EL DELITO DE FUNCION

La primera parte del Artculo 173 de la Constitucin delimita el mbito de competencia de

la JURISDICCIN MILITAR estableciendo que slo debe juzgarse los delitos de funcin
en los que incurran los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en
actividad.

El Fuero Militar Policial no constituye un fuero personal conferido a los militares o

policas, dada su condicin de miembros de dichos institutos, debindose entender a
quienes slo estn en actividad, sino un fuero privativo centrado en el conocimiento de
las infracciones cometidas por estos a los bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas y la
Polica Nacional.

No todo ilcito penal cometido por un militar o polica en actividad debe o puede ser
juzgado en la jurisdiccin del Fuero Militar Policial, ya que si el ilcito es de naturaleza
comn su juzgamiento corresponder al Poder Judicial, con independencia de la condicin
de militar que pueda tener el sujeto activo.

Sealamos como ejemplo: En el caso de un militar que comete delito de homicidio contra
otro militar, dentro de una institucin sea militar o policial, es evidente que el bien jurdico
protegido no ser militar o policial, por tanto corresponder su juzgamiento ante el Poder
Judicial.

Al estar delimitado el mbito de competencia del Fuero Militar Policial, se debe tener en
cuenta que especficamente juzgar la comisin de un delito de funcin; de acuerdo a los
fundamentos sealados, la Norma Suprema tambin ha prohibido que en esa determinacin
de la competencia un elemento decisivo pueda estar constituido por el lugar en que se
cometa el delito.

Por ende. () No basta que el delito se cometa en acto de servicio, o con ocasin de l, o
en lugar militar: es necesario que afecte por su ndole a las fuerzas armadas como tales ()
siendo as, el DELITO DE FUNCIN se define como aquella accin tipificada
expresamente en la Ley de la materia, y que es realizada por un militar o polica en acto de
servicio o con ocasin de l, y respecto de sus funciones profesionales.

No obstante lo delimitado ha generado cuestionamientos por la sociedad civil debido a los

integrantes del Fuero Militar Policial y la forma como se desarrolla para administrar
justicia.

La naturaleza del delito de funcin no depende de las circunstancias de hecho, sino del
carcter de inters institucionalmente vital, que se ve afectado mediante un acto perpetrado
por un efectivo militar o policial en actividad.

Para determinar cundo nos encontramos frente a un delito de funcin se debe verificar las
siguientes caractersticas:

a) En primer lugar, se trate de afectaciones sobre bienes jurdicos de las Fuerzas Armadas o
de la Polica Nacional tutelados por el ordenamiento legal, y que se relacionan con el
cumplimiento de los fines constitucionales y legales que se les encargan. La infraccin debe
ser un bien jurdico propio, particular y relevante para la existencia, organizacin,
operatividad y cumplimiento de los fines de las instituciones castrenses para que se
considere un ilcito como de funcin o militar, para lo cual debe tenerse en cuenta lo
siguiente:

1. Un militar o polica haya infringido un deber; es decir, que se trate de la infraccin de

una obligacin funcional, por la cual el efectivo estaba constreido a mantener, o a realizar,
o no realizar, un comportamiento a favor de la satisfaccin de un inters considerado
institucionalmente como valioso por la ley; adems, la forma y modo de su comisin debe
ser incompatible con los principios y valores consagrados en el texto fundamental de la
Repblica (Deber militar). No se configura como infraccin al deber militar o policial la
negativa al cumplimiento de rdenes destinadas a afectar el orden constitucional o los
derechos fundamentales de la persona.

2. Con la infraccin del deber militar, el autor haya lesionado un bien jurdico militar que
comprometa las funciones constitucionales y legalmente asignadas a las Fuerzas Armadas y
a la Polica Nacional.

3. La infraccin revista cierta gravedad y justifique el empleo de una conminacin y una

sancin penal.

b) En segundo lugar, el sujeto activo del ilcito penal militar debe ser un militar o efectivo
policial en situacin de actividad, o el ilcito debe ser cometido cuando se encontraba en
situacin de actividad.

c) En tercer lugar que, cometido el ilcito penal que afecta un bien jurdico protegido por las
instituciones castrenses o policiales, este lo haya sido en acto del servicio; es decir, con
ocasin de l.
Publicado por Abogado JUAN ZUIGA ASENCIOS.

