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Y RECOMENDACIONES
AL, PROYECTO DE
CODIGO DE FAMILIA
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pcoplco unlimrtt'd
ANALISIS JURIDICO
Y RECOMENDACIONES
AL, PROYECTO DE
CODIGO DE FAMILIA
Crditos:
Una publicacin de FED-HIVOS
Hivos
I"Oplo
unlirru~
NDICE
PRESENTACIN
INTRODUCCIN
10
12
11.1
11.2
11.3
CONCEPTO DE FAMILIA
FUNCIONES DE LA FAMILIA Y TIPOS FAMILIARES
NATURALEZA Y CARACTERISTICA!. DE~ ~ERECHO DE
FAMILIA
12
13
16
19
19
21
ASPECTOS GENERALES
IV 1
AMBITO DE APLICACION
IV.2
PRINC,PIOS RECTORES
IV.3
DERECHO A CONSTITUIR UNA FAMILIA
IV A
ESTRUCTURAS ESPECIALI7.AOAS
CARACTER DE ORDEN PBLICO
IV. S
EL PARENTESCO
11
EL MATRIMONIO
111
LA UNION DE HECHO ESTABLE
IV
PATRIMONIO FAMILIAR
V
MATERNIDAD. PATERNIDAD Y FILIACIN
VI
AUTORIDAD PARENTAL
VIl
ALIMENTOS
VIII
LAS PERSONAS ADUl-TAS MAYORES
IX
PROCESO OE FAMILIA
X
A MODO DE CONCLUSIN
25
25
25
27
29
29
29
30
33
35
37
44
45
47
48
50
ANEXO 1
53
53
A.
B.
ANEXO 2
54
56
61
63
MATRIZ COMPARATIVA
63
63
Cot.c lnlcr4me.'lcana. ::.e :::lerec-os t... ..si"!"' anos. Opinin Consulnva OC-2/ 32. www.corre:dh.or.c.r.
21
PRESENTACION
~- n el mes de marzo de 201 1 fue dictaminado el proyecto de ley de Cdigo de Familia por
INTRODUCCION
- - n Nicaragua existe la base fundamental para dictar leyes y polticas que garanticen la
proteccin del Estado y de la sociedad a la familia, para lograr el ejercicio efectivo de los
derechos de todas las personas que la integran. De manera que la elaboracin y aprobacin
de un Cdigo de Familia tiene amplio sustento jurdico en las normas constitucionales y
- - en los tratados e instrumentos internacionales ratificados por Nicaragua, que tienen por
objeto dicha proteccin.
la Constitucin Poltica de 1987 marca un hito en la historia constitucional nicaragense en materia
de Derecho de Familia: sent las bases para desterrar del orden jurdico las normas tradicionales
civilistas que lo haban regulado: e incorpor conceptos nuevos y modernos sobre las instituciones
de filiacin y relaciones de pareja, sustentados en los principios de igualdad y libertad.
.-
Esto permiti avances legislativos posteriores a la promulgacin de la Constitucin Pol tica, que
lograron modificar aspectos importantes sobre la igualdad de los hijos, la proteccin al patrimonio
familiar, las relaciones madre, padre e hijos, la adopcin, la disolucin del vnculo matrimonial
por voluntad unilateral, los alimentos y la responsabilidad paterna y materna. Sin embargo, la
coexistencia de las normas constitucionales y de estas leyes especiales, con normas del Cdigo
Civil que no tienen el enfoque constitucional, ha producido incertidumbre o confusin en la
prctica jurdica.
r_.
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As se ha hecho evidente la necesidad de elaborar un cuerpo jurdico que actualice las instituciones
en materia de familia a la luz de los postulados constitucionales, e incluya otras originadas por el
desarrollo de las relaciones personales actuales, ajenas a la tradicional pareja matrimonial, y las
nuevas formas de organizacin de la familia.
La vida contempornea ha obligado a abordar con una ptica mundial los asuntos relativos a la
familia y al Derecho de Familia; ahora es necesario considerar tanto asuntos nacionales como
transnacionales de familia, producidos por fenmenos sociales tan evidentes como la migracin o
los adelantos tecnolgicos y cientficos que han cambiado la vida de las personas que la integran.
Esto ha evidenciado lo que ya se saba: la crisis del modelo nuclear de familia, basado en la figura del
hombre proveedor con poder econmico y la mujer subordinada, originado en la divisin sexual del
trabajo, tipo familiar que no responde en su mayora a la realidad nacional.
A esto se suma la vigencia de instrumentos jurdicos comunes a los Estados, cuyas regulaciones
normativas y aplicaciones doctrinales y jurisprudenciales, se superponen - al menos formalmente
hablando-, de tal manera que se han convertido en requisitos de carcter inseparable a las
legislaciones nacionales.
'-
Las familias estn siendo afectadas por estas circunstanCias; de tal suerte que los conceptos,
costumbres, valores y prcticas de la sociedad, se han venido transformando y orientando hacia
nuevas instituciones jurdicas que abarquen estos cambios. Ante esta situacin, el orden jurdico ha
tenido que adaptarse y crear regulaciones que las protej an.
Por eso es necesario un Cdigo de Familia para "contar en nuestro ordenamiento jurdico, con una
norma que regule en un solo cuerpo jurdico los temas de familia y separar aquellas instituciones
que con el pasar del tiempo se han vuelto ineficaces, la existencia de las instituciones establecidas
en la Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua, y a la fecha no han sido desarrolladas en las
normas ordinaria, tal es el caso de la unin de hecho estable y el patrimonio familiar"'.
El proyecto de Cdigo de Familia, actualmente en aprobacin en la Asamblea Nacional, ser el
primero en su gnero en la historia jurdica nicaragense. Est compuesto de 649 artculos
distribuidos en un Ttulo Preliminar y seis libros, que tratan los aspectos relativos a la familia, la
filiacin, la autoridad parental, la asistencia familiar y tutela, las personas adultas mayores y el
proceso de familia.
El presente anlisis se ha realizado a partir de estos grandes temas, siguiendo el contenido del
proyecto de Cdigo, y haciendo nfasis en las instituciones ms relevantes, sea por motivos de la
realidad social nacional o por la novedad que representa su existencia. Se da especial importancia
al enfoque constitucional de imperativo cumplimiento en la aprobacin de este cuerpo normativo;
tambin debe atender las concepciones modernas de esta materia, que inspiran las normativas
internacionales sobre Derechos Humanos; y reconocer el carcter obligatorio de sus disposiciones
sin violentar la autonoma de la voluntad individual; por tanto, el Estado debe asegurar su
cumplimiento mediante rganos especializados capaces de interpretarlas de manera equilibrada.
Se pretende dejar sealados diversos aspectos de trascendental significado que, incluso si no son .
aprobados en el proceso legislativo, sean visibilizados para lograr el reconocimiento efectivo de
los derechos individuales o colectivos, derivados de las relaciones familiares protegidas por la
Constitucin Poltica vigente.
