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Los delitos de función de naturaleza y carácter militar y policial son tipificados en el Código Penal
Militar Policial y son imputables sólo y únicamente a militares y policías en situación de actividad
.
La Constitución (artículos 165º y 166º) les ha asignado a las Fuerzas Armadas y a la Policía
Nacional las trascendentales funciones de garantizar la defensa, independencia, soberanía,
integridad territorial, seguridad y orden interno de la República.
Para que estas funciones se cumplan cabalmente resulta indispensable que se asegure la
disciplina y el orden en estas instituciones, lo cual se logra cardinalmente con la sanción de los
delitos de función. Máxime, cuando la Constitución (artículo 163º) señala que la defensa y
seguridad de la Nación es integral y permanente.
Por tanto es responsabilidad de la jurisdicción militar policial velar por que las Fuerzas Armadas
y la Policía Nacional cumplan con valor y disciplina las funciones que la Constitución les ha
encomendado respecto a la defensa y seguridad de la República.
El cumplimiento de estas funciones hace posible la preservación del orden constitucional y que
el Estado cumpla con su deber fundamental, plasmado en el artículo 44º de la Carta Magna, de
“defender la soberanía nacional, garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger
a la población de las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general”.
La CORTE IDH ha definido el delito de función como una conducta que afecta los bienes jurídicos
vinculados a las funciones de las fuerzas armadas, cuyo agente es un militar en actividad que ha
cometido dicho ilícito en el ejercicio de sus funciones. Así pues, la CORTE IDH ha señalado al
respecto que:
“141. Es necesario señalar, como se ha hecho en otros casos, que la jurisdicción militar se
establece para mantener el orden y la disciplina en las fuerzas armadas. Por ello, su aplicación
se reserva a los militares que hayan incurrido en delito o falta en el ejercicio de sus funciones.
142. Este Tribunal ha establecido que en un Estado democrático de Derecho la jurisdicción penal
militar ha de tener un alcance restrictivo y excepcional y estar encaminada a la protección de
intereses jurídicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas
militares.”
La Constitución Política del Perú refiere que el Estado peruano es unitario, representativo y
descentralizado, organizado bajo el Principio de Separación de Poderes: Poder Legislativo,
Poder Ejecutivo, Poder Judicial, Ministerio Público, Sistema Electoral, Gobiernos Locales y
Regionales, y Tribunal Constitucional.
Pero, claro está que dicha labor deberá ser desarrollada en evidente e irrestricto respeto tanto
de los Derechos Fundamentales, como de la Supremacía Normativa de la Carta Política.
Atendiendo a ello, y en aplicación del Principio de Reserva de Ley, el Código Penal Militar
Policial, Decreto Legislativo Nº 1094, expresa que el delito de función es toda conducta ilícita
cometida por un militar o un policía en situación de actividad, en acto del servicio o con ocasión
de él, y que atenta contra bienes jurídicos vinculados con la existencia, organización, operatividad
o funciones de las Fuerzas Armadas o Policía Nacional.
Por su parte, la Ley de Organización y Funciones del Fuero Militar Policial, Ley Nº 29182, señala
que los Delitos de Función son de naturaleza y carácter Militar Policial, y son a su vez tipificados
en el Código Penal Militar Policial, siendo imputables únicamente, a Militares y Policías en
Situación de Actividad. Por lo tanto, concluye que tanto el Fuero Militar Policial como el Código
Penal Militar Policial no alcanzan a ciudadanos civiles.
“[...] el delito de función entraña aquella acción tipificada expresamente en la Ley de la materia,
y que es realizada por un Militar o un Policía en acto de servicio o con ocasión de él, y respecto
de sus funciones profesionales”.
“[...] El delito de función se presenta cuando la conducta del Militar o del Policía en actividad pone
en riesgo o atenta contra la actuación de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú,
en el cumplimiento de sus funciones constitucionales.
[...] Sobre la base de esta concepción de los Delitos de Función, en estricta relación con los
Principios de Legalidad y Tipificación por el Código Penal Militar Policial, solamente podrían ser
considerados copulativamente como tales:
a) los relacionados directamente con el ámbito funcional Militar o Policial;
b) los que afectan bienes jurídicos estrictamente castrenses, y
c) los que reconocen un nexo causal entre los delitos cometidos en el ámbito castrense y la función
encomendada al sujeto activo militar.
El delito de función no protege un interés militar o policial del Estado como tal. Se trata de un
delito por el que se incumple un deber y solo puede ser cometido por quien ostenta una posición
determinada, derivada del ámbito estrictamente militar o policial.
Cuando la infracción o delito es cometido por cualquier ciudadano ajeno a las Fuerzas Armadas
o la Policía Nacional, no se trata de un delito de función ya que el deber sólo es propio de quien
pertenece a cualquiera de estas instituciones”.