Delito de Funcin: La lnea entre la impunidad y la justicia

La justicia militar nicamente adquiere competencia para juzgar casos en los que
se configure un delito de funcin. As lo establece nuestra Constitucin Poltica en
su artculo 173:
En el caso de delito de funcin, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar.
Las disposiciones de este no son aplicables a civiles, salvo en el caso de los
delitos de traicin a la patria y de terrorismo que la ley determina()
A pesar de la claridad con la que esta norma se ha redactado, la delimitacin del
delito de funcin es un tema bastante confuso en la prctica. Su aplicacin genera
problemas de competencia entre el fuero militar y el fuero comn cuando se
mezclan las condiciones castrenses con las civiles en el mismo caso.
Ante la ambigedad del trmino, nuestro sistema ha optado por un criterio material
que lo establezca como parmetro de atribucin de competencia entre ambos
tribunales.Este criterio material debe abarcar: el bien jurdico afectado por el delito,
la especialidad del ilcito cometido y la accin u omisin del militar o funcionario
castrense. El TC ha interpretado la norma constitucional de tal manera que es este
el nico criterio adecuado para otorgarle competencia al fuero militar.
Se trata de que el bien jurdico tenga carcter militar en el sentido que frustre la
operatividad y cumplimiento de los fines de la institucin castrense [1].
Al respecto, el TC opina que el ilcito () sea por accin y omisin, debe afectar
necesariamente un bien jurdico privativo de la institucin a la que pertenece el
imputado; es decir, que la naturaleza del delito de funcin no depende de las
circunstancias de hecho, sino del carcter de inters institucionalmente vital, que
se ve afectado mediante un acto perpetrado por un efectivo militar o policial en
actividad[2].
Para que se considere que el bien jurdico militar ha sido afectado, es necesario
que el autor del delito haya infringido su deber (descartando la obediencia debida
por inconstitucionalidad), que con la accin se comprometan funciones
constitucionales e institucionales de las FFAA y que la accin sea merecedora de
sancin penal [3].
Se trata de restringir en mayor medida los supuestos en los que se configurara el
delito de funcin, para de esta forma reafirmar el carcter excepcional de la justicia
militar. De lo contrario, si no se delimitara el hecho de que los militares estn

ejerciendo un servicio militar durante la comisin del delito, se tendra que recurrir
al hecho de que slo por ser militar, ya se trata de un delito de funcin.
No todo delito cometido por un militar, merece ser llamado delito de funcin. Se ha
optado por el criterio material para evitar el trato privilegiado en cualquier
supuesto, que dara un gran espacio a la impunidad y violara principios y
funciones jurisdiccionales del Estado Constitucional de Derecho. Por ello, nuestro
ordenamiento ha optado por el criterio material, que analiza el injusto de tal forma
que nicamente sea considerado delito de funcin cuando se ponga en riesgo la
actuacin de las FFAA en el cumplimiento de sus funciones.
En un anlisis realizado por la Defensora del Pueblo, respecto a lo dispuesto por
la Corte Interamericana; dicho rgano ha concluido que:
la Corte Interamericana como el Tribunal Constitucional, definen el delito de
funcin desde el criterio material o de naturaleza del delito, vinculndolo a la
afectacin de bienes jurdicos institucionales, relacionados con la actuacin de las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional en el cumplimiento de sus funciones
constitucionales de garantizar la independencia, soberana e integridad de la
Nacin, as como garantizar el orden interno respectivamente. De este modo,
ambos tribunales rechazan los criterios de mera formalidad, de fuero personal,
ocasionalidad, as como del lugar de comisin del delito, centrndose en el bien
jurdico protegido, el mismo que necesariamente debe tener naturaleza
institucional, cuya titularidad debe recaer en las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional[4].
De esta manera, casos como el de Santiago Martin Rivas en el ao 2004
confirman el conflicto de competencia que genera la ambigedad del trmino. En
el proceso se pide que se respete el carcter de cosa juzgada del juicio que se
refiere al caso, aunque la CIDH considere que se trata de un delito comn porque
versa sobre derechos humanos y por lo tanto merece ser juzgado por la
jurisdiccin civil. De haber ganado el demandante, y el caso lo hubiera resuelto la
justicia militar, bajo qu criterio se hubiera considerado que se trataba de un
delito de funcin?bajo el criterio material?, se viol algn bien jurdico militar?
Se trata de un caso de derechos humanos. El caso La Cantuta no puede de
ninguna manera ser considerado como un delito de funcin bajo el criterio
material. Sin embargo, lamentablemente nuestro sistema de justicia es
incoherente y abre las puertas a la impunidad y permiti que Martin Rivas fuera
juzgado por los militares. La CIDH discrep y pidi reabrir el caso para que le
fuera otorgado a la jurisdiccin competente.