CONCEPTO DE FAMILIA
,
,
'
/
..-
'
'
--
10
afrontar necesidades de tipo asistencial que se cumplen en su interior; que el Estado debe asumir
a rraves de los sistemas de segudad social y de la imoosiCJon de obligaciones a los particulares.
Las legislaciones modernas han asumido esta concepcin para dispensarle un tratamiento
especifico que, generalmente formulado en trminos de proteccin, responde a lo que ha sido la
linea de evolucin del constitucionalismo, marcada por la extensin progresiva de los derechos
fundamentales y por una mayor profundizacin en las garanrias constitucionales. Por ello, la familia
aparece con mayor uascendencia en los textos constitucionales actuales. hacindola objeto de
la accin protectora del Estado y garantiando su permanencia dentro del sistema de valores
reconocidos.
Asimismo, el derecho a constituir una familia constituye uno de los derechos civiles fundamentales
de la persona humana, y por tamo es un derecho universal, irrenunciable, perpetuo yerga omnes';
al mismo tiempo, es consecuencia de la libertad personal. mda vez que no corresponde a este
derecho la obligacin de ejercerlo: las personas tienen el derecho de constituir una familia, no la
obligacin de hacerlo.
Y si bien este derecho no puede ejercerse de forma absoluta e ilimitada, su regulacin deber
respetar las normas constitucionales y legales, sin imponer ms limitaciones que las establecidas
expresamente por ley. De manera que el reconocimiento constitucional de la familia pretende el
equilibo entre el derecho individual y la proteccin estatal necesaa dentro del mbito privado de
la vida de las personas que la integran.
II.2
locucin latina que- s.~gmftca: resJeClO de todos" o '"frente J: todos... utiltzada en dcre<ho p~ra referirse
4 1.t <ip!itabilidad de ..m.a norn~ un .aao o un contta:to.
Del Pic Rubto. Jorge '~O! l) E.,;uan y acrualtdad de la concepdn de familia: una apreciacin de la
incidencia posjriva Ct las :ena'enaas domznantes a partir dt lo reformo dr.l Drrerho Matrimonial chileno.
/u> et PraxiS '1(>.!7 n.l pp. 31 56. lSSN 0717-2877. Disponible en: hnp:f/www.scielo.cljscielo.
php?pid-50718-00::!2011 000:00003&scnpt-<ei arnf>xt.
11
Es evidente que los modelos de vida y de convivencia familiar ya no son homlogos, no existe
un cdigo nico de conducta personal y, en consecuencia, no puede imponerse una sola forma
de familia compuesta por padre, madre, hijos e hijas. Entre otros motivos, porque la igualdad de
las personas ante la ley es un principio universal acogido como derecho fundamental en todas
las legislaciones modernas. aplicable - en el caso de Nicaragua- sin ...discriminacin por motivos
de nacimiento, nacionalidad, credo poltico, raza, sexo, idioma, religin, opinin, origen, posicin
econmica o condicin social" (Arto. 27 Cn.).
Las leyes han protegido un tipo de familia tpica, lo que no debe excluir la posibilidad de regular
otros tipos de familias formadas de modo no t radicional, o con caractersticas distintas a
las que se han aceptado o exigido social y legalmente. Entre otras, existen las denominadas
familias unipersonales, de personas solteras, divorciadas, separadas o viudas; monoparentales;
monomarentales, de madres solteras o separadas con hijos a su cargo; atpicas, o exticas.
constituidas con arreglo a ritos no tradicionales; y extra familiares, o uniones de convivencia
informal, incluyan o no emparejamiento de cualquier orientacin sexual.
El Informe de Desarrollo Humano en Nicaragua 2002' establece la tipologa de los hogares
nicaragenses en la siguiente clasificacin: unipersonal: hogar habitado por una persona; nuclear:
hogar integrado por la pareja conyugal y sus hijos; monoparental: hogar en el que falta uno de los
padres; extensa: pareja y sus hijos que conviven con ot ros parientes en la misma vivienda; compleja:
pareja y sus hijos que conviven en la misma vivienda con otros parientes o con personas que no
tienen relacin de parentesco con la familia de origen.
Dice el informe referido: "En las Encues;:as Nacionales de Hogares sobre Medicin de Nivel de Vida
(EMNV). se utiliza la categora hogar para determinar el nmero de miembros de las familias. En
Nicaragua el promedio nacional de miembros de un hogar es de aproximadamente 5.33 personas.
Mientras los urbanos estn constituidos por 5.07 miembros, los rurales lo estn por 5.75 personas.
Si bien las familias nucleares continan siendo mayoritarias, uno de cada tres hogares tiene
composicin extensa. Al analizar comparativamente los datos de las EMNV 1993 y 1998 con los de
2001. no ha habido cambios significativos en los hogares nucleares, extensos y complejos".
Tipologa de los hogares n icarage n ses 1993, 1998 y 200 1
-'
familia
Unipersonal
Nuclear
2001
1998
1993
Tipo de
NacionaJ
Urbano
Rur.o.l
1.4
3.5
2.1
1.4
23.4
22.7
44.7
23.7
9.2
5.7
3.4
10.3
16.1
10.9
5.2
21.4
12.3
1.7
Nacional
Urba:no
4.2
2.6
21.1
45.4
25.7
19.7
7.3
3.0
9.5
7.0
2.4
15.7
10.3
5.4
16.7
11.6
5.1
9. 1
21.6
11.3
10.3
2l.l
12.5
8.7
0 .4
1.3
1.6
1.0
0 .7
1.5
l.O
o.s
1.4
1.3
0.1
2.6
l .S
1.1
1.7
l.O
0.6
lOO
56.6
43.2
lOO
57.2
43.0
100
61.4
38.6
NacionaJ
Urbano
4.0
2.6
46.2
Rural
Rural
1.6
'
Monoparental
Extensa
monooarental
Extensa
bioa.rental
Compleja
monooarental
Compleja
bioa.rental
Total
'
-....
PNUD (2002). Informe de Desarrollo Humano en Nicaragua 1002. Las Condiciones de/a Espe1anza, pp.
52 y 53. Imprimtur Artes Grficas.
PNUD (2002). Citado en: Las familias nicaragenses, ptulo 4 del informe de Desarrollo Humano en
Nicaragua 2002. Las Condiciones de la Esperanza, pp. 52 y 53, Imprimtur Artes Grficas.
12
Aunque esta clasificacin podra estar sesgada por el desconocimiento de arreglos familiares no
registrados o por el objetivo de la encue~-ta, esros datos podran ser similares al da de hoy, puesto
que las tendencias demogrficas no se alteran de orma acelerada, salvo causas que generen
cambios bruscos en la poblacin. De manera que, sobre la base de estos datos, en Nicaragua se
puede afirmar que solamente alrededor de un 45% de las familias corresponden al tipo de familia
nuclear tradicional; y el 55% est distribuido principalmente entre familias extensas, complejas y
mono parentales.
As que, a pesar que las leyes por lo general han protegido al tipo de familia nuclear, la realidad sigue
siendo parecida a la descrita en dos estudios publicados en 1984 y 1995:
"Segn un informe elaborado por la Direccin de Orientacin y Proteccin Familiar -organismo
creado a los lS das del triunfo revolucionario- del 34% de los hogares urbanos a nivel nacional
-el 60% para Managua- est ausente de padre'".
