS (LAWRENGE).
CORNUL. GEORGE WASHINGTON. OHIO STATE U., use (LOS ANCELES). MIEMBIlO DE NUMEROSAS ASOCIACIONES ACAOtMICAS.

DERECHO
INTERNACIONAL
PUBLICO
~

DECIMOSPTIMA EDICIN
PUESTA AL DA

ED ITO RIAL

PO RR A

AV. REPBUCA ARGENTINA, 15

MXICO, 1998

INTRODUCCIN
Bibliografa: R ARON: Paix et Guerre entre les Nations, 4aEd., 1966;]. W BURTON: World Society, 1972;
H. MORGENTHAU: Politics among Nations, 3a Ed., 1960; G. SCHWARZENBERGER: La poltica del
poder, 1960;A. DE LUNA: Fundamentacin del derechointernacional, RD.I., La Habana, 30junio 1952,
p. 210; A. NUSSBAUM: Historia del derecho internacional, 1949; H. LAUTERPACHT: mgks gnrales
du droit de la paix. RCA.D.l.,
1937,62, 129; M. SEARA VZQUEZ: paz y conflicto en la sociedad
intemaciona~ 1969, La Sociedad Democrtica, 1978, "La Hora Decisiva", Mxico, 1995; LUARD, EVAN,
Types 01Internacional Society, 1976.

1. LA SOCIEDAD INTERNACIONAL
Antes de entrar en el estudio del Derecho internacional conviene
fijar, aunque sea de modo somero, cul es el concepto de sociedad
internacional, que ser la base sociolgica de tal Derecho.
A este respecto, y para designarla, se han utilizado a veces conceptos
diferentes que son a menudo contradictorios. As, se ha hablado de
sociedad internacional y de comunidad internacional, utilizando indife
rentemente ambos trminos que son, en realidad, distintos, y que
corresponden a nociones diferentes.
La distincin entre comunidad y sociedad fue utilizada ya, segn
Sorokin, por Confucio, pero en realidad quien primero la esboz en la
poca moderna fue Schleiermacher en 1799, y el que verdaderamente
impuso la distincin y delimit su contenido fue Tnnies (Gemeinschaft

und Gesellschaft).
Tnnies nos dice que "la relacin misma, y tambin la asociacin
resultante, se concibe o como vida real y orgnica-sta
es la caracters
tica esencial de la Gemeinschaft (comunidad); o como una estructura
inorgnicaste es el concepto de Gesellschaft (sociedad) ''.
Basndonos en este presupuesto, podemos considerar que los Esta
dos y las organizaciones internacionales, los sujetos del Derecho interna
cional ms tpicos, forman ms una sociedad que una comunidad. En
efecto, su voluntad orgnica es todava muy rudimentaria, y se basa ms
bien en el clculo y en el inters egosta.
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18

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

INTRODUCCIN

Quiz pudiera hablarse de una comunidad de la Humanidad, basn

dose en cierta unidad de la raza hu mana, como lo han hecho losfilsofos
desde los tiempos ms antiguos: Confucio, Buda, estoicos, cristianos,
etc.. y los clsicos del Derecho internacional como Vitoria, Surez,
Grocio, Wolf, etc.; pero el estudio de esa comunidad corresponde ms
al campo de la sociologa que al del Derecho, por la falta de frmulas
jurdicas que vengan a institucionalizarla.
Partiendo de lo anteriormente afirmado, podran sealarse las
siguientes caractersticas de la sociedad internacional:
A. En el momento actual, sus sujetos ms importantes son los
Estados. Esto significa que ni la sociedad internacional estuvo formada
siempre por Estad~s, ni los Estados van a conservarse siempre como los
~on.oce~os hoy" Sino.que en el proceso evolutivo a que todas las
insutuciones estan sUJetas,tendern a alejarse cada vez ms de los
modelos con que se les ha identificado en un pasado todava reciente.
Adems, y debido al fenmeno bien conocido de la aceleracin de los
procesos sociales,fenmeno de nuestro tiempo, esta evolucin ser cada
vez ms rpida.
B. El nmero de Estados ha crecido mucho en el ltimo cuarto de
siglo: c0rI_l?consecuencia de la consolidacin del principio de la autode
terml~aclOn de l?s.pueblos, entendido como derecho de los pueblos
~olonlales. a decidir su propio destino, constituyndose en Estados
independientes. Hoy ya no quedan ms que unos cuatro millones de
seres humanos que no forman parte todava de Estadosjurdicamente
independientes.
C. La tendencia al aumento del nmero de Estados pareca tener un
lmite, al.qu~ ,nos b~mos acercando, de acuerdo a que el proceso de
descolonizacin habla llevado a la vida independiente a casi todos los
pueblos del mundo, y algunos de los que quedaban bajo el dominio de
alguna potencia administradora no mostraban (ni muestran todava)
deseos de cambiar la situacin actual.
Todo ~ste razonami~nto se vino por tierra, cuando la ruptura del
esquema bipolar destruyo el marco de referencia de la guerra fra y liber
fuerzas hasta hace poco sometidasa un frreo control. La Unin Sovitica
e~tallylasrepblicasque laformaban se convirtieronen Estadosindepen
dle~tes, dentro de los cuales persisten mltiples tensiones de minoras
nacionalesque exijenel mismoderecho a laautodeterminacin. Lo mismo
sucedi con Yugoslavia,pas artificialmente formado tras la derrota del
Imperio Aus~ohngaro y las dems potencias centrales en la primera
guerra.munclJa.1.
Otros Estadosmultinacionalesestnigualmenteen peligro
de desmtegracln: la India, Canad, Etiopa,Sudn, etc.

19

Est?s fe~menos, ms que una repeticin de los pasados movimien

tos nacionalistas, que colocaban como valor primario la independencia
y luego aceptaban ciertas reglas de coexistencia de unos Estados con
otros, ahora representan un avance hacia nuevas formas de cooperacin
entre. pueblos con cultl~ras o con matices culturales diferentes, que
reaccionan ante la excesiva centralizacin, poltica y econmica.
La democracia poltica y la eficacia econmica reclaman un reajuste
en las frmulas de organizacin de la sociedad contempornea. Por un
lado, el centralismo que apareci como una consecuencia de la concen
tracin del poder en algunas manos, fue al mismo tiempo instrumento
para. acentuar esa concentracin de poder. Por otro lado, hoy han
surgido, al margen del Estado, muchas fuerzas que actan sobre los
pueblos, ~ueradel control de losgobiernos; pero tambin estn surgien
do necesidades que no tienen solucin en el marco de los Estados y
requieren decisiones a nivelglobal o regional. Desde esta perspectiva se
pueden conciliar tendencias aparentemente irreconciliables, como son
la fragmentacin de los Estados actuales, por un lado y la formacin de
bloques regionales o la discusin sobre la conveniencia de dotar a la
ONU de poderes de decisin ms amplios, por otro lado.
D. Se dice que la sociedad internacional est basada en la igualdad
jurdica de todos losEstados,yestaafirmacin es el axioma fundamental
sobre el que descansa todo el Derecho internacional. La realidad nos
muestra, sin embargo, que es falsa. En efecto, si fuera verdad, todos los
Estados tendran los mismos derechos y obligaciones, la consecuencia
ms elemental de la igualdad jurdica. Pero los Estados no tienen en la
vida internacional los mismos derechos y obligaciones, como se deduce
del simple examen de la sociedad internacional. Las grandes potencias
(cuatro o cinco, segn los casos) que estn representadas en todos los
rganos de lasNaciones Unidas (el carcter unipersonal de la Secretara
General al ms alto nivel, lo impide, pero no a niveles inmediatamente
inferiores), pueden oponerse a que la Organizacin internacional
funcione en contra de sus intereses, y toman entre ellos decisiones que
afectan a todos los dems. Es verdad que tal desigualdad jurdica y
poltica es un reflejo de la desigualdad real entre los Estados, yque sera
absurdo pretender que Estados de 800 millones de habitantes tuvieran
losmismosderechos y obligaciones que otros que apenas llegan al medio
milIn de habitantes, pero tambin lo es que esa desigualdad no tiene
una basejurdicamente establecida, sino que es derivada de una accin
poltica que no refleja exactamente las exigencias de unajusta distribu
cin de lasresponsabilidades internacionales en funcin de laspotencia
lidades de cada Estado. Para comprobar lo anterior no hay ms que

