Latin American and Caribbean Law and

Economics Association
From the SelectedWorks of Renzo E. Saavedra Velazco

November 2011

Muerte y resurrecin del Derecho Sucesorio

peruano

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MUERTE Y RESURRECCIN DEL DERECHO SUCESORIO PERUANO

Breves comentarios en torno a su revitalizacin
RENZO E. SAAVEDRA VELAZCO ()

Hace pocos das un alumno me pregunt cul era mi impresin sobre el inters existente en
el Per respecto del Derecho Sucesorio. La pregunta me remont a los primeros meses del 2006,
perodo en el que finalizaba mi tesis de licenciatura, y en particular a una reunin con un grupo de
amigos. En la reunin se puso sobre el tapete la ausencia de debate y el ambiente de aburrimiento
que rodeaba a las sucesiones, razn por la cual mis interlocutores me exhortaban a explicar cmo
poda gustarme un campo muerto.
Si bien reconozco que mi respuesta son poco convincente (por no decir un clich), debo
tambin aceptar que se centr en las potencialidades del derecho de sucesiones, sobre todo si es
que se importaban algunas de las muchas discusiones y figuras forjadas en otras latitudes. Vale
decir, la respuesta se caracteriz por ser la visin optimista y ambiciosa de alguien que, por su
juventud, piensa que puede existir una autntica revolucin en el devenir de una rama jurdica en
pocos aos. Naturalmente, tal cambio no se ha producido y en cierta medida, debo confesar, ello
me causa cierto pesar.
Sin embargo, en estos cinco aos han ocurrido varios acontecimientos sociales y jurdicos, la
mayora dignos de extensos estudios, que se estn encargando de revitalizar el Derecho Sucesorio
peruano. Tales muestras de vigor no se perciben, al menos no por el momento, en la gestacin de
debates acerca de figuras actuales o en la construccin de nuevos contenidos para instituciones
clsicas (aunque hay propuestas aisladas); sino que se han focalizado en recordar la claridad con la
que antao se estudi esta materia, lo cual se viene realizando al desempolvar libros y opiniones
dejadas de lado (o sencillamente olvidadas) ante la falta de casos relevantes.
Curiosamente, la mayora de estos casos tiene un denominador comn: la participacin de
los medios de comunicacin. Podra ser de inters recordar algunos de ellos: el caso Tudela, donde
se discuta la proteccin del patrimonio familiar; el caso Vsquez Espino, en el que se cuestiona
si es que un heredero presuntamente involucrado en el asesinato del causante puede intentar
heredarlo; el caso Arzobispado de Lima vs. PUCP, cuya complejidad sucesoria todava no se ha
subrayado con claridad y entre los cuales se encuentran asuntos como el modus testamentario, la
diferencia en el mtodo y en el objetivo de la interpretacin testamentaria1 respecto de su par
contractual, las obligaciones ob rem y, por supuesto, el alcance del poder creador de la voluntad
testamentaria.

()

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Abogado asociado del Estudio Osterling. Profesor
del Post ttulo en Derecho Civil patrimonial de la PUCP. Estudios de Maestra en Derecho de Empresa con
mencin en Derecho del mercado en la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Miembro de la Associazione
Italiana di Diritto Comparato y de la Asociacin Latinoamericana y del Caribe de Derecho y Economa.
Cfr. RESCIGNO, Pietro, Interpretazione del testamento, Jovene, Npoles, 1952, passim; VAQUER ALOY, Antoni, La
interpretacin del testamento, Editorial Reus, Madrid, 2008, passim; y, en nuestro medio, SAAVEDRA VELAZCO,
Renzo E., Interpretamos la voluntad del testador o slo lo literalmente expresado en el testamento?
Consideraciones desde la ptica de la comparacin jurdica, en Revista del Foro, nm. 96, 2010, pp. 11-26.

Precisamente la intervencin de la prensa explica el inters de cierto sector de la poblacin,

pero no sirve para explicar por qu nuestros acadmicos estaran dispuestos a dispensar atencin
a un campo que no haba justificado tales esfuerzos en el pasado. Creo que esto ltimo se debe a
un hecho fundamental: slo ahora el derecho hereditario se les muestra en toda su complejidad.
Esta materia permite que, por ejemplo, se emplee al contrato como un mecanismo que origina
una sucesin anmala (merced a un negocio jurdico con efectos post mortem o bajo la modalidad
trans mortem) y de esta manera proteger intereses valiosos del causante (como en la sucesin de
empresas familiares) o dirigindolo para tutelar a una persona (fideicomiso testamentario, en su
modalidad de administracin de legtima), entre otras posibilidades.
En atencin a que estas aplicaciones suelen ser el eco de mecanismos o construcciones que
se gestaron en otros pases, me anim a concluir que las sucesiones vienen siendo objeto de un
fenmeno de reconfiguracin y, por qu no, de un renovado inters2 a nivel mundial. Empero, en
estos aos tambin he sido testigo de publicaciones de queridos amigos (y egregios maestros)
como Leysser LEN y Rmulo MORALES, quienes comparten esta visin optimista3 del futuro del
derecho de sucesiones y subrayan la centralidad del testamento como negocio jurdico4. Como es
de esperar, sus publicaciones evidencian la seriedad con la que acostumbran emprender cualquier
empresa acadmica, pero tambin me brindan la oportunidad de precisar algunas ideas.
En primer lugar, el debate sobre la posibilidad de rechazar anticipadamente cierta asistencia
o tratamiento mdico, a fin de no prolongar la vida, condensado en el denominado living will. En
estricto esta declaracin unilateral, por ms que se traduzca como testamento vital o biolgico,
tiene poca vinculacin con las temticas sucesorias, pues no es ms que la vertiente negativa del
consentimiento informado. No obstante, s aceptar que es un tema familiar para los especialistas
en sucesiones debido a su estructura y a su plena revocabilidad, sin olvidar que su cumplimiento
muchas veces significa la apertura de una sucesin.
En segundo lugar, el empleo del fideicomiso como mecanismo para-sucesorio o bien como
medida de trasmisin hereditaria se encuentra aceptada en la Ley 26702, Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, si es
que se interpreta adecuadamente sus artculos 241, 244 y 246. Aunque la ley reconoce que un
fideicomiso puede lesionar cuotas legitimarias, por lo que permite solicitar la restitucin de aquel
aporte entregado en exceso a favor de un fideicomiso gratuito a semejanza de lo que sucede con
una liberalidad que supera la cuota de libre disposicin, no es muy claro cul es el remedio.
En tercer lugar, ciertamente la voluntad testamentaria permite encaminar o reconducir la
vocacin hereditaria, lo cual nos permite junto a otras razones identificar al testamento como
un negocio jurdico. Empero, su configuracin estructural y de efectos impide que se genere, en un
momento anterior a la apertura de la sucesin, cualquier expectativa jurdica5; de all se extrae
2