"la realidad evidencia de forma irrefutable que no existe un tipo nico de familia o familia
"tpica" compuesta por padre, madre e hijos que viven bajo un mismo techo y que funcionan con
una economa unificada. Existen diversos tipos de familias, con sus caracterst icas estructurales
y funcionales particulares. de acuerdo al estrato socioeconmico, a la pertenencia tnica, al
patrn de residencia, a la composicin por relaciones de parentesco, etc. Todas ellas difieren
sustancialmente del t ipo ideal"'"
la familia tradicional est dejando atrs su identidad de institucin social primaria y univeJsal,
siendo sustituida por un concepto ms flexible y multiforme de relaciones entre las personas
que la integran. la realidad social que enmarca estos nuevos tipos familiares de ninguna manera
puede interpreta rse como prdida o regresin; ms bien es un progreso al suponer una evolucin
entendible ante ta transformacin. Un buen indicio de este "renacimiento familiar", como algunos
lo llaman, es que las parejas hasta ahora informales. a quienes se les ha negado o limitado derechos
por razones ideolgicas, de conciencia o de orientacin sexual, se estn decidiendo cada vez ms
a reivindicar su pleno y legtimo derecho a considerarse familias, en pie de igualdad respecto a las
dems parejas ya formalizadas.
El desarrollo de los movimientos feministas y la disponibilidad de mtodos de conuol de la
fecundidad, emre otros, han permitido una mayor igualdad entre hombres y mujeres, aportando
a desmontar la idea de la maternidad como elemento indispensable para la realizacin de la mujer
como persona humana. Esta relacin ideal igualitaria es la unin a la que aspiran cada vez ms
hombres y mujeres. pues suponen ms libertad, ms opciones, mayor tolerancia hacia la diversidad
y un incentivo para buscar la felicidad fuera de los pat rones tradicionales de relacin.
las posibiliddes de establecer relaciones familiares ms completas son mayores cuando las
personas, de acuerdo con sus deseos y circunstancias. eligen libremente su propio tipo de relacin
entre una amplia gama de opciones, sin que se sientan forzadas a encasillarse dentro de un molde
rgido de convivencia.
Esto reafirma la importancia de comprender los derechos dentro de sus contextos; en otras palabras,
la necesidad de adoptar enfoques con sensibilidad cultural, que no se limitan a determinar "qu",
y tratan de comprender "cmo" y "por qu" las cosas son como son; evitan las generalizaciones y
reconocen las diferencias en los valores y objetivos, incluso dentro de una misma cultura".
9
10
Equipo Envio (1984). Nicaragua. La familia nicarag,ms~ en ptOCP.SO dr! cambio. Revista EllVto. NUmero
34. Abril. Dispontble en: ht:p:, -'www.enV1o.org.nif.aniculoj 419.
Faun, Mara A119lic.a { !995). Ctnrroamrica. Las familias, las mujeres: qui dice lo realidad. Revista
UNFPA (2008). Esrado de la Poblaaon Mundial. mbiros de co.,....,rgencia: Cultura, gnero y derechos
humanos.
13
No obstante, hay voces que se resisten a reconocer estos derechos y parece ser que las autnticas
razones son de orden institucional:
II.3
'
'
'
'
''
,
/
La nocin y el desarrollo de los derechos humanos ha avanzado hasta llegar a concebirlos en un doble
significado: como garantas plasmadas en normas posit ivas que, a la vez, contienen mandatos dirigidos
al Estado y a la sociedad. Esta denominada doble vertiente, doble carcter o doble funcionalidad de los
derechos, ha sido incorporada de tal manera que se constituye como algo esencial para la legitimidad
de un Estado: "... si el poder poltico no ha dispuesto los instrumentos jurdicos adecuados para que el
derecho sea resistente, no podemos decir que cumpla con su obligacin de protegerlo"".
La doctrina moderna denomina derechos-funcin aquellos en "...que, la especial naturaleza que les
otorga su carcter social que transciende del mbito meramente privado, hace que su ejercicio se
constituya, no en meramente facultativo para su titular..., sino en obligatorio para quien lo ostenta,
t oda vez que su adecuado cumplimiento llena unas finalidades sociales..., que le hacen especialmente
preciado para el ordenamiento jurdico"".
Este enfoque del Derecho de Famlia ha evolucionado de una posicin privatista para pasar a integrarse
en el ius cogens15, en consecuencia, en el mbito del Derecho Pblico, imprimiendo carcter obligatorio
a sus instituciones.
... -----12 Locucin latina que significa: posteriormente a haber examinado el asunto del que se habla, luego de la
experiencia.
Barranco Avils, M4 del Carmen (2005). Sobre una teora de los derechos humanos. Cuadernos
l3
electrnicos N 2 julio-diciembre. Federacin Iberoamericana del Ombudsman. Disponible en: hl tp://www.
porta lfio.org.
14 Quesada, Corona (1992). Derecho de Familia. Vol. 11. Diccionario Prctico de j urisprudencia. Pag. 694 .
~
'
f'
L.
~
lS
Locucin latina que hace referencia a las normas de derecho imperattvo o peren torio que no admiren
exclusin ni alteracin de su contenido, de modo que cualquier acto contrario al mismo ser declarado nulo.
14
El cated rtico de la Universidad de Bolonia Amonio Cicu'- fue uno de los principales defensores de
considerar al Derecho de Familia como una rama autnoma respecto al Derecho Civil y al Derecho
Pblico, sealando que el inters protegido en el Derecho de Familia es un inters superior: el inters
familiar.
Por su parte Borda'" no consideraba el interes familiar diferente al interes individual de cada miembro
del grupo familiar en particular, por lo que se opuso al hecho de asumir el Derecho de Familia como
rama autnoma del Privado; y reflexionaba que de considerarse este derecho como de orden pblico,
se permitira una injerencia esratal no conveniente en el mbito privado familiar.
Para Castn Tobeas1' "no cabe duda que el Derecho de Familia forma parte integrante del Derecho
Privado puesto que la familia no tiene hoy el carcter de corporacin o ente colectivo pblico investido
de imperium"...; "a pesar de la relativa autonoma que pueda y deba concederse al Derecho de Familia
dentro del Derecho Privado, no es conveniente separarlo de las dems ramas que integran... el Derecho
Privado patrimonial, ...pues las relaciones familiares ... van ntimamente enlazadas con las relaciones
individuales de carcter patrimonial".
En cambio, segn Ral Gmez Treta"', a diferencia de la naturaleza patrimonial del Derecho Civil.
el Derecho de Familia es el que tiene mayor carga etica; en l no hay sancin o pena en el sentido
represivo, sino una resolucin para evitar males mayores, o la extincin de relaciones jurdicas que han
perdido su sentido o se tornan perjudiciales para las partes, para alguna de ellas o para terceros, como
es el caso del divorcio o de la privacin de la patria potestad... casos en que priman ms las razones
ticas y sociales que las jurdico-patrimoniales o represivas.