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DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

recordar a la In.dia(con ms d.e900 millones de habi tan tes) oJapn (con

cerca de 125millones), excluidos de las grandes decisiones. La sociedad
internacional. no es democrtica, sino oligrquica, con una oligarqua
basada. esencialrnerrte en el poder militar y econmico de algunas
potenCIas, hasta hace poco moderada por la rivalidad entre los Estados
Unidos y la URSS.Hoy, el ~anorama es mu~ho ms complejo, pues el
derrumbe de la URSSha dejado el campo abierto a los Estados Unidos,
lo que ha llevado a muchos a proclamar apresuradamente la imposicin
de una "p~ a~eri~ana" y la entrada a un mundo monopolar. Aparente
mente aSI sena; sin embargo, examinando ms de cerca la realidad
interna~~onal se ~uede apreciar que la (todava) gran potencia america
na tambin ha tenido que pagar un alto precio por la carrera armamentista
y se encu~ntr~ exhausta, ~? el dilema de continuar pretendiendo la
hegemona universal y debilitarse todava ms en el esfuerzo, o replegar
se, como lo ha~ hecho a,nt~s~tros grandes imperios, para frenar el
proc~~ode de~enoro ~conoml~omterno. En contra de la tesismonopolar
ta~blen pod.r!aaducirse que SIendo el poder un concepto relativo, que
esta en funcin del poder de los dems, y dado que el poder militar
a~soluto es cada vezms irrelevante, el surgimiento de potencias econ
micas co~o Japn ~ la Unin Europea, convierte en pluripolar el
~~n?o, bI:~ entendido que la pluripolaridad ya no tiene la connota
cion ideolgica de otro tiempos.
E. No hay un poder superior capaz de imponer coactivamente el
respeto. al derecho, y de garantizar el orden, lo cual ha llevado a hablar
en ocasiones, de que existe cierta anarqua en la sociedad internacional:
Afirmacin sta que debe considerarse a la luz de la nueva realidad
interna~ion.al en la que la substitucin de la URSS por Rusia y las
convenIenCl~s.coyunturales de la Repblica Popular China facilitan la
tom~ de deClslOne~en el Consejo de Seguridad, que por vez primera
empIeza a ser efectivo,aunque solo lo sea en cuestiones relativas a la paz
y a la seguridad internacionales.
F. Elhecho de que en el momento actual (febrero de 1997) 185Esta
dos (de u~ ~otalde u~os 190pases independientes) formen parte de la
Organ~zaclOnde Naciones Unidas, permitira afirmar que la inmensa
mayo~lade la humanidad est organizada sobre labase de la Carta de San
FranClsc?: c~n }o.cual aquella anarqua estara sustituida ya por una
orde~aclOn jurdica de la sociedad internacional, con una autoridad
~upenor a los Estados.Per.o!as iI?perfecciones de la constitucin, que
onsagra una estructura oligrquica, yla estrechez de miras que serefleja
en ella, que lalimitan al papel de foro de confrontacin, sin laposibilidad
de adoptar las decisiones que requiere nuestro tiempo, resta valor a la

INTRODUCCIN

21

anterior afirmacin. Lo ms adecuado sera, quiz, considerar a la

sociedad internacional en un estado de semianarqua, o de organizacin
imperfecta.
G. Las organizaciones internacionales, como sujetos del Derecho
internacional tienen una importancia creciente. El extraordinario au
mento del nmero de ellas (queyaesde unas 7,000para lasgubernamen
tales y de 10,000 para las no gubernamentales) es una de las caracters
ticas ms importantes del perodo a partir de la segunda guerra mundial.
Hayque sealar que lasno gubernamentales no tienen carcter de sujeto
del Derecho internacional.
H. A diferencia de los Estados, no hay un lmite preciso respecto al
nmero de lasorganizaciones internacionales que sea posible crear, por
lo que hay que esperar que se mantendr durante algn tiempo la
tendencia al aumento.
I. La aparicin y desarrollo de las organizaciones internacionales es
una respuesta a las deficiencias de la actual sociedad internacional
basada principalmente en losEstados nacionales, ycada vezmenos capaz
de ofrecer adecuada solucin a los problemas que se le plantean al
hombre en las vsperas del siglo XXI.
J. Empiezan a aparecer instituciones (grupos de presin, sociedades
multinacionales, etc.) supranacionales o transnacionales que ejercen
una influencia creciente en lavida internacional, ycuyaexistencia puede
interpretarse como una prueba irrefutable de la inadecuacin del
Estado nacional a las necesidades de nuestros tiempos.
K Los individuos no tienen todava reconocido el carcter de sujetos
de derecho internacional, pero hayuna tendencia evidente a reconocer
les derechos. Hoy los derechos humanos, consagrados en varios conjun
tos normativos, de los pactos universales para abajo, empiezan a consti
tuir ya una verdadera excepcin al principio de soberana, y estamos
llegando a los lmites de la intervencin "causa humanitatis", con las
acciones colectivas de asistencia a las poblaciones de pases sumergidos
en guerras civiles o azotados por hambrunas, aunque la legitimacin
eventual de tales acciones requiere una previa reforma democrtica de
las instituciones que las decidan, objetivo que parece estar todava un
poco lejos. El 3 de diciembre de 1992, el Consejo de Seguridad decida
el envo de una fuerza armada a Somalia, donde el desorden creado por
las facciones rivales impeda la adecuada distribucin de la ayuda
internacional, a una poblacin que estaba sufriendo penurias extremas;
tal decisin, que afirmaba el derecho de la ONU a actuar en casos que
evidentemente deberan caer bajo la excepcin dejurisdiccin interna,
del Artculo 2, prrafo 7 de la Carta, no era laprimera vezque seutilizaba,

22

DERECHO

INTERNACIONAL

PBLICO

pues debe recordarse la intervencin de las Naciones Unidas en el

Congo (hoy Zaire) a principios de la dcada de 1960; sin embargo, lo que
le da una nueva dimensin a la accin en Somalia, es el contexto
internacional
en el que se produce, sin una oposicin seria a tal
intervencin. Tambin debe verse a la luz de la otras decisiones, de la
Asamblea General, pidiendo opiniones consultivas a la Corte Internacio
nal de Justicia, sobre la Ley Torricelli y e! secuestro de personas, lo que
confirma la oposicin a las intervenciones unilaterales de los Estados.
L. El progreso cientfico y tcnico produce una uniformizacin
progresiva de la cultura y exige, adems, para el desarrollo de la
economa, unas inversiones de tal magnitud que los Estados, individual
mente considerados, son cada da menos capaces de permitirse, con lo
que se ven forzados a una cooperacin cada vez ms estrecha. Ello nos
lleva a descubrir en la sociedad internacional una tendencia unificadora
irreversible, que debe llevar, inevitablemente, en un plazo difcil de
predecir, a la unidad poltica mundial. Esta tendencia unificadora puede
observarse a lo largo de la historia, y slo se ha interrumpido en algunas
ocasiones que no tienen ms que un valor episdico. Igual que el
reciente pasado puede llamarse la poca del nacionalismo, el momento
presen te y el futuro prximo, corresponden a la poca del regionalismo
y globalismo.
Podra encontrarse una explicacin a esta constante histrica, de
integracin, en el marco de la teora concentracionista de las relaciones
internacionales, que hemos expuesto en otras ocasiones, yen virtud de
la cual afirmamos que "todo proceso poltico se caracteriza, primaria y
fundamentalmente,
por tender a la concentracin
de poder ... Los
sujetos de accin poltica, individuales o institucionales conscientemen
te o no, se orientan a la ampliacin del crculo de dominio; y esta
constante concentracionista
se puede encontrar tanto en el mbito
interno como en el internacional". La integracin del mundo aparece
entonces como la resultante de dos factores bsicos: las necesidades
econmicas, polticas y culturales, y la tendencia innata, de individuos e
instituciones, a la concentracin de poder.
Cualquier estudio de la sociedad internacional debe partir, para
poder entenderla adecuadamente,
de la existencia de los Estados
nacionales, y las organizaciones internacionales como sujetos de esa
sociedad; pero sin olvidar los grupos (de diversos tipos), que trascien
den las fronteras, y tienen una influencia efectiva en la formulacin de
la poltica internacional utilizando siempre como marco de referencia,
el concentracismo poltico, tan vlido en el mbito interno como en el
in ternacional.