Cfr. SAAVEDRA VELAZCO, Renzo E., El negocio jurdico testamentario: Algunas reflexiones en torno a su esencia y
estructura, en Ius et veritas, ao XVI, nm. 33, Lima, 2006, pp. 93-117; ID., Los negocios jurdicos mortis causa en
el sistema jurdico peruano: Los contratos mortis causa y los pactos sucesorios, en Actualidad Jurdica, tomo 165,
2007, pp. 54-58, ivi p. 54; ID., Caracteres del negocio de ltima voluntad: Planteamiento de nuevas problemticas
y renuncia a antiguas perspectivas, en Ius et veritas, ao XVIII, nm. 36, 2008, pp. 216-263; entre otros.

LEN HILARIO, Leysser, Consideraciones en torno a la indignidad para suceder: Una lectura civil del caso Vsquez
Espino, en Advocatus, nm. 22, 2011, pp. 199 y ss., ivi p. 199; ID., La palingenesia del derecho hereditario Una
reflexin por los veinticinco aos del Cdigo Civil, en La fe pblica, ao II, nm. 8, 2009, p. 8

MORALES HERVIAS, Rmulo, El negocio jurdico entre la codificacin civil y la realidad social y econmica, en
Actualidad jurdica, tomo 200, 2010, pp. 53-56.

LIPARI, Nicol, Autonomia privata e testamento, Giuffr, Miln, 1970, p. 140.

que la muerte respecto de este negocio no es ni una conditio iuris ni una condicio facti, sino que se
ubica a mitad de camino entre las nociones de validez y eficacia6. Todo ello, sumado a su carcter
de hetero-reglamento, me llev7 a sugerir la reconfiguracin de la negocialidad y de la autonoma
privada, a fin de dejar atrs aquellas propuestas en las que el acento es colocado en la reflexividad
de los efectos8. As las cosas, la autonoma privada deber construirse ya no dispensando atencin
al destinatario de la regla, sino al sujeto que la crea9.
En este ltimo punto, he podido constatar que tal forma de analizar el fenmeno negocial y
sucesorio ha tenido, hasta cierto punto, acogida. En efecto, la exposicin del profesor MORALES es
consistente con lo expuesto precedentemente, slo cabra precisar que la tipicidad testamentaria
a la que alude no existe en nuestro pas10. En nuestro Cdigo se recoge una definicin amplia de
testamento, que resulta contrapuesta a la recogida en el Codice Civile. La restriccin en cuanto al
contenido del testamento dentro del sistema italiano llev a que el profesor Giorgio GIAMPICCOLO
(1954) sugiriera una diferenciacin en torno a la tipicidad, categorizacin que no resulta til ni
necesaria en nuestro sistema11.
Finalmente, la posibilidad de comentar estos trabajos (sin olvidar los casos que exacerban la
curiosidad meditica) son una prueba irrefutable del nuevo vigor que el derecho de sucesiones
viene alcanzando, fenmeno que se reforzar gracias a aportes de acadmicos de dicha talla.
San Isidro, 16 de noviembre de 2011

GIAMPICCOLO, Giorgio, Il contenuto atipico del testamento: Contributo ad una teoria dellatto di ultima volont,
Giuffr, Miln, 1954, p. 65.
SAAVEDRA VELAZCO, Renzo E., El negocio jurdico testamentario: Algunas reflexiones en torno a su esencia y
estructura, cit., p. 114-116.

FERRI, Luigi, La autonoma privada, traduccin de Luis Sancho Mendizbal, Editorial Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1969, p. 98; y SCOGNAMIGLIO, Renato, Contribucin a la teora del negocio jurdico, traduccin de
Leysser L. Len, Grijley, Lima, 2004, p. 128.

ROMANO, Santi, Autonomia, en Frammenti di un dizionario giuridico, reimpresin, Giuffr, Miln, 1983, p. 14.

10

En este punto, por tanto, no se comparte la opinin de MORALES HERVIAS, Rmulo, op. cit., p. 53.

11

Cfr. GIAMPICCOLO, Giorgio, op. cit., passim.