Otro hecho importante es que no se establecen procedimientos especiales para el Derecho de Familia
en casi todos los ordenamientos jurdicos que lo consideran como rama de Derecho Privado. Esto
puede dar lugar a una inadecuada proteccin sustantiva y procesal del Derecho de Familia, a partir de
que se estaran valorizando las relaciones patrimoniales por encima de las personales.
Si bien en el Derecho Privado los sujetos se encuentran en situacin de igualdad, como sucede en el
Derecho de Familia, lo cierto es que le corresponde al Estado velar por la proteccin de la familia; y en
consecuencia, debe establecer ciertos lmites a la autonoma de la voluntad, por cuanto en el seno de
la familia puede existir abuso de potestades familiares y conductas nocivas.
Es en este sentido que el Derecho de Familia debe orientarse hacia una convergencia de intereses
de los particulares y el inters estatal, asegurando su carcter "...especfico y singular... y cuya
naturaleza jurdica se basa en considera.ciones ideolgicas, polticas y ticas y en los altos intereses
sociales contenidos en las instituciones por l tuteladas ..."". Esto exige igualmente procedimientos
diferenciados, esrableciendo tribunales especiales que realicen una aplicacin finalista del Derecho
1G
17
18
Hern:indez Prez. Misalys (2009). El derecho de jamilia en su perspe<tiva social: visin desde C~bo. en
Conlribuciones a las Cenc os Sociales. diciembre. Disponible en: www.eum<!d.net/rev/ cccss/06/mhp2.
htm.
Citado por Hernandez Perez. Misal)~. en El derecho de familia ....
iaem.
19
idem.
20
21
fdem.
lS
sustantivo, esto es, una interpretacin que privilegie los objetivos de los postulados que defienden
los derechos de la familia y sus integrantes.
Por eso las principales caractersticas del ordenamiento jurdico que regula las relaciones familiares,
se pueden identif icar por22:
la fusin del derecho y el deber: los derechos se conceden para poder cumplir mejor ciertos
deberes que corresponden a su titular frente a otros miembros de la familia.
En resumen, las normas del Derecho de Familia son imperativas; son indisponibles, de modo que
no se puede renunciar a los derechos y deberes que imponen; no pueden transmitirse y tienen un
acentuado aspecto de derechos-funcin.
Adems, estas normas requieren de las garantas procesales que permitan obtener la tutela judicial
correspondiente, a fin de lograr la necesaria vinculacin entre el derecho y el procedimiento para
hacerlo efectivo. En especial, "...en el mbito del Derecho de Familia debe abandonarse el criterio
tradicional del juicio contencioso, porque enfrenta despiadadamente a los integrantes del grupo,
sin satisfaccin efectiva para nadie23" .
Se trata as de garantizar los derechos en que se basa el concepto moderno de la familia, originado
por la evolucin de las relaciones humanas segn las necesidades de las personas y los cambios
en las normas y valores sociales, culturales y jurdicas. El Derecho debe adaptarse a esos cambios
y regularlos mediante el marco jurdico adecuado, que garantice el cumplimiento de los derechos
fundamentales de las personas y de los grupos sociales.
,
,/
J
.,
1
22
23
16
CONSTITUON POLTICA
17
Este mismo concepw se aplica a la unin de hecho estable, entendida en iguales trminos que el
matrimonio, e incorporando su proteccin constitucional como una novedad de la Const itucin de
1987; ya que en los textos constitucionales ya reseados solamente estaba protegido el matrimonio.
Incluso la Carta Magna de 1939, al orient ar "la organizacin de la familia sobre la base jurdica
del matrimonio" solamente reconoce la familia fundada en el matrimonio, adems de m.mtener
la concepcin discriminatoria tradicional al utilizar los trminos "ilegtimos" y "legtimos" para
referirse a los hijos nacidos dentro o fuera de aqul. Y an ms, no los iguala en derechos, al serialar
solamente que la ley procurar los mismos elementos "para su desarrollo corporal, espiri;:ual y
social". Ya en 1948 y en las posteriores constituciones se establece para los padres los mismos
deberes con relacin a wdos sus hijos, sin hacer distincin entre ellos.
Los deberes y derechos de los padres respecw a sus hijos se establecen en las Constituciones de
1939, 1948, 1950 y 1974; pero ninguna seala la obligacin de los hijos hacia los padres, como
lo hace la de 1987. Todas sealan la educacin como el primer "deber y derecho natural" o la
"obligacin primordiaL" de los padres hacia sus hijos, y "el derecho de impetrar el auxilio del
Estado para la educacin de la prole", en caso que carezcan de recursos econmicos. Asimismo,
contemplan el otorgamienrode subsidios especiales para las familias de prole numerosa y establecen
la inalienabilidad, inembargabilidad del pat rimonio familiar y su exencin de toda carga pblica.
--
'
--
--
/
'
-.
,
'
'
-/
18
19
Por otra parre, en sus esfuerzos por prevenir y regular la violencia contra las mujeres, cuyos efectos
perrurban directamente a todos los miembros de la familia, los organismos supranadonales
han aprobado instrumentos internacionales relativos a los derechos de las mujeres. Los dos ms
importantes son:
Adems de las anteriores, la Asamblea General de Naciones Unidas aprob en 1957la Convencin
sobre la n~cional de la mujer casada. la cual asegura a la mujer que ni la celebracin ni la distribucin
del matrimonio, ni el cambio de nacionalidad del marido durante el matrimonio, pueden afectar
automticamente la nacionalidad de la mujer.
..
Cabe mencionar que existen instancias internacionales, tales como la Conferencia de La Haya
de Derecho Internacional Privado HCCH, y las Conferencias lnteramericnas sobre Derecho
Internacional Privado CIDIP-OEA, que producen instrumentos de Derecho Privado, algunos
relacionados con remas del Derecho de Familia. Nicaragua no es miembro de la HCCH y solamente
se ha adherido al Convenio sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores.
Y en la CIDIP-OEA, Nicaragua ha decretado su adhesin a dos Convenciones lnteramericanas,
una sobre Restitucin Internacional de Menores y otra sobre Trfico Internacional de Menores.
En todos estos instrumentos internacionales se establecen normas relacionadas con el derecho
a constituir una familia y a su proteccin por parte del Estado y de la sociedad, as como a la
proteccin especfica a la niez y adolescencia en situaciones de vulnerabilidad previstas en
dichas normativas.
Es un hecho que desde el punto de vista de la formalidad legal, existe proteccin normativa y
jurisdiccional de los derechos humanos en general, y de los derechos de la fmilia en particular.
Sin embargo. hay varias razones por las cuales esta proteccin no es efectiva" .
La primera radica en el incumplimiento de las normativas internacionales, que se produce porque
los gobiernos obligados a cumplirlas no reconocen que los tratcdos de derechos humanos poseen
particularidades que los distinguen de los tradicionales; y que en ellos no puede considerarse que
su objeto y fin sea equilibrar recprocamente intereses entre los Estados.