INTRODUCCIN

23

Esta modificacin de la estructura internacional no deja de tener

consecuencias importantsimas en el derech? internacional, q~~ est
pasando de ser un derecho p~in~ip~l~ente onentado ~ la proteccin de
la soberana estatal y a la delimitacin de competencias estatales, para
irse convirtiendo en un derecho comunitario de los hombres, que
reglamen ta las relaciones surgidas de una cre~ien.te solidaridad entre los
pueblos, sin que importe mucho que esa solidaridad sea. o no correcta
mente percibida por los responsables de los pueblos, o incluso por los
pueblos mismos.
.
.,
Las tendencias que experimenta actualmente la orgamzacl~n d~ la
sociedad podran ordenarse en varios niveles, de! global al local, mspIra
das en todos los casos por una aspiracin general hacia los ideales de la
democracia.
En el plano universal, la aparicin de probl~mas glob~les .qu~ ,se
agraven incesantemente reclama la puesta en pIe d~ una mstl.tuc~on
capaz de enfrentarse a tales problemas y ofrecer. soluclOne~. Esa mstI~u
cin puede ser la Organizacin de Naciones Umd~, a traves de modl~
caciones substanciales a su Carta fundamental, opclOn que parece la mas
viable, aunque sea difcil o tambin podra ser una nueva organizacin
internacional.
En un segundo nivel se encontraran las organizaciones regionales,
principalmente
las de integracin, resultado de la bsqueda de ~na
alternativa a la ineficacia de los Estados para enfrentarse a las necesida
des del mundo de hoy. La Unin Europea podra ser el ejemplo ~s
significativo, y aadiramos el MERCO~U~~ y quizs el.Tratado de LIbre
Comercio de Norteamrica o la Asociacin de Naciones del Sureste
Asitico.
La crisis del Estado se manifiesta tambin en una explosin de los
nacionalismo, fenmeno complejo, que produce en unos caso.s un
relajamiento de los controles poltic?s del poder centr~l, rrrediante
frmulas como el federalismo o los regImenes de autonormas, y en otros
casos desemboca en el separatismo. Esta fen~meno no deb~ nev~rnos al
engao de creer que contradice la ~endencIa genera.l ha.c,Iala integra
cin universal, pues no es incompatIble la d~scen.tral~zac~on (por razo
nes de democracia y eficacia) y la puesta en pIe de mStlt~clOnes globales
o regionales. Slo se trata de un reparto d~ compete.J;l~las.
En los ltimos tiempos ha podido apreCIarse esa cnSISdel Estado: que
tiene una doble vertiente: A) En el plano interno, hay una creciente
disminucin de la representatividad, debido a que la sociedad moderna
ha creado posibilidades enormes de manipulacin y control de los
procesos democrticos, dejando el poder real en manos de grupos de

25

INTRODUCCIN

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DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

intereses constituidos en torno al poder econmico o a las burocracias

polticas, y haciendo indispensable la bsqueda de nuevas formas de
participacin poltica, basadas en un desarrollo de la democracia, para
acercar al Estado a la sociedad civil. B) En el plano internacional, la
frmula estatal corresponde ms bien al perodo liberal del derecho
internacional, que explicamos ms adelante, yque llev ms al individua
lismo estatal y la confrontacin que a la solidaridad y la cooperacin.
La gravedad de los problemas que enfrenta el mundo, y la urgencia
de encontrar soluciones est desatando fuerzas polticas que acabarn
cristalizando en la aparicin de una nueva forma de organizacin de la
sociedad humana, como nica alternativa a la miseria creciente y
la destruccin mutua. Este planteamiento no slo lleva a una limitacin
de la soberana, sino tambin a una extensin de ella, en la forma
peculiar que hemos denominado intersoberana.

LA SOCIEDAD INTERNACIONAL
1. Est formada principalmente por Estados.

2. Hay un nmero creciente de ellos.

3. Esa tendencia al crecimiento pareca tener un lmite, debido a que nos
acercbamos al fin del proceso de descolonizacin; sin embargo, un nuevo
movimiento que revivenacionalismo que se crean dormidos, ha provocado
y podra seguir provocando la aparicin de nuevos Estados independientes
durante algn tiempo.
4. Tericamente, los Estados son jurdicamente iguales.
5. Ello implica que no hay autoridad superior.
6. Al no haber tal autoridad podra hablarse de anarqua internacional,
7. Hay la Organizacin de las Naciones Unidas, que agTIlpaa 185 Estados (fe
brero 1997),Yque permitira hablar de una autoridad internacional basada
en la Carta de San Francisco.
8. La Organizacin de Naciones Unidas acta imperfectamente (limitacin de
facultades en la Carta), por eso sera mejor hablar de la sociedad in ternacio
nal como una sociedad organizada, pero ineficaz, y as se la definira mejor
como una sociedad en estado de semianarqua.
9. Otros sujetos importantes de la sociedad internacional son las organizacio
nes internacionales.
10. Su nmero es creciente (ms de 7,000 gubernamentales, ms de 10,000 no
gubernamentales en 1997).
11. No hay un lmite bien determinado a su nmero, as que no se puede prever
el momento en que cese de aumentar.

12. Su aparicin y desarrollo es una respuesta a las deficiencias de la sociedad

interestatal.
13. Empiezan a aparecer instituciones (grupos de presin, sociedades multina
cionales) supranacionales o transnacionales, ejerciendo una influencia
cada vez mayor en la vida internacional.
14. Los individuos no son sujetos del Derecho internacional, pero se confirma
la tendencia a reconocerles derechos, que encuentran su expresin ms
clara en los dos pactos internacionales: Pacto Internacional de Derechos
Civilesy Polticos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, ratificados por la inmensa mayora de los Estado
15. Losproblemas econmicos, socialesdel medio ambiente, del armamentismo,
del desarrollo tecnolgico, etc. tienen una gravedad creciente y ya no
parecen tener solucin en la sociedad internacional interestatal; por eso
puede esbozarse un concepto de intersoberana, en la transicin a la
integracin mundial.

2. CoNCEPTO

DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

El Derecho internacional pblico es el conjunto normativo destinado a reglamentar las relaciones entre sujetos internacionales.
.
Tradicionalmente se haba hablado de Estados, en lugar de sujetos
internacionales, y ello era explicable cuando los Estados eran los sujetos
nicos dignos de consideracin; sin embargo, hoy ya no es as, y las
organizaciones internacionales losvan desplazando. No se puede, entonces,
hablar de los Estados como los nicos sujetos del Derecho internacional,
sino que es ms exacto hablar de sujetos internacionales, p~ocediend? l';lego
a delimitar dicho trmino. El mismo nombre de la matena ofrece distintas
variantes, a lo largo de la historia, e incluso en el momento actual. As~,a veces
se le ha designado, y todava se hace, como derecho de gentes, que Vle~e del
jus gentium romano, trmino ambigu~, que n~ responda con exactl.tud a
lo que hoy se entiende como Derecho internacional; en algunas O~lO?eS
el jus getuium era sustituido por jus intergentes (Richard Zouch). El termino
alemn Vdlkerredlt, refleja todava esta tendencia
'
El nombre de Derecho internacional, cuya iniciacin se atribuye a
Jeremas Bentham, ha sido adoptado por la generalidad de los juristas:
"droit international", en francs; "international law", en ingls; "diritto
internazionale", en italiano; "miesdunarodnoe pravo", en ruso; "direito
internacional", en portugus, etc. Sin embargo, ocasionalmente, algu
nos autores usan una nomenclatura distinta: "derecho de gentes", "law
of nations", "diritto de11egenti", etc.

26

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

El Derecho internacional es una ciencia eminentemente jurdica, y

debe ser diferenciada de otras que tienen como objeto tambin el estudio
de lasrelaciones internacionales, pero desde ngulos diferentes.
A la poltica internacional le interesan las relaciones interna
cionales desde un punto de vista primariamente fctico, sin refe
rencia al "deber ser" La moral internacional no coincide en su
mbito de aplicacin con el Derecho internacional. Como todo
Derecho, el internacional trata de garantizar nicamente un
mnimum tico, dejando fuera de su campo a otro sector de la
moral. Por otro lado, muchas normas positivas internacionales no
son ni morales ni inmorales, sino simplemente amorales. Adems,
la violacin de reglas morales trae consigo sanciones de naturale
za distinta a las violaciones de normas jurdicas.
La cortesa internacional es un conjunto de usos o buenos modos,
que se desarrollan como consecuencia de la vida en sociedad, pero
careciendo de la obligatoriedad tpica del Derecho.
La economa internacional se interesa primariamente en el hecho
econmico, y se centra en el estudio de las relaciones econmicas
internacionales. En fin, la teora de las relaciones internacionales, una
ciencia relativamente reciente, es una materia de sntesis, que somete a
anlisis las relaciones entre grupos socialesautnomos, de ndole diver
sa, con el fin de llegar a una comprensin ms correcta de las leyes y
tendencias que rigen las relaciones entre ellos.
Debemos sin embargo llamar la atencin sobre el hecho de
que el Derecho internacional no debe, ni puede, concebirse
como una ciencia enteramente autnoma. La correcta interpreta
cin de los fenmenos de formacin, respeto, aplicacin, viola
cin, etc., de las normas internacionales, exige el mejor conoci
miento de la realidad internacional, que slo es posible vindola
desde la diversa ptica que dan las distintas ramas de las ciencias
sociales que se aplican a su estudio: historia diplomtica y poltica
internacional, economa internacional, y, en fin, teora de las
relaciones internacionales.
Es particularmente interesante recurrir a los ejemplos que ofrece la
poltica internacional contempornea, para explicar la aplicacin de las
normas del Derecho internacional, sin que ello implique olvidar los
ejemplos clsicosen la historia del Derecho internacional; pero recurrir
por sistema a la exposicin de casos prcticos sucedidos hace muchos
decenios, o incluso siglos,es correr el peligro de caer en el anacronismo,
apoyndose en instituciones que han perdido su vigencia.
No creemos exagerado afirmar que, a pesar de ser el Derecho