Es as como reaccionamos ante la realidad, aceptando que nuestra justicia por

razones polticas trata de forma diferenciada sin razones objetivas a quien comete
delitos como cualquier otro sujeto. La vida, la integridad y la libertad son valores
supremos del Estado Constitucional de Derecho, que bajo ningn supuesto
podran configurar un delito de funcin. En nuestro ordenamiento, la teora seala
claramente hasta dnde llega la justicia militar. La prctica, por el contrario, nos
demuestra que cada vez ms dichos lmites desaparecen y lamentablemente no
es el Estado, sino organismos internacionales, quienes tienen que levantar la voz
para cerrar paso a la injusticia.

Maria Fernanda Chanduv

----------------------------------------[1] LOVATN PALACIOS, David
2007 Tribunal Constitucional y Reforma de Justicia Militar. Palestra Editores.
Lima. P.155
[2]EXP. N.o 0017-2003-AI/TC
[3]LOVATN PALACIOS, David
2007 Tribunal Constitucional y Reforma de Justicia Militar. Palestra Editores.
Lima. P.157
[4]DEFENSORIA DEL PUEBLO.
2003 Justicia Militar vs. Justicia Ordinaria Informe No. 66. Lima. p. 59

El delito de funcin militar policial

Es el delito cometido por un militar o polica en situacin de actividad, en el
ejercicio de sus funciones o con ocasin de l, y que atenta contra bienes jurdicos
vinculados a la existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas
Armadas o Polica Nacional o que afectan la seguridad interna y externa y
soberana del Estado.
Los delitos de funcin de naturaleza y carcter militar y policial son tipificados en el
Cdigo Penal Militar Policial y son imputables slo y nicamente a militares y
policas en situacin de actividad.
La sancin de los delitos de funcin
La Constitucin (artculos 165 y 166) les ha asignado a las Fuerzas Armadas y a
la Polica Nacional las trascendentales funciones de garantizar la defensa,
independencia, soberana, integridad territorial, seguridad y orden interno de la
Repblica.
Para que estas funciones se cumplan cabalmente resulta indispensable que se
asegure la disciplina y el orden en estas instituciones, lo cual se logra
cardinalmente con la sancin de los delitos de funcin. Mxime, cuando la
Constitucin (artculo 163) seala que la defensa y seguridad de la Nacin es
integral y permanente.
Por tanto es responsabilidad de la jurisdiccin militar policial velar por que las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional cumplan con valor y disciplina las funciones
que la Constitucin les ha encomendado respecto a la defensa y seguridad de la
Repblica.
El cumplimiento de estas funciones hace posible la preservacin del orden
constitucional y que el Estado cumpla con su deber fundamental, plasmado en el
artculo 44 de la Carta Magna, de "defender la soberana nacional, garantizar la
plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas
contra su seguridad; y promover el bienestar general".
La CORTE IDH ha definido el delito de funcin como una conducta que afecta los
bienes jurdicos vinculados a las funciones de las fuerzas armadas, cuyo agente
es un militar en actividad que ha cometido dicho ilcito en el ejercicio de sus
funciones. As pues, la CORTE IDH ha sealado al respecto que:
"141. Es necesario sealar, como se ha hecho en otros casos, que la jurisdiccin
militar se establece para mantener el orden y la disciplina en las fuerzas armadas.
Por ello, su aplicacin se reserva a los militares que hayan incurrido en delito o
falta en el ejercicio de sus funciones.