La Con:e lnteramericana de Derechos Humanos ha sealado que estos instrumentos ... no son
tratados multilaterales del tipo t radicional concluidos en funcin de un intercambio recproco de
derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin son la proteccin
25
A"'t)'Jmco l n~t mm.;dos del dl~tur~o de Aoa E. Sitvd P:ft".Z en el Actc ~ll' nuu de t.ncorporactn de
Nue-..os Miembros de 1., A<.tdc-m.i.t Nitdraqi.ieme de la!l- (ien<.i'' J:n idic.l,. y Pc.tlit:r.l\ dr 1, ::"livrr!l-id.td
20
Corte lntctameria n.t d~ ~e<hos Humanos. Opinin Consultiva OC-2/ 82. www.coneidh.or.cr.
21
...
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27
28
Centro de Den~<ho~ Constirucionafes ( 2012). Anlisis de lo Ley ;nccgrat comro la violencia hacia los mojcrl!f.
22
ASPECTOS GENERALES
IVl
MBITO DE APLICACIN
23
Por esos los principios rectores del Cdigo de Familia. si bien tienen naturaleza jurdica, tambin deben
abarcar aspectos polticos; pues los principios en un instrumento jurdico son de gran importancia
para la interpretacin en los casos concretos, para responder a la realidad soc ial que se pretende
regular.
El Cdigo de Familiaen discusin podra ampliarse a otros principios rectores, adems de los recogidos
en su artculo 2 aprobado, como seran los principios bsicos de libertad individual; igualdad absoluta;
no discriminacin; autonoma. Tam bin sera conveniente mejorar la redaccin, a veces imprecisa
jurdicamente hablando, pues en algunos casos se describen como verbos en infinitivo (promover,
proteger) y en otros, se explica el concepto, siendo esta ltima la forma adecuada.
Adems, hacen falta otros principios derivados del postulado constitucional y de los tratados de
derechos humanos incorporados en el marco jurdico nacional. que seran innovadores en el cuerpo
legal que se est aprobando. Entre ellos:
Principio de Estado Social de Derecho, como una forma de organizacin estatal encaminada
a "realizar la justicia social y la dignidad humana mediante la sujecin de las autoridades
pblicas a los principios, derechos y deberes sociales de orden constitucional" 29 De tal
manera que la familia como cimiento sobre el que descansa la sociedad se constituye en su
raz, principio y origen, siendo el sostn y mantenimiento de la organizacin social, por s
misma destinada a su conservacin y protegida por las autoridades pblicas.
,,
'
-'
'
De manera especial, segn reza el artculo 59 inc. f) del CNA, se deben orientar polticas dirigidas a
la promocin del papel de la nia a fin de favorecer el desarrollo de su identidad personal. autoestima
y dignidad y alcanzar la integracin plena en igualdad de condiciones con el nio.
F
La enunciacin de estos principios rectores en el cuerpo legal del Cdigo t iene por objeto darle una
aplicacin finalista, esto es, una interpretacin que privilegie los objetivos que se ha planteado este
proyecto de ley. En otros trminos, una vez en vigencia,las personas que apliquen este Cdigo debern
hacerlo para lograr los fines que motivaron su elaboracin, dando a cada una de sus disposiciones el
sentido que mejor cuadre con ellos, en el momento y las circunstancias del caso concreto.
29
2ll
25
Asimismo se protegeran las diversas formas de organizacin social de los pueblos indgenas, que
pueden ser diferentes a las formas familiares del matrimonio y la unin de hecho estable. Ambos
casos caben en la cobertura constitucional establecida en el artculo 5 respecto al principio de
pluralidad social y tnica.
Porque, sigue diciendo el diario de debates, aunque tanto el matrimonio como la unin de hecho
estable ostentan idntica proteccin constitucional, no puede dictarse norma o disposicin alguna
que privilegie uno de los dos tipos de familia, ni que establezca diferencias de uno u otro. Esta ltima
afirmacin sustenta, por ejemplo, la inconstitucionalidad de los artculos 1 y 6 de la Ley de Alimentos,
porque priva a la unin de hecho estable de su carcter de familia contraviniendo expresamente
el mandato constitucional que la contempla como uno de los tipos de familia a los que alcanza la
proteccin estatal, cayendo el legislador ordinario en el error de confundir amilia con matrimonio.
De manera que la regulacin t anto del matrimonio como de la unin de hecho estable, no deber
imponer lmites a la voluntad de los ciudadanos y ciudadanas. es decir no se podrn imponer lmites
que condicionen el ejercicio de t ales derechos, aunque si cabran condicionamientos en atencin
a las propias garantas constitucionales. Por ej emplo, dos personas del mismo sexo tienen la
libertad individual de formar pareja, pero no pueden casarse; lo cual no implica que se desconozca
constitucional y legalmente la existencia de este tipo de familia distinta a la que se mantiene por la
existencia del vnculo matrimonial o la unin de hecho estable.
Este derecho a constituir una familia debe valorarse en combinacin con el pluralismo social y la
libertad individual, tambin establecidas a nivel constitucional; porque las variadas formas familiares
tienen sus propias con figuraciones, a veces ajenas al rgimen legal; y el Estado debe protegerlas a
todas, sin limitar el concepto de familia a las relaciones que se derivan del matrimonio y de la unin
de hecho estable.
/
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32
Consejera Jurdica y de Servicios legales del Distrito Federal. Diferencias y similitudes entre 5'ociedade~ de
convinncio, concubinaro y mauimonio en e{ Discrito federal. Disponible en: http://www.<OrlSeje,-ia.df.gob.
mx./dvicajComparativo_Socicdades_Convivencia_Matrimonio_ Conc.ubinato.pdf.
Comit de Derechos Humanos. ComunicacinNo. 488/J992:Austrolia. 04/04/ 1994.CCPC/ 50/D/ 488/ 1992.
26
Este razonamiento puede eventualmente ser aplicado en Nicaragua, puesto que el artculo 27 de
la Constitucin Poltica vigente contiene una norma similar a este artculo 26 del Pacto: podra
considerarse que la prohibicin a la discriminacin por motivos del sexo incluye la posibilidad
que personas del mismo sexo formen pareja y constituyan una familia, con todos los derechos y
obligaciones de cualquier otro tipo famil iar.
1) El parentesco
Se ha venido argumentando que la familia no se reduce al ncleo compuesto por cnyuges, hijos e
hijas, sino que incluye a aquellas personas que forman parte de un grupo social unido por relaciones
afectivas o de otra ndole, ms all de la procreacin y la sustentacin de la especie, funciones
asignadas tradicionalmente a la familia.
El reconocimiento legal a las generaciones biolgicas antecedentes o consecuentes que les son
comunes a estas personas, es decir las relaciones recprocas que se extienden por imperio de la
ley entre ellos. es lo que se conoce como parentesco, que por lo general la doctrina lo clasifica en:
a) el parent esco por consanguinidad, que vincula o liga a las personas que descienden unas de
ot ras (padres e hijos, recprocamente). o de un antepasado com n; b) el parentesco por afinidad,
que vincula o liga a un cnyuge con los parientes consanguneos del otro; y e) el parentesco por
adopcin, existente entre adoptante o adoptantes y adoptado, o entre el adoptado y sus parientes y
los consanguneos y afines de los adoptantes. De manera que el parentesco puede definirse como el
vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad. la afinidad o la adopcinn .