INTRODUCCIN

27

internacional una ciencia eminentemente jurdica, como hemos indica

do antes, no podrn entenderlo quienes desconozcan la poltica interna
cional.
3. Los CLSICOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
Igual que para determinar cundo comienza a existir el Derecho
internacional se plantea la cuestin de principio, de qu se entiende por
Derecho internacional, tambin al iniciar el estudio de las fuentes
doctrinales debemos decidir la misma cuestin, con el fin de tomar o no
en cuentaa los autores mstempranos. Como veremos ms adelante, nos
inclinamos por colocar el nacimiento del Derecho internacional en el
momento en que empiezan a producirse relaciones entre comun~dades
sociales distintas, cualquiera que sea la forma que tales comumda~es
revistan. Esta presuncin debera permitirnos encontrar estudios
doctrinales en fechas muy remotas de la historia; sin embargo, las
referencias a las relaciones entre pueblos se plantean primero en
trminos histricos, filosficos,morales y an teolgicos, antes de que el
Derecho reclame su lugar.
El Derecho internacional pblico, como conjunto normativo desti
nado a reglamentar una realidad social, la realidad ~nternacional, ?ebe
.experirnentar una evolucin paralela a la que expen~enta esa re~h?ad,
y de ah que segn el momento, revis~auna forma mas? menos ?lsUnta,
lo que nos llevara a considerar el ongen del D.erecho mter~aclOnal de
acuerdo con la similitud que guarde con el conjunto normativo que hoy
representa, a nuestros ojos, ese Derecho internacional.
Como creadores del moderno Derecho internacional, es decir, del
que llega hasta la dcada de 1990,podemos considerar a los autores.?e
la escuela hispnica del Derecho internacio~a~, de fund~m~ntaclOn
jusnaturalista, y muy ligadosa losenfoques teolgicos. Ellosslgmfic~n.ya
la eclosin de los planteamientos modernos de la actual problemtica
jurdica internacional, bien que en muchas ocasiones no hagan msque
desarrollar conceptos previamente esbozados por otros autores: que
podran considerarse como losprecursores del moderno Derecho mter
nacional.
3.1. Los precursares.-En los filsofos ms antiguos se encuentran ya
ideas acerca de la igualdad de los hombres, e incluso, a veces, esquemas
tericos de organizacin de la humanidad, sobre la base de esas ideas;
pero ni siquiera corrientes filosficas tan inter~santes. cO,m.ola de los
cnicos y la de los estoicos llevan a planteamientos Jundlcos de las
relaciones entre pueblos distintos.

29

INTRODUCCIN
28

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

En la patrstica yen la escolstica es donde aparecen por vez primera

referencias,
concretas aunque aisladas, a instituciones
fcilmente
identificables, "servata distan tia", con otras similares del Derecho inter
nacional moderno.
San Agustn (354-420), obispo de Hipona, nos ofrece una concep
cin global del mundo en su "Civitas Dei", en la que, con los resabios de
su pasado maniquesta, opone la ciudad de Dios, uno de cuyos principa
les atributos es la paz, a la ciudad del mal.
Para este autor, la humanidad forma una sola comunidad, a pesar de
la diversidad individual, y esa comunidad mundial es el tercer nivel en la
jerarqua de asociaciones humanas, precedida por la familia, que es la
primera, y por la ciudad en segundo lugar.
Entre las ideas ms interesantes que ofrece acerca de la guerra,
mencionaremos
las siguientes: debe condenarse la guerra, y el propsito
de la guerra slo puede ser moralmente la paz; la victoria del que tiene
la justa causa ha de ser motivo de alegra. La guerra es un mal que debe
evitarse, y el hombre bueno no debera guerrear "si no hubiera tal cosa
como guerras justas"; pero qu entiende San Agustn por guerras
justas?; su precisin de que la guerra "est justificada solamente por la
injusticia de un agresor", significa que slo cuando hay agresin puede
aceptarse la legitimidad de la guerra?, podra interpretarse esta afirma
cin en el sentido de que ya San Agustn se haba adelantado
a los
tiempos modernos aceptando slo la legtima defensa como excepcin
a la prohibicin de la guerra? Por muy atractiva que sea la idea, debemos
reconocer que el contexto de la obra agustiniana no nos permite llegar
tan lejos; en realidad la injusticia es lo que para l constitua ya una
agresin, y no se reduce la agresin a un ataque armado como seala el
artculo' 51 de la Carta de las Naciones Unidas.
San Agustn va ms all de las concepciones
filosfico jurdicas, y
entra en lel terreno de las observaciones sociolgicas, cuando dice que
aunque todos los hombres desean la paz, esa paz slo la entienden
aceptable cuando responde a sus propios intereses, posicin que consi
dera inaceptable, ya que la paz slo debe reposar en el orden, que l
define como "pariurn dispariurnque
rerum sua quique loca tribuens
dispositio".
La influencia de San Agustn en la filosofa del derecho ha sido
formidable y todava perdura en muchos autores.
Entre los dems precursores
del Derecho internacional
cabe
mencionar
a San Isidoro de Sevilla (556 o 570-636), en cuya obra
fundamental "Etymologiarum sive originurn libri XX", empieza a marcar
la diferencia entre el derecho de gentes y el derecho natural, y se ocupa

tambin del derecho de la guerra, con la clsica diferenciacin

entre
guerras justas e injustas; Graciano (m. en 1160) ~on su "Concordia
discordantium
canonum"; San Raimundo de Penafort (1180-1273)
escribi el "De pace, duello et bello" que se ha extraviado, pero hasta
nosotros han llegado su "Summa juris" y la "Summa de p~~itentia", en l~
que estudia el problema de la guerra, sealado las condiciones requen
das para que una guerra fuera justa.
Santo Toms de Aquino (1225-1274) que llega en l~ filosofa a u~a de
las ms altas cumbres, convirtindose en el pilar esencial de la comente
escolstica, incursiona tambin en el derecho de gentes, aunque de un
modo accidental, y en especial en el derecho de la guerra, c~m la pr~~cupa
cin entonces generalizada, de diferenciar entre las guerras JUstas e injustas.
Para que fueran justas se requera la "auctoritas principis", la 'Justa causa" y
la "recta intentio". Distingua, adems, entre medios blicos lcitos, como las
estratagemas, y los medios ilcitos, entre los que mencionaba la violacin de
promesas y las mentiras.
,
Podramos cerrar la enumeracin de los precursores con Bartolo de
Sasoferrato (1314-1357) autor del ''Tractatus represaliarurn", y Juan ~.e
Legnano (m. en 1383), al que se debe el ''Tractatus de Bello, de Represaliis
et de Duello".

3.2. Los creadoresdel modernoDerechointernacional.-EI primer autor

que empieza a plantear en forma mo~erna el I?erecho inter~1acional es,
sin duda ninguna, Francisco de Vitona. Dos CIUdades ~tona.y ~urgos,
en Espaa, se disputan la gloria. de s:r su. cu~a~ y tambin es mcrerta la
fecha de su nacimiento, que ha SIdo ruada indistintamente
en 1483, 1486
yen 1492.
.
I
De sus primeros aos de vida no se sabe gran cosa, excepto q~e' :ra
de familia acomodada,
probablemente
con antecedentes
de }UdIOS
conversos. Entr a la orden de los dominicos y realiz estudios de
filosofa y teologa en Pars, teniendo como maestros a Pedro .Crockaert
y Juan Fenario. Despus de ensear teologa en el co~eglO de S~n
Gregorio en Valladolid, pas en 1526 a ~er pro.fe__sorde PnI?a Teologa
en la Universidad de Salamanca, donde Impartirla sus ensenanzas hasta
su muerte, el ao de 1546.
De sus obras, las ms importantes son las "Relectiones Theolo~icae",
cuya primera edicin, apareci en Lion en.1557, ya mue~t~ FranCISCOd~
Vitoria, recogindose
en ellas, las relecciones o repellclOne~ que, SI
guiendo la costumbre salmantina,
maestro daba una vez al ano. I?e las
quince relecciones que se sabe pO,~luva~en~~ qu~ fu~ron ,pr~~unclad~
por Vitoria, se desconocen dos, De silentii obhgauone
y De magia

:1.