En este orden de ideas, tenemos que el Delito de Función presenta una doble condición subjetiva
y objetiva. Es subjetiva, pues se trata de un sujeto activo, Militar o Policial, que comete un delito
de función Militar o Policial (es decir, hechos que real y estrictamente dañan a la Organización
castrense o Policial), no resultando posible extender la competencia a casos con sujetos civiles
o con delitos comunes; y es objetiva, por cuanto resulta de hechos en los que se quebranta un
deber inherente a la profesión Militar o Policial que importa lesiones o la puesta en peligro de
bienes jurídicos estrictamente castrenses en la medida en que ello pueda afectar la defensa
nacional u otras funciones asignadas por la Constitución a las Fuerzas Armadas.
No obstante lo anterior, para que ello ocurra (condición subjetiva-objetiva), es preciso que la
conducta considerada como antijurídica se encuentre prevista en el Código Penal Militar Policial,
y que además se cumpla lo siguiente:
1) Sea Militar o Policía que haya infringido un deber que le corresponda en cuanto tal; es decir,
que se trate de la infracción de una obligación funcional, por la cual el efectivo estaba constreñido
a mantener, o a realizar, o no realizar, un comportamiento a favor de la satisfacción de un interés
considerado institucionalmente como valioso por la ley; además, la forma y modo de su comisión
debe ser incompatible con los principios y valores consagrados en el texto fundamental de la
República (Deber Militar Policial).
2) Con la infracción del Deber Militar Policial, el autor haya lesionado un bien jurídico Militar Policial
que comprometa las funciones constitucionales y legalmente asignadas a las Fuerzas Armadas
y a la Policía Nacional.
3) Y, la infracción revista cierta gravedad y justifique el empleo de una conminación y una sanción
penal.
1. Que el sujeto activo sea un militar o un policía que ha realizado la conducta cuando se
encontraba en situación de actividad;
3. Que se trate de conductas que atenten contra bienes jurídicos vinculados con la existencia,
organización, operatividad o funciones de las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional.
Esta triple identidad del delito de función ha sido recogida íntegramente en la Ley de
Organización y Funciones del Fuero Militar Policial y coincide plenamente con los criterios
establecidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Es importante señalar que no pueden ser tipificados como delitos de función los crímenes contra
la humanidad ni delitos preeminentemente comunes.
Los delitos de función tipificados en el Código Penal Militar Policial*
Delitos de inconducta funcional durante conflictos armados. Delitos contra las personas
protegidas por el Derecho Internacional Humanitario. Delitos de empleo de métodos prohibidos
en la conducción de hostilidades. Delitos de empleo de medios prohibidos en la conducción de
hostilidades. Delitos contra operaciones humanitarias y emblemas.
Omisión de deberes del mando: Abandono de comando. Empleo indebido de armas. Inicio de
operación innecesaria.
Delitos contra el deber militar policial. Excesos en el ejercicio del grado, mando o posición en el
servicio militar policial.
SANCIONES
El Código Penal Militar Policial establece el tipo de sanción que corresponde aplicar según las
características y la gravedad del delito cometido. Las penas pueden ser: multa, limitación de
derechos, privación de libertad y pena de muerte solamente para el caso de traición a la patria
en caso de conflicto armado internacional.
El juzgamiento a los militares y policías que infringen el Código Penal Militar Policial se lleva a
cabo en los Juzgados Penales Militares Policiales, los Tribunales Superiores Militares Policiales y
el Tribunal Supremo Militar Policial.
La 14ª Fiscalía Militar Policial del Centro ha iniciado una investigación preparatoria contra el
citado suboficial por la comisión de los delitos de función de Desobediencia, Motín, Conspiración
e Insulto al superior, previstos y penados en el Código Penal Militar Policial (D. Leg. No. 1094).
Al respecto, el Fuero Militar Policial ha dado instrucciones a sus fiscales militares policiales a
nivel nacional a efectos de intervenir de oficio en previsión de actos similares.
Finalmente, el Presidente del Fuero Militar Policial, Gral. Brig. Juan Pablo Ramos Espinoza
recalcó que, “por mandato constitucional, según el artículo 42° de la Constitución Política del
Perú, los integrantes de las FF.AA. y la Policía Nacional, como instituciones tutelares de la patria,
no se encuentran comprendidos en el ‘derecho de sindicación y huelga’ “y exhortó a los
integrantes de la PNP a cumplir a cabalidad con su misión de resguardar el orden y la seguridad
en el país.
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Artículo 42°
El militar o el policía que tomare parte en una conspiración de dos o más personas para cometer
delitos de rebelión, sedición o motín será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
la mitad del máximo de la prevista para el delito que se trataba de perpetrar.
Insulto al superior
El militar o el policía que ejecuta actos o toma las armas con demostración manifiesta de agredir
o amenazar a un superior, será sancionado con pena privativa de libertad no mayor de cinco
años y el pago de ciento sesenta días multa.
Si el acto tendente a agredir o amenazar, se comete durante enfrentamiento contra grupo hostil
o conflicto armado internacional o frente al adversario o en situación peligrosa para la seguridad
de un establecimiento militar o policial, nave o aeronave, será sancionado con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años, con la accesoria de separación absoluta del
servicio.
El militar o el policía que omite intencionalmente las disposiciones contenidas en las leyes,
reglamentos o cualquier otro documento que norma las funciones de las Fuerzas Armadas o la
Policía Nacional, siempre que atente contra el servicio, será sancionado con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cinco años