(Jurisprudonce). Dispomble en: hrrp:/ / www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/%28Symbol%29/
33
CCPR.C.SO.D.488.1992.Sp?Opendocumem.
Bos.s ert. Gustavo A. y annoru. Edu.>rdo A (2004 ). Manual de derecho de familia, 6ta. Edicin acrualizada.
Editorial Astrea de Alfredo y Rlardo De Pl~. Ciudad de Suenos Aires. DispOnible en: http:/f es.scribd.com/
doc/30085972/ Sossert.C-t&lM>-Zmnon.-EduardQ..M.;nual-deDerecho-<lc-Familia.
27
11) El matrimonio
Vl.l)
Concepto
Los hombres y las mujeres de todo el mundo no solamente deben tener el derecho. sino tambin los
medios para elegir su propio futuro y el de su familia. Esta libertad, derecho bsico reconocido por
el ordenamiento jurdico universal. debe protegerse y promoverse_ No es casual que la regulacin
familiar en los ltimos treinta aos est separndose del Derecho Civil, creando su propia normativa,
tribunales especiales para que pongan en prctica esta nueva visin del mundo. como es la Igualdad
entre los gneros. la igualdad de derechos y deberes del padre y de la madre respecto a la familia y a
los hijos e hijas habidas dentro de fa relacin de pareja. sea esta. unin matrimonial o uniones libres
o de hecho''-
---
--
El matrimonio tiene su origen antropolgico en la primera unin entre individuos de diferente sexo,
como punto de partida de la perpetuacin de la especie y el desarrollo humano; est presente en
todas las sociedades. viene determinado por elementos previos que trascienden fas voluntades de los
contrayentes e integrado generalmente por una pareja heterognea de hombre y mujer, quienes por
decisin libre, construyen vnculos de tipo natural o jurdico. que devienen en la procreacin de hijos
y la conformacin de una familia'" Aqu se hace necesario recordar lo ya ampliamente expuesto: que
esta no es la nica forma de organizacin familiar, aunque ha sido la tradicionalmente aceptada y
protegida por las leyes.
3<
JS
Meza G.. Ma. Auxmadora (2006). Ponencia Mtdiacin en familia y VIFS. X EdiCin Escucl~ Judicial de
Ccntroamri<a y El ribe "Juan C.ilrlos 1. Antigua. Guatemala .
Aunque esra no s1empre nu_cJ necesar,amcntc <.fe un VInculo ma.trimoniJI, purqm d tcrrnmo t.lmllu puMif>
1mplicar otros modelo~: moJlop.u(.tH.alcs, :mpll.XJ.as. cn~mb1ad.as. etc.
28
El concepto, como denominacin de institucin social y jurdica, deriva del ius civife' del Derecho
Romano. Su origen etimolgico -matrimonium-, tiene su fundame nto en la idea que la mujer dotada
por la naturaleza para ser madre, al contraer matrimonio adquiria el derecho de procre.ar dentro de
la legalidad, quedando sujeta a la tutela de un marido" al salir de la su padre; y sus hijos adquirir un
progen itor legt imo, a quien igualmente estaran sometidos hasta su plena capacidad legal.
A finales del siglo XIX surgieron criterios disidentes, segn los cuales el matrimonio es una simple
situacin de hecho que subsiste mientras se mantenga el consentimiento, basados en la concepcin
romana de que el mat rimonio era un hecho social que se justificaba y fundamentaba en la existencia y
permanencia de la affectio maricalis", que cuando cesa, desaparece igualmente el propio matrimonio.
Para los partidarios de esta posicin, el matrimonio es una mera siwacin de convivencia de dos
personas de distinto sexo, cuyo in icio no est marcado por exigencias de formalidad alguna de orden
jurdico, mantenindose nicamente por la intencin continua de vivir como marido y mujer. Este
podra ser el origen sociolg ico de lo que actualmente se conoce como uniones de hecho, uniones
maritales de hecho, concubinatOs, uniones civiles, que en la Constitucin Poltica vigente se denomina
unin de hecho estable.
El matrimonio es una forma de constituir familia, conforme el artculo 72 Cn., que incluye una creacin
jurdica sustancial, pues como ya se dijo, supera ampliamente el concepto tradicional civilista del
matrimonio, definido en el artculo 94 del Cdigo Civi l como ,.un contrato solemne por medio del
cual un hombre y una mujer se unen por toda la vida, teniendo por objeto la procreacin y el mutuo
auxilio". La Carta Magna hace descansar el matr imonio en el acuerdo voluntario del hombre y la
mujer, concepcin que es recogida en el artculo 47 aprobado del proyecto, el cual tambin incluye
los valores constitucionales de solidaridad y respeto mutuo como bases del matrimonio, entre los
que no se hace referencia a la procreacin como fin del matrimonio, siguiendo la amplia cobertura de
la norma constitucional.
VL2)
En cuanto a la edad para contraer matrimonio, el artculo 48 aprobado supera la edad establecida
hasta ahora para el hombre en el Cdigo Civil vigente - 21 aos-, igualndola con la ya existente
para la mujer -18 aos-, de manera que para ambos sexos se establece la misma edad para tener
aptitud legal para contraer matrimonio.
Adems, se autoriza el matrimonio a personas con 16 aos cumplidos, previa autorizacin de su
representante legal, homogenizando la edad establecida e n el artculo 47 Cn. para el ejercicio de la
ciudadana. Al establecer esta facultad, se deja abierta la posibilidad de que sigan cometindose actos
ilcitos y con ello, la vulneracin de derechos de este segmento poblacional. Por eso es importante
destacar la necesidad de reducir dentro de lo posible, los embarazos en adolescentes, as como el
ndice de nias, nios y adolescentes, vctimas de abuso sexual; evitando que esta norma permita el
matrimonio de adolescentes sin su pleno consent miento.
Este asunto merece especial atencin, considerando datos del Fondo de Poblacin de Naciones Unidas
en Nicaragua, que identifican entre las determinantes del embarazo en adolescentes se incluyen:
37
Se denomina <AS al conjunto de regla-s que regularon las relacione~ e-nra todos los dud.adaoos romanos.
Figura del pawr omWa<... trmino l.ltino para designar al -padre de la familia-, el oud2dano independiente
38
bajo cuyo control es.taban rodos los bit",.nes y todas las person..as que pertenecian a ~ asa.
Locucin latina que a:rude a la volum:ad de afecto, socorto y auxilio mutuo entre los d~ cOnyuges. d urante l'l
36
matrit'l'lOC1iO.