142. Este Tribunal ha establecido que en un Estado democrtico de Derecho la

jurisdiccin penal militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional y estar
encaminada a la proteccin de intereses jurdicos especiales, vinculados con las
funciones que la ley asigna a las fuerzas militares."
Caractersticas del delito de funcin*
El delito de funcin tiene las siguientes caractersticas:
1. Que el sujeto activo sea un militar o un polica que ha realizado la conducta
cuando se encontraba en situacin de actividad;
2. Que se cometa el delito en acto de servicio o con ocasin de l; y,
3. Que se trate de conductas que atenten contra bienes jurdicos vinculados con la
existencia, organizacin, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o de la
Polica Nacional.
Esta triple identidad del delito de funcin ha sido recogida ntegramente en la Ley
de Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial y coincide plenamente con
los criterios establecidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Es importante sealar que no pueden ser tipificados como delitos de funcin los
crmenes contra la humanidad ni delitos preeminentemente comunes.
Los delitos de funcin tipificados en el Cdigo Penal Militar Policial*
Los principales delitos de funcin tipificados en el Cdigo Penal Militar Policial, D.
Leg. 1094 son:
Delitos contra la defensa nacional:
Traicin a la patria. Delitos contra la seguridad interna. Violacin de informacin
relativa a la defensa nacional; orden interno y seguridad ciudadana. Ultraje a
smbolos nacionales; militares y policiales.
Delitos cometidos en estados de excepcin y contra el derecho Internacional
humanitario:
Delitos de inconducta funcional durante conflictos armados. Delitos contra las
personas protegidas por el Derecho Internacional Humanitario. Delitos de empleo
de mtodos prohibidos en la conduccin de hostilidades. Delitos de empleo de
medios prohibidos en la conduccin de hostilidades. Delitos contra operaciones
humanitarias y emblemas.

Delitos contra el servicio de seguridad:

Delitos cometidos por centinela, viga o responsables de la seguridad. Desercin
Inutilizacin voluntaria para el servicio activo. Capitulacin indebida y cobarda.
Delitos contra la integridad institucional:
Insulto al superior. Insubordinacin. Desobediencia. Delitos contra el servicio de
seguridad.
Delitos cometidos en el ejercicio del mando o autoridad:
Omisin de deberes del mando: Abandono de comando. Empleo indebido de
armas. Inicio de operacin innecesaria.
Delitos de violacin al deber militar policial:
Delitos contra el deber militar policial. Excesos en el ejercicio del grado, mando o
posicin en el servicio militar policial.
Delitos que afectan los bienes destinados al servicio militar policial:
Afectacin del material destinado a la defensa nacional. Apropiacin ilegtima de
material destinado al servicio. Hurto de material destinado al servicio. Utilizacin
indebida de bienes destinados al servicio. Sustraccin por culpa.
Delitos contra la fidelidad a la funcin militar policial:
Informacin falsa sobre asuntos del servicio. Falsificacin o adulteracin de
documentacin militar policial. Certificacin falsa sobre asuntos del servicio. Uso
indebido de condecoraciones, insignias o distintivos. Destruccin de
documentacin militar policial.
Sanciones
El Cdigo Penal Militar Policial establece el tipo de sancin que corresponde
aplicar segn las caractersticas y la gravedad del delito cometido. Las penas
pueden ser: multa, limitacin de derechos, privacin de libertad y pena de muerte
solamente para el caso de traicin a la patria en caso de conflicto armado
internacional.
El juzgamiento a los militares y policas que infringen el Cdigo Penal Militar
Policial se lleva a cabo en los Juzgados Penales Militares Policiales, los Tribunales
Superiores Militares Policiales y el Tribunal Supremo Militar Policial.

FUENTE:
http://www.fmp.gob.pe/FMP/Html/2013-05-15/el_delito_de_funcion_militar_policial.html