30

OERECHO INTERNACIONAL PBLICO

INTRODUCCIN

posterior"; las dems, que han llegado hasta nuestros das son: "De
potestatecivili", "De homicidio", "De matrimonio", "Depotestate Ecclesiae
prior", "De potestate Ecclesiae posterior", "De potestate Papae etConcilii",
"De argumento caritatis", "De eo ad quod tenetur horno cum primum
venit ad usum rationis", "De simonia", "De ternperantia'', "De indis
recenter inventis'', "Dejure belli", y "De magia".
Las ms relevantes para el Derecho internacional son las dos "De
indis" ("De indis recenter inventis", y "De indis, sive de jure belli
Hispanorum in barbaros") y "De potestate civili". Contra lo que se ha
dicho algunas veces Vitoria no confunde aljus gentium con el derecho
natural, sino que afirma una necesidad de que el primero se acerque al
segundo, que es el orden moral universal reflejo de la idea de justicia
segn la inspiracin divina; y eljus gentium ya lo define, parafraseado a
Gayo,como "quod naturalis ratio inter omnes gentes constituit, vocatur
jus gentium", concibiendo entonces al derecho de gentes no como un
conjunto normativo destinado a reglamentar relaciones entre indivi
duos, que era el sentido que tena la definicin de Gayo ("...inter omnes
homines ...") sino como un sistema de normas que rige relaciones entre
pueblos ("...inter gentes ..." o sea entre naciones).
Hombre de gran rectitud, Vitoria uni a su excelencia acadmica un
gran valor personal, y siendo fraile y espaol no dudo en oponerse al
Papa y al Emperador, cuando su conciencia se lo dict; por ejemplo, al
examinar los ttulos de la conquista de Amrica por los espaoles
rechaz un buen nmero de ellos, incluyendo el de la atribucin papal.
Una de sus re lecciones "De potestate Papae et Concilii" fue puesta en el
ndice de libros prohibidos, por el Papa Sixto V, a cuya muerte, sin
embargo, y dado que el ndice no haba sido impreso, se le retir la
prohibicin.
Como ideas centrales del pensamiento vitoriano deben mencionarse
la de la comunidad universal, afirmando los vnculos existentes entre
todos los pueblos del orbe, y la del "jus communicationis", o derecho de
los pueblos a comunicarse entre s, que servira de base a otras elabora
ciones, como la del principio de la libertad de los mares y la del derecho
de guerra contra los pueblos que se opusieran al ejercicio de tal 'jus
communicationis".
. ~unque ejerci una gran influencia en su tiempo y en los aos que
slgu.leron a su muerte,.Francisco de Vitoria cay en un relativo olvido,
debido a causas muy diversas, y no sera sino a mediados del siglo XIX
cuando se produjera su redescubrimiento, como el autntico creador
del derecho internacional moderno.
Fernando Vzquezde Menchaca (1512-1569), natural de Valladolid,

31

pertenece tambin a la escuela espaola de Derecho internacional pero

se diferencia de los otros dos grandes representantes de esa escuela
Vitoria y Surez, en que en lugar del enfoque teolgico que era caracte
rstico de aqullos, l se mantiene ms en el campo del Derecho. Su obra
"Illus~ium con.troversiar~m aliar~mqu.e usu frecuentium", ejerci una
fuer.te influencia en otros internacionalistas, y en particular, el principio
de lib~rtad de los mares, que ?efiende con gran conviccin aparece
enunciado antes de que Crocio lo desarrollara; en realidad, segn
mostramos ms adelante, al hablar del derecho del mar el autor
holands sigue a Vzquez de Menchaca de un modo muy visible.
_, Franc~sco Surez (1548-16!?). Naci en Granada, entr a la Cornpa
Olade J esus, ydesde 1596 enseno teologa en la Universidad de Coimbra.
~ay I?e~os grandeza en los planteamientos de Surez que en los de
Vitoria; SIn embargo, en la inevitable comparacin entre los dos maes
tros ?e la co~riente teolgico-jurdica de la escuela hispnica del Dere
cho .internacional, Surez sistematiza mejor cuando se ocupa del dere
cho de gentes, que en su obra ocupa slo una parte menor.
Autor bastante prolfico, sus obras principales son: "Tractatus de
legi?us ac Deo legislatore in decem libros distributa" (1612), "Defensio
fidei Catholicae et Apostholicae adversus Anglicanae sectae errores"
(1613), Y "Opus de triplice Virtute Theologica, Fide, Spe et Caritate"
(1621). ~urez distin?"u.edos acepciones deljus gentium: una, en laque
las relaciones de los distintos pueblos o naciones son reguladas "inter se",
y ~a?tra en la que un conjunto de normas que tienen observancia en los
dlstl~tos"pueblos en e~rgimen interno (intra se), se consideran 'jus
gentlUm por la semejanza que guardan unas con otras. Tambin es
forzoso mencionar su descripcin de la sociedad internacional, en la
que, por encima de las diferencias entre los pueblos, encontraba una
unid~d universal: "El gnero humano, aunque dividido en gran nmero
de rel.~os y pu~blos',s~empre tiene alguna unidad, no slo especfica, sino
tambin CUasIpoltica y moraL. Por lo cual, aunque cada ciudad,
repblica o reino sean en s comunidad perfecta y compuesta de sus
miembros, no ob~tante cualquiera de clloses tambin miembro de algn
modo de ese universo, en cuanto pertenece al gnero humano; pues
nunca aquellas comunidades
son aisladamente
de tal modo
autosu~cie?,tes que no necesiten ?e alguna mutua ayuda y sociedad y
cornurucacion, a veces para su bienestar y utilidad, otras por moral
necesidad e indigencia ... ''.
En fin, en elproblema de la.guerra, ~urez sigue la corriente de la poca
y adopta la teona de la guerra Justa, con la versin denominada 'Judicial",
que otorga al prncipe funciones equivalentes alas de un juez, con facultades

32

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

para decidir cundo procede el recurso a las armas COI~ el ~~ de. re~~
una
injuria recibida, mantenindolo as en el plano de ~aj,:,s~aa vindicativa,
A los anteriores miembros de la escuela hispnica del Derecho
internacional
habra que aadir otros: Bartolo~ de las Cas~ ,~14741566) con su "Brevsima relacin de la destruccin de las Indias ,Juan
Gins de Seplveda (1490-1573), que polem,~z fog~s~mente ;on. Las
Casas' Domingo de Soto (1495-1560) autor de De J usu tia etJ ure ; Diego
de Co'varrubiasy Leiva (1512-1577) con el "Relectio Regulae Pecc~tum";
Baltasar de Ayala (1548-1584), de padres espaoles, aunque nacido en
Amberes, que se interes particularmente
~n .el.dere~~o ~~ la gu~rra,
dejndonos su "DeJure etofficiis bellicisetdlsclplinamllitarl
;Dommgo
Baez (1528-1604), del cual llamamos la atenci.n so?re s~s obras "?e
Jure etJustitiaDecisiones",
y"De Fide, Speet~h~lta~e
;y~Uls de Molma
(1535-1600), en cuyos trabajos hay referencias significativas al derec~o
de gentes, como en "DeJustitia etJure, tomi sex", y en los Comentanos
a la Secunda Secundae.
Alberico Gentili (1552-1608), originario de Sanginesio, en el Nor~e
de Italia, despus de completar sus estudios en .la Universidad de .P~:ugla
se vi obligado a refugiarse en Inglaterra, d~~I~~ a que su condicin de
protestante le cre dificultades con la Inquisicin.
. .
Primero lector, y luego Regius Professor ~e Derecho cl~l .en la
U niversidad de Oxford, Gen tili alcanz una amphafama. Sus pnnclp~les
contribuciones
al Derecho internacional se encuentran en las obras De
legationibus libri tres", opinin resp.ecto al Embaj~dor espaol Mendoza,
complicado en un intento de asesmato de la rema Is~bel, y e~ la ~ue
Gentili afirma el principio de inmunidad de los emb~jadores;
Dej~;e
belli libri tres", donde analiza el problema de la guerr~ justa, y la cuesuon
de los tratados de ~az, dndole esto ltim_? la op~rtumd~d de de.sarr~llar
ciertas consideracones
en torno a la clausula re~us S.l~stantlbu.s , e,n
"Hispanicae advocationis", Gentili, que previa auto.r;zaclOn 9el rey mgles
haba aceptado el cargo ~e ~onsejero de ~a leg~clOn espanola en Lon
dres rene una serie de dictmenes y escntos diversos, muchos de ellos
orientados a debatir cuestiones de derecho martim~.
.
H ugo Grocio (1583-1645), nacido en Delft, y a qUien el rey Enn9ue
IV de Francia haba llamado "el milagro de Holanda", es, .con Fra~Clsco
de Vitoria una de las dos figuras cimeras del Derech~ ,mternaClo~al.
Hombre extraordinario,
no slo por su obra sino tambin po~ su VIda;
termin sus estudios en la Universidad de Leiden a los 14 anos; a los
quince la Universidad de Orleans le otorgaba el grado de Doctor en
Derecho. Honrado desde temprana edad con cargos pblicos en su
patria, no tard en verse envuelto en los polticos, que concluyeron con