39
UNFPA Nic.>ragca {2012). Ho,a de datos nmero 1/2012 SceAportes para Polticas f'Ubliasen Asuntos de
Pobladn. La im;c;tancia de cccuo: de manera sosrenido y armonizada sobre las dererminantes del embarazo
en adolescentes en NICaragua. Disponible e n: http://www.unfpa.org.ni/filesf ti.u!o/ B 43! 72002 _Hoja%20
de%200 Jtos%201mplicacionesl(,.20Embilrazo%20Adolescente.pdf.
89
nivel educativo, desintegracin familiar, acceso insuficiente a informacin de calidad y adecuada para
adolescentes sobre salud sexual y reproductiva, insuficientes servicios amigables de ca lidad sobre
salud sexual y reproductiva para adolescentes, patrones socioculturales, violencia sexual y pobreza.
Producto del efecto combinado de estos factores, las adolescentes enfrentan brechas de equidad
que constituyen retos para la sociedad. Se ofrecen algunos datos que reflejan estos retos:
En tal sentido, es recomendable mantener el contenido del artculo 76 del dictamen, que se refiere
al derecho de la pareja a decidir el nmero de hijos, del cual fue eliminada la frase "su espaciamiento,
la eleccin responsable, libre y segura de mtodos de planificacin familiar. Debera incluirse de
nuevo, pues a la vez que respeta el derecho a la libre decisin de la pareja, abona a la responsabilidad
paterna y materna.
Celebracin del matrimonio
Vl.3)
Sobre las exigencias para la celebracin del matrimonio, el artculo 59 aprobado presenta una
ampliacin de requisitos, referidos a la existencia de un matrimonio precedente, con el fin de excluir
los bienes de los hijos anteriores del rgimen econmico del nuevo matrimonio. Por eso se piden
adicionalmente el inventario solemne de los bienes que los padres estuvieren administrando, negativa
de bienes, negativa de hijos. La proteccin del patrimonio de hijos e hijas anteriores es tal, que la
norma ordena expresamente no autorizar la celebracin del matrimonio, mientras no se cumplan
estos requisitos.
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De otra parte, fue suprimido el impedimento prohibitivo del artculo 112 del Cdigo Civil, para la
mujer que no poda casarse antes de los 300 das de disolver un matrimonio anterior' 0 Esta era una
evidente discriminacin a las mujeres y su eliminacin respalda los principios de igualdad ante la ley y
de igualdad absoluta entre mujeres y hombres, consignados en los artculos 27 y 48 Cn.
Otra norma conveniente a los efectos de cumplir en tiempo y forma las obligaciones derivadas del
matrimonio, es la referida a la am pliacin del trmino hasta 30 das para su inscripcin (artculo 65
aprobado) . En la actualidad es de 5 das, lo cual ocasiona muchos incumplimientos en la prctica.
Tambin respecto al registro del matrimonio y la unin de hecho, se estima imperativo prever el
mecanismo a usar para el registro estos actos que afectan el estado civil de las personas, cuando
sean celebrados por autoridades comunales en las comunidades indgenas y afrodescendientes de
las Regiones Autnomas de la Costa Atlntica; podra incluirse en el artculo 56 o donde se considere
pertinente.
Sobre la validez del matrimonio celebrado bajo impedimentos relativos o prohibitivos, se sugiere
ampliar el plazo de uno a seis meses para que el matrimonio celebrado a pesar de los impedimentos
sea vlido cuando los contrayentes continen voluntariamente unidos despus de tener conocimiento
del vicio o cesados los hechos que l motivaron, sin ninguna declaracin expresa .
40
Esta norma existe para impedir la incertidumbre de la paternidad (turbatio sanguinis o parttJs) que un
matrimonio contrado antes del plazo mximo de gestin pOda otiginaf, imponindole a la viuda la necesidad
de dejar pasar un detefminado lapso de tiempo.. exigencia que se ha extendido a la muje.- divorciada.
30
Vll.l)
El fundamento sociolgico de la unin de hecho estable, como una institucin paralela al matrimonio,
es la tica social en que se basa el vnculo de pareja como situacin de hecho necesaria, de convivencia
efectiva y afectiva, de consideracin y respeto debidos. es decir, del honor marita/i<'. honor matrimoni"
y la offeccio maritalis concebidos por los romanos.
No est de ms mencionar que son los mismos valores que la Constitucin Poltica otorga tanto al
matrimonio como a la propia unin de hecho estable, trmino utilizado en la norma concreta. El
artculo 72 Cn. establece categricamente que el matrimonio y la unin de hecho estable estn
protegidos por el Estado", reconociendo el mismo esta tus a la pareja que sin estar casados legalmente,
convive en una relacin permanente. de vida en comn y en familia. Este concepto es recogido en
el articulo 78 aprobado, que regula la unin de hecho con igual connotacin jurdica que el propio
matrimonio civil.
Se desarrollan as en el ordenamiento jurdico, los postulados constitucionales para regular una de las
formas tradicionales de constituir familia en Nicaragua, superando la ...ausencia de desarrollo jurdico
que defina con mayor claridad los derechos que, en igualdad con el matrimonio civil, la Constitucin
concede a la Unin de hecho estable. la persistencia de vacos jurdicos al respecto, est limitando
el ejercicio de derechos reconocidos en la institucin matrimonial, particularmente los derechos de
las mujeres, la niez y la adolescencia. Tales limitaciones cobran mayor gravedad tomando en cuenta
la existencia de un tejido social que se organiza en torno a uniones de hecho y tipos de familias
diferentes de las reguladas en las aCiuales leyes civiles....hay datos que indican que esta forma de
constituir familia representa aproximadamente el25% de las familias nicaragenses (ENDESA 2001;
EMNV 2001), podra estar indicando que quienes han constituido esta unin familiar, no sienten que
la misma goce de reconocimiento y proteccin legal suficiente, a pesar de esrar reconocida en la
Constitucin Poltica"".
Igualdad jurdica respecto al matrimonio
Vll.2)
41
42
cspos.>.
43
Equipo de Investigacin dirigido por ~u Gurirrez, Maria Auxili.>dora ( 2005). Anlisis jurdico d~ sentencias
relativas a delitos d V!Oimclo wraforrull<lr y s~xua/ y demandas civiles en marnia de familia . Corte Suprema
de /uUicia (CSI) AgenCQ Espoob de Coopencin (AECI). Managua, Nior.~gua.
31
de los compaeros permanentes"". A partir de esta prem isa ha considerado que no es contrario
al principio de igualdad que el legislador adopte distintas medidas regulatorias para el matrimonio
y para la unin marital de hecho, siempre que estas t engan un carcter objetivo y razonable y no
resulten discriminatorias.
...Con independencia de que la Constitucin Polt ica provea de legit imidad los orgenes diversos
que puede tener la familia, este Estatuto Superior no considera el matrimonio y la unin marital
de hecho como instit uciones idnticas o equivalentes, cobijadas por una misma situacin jurdica
en cuanto a sus efect os y caract ersticas. As lo ha reconocido esta Corporacin en innumerables
pronunciamientos, en los que ha manifest ado que el artculo 42 de la Carta, al distinguir entre
las distintas formas de constituir la. familia -por vnculos naturales o jurdicos- y fijar parmetros
especiales de regulacin para el matrimonio, reconoce diferencias entre st e y la unin libre o unin
marital de hecho"' .
As, en la Sentencia C-595 de 1996, la Corte Constit uciona l colombiana indic que la Constitucin
consagra inequvocamente dos formas de constituir una familia: por vnculos naturales o por
vnculos jurdicos. la primera forma corresponde a la volu ntad responsable de conformarla, no hay
localizacin de un vnculo jurdico para el establecimiento de una familia. la segunda corresponde
a la decisin libre de contraer matrimonio, el vnculo jurdico es solemne, plasmado el contrato
de matrimonio. Dicha clasificacin "no implica discriminacin alguna: significa nicamente que la
propia Constitucin ha reconocido el diverso origen que puede tener la familia""'.
Profundizando en este anlisis. estableci la mencionada Corte:
,,.-.
'
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/
" las diferencias son muchas, pero una de ellas es esencial y la constit uye el consentimiento que dan
los cnyuges en el mat rimonio al hecho de que la unin que entre ellos surge sea una unin jurdica,
es decir una unin que en lo sucesivo tenga el carcter de deuda recproca. l a unin que emana del
consentimiento otorgado por ambos cnyuges, hace nacer entre ellos una serie de obligaciones ... El
matrimonio no es pues la mera comunidad de vida que surge del pacto conyugal; sta es el desarrollo
vital del mat rimon io, pero no es lo esencial en l. la esencia del matrimonio es la unin jurdica
producida por el consentimiento de los cnyuges.
De lo anterior se deducen conclusiones evidentes: en primer lugar, que el mat rimonio no es la mera
unin de hecho, ni la cohabitacin entre los cnyuges. l os casados no son simplemente dos personas
que viven juntas. Son ms bien personas jurdicamente vinculadas. la unin libre, en cambio, s se
produce por el solo hecho de la convivencia y en ella los compaeros nada se deben en el plano de
la vida en comn, y son libres en la determinacin de cont inuar en ella o de terminarla o de guardar
fidelidad a su pareja. En el matrimonio, en cambio, las obligaciones que surgen del pacto conyugal, a
pesar de que pueden llegar a exti nguirse por divorcio y ste a su vez puede darse por voluntad de los
cnyuges, es menest er lograr la declaracin judicial del divorcio para que se produzca la disolucin
del vnculo jurdico a que se ha hecho referencia"".
De tal manera que la regu lacin de la unin de hecho con una carga formal ig ual o parecida a la
del matrimonio, pareciera que cont radice su propia naturaleza jurdica y el espritu de la norma
constitucional que garantiza su existencia. la jurisprudencia se inclina por regular sus efectos,
principalmente los relacionados con el rgimen econmico familiar, la filiacin y el derecho de
alimentos, como ha sido aprobado en el Cdigo de Familia.
44
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/
45
46
47
32
las formalidades del matrimonio no deben ser aplicadas a la unin de hecho estable, pues esta
se produce por el hecho de la convivencia, sin que surja un compromiso solemne que imponga el
cumplimiento de obligaciones mutuas a los convivientes; ellos estn completamente libres de
continuarla o terminarla en cualquier momento, sin necesidad de declaracin judicial alguna para
que se entienda extinguida y opere su disolucin, como en el caso del divorcio.
Aparece aqu nuevamente la convergencia del mbito pblico y el mbito privado de las disposiciones
del Derecho de Familia; su mezcla de normas imperativas con normas dispositivas; y el necesario
equilibrio que se debe tener al momento de su aplicacin. Esto lleva tambin de forma reiterada, a la
instalacin de los rganos especializados competentes que llenen requisitos acadmicos y humanos
para asegurar el cumplimento del espritu de la ley.
EstJ debe ser la perspectiva de las normas del Cdigo de Familia en lo relacionado a la unin de
hecho estable, y a lo largo de su contenido. la aprobacin de normas que la regulen, adems de la
constitucional, ya se puede considerar un gran avance; pero el monopolio social que ha tenido "la
organizacin de la familia sobre la base jurdica del matrimonio", como deca la Constitucin Poltica
de 1939, no terminar cuando la ley entre en vigencia. Se requiere aproximar la norma formalmente
escrita con las instituciones que la aplicarn y con las personas a quienes va dirigida, sea para obligarla
o para darle derechos.
IV)Patrimonio Familiar
En el captulo denominado Derechos de la Familia, la norma constitucional del artculo 71 garantiza
el patrimonio familiar, que es inembargable y exento de toda carga pblica ..; pero no define qu es
patrimonio familiar, remitiendo a la ley"... que regular y proteger estos derechos... De manera, que
el proyecto de Cdigo de Familia desarrolla este tema por mandato constitucional.
Es de notable importancia que la referencia al patrimonio familiar est incluida en este artculo 71, que
establece el derecho a constituir una familia para todas las personas nicaragenses. En consecuencia,
si el constituir una familia es un derecho sin ninguna exclusin para todas las personas nicaragenses,
la garanta del patrimonio familiar tambin es para todas las familias.
Este mandato no estaba incluido en la Ley Orgnica del Patrimonio Familiar<', que comprenda los
bienes inmuebles que se separan del patrimonio particular de una persona y se vinculan directamente
a una familia de escasos recursos econmicos, no a todas las familias.
Entonces, si de la misma Constitucin Poltica se deriva que el patrimonio familiar est referido a
todas las familias nicaragenses. cualquiera sea su constitucin, la ley que desarrolle esta materia,
como lo ser el Cdigo de Familia, no puede hacerlo dirigido a un tipo de familia, como aparece en el
proyecto objeto de este anlisis.
En este proyecto, las normas destinadas a la proteccin de la vivienda familiar y del patrimonio
familiar estn incluidos en los Captulos VIl y V111 del Ttulo 111 relativo al matrimonio, lo cual constituye
una doble violacin a las normas constitucionales: al artculo 64 Cn., que establece el derecho a una
vivienda digna que garantice la privacidad familiar; y al artculo 71 Cn., por el cual se garantiza el
derecho a constituir una familia y su patrimonio familiar. Ninguno de estos derechos se determina
por la existencia del vnculo matrimonial, sino por la existencia de la familia; por tanto, al igual que las
normas de la unin de hecho, incluirlas en el Ttulo 111 es una clara violacin constitucional.
48
Decreto No. 415. aprob.>co el12 <loo~ de 1959. Publicado en La Gaceta No. 86 del 21 de abril de 1959.
33
En consecuencia, en el proyecto de Cdigo de Fami lia existe una inadecuada estructura legal, al
haberse establecido las referencias a estas materias, entre ellas el patrimonio familiar, en captu los
contenidos en el Ttulo 111 Del Matrimonio.
Resumiendo, en el proyecto de Cdigo de Familia, el patrimonio fami liar se est legislando de forma
diminuta, si n garantizarlo y adems violentando el espritu constitucional, porque:
no se-define qu es patrimonio famil iar:
solamente hay referencias claras y especficas sobre la vivienda familiar