INTRODUCCIN

33

una condena a prisin perpetua, y tras una rocambolesca fuga, escondi

do en una cesta que deba llevar libros, inici un exilio que, con
pequeos parntesis clandestinos, iba a durar toda la vida. Nombrado
embajador de Suecia en Francia, Grocio fue cubierto de honores en su
poca; pero los mltiples errores que cometi en el desempeo del cargo
diplomtico,
que pareca no interesarle mucho, hicieron que fuera
llamado a Suecia. De regreso, su barco fue destrozado por una tormenta,
y aunque consigui llegar a la costa, muri en Rostock, el 29 de agosto
de 1645.
Escribi muchos trabajos en el terreno de la historia, la literatura e
incluso se aventur en el terreno de los comentarios bblicos; pero su
fama imperecedera
la debe a lo que escribi sobre Derecho internacio
nal, campo en el que si hoy ya se suele reconocer a Vitoria como el
autntico creador, Grocio es considerado como el gran sistematizador.
"De jure belli ac pacis" (1625) es su obra ms completa, y la otra que
se refiere a problemas internacionales es "De jure praedae" (escrita hacia
1605) , u no de cuyos captulos fue pu blicado hacia 1609, separadamen te,
bajo el ttulo de "Mare liberum", y en el que defiende el principio de la
libertad de los mares, bajo la fuerte influencia de Vzquez de Menchaca,
en este terreno, como lo estara en otros, de Vitoria, Surez, Covarrubias,
Gentili, etc., citados ampliamente por l.
En sus obras Grocio analiza la naturaleza del Derecho internacional, alque
se refiere como "derecho natural y de gentes", el problema de lajusticia de la
guerra y la reglamentacin de la guerra, yen el captulo del "De jure praedae"
sobre la libertad de los mares, que ya hemos mencionado, desarroll laargumen
tacin que lo ha hecho famoso, sobre la imposibilidad para los Estados, de ejercer
soberana sobre el alta mar, provocando la respuesta deljurista britnico Selden,
con su "Mare Clausum" (1635) que, para ser ms precisos, haba sido precedida
ya por la obra de Serafn de Freitas, el mercedario portugus, "Dejusto imperio
lusitanorum asitico" (1625)que all reclama para su pas el derecho de cerrar el
Ocano Indico a la navegacin de otros pueblos.

3.3. Otros clsicos del Derecho imtemacionaL-Despus

de Grocio, el
Derecho internacional empieza ya a reconocerse con una temtica casi
moderna.
Richard Zouch (1590-1660), considerado como uno de los iniciado
res del positivismo en Derecho internacional, y que ocupaba la ctedra
de Derecho civil que Gentili haba desempeado
en Oxford, nos dej
una serie de tratados acerca de temas jurdicos diversos, de los que nos
interesa particularmente
el titulado "[uris el judicii fetialis, sive juris
nter gentes et quaestionum de codem explicatio" (1650).

34

DERECHO

INTERNACIONAL

PBLICO

En la misma lnea de Zouch se puede colocar al profesor de la

Universidad de Kiel, Samuel Rachel (1628-1691) que en sus "De jure
naturae et gentium disertationes" (1676), establece una diferencia entre
el derecho natural y el de gentes, tratando de determinar los relativos
mbitos de competencia; igualmente se refiere a ciertas normas de
jerarqua inferior, las que conocemos hoy como "comitas gentium", que
l quiere distinguir de las dems reglas del derecho de gentes, aunque
parece confundirlas a veces.
Cornelius van Bynkershoek (1673-1743), magistrado del tribunal
supremo de Holanda, que acabara presidiendo, nos dej numerosos
trabajos, tanto en el terreno de la literatura como en el del Derecho, y en
particular en el del Derecho internacional, mereciendo destacarse tres
de sus trabajos: "De dominio maris" (1703), "De foro legatorum" (1721),
y "Quaestionum juris publici libri duo" (1737). Bynkershoek ya ha
abandonado totalmente el jusnaturalismo, y se preocupa de buscar el
origen de las normas internacionales en el sentido comn de los pueblos,
que se refleja en su actuacin; de ah la importancia que da a los
precedentes, particularmente
a los ms recientes, que eran los que
reflejaban la situacin del Derecho internacional en aquel momento
histrico. El nombre de este autor tambin se ha ligado a la regla de las
tres millas para la extensin de las agu~ territoriales, debido a que l
haba propuesto en su "De dominio maris", que la jurisdiccin de los
Estados se extendiera hasta donde llegue su poder para hacerla respetar,
y tres millas era el alcance mximo de un caon en aquella poca.
Christian Wolff (1679-1754) Profesor de la Universidad de Halle
hasta que, por razones polticas, fue expulsado de Prusia, y desempe
otra ctedra en la Universidad de Marburgo. Discpulo de Leibnitz,
conserv el inters del maestro por las cuestiones internacionales con
temporneas; admirador de Grocio (al que ci ta, aunque parcamente), se
coloca en la corriente jusnaturalista, con ciertos matices; su obra, en fin,
est impregnada del espritu de la Ilustracin. Sus principales obras son
') us naturae methodo scien tifica pertractatum" ( 1740-1748) , ') us gen tiu m
methodo scientifica pertractatum" (1749) e "Institutiones juris naturae
etgentium" (1750). Una de las concepciones ms interesantes de Wolff
es la de la "civitas mxima", segn la cual los diversos pueblos del mundo
formaran parte de una comunidad basada en la existencia de intereses
comunes.
JohannJakob
Moser (1701-1785). Este autor, nacido en Stuttgart,
profesor espordicamente en varias universidades de Alemania, y al que
se considera fundador de la primera escuela (de corta duracin) de
diplomacia y poltica, nos leg una obra muy abundante, en gran parte

INTRODUCCIN

35

simple reproduccin de documentos. Fue en los ltimos aos de su vida

cuando se dedic ms intensamente al Derecho internacional publican
do su "Ensayo sob:.e el derecho de gentes eu~opeo ms recien:e respec~
alaguerray la paz (1777-1780), en docevolumenes, las "Contribuciones
al derecho de gentes europeo ms reciente, en tiempo de paz" (17781781). Debe mencionarse tambin el "Derecho poltico exterior de
Alemania" ("Deutsches auswiirtiges Staatrecht") (1772). Moser trata de
~bandonar totalmente los planteamientos "de lege ferenda", caracters
neos de sus predecesores y contemporneos, y prefiere mantenerse en
el "ex lege l~ta", con la argumentacin de que los juristas no tienen el
papel de decir a los Estados lo que deben hacer, sino limitarse a registrar
lo que los.Estados hacen.
. Emm~rich de yattel (1714-1767), originario de Neuchatel, dedic su
VIdaa la dlplo.macIa, c?mo ministro plenipotenciario o como consejero
para asuntos I~ternacIOnales. Aunque tambin se sinti atrado por la
filosofa y la lIteratura, ha pasado a la historia como uno de los ms
gra~des clsicos del Derecho internacional, y su obra fundamental "Le
droit de~ gens, ou p!,incipes de la loi naturelle applique la conduite et
aux affaires des nauons et des souverains" (1758) ejerci una influencia
en,orme en el pensamien~o jusinternacionalista
que, aunque cada vez
mas atenuad~, lle~a todava hasta nuestros das. Discpulo de Wolff, est
f':lert~mente I~fluld~ por las ideas de su maestro, aunque con frecuen
CIa, est~s actuan slll~plemente como estimulante
para presentar
plantamienros contranos; eso sucede por ejemplo con la idea central de
Wolff, de la "civitas maxima", que Vattel transforma en su "socit des
nati,?ns". ~anto por lo.expuesto en esta obra, como por lo que aade en
sus Questions de droit naturel er observations sur le trait du droit de
la nature par Wolff' (1762), Vattel se mantiene en la corriente
jusnatural~s~~; pero empieza a formularse preguntas respecto a la validez
de esa pOSICI<~n,
como l~ que se refiere a encontrar un intrprete vlido
?e la norma jusnaturasra, y la dificultad de escoger entre las diversas
interpretaciones que los distintos soberanos den de ella.

4. NORMATIVIDAD INTERNACIONAL y PARTICULARIDADDE LA SANCIN

4.1. Normatioidad intemacio~l.-El Derecho internacional pblico,

co~o todo !?erecho, es un conjunto normativo destinado a regir una
real~dad SOCIal,pero es al mismo tiempo tambin un producto de esa
~eahdad~ y debe responder a las necesidades que surgen de la vida
internaconal.

36

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Para entender el fenmeno jurdico internacional, como todo fen

meno jurdico, hay que pensar en l ~n trmi.nos dinmicos; no p';lede,
en efecto concebirse al Derecho internacional como un conjunto
normativo cristalizado en una forma determinada, sino como algo en
constante transformacin para adaptarse a .la realidad ~mbiante.
Se ha dicho, con razn, que el Derecho sigue a la reahdad, y p~.raque
pueda seguirla con e~c~cia es neces~io que la siga ~on oportumdad, lo
que exige el estableCimiento de un Sistema de cambl(~ de .la norma, que
en el orden interno se encuentra en el proceso legislativo o en el de
reconocimiento de la norma consuetudinaria. En el orden internacional
la norma se forma principalmente
a travs de los tratados y .de la
costumbre, y como tal proceso, dadas las caractersticas de la SOCiedad
internacional es mucho ms difcil de poner en marcha, resulta que hay
ms a menud~ unaseparacin entre normaj~rdica y realida? social. De
hecho, la observacin de la realidad nter nacional nos llevara a ~om~~o
bar que muchas normas jurdicas tienen su origen en una violacin
original del Derecho internacional: cuando el Derecho no responde ya
a las necesidades, empieza la violacin de la norma. que, poco a poco,
a medida que la violacin se generaliza, se va consolidando hasta llegar
a 'Juridificarse". Vendra a ser un proceso opuesto al de la "desuetudo"
de la costumbre, pero en vez de derogarse la norma po~ ~alta de uso, l?
que ocurrira es la formacin ~e una norma por a_:tuaclOn en det~r~m
nado sentido. Mas esa formacin se produce no solo en la form~ uplca
de formacin de la costumbre, por concurrencia del elemento fSIC?d~l
precedente con el elemen~o psi~olgico ~e la .opiniojuris sivc necesitaus,
sino incluso cuando el sUjeto llene conciencia de que el act? es. una
violacin de la norma y de tal modo es considera~o p.or los.dem~ sUJ~tos
que, sin embargo, debido a diversas razones (comCld~ncl~ ~e inters o
imposibilidad de oponerse eficazme~te), ac~ba~ sohdanzan~ose ~?n
aquella actitud y produciendo, .P?r Vl~cua~_lltaUva, una m~dl~~aclOn
cualitativa, transformando la ongmal viO_laciOnde la.~ormaJundlca. ~n
una norma tan vlida como lo fue la anterior. La cuesuon de la extensin
de las aguas territoriales nos ofrece un ejemplo muy c~aro.
.
A veces el orden jurdico se cristaliza, el mecarusmo de ca~bl0
pacfico no funciona, y entonces la s:paraci~ entre no~ma y ~eahdad
social es tan grande que no queda ~as rem~dio 9~e la VlolenCl.ap_o~la
revolucin, a travs de la cual y mediante la violacin del orde~J~r~dlco
en vigor, se instala otro nuevo. Las tensiones entre orden Jundlco y
realidad son en el orden internacional mucho ms numerosas que en el
interno, porque el mecanismo de cambio acta. ~as lent~mente y
I!9rque la estructura internacional impide la accin a traves de un

rNTRODUCClN

37

rgano jerrquico, pero esas tensiones son tambin menos graves por
que el mecanismo de aplicacin de la norma funciona en una forma
mucho menos eficaz, y la violacin de la norma no lleva consigo la
represin inmediata que es normal en el orden interno.
Teniendo en cuenta entonces este carcter dinmico del Derecho
y particularmente del Derecho internacional, nos interesa considerar a
los elementos que intervienen ms decisivamente en el proceso de
formacin del Derecho. Siendo el proceso creativo del Derecho inter
nacional un proceso de imposicin de una determinada conducta, habr
que reconocer que en ese proceso quienes en ltimo trmino tienen un
papel ~ecisivo son los pases capaces de imponerlo, es decir, las grandes
potencias. Para comprobarlo no hay ms que observar cmo se forma la
costumbr~ y cm~ se concluye un tratado, las dos fuentes principales del
Derecho internacional. En el primer caso, el precedente, o repeticin de
actos, slo puede tener eficacia y mantenerse cuando las grandes potencias
estn a favor de ello; pensemos en ladeclaracin del Per, sobre la extensin
de sus aguas territoriales, no reconocida ni aceptada por las dems poten
cias, aunque en algn caso concreto hayan, por razones de oportunidad
poltica, aceptado pagar ciertas multas, pero haciendo presente la protesta
que impide la consolidacin del precedente; si quien extendiera sus aguas
territoriales incluso a mil kilmetros, fuera Estados Unidos, que tiene la
fuerza para hacer respetar esa decisin, los dems pases no tardaran en
aceptarlo, fallos de la fuerza necesaria para oponerse a su decisin. En el
caso de los tratados, sin insistir en acuerdos en que lafaltadeconsentimiento
real es evidente (lo que ocurre con los tratados de paz, por ejemplo), no cabe
duda de que en la mayora de los casos hay una supeditacin del pas dbil
al fuerte. Cmo podra pensarse, por ejemplo, que en un tratado entre
Honduras (para nombrar un pas pequeo) y los Estados Unidos, ambos
sujetos se encuentran con las mismas posibilidades al concluir un tratado?
Con los tratados ocurre, en el fondo, lo que ocurre con los contratos entre
sujetos privados en los que, por ejemplo, resultara absurdo hablar de
acuerdo de voluntades al referirse al contrato entre una compaa asegura
dora y un cliente.
Claro, que, en algunas ocasiones, los tratados son autnticos acuer
dos ele voluntades, ya veces las grandes potencias respetan, por razones
de tipo poltico, las actitudes adoptadas por los pases ms dbiles;
incluso puede admitirse que la idea general de derecho, y de moralidad,
representa un papel de cierta importancia, cuando a travs de la opinin
pblica constituye una autntica presin sobre los gobiernos, limitando
su tendencia a la imposicin fsica.
Es muy hermoso hablar del Derecho como expresin de lajusticia, pero

DERECHO

INTERNACIONAL

PBLICO

INTRODUCCIN

39
\

si consideramos los mecanismos que intervienen en su formacin veremos

que el Derecho, en ltimo trmino, la mayor parte de las veces no es ms que
un sistema normativo destinado a consolidar situaciones de hecho, deriva
das de la fuerza, y acta entonces como medio de perpetuacin de privile
gios. Es cierto que, ordinariamente, todos los sistemas jurdicos contienen
los mecanismos de cambio pacfico necesarios para disminuir la presin
social, pero tales sistemas no suelen funcionar con facilidad, ycuando no hay
tal posibilidad de evolucin, entonces la nica salida para acabar con el
sistema jurdico injusto es la explosin violenta, la revolucin en el orden
interno o la guerra en el internacional.
Hay una situacin que se ha presentado en los ltimos aos; y que
encierra una aparente contradiccin en relacin con el uso del poder para
la creacin y la aplicacin de la norma internacional. En efecto, se
ha empezado a ver cmo los pases menos fuertes imponen sus puntos de
vista y llegan a crear o modificar normas que, o tienen la oposicin abierta
de alguna o todas las grandes potencias, o bien no cuentan con la simpata
de ella, aunque, por razones que veremos, no se opongan a ellas.
La explicacin de estas nuevas situaciones, nos las puede dar una
reflexin acerca de los lmites del poder fsico en las relaciones interna
cionales: las grandes potencias, en particular las que poseen las armas
nucleares, se encuentran en el dilema terrible de que la utilizacin al
mximo de su potencial militar, es decir, la utilizacin de las armas
nucleares, ya no les producir los resultados que a primera vista seran
lgicos, es decir, las ventajas mximas posibles; sino que al utilizarlos
contra un pas que tiene la misma capacidad de respuesta, el resultado
inevitable sera la mutua destruccin. Las potencias nucleares saben que
el recurso al arma suprema, la nuclear, no significa ms que el suicidio.
Por otro lado, el empleo de bombas atmicas contra pases que no las
tienen tambin es absurdo e imprctico, aun suponiendo (con ciertas
posibilidades de que se fuera el caso) que las potencias nucleares rivales
no fueran a intervenir; y ello porque ni es necesario, dado que las
potencias nucleares tienen tambin una superioridad en armamentos
clsicos, ni les convendra perjudicar su imagen al recurrir a un arma que
repugna a la conciencia universal.
En efecto, descartada la guerra nuclear, excepto en un caso extremo de
locura colectiva, que llevara al holocausto supremo, los pases deben
recurrir a otros medios para apoyar su poltica exterior, siempre tendiente
a ampliar, directa o indirectamente, el crculo de poder. Entre esos medios,
la propaganda, con los esfuerzos orientados a difundir una buena imagen,
tiene un papel predominante, junto a otros medios no menos utilizados
(arma econmica, subversin, incluso las guerras limitadas, etc.).

Estos frenos a la actuacin de las grandes potencias facilitan la accin

de las rriedianas y pequeas, cuya efectividad est incrementada por las
posibilidades que ofrecen los foros internacionales, donde la accin
concertada, aun9ue sea espordica, de los pases dbiles, adquiere un
valor muy supenor al de la fuerza fsica de que disponen.' As, ya no
resulta difcil explicarse cmo el Derecho internacional va evolucionan
do en una forma contraria a su origen, evidentemente clasista, que
resultaba de los intereses de los pases poderosos.
Quiere esto decir que ahora han cobrado ms importancia las
consideraciones de justicia? Evidentemente no; lo nico que queramos
subrayar es que los elementos de poder funcionan en una forma
diferente, pero siguen siendo determinantes en la creacin del Dere
cho, lo q~e ocurre e~que los ~ases pequeos y medianos han adquirido,
p~r. las Clrcun~ta~Clas me?clOnadas, un poder poltico que excede al
militar y econorruco que tienen.
.
En fin, hay que sealar, completando
este breve cuadro de la
relacin entre realidad social y Derecho, que para ser exactos debera
mos hablar ms bien de la existencia de una interaccin entre realidad
social y Derecho, pues si la realidad influye en el Derecho, tambin el
Derecho puede influir en la realidad, y configurarla, o por lo menos
condicionar su evolucin; e~fose produce en menor medida en el orden
internacional que en el interno, por la diferente estructura social, que
en el orden interno facilita ms la imposicin del respeto a la norma.

4.2. Particlllaridaddelasancin_-Refirindonos a la cuestin concre

ta de la sancin de la norma internacional, es frecuente escuchar las
crticas relativas a una supuesta falta de sancin y a una corriente
violacin de las normas internacionales, que llevan a esos crticos a la en
apariencia lgica afirmacin de la inutilidad del Derecho internacional.
Estos errores tienen su origen en el desconocimiento de la naturaleza y
funcin de la norma internacional
o, paradjicamente,
en una
sobrestimacin del papel del Derecho internacional por parte de los
que consideran que el Derecho internacional debera ser un sistema
capaz de ordenar en forma rgida la sociedad internacional, cuando
deberan darse cuenta de que la diferente estructura de la sociedad
internacional no permite esa rigidez. Pero el caso de los primeros es ms
interesante: segn ellos, las normas internacionales no se respetan en
forma casi sistemtica. A este respecto, hay que recordar que, en primer
lugar, el Derecho internacional no es slo el Derecho del conflicto, sino
~ambin el de la cooperacin, y si es verdad que muchas normas
internacionales se violan no es menos cierto que hay muchsimas ms

40

DERECHO

INTERNACIONAL

PBLICO

qu_ese respetan y se aplican cada da, porque los Estados se interesan en

su aplicacin, y cuando algn sujeto acta en forma contraria a esas
normas de cooperacin, la sancin viene en forma natural al quedar el
sujeto en falta excluido del juego de la cooperacin. Dado que la
cooperacin internacional es cada vez ms intensa y por ello la cantidad
de normas de cooperacin aumenta cada vez ms, es indudable que
tienen una importancia creciente dentro de la totalidad del Derecho
internacional.
En lo que a las normas de conflicto se refiere, es verdad que los
Estados las violan muy a menudo, y es tambin verdad que, por ser
imperfecta la organizacin de la sociedad internacional, tales violacio
nes quedan casi siempre impunes, pero sa es una impunidad relativa
nicamente, y la sancin aparece en una forma indirecta: las normas
internacionales son consideradas por todos los pueblos del mundo
como obligatorias para los pases, y cuando uno de ellos las viola, los
dems pases cobran conciencia de ello, y el violador aparece un poco
como delincuente internacional a los ojos de la opinin pblica mun
m,a};lo que corresponde ahora es evaluar la importancia que puede
tener ese debilitamiento de la imagen que los pases desean que los
dems tengan de ellos. Para hacer esa evaluacin de una forma general,
pensemos en que la violacin de la norma mediante el recurso a la fuerza
tiene unos lmites absolutos en la edad nuclear, en la que la fuerza como
instrumento de la poltica exterior ya no es lo eficaz que era antes. Si nos
referimos alos dos pases ms fuertes del mundo, es fcil comprobar que
teniendo la posibilidad fsica de destruir totalmente l adversario, no
pueden usarla, ya que tienen conciencia de que el adversario puede
destruirlos a ellos tambin, por lo cual la fuerza como elemento racional
de la poltica exterior, es decir, como instrumento para conseguir algo
que no sea la destruccin colectiva, ya no sirve. Hay que reconocer que
todava es aceptable, en la medida en que su utilizacin se haga a una
escala limitada, que significa ataque a los intereses de otro u otros pases,
pero sin interferencia grave con los intereses de la otra potencia con
capacidad de respuesta similar. Aceptadas estas limitaciones de la fuerza
como instrumento de la poltica internacional, y dado que los pases
deben recurrir a otros instrumentos como complemento o sustitucin
de la fuerza, es necesario ver cules son estos ltimos, y puede verse que
en la poca de las Naciones Unidas (con su rgano de resonancia que
es la Asamblea General) y de las comunicaciones de masas, la propagan
da tiene una importancia primordial, y los pases gastan enormes
cantidades de dinero y esfuerzo en presentar una imagen favorable que,
por consiguiente, debe valorarse en trminos econmicos. Ahora bien,

INTRODUCCIN

41

cuando un pas viola una norma internacional, es decir, una norma de

conducta generalmente aceptada, su imagen quedar normalmente
perjudicada en forma proporcional a la gravedad de la violacin, y ello
podra reducirse a trminos econmicos diciendo que la sancin que
sufre el pas delincuente sera igual a la prdida de los esfuerzos y del
dinero que debe emplear para restaurar al nivel previo su prestigio ante
el mundo.

5. RELACIONES

DEL DERECHO INTERNACIONAL CON EL DERECHO INTERNO

Las teoras que tratan de explicar las relaciones entre el Derecho

internacional y el Derecho interno pueden clasificarse en dos grandes
grupos: a) las teoras dualistas, para las que ambos sistemas jurdicos son
independientes y separados y, b) las teoras monistas, que afirman que
el Derecho internacional y el Derecho interno forman un solo sistema
jurdico, y que adoptan dos modalidades, defendiendo una de ellas la
supremaca del Derecho internacional sobre el interno, y consagrando
la otra la superioridad del Derecho interno. En un tercer prrafo
ofrecemos nuestra propia interpretacin.

5.1. Teorasdualistas.-Dentro de ellas encontramos a Triepel y a

Anzilotti.
Triepel (Vdlkerrecht und Landesrecht) descubre entre ambos sistemas,
internacional e interno, una oposicin doble, basada en la diferencia de
relaciones sociales que rigen, y en la diferencia de fuentes jurdicas.
a) Diferencia de relaciones sociales: el Derecho interno ser el
conjunto de normasjurdicas establecidas en el interior de una comuni
dad y destinadas a reglamentar las relaciones entre sujetos que estn
sometidos al legislador; mientras que el Derecho internacional est
destinado a regular las relaciones entre Estados, y solamente entre
Estados perfectamente iguales.
b) Diferencia de fuente jurdica. En t:;lDerecho interno, la fuente
jurdica es la voluntad del Estado exclusivamente, y en el Derecho
internacional ser la voluntad comn de varios o de numerosos Estados.
De acuerdo con esto, el Derecho internacional y el interno no son
solamente ramas distintas del Derecho, sino tambin sistemas jurdicos
diferentes. Son dos crculos en ntimo contacto, pero que no se superpo
nen jams, y puesto que ambos no estn destinados a reglamentar las
mismas relaciones, es imposible que haya una concurrencia entre
las fuentes de los dos sistemas jurdicos.
Anzilotti sostiene que, aunque puede haber cierta relacin entre el
Derecho interno y el Derecho internacional (en los casos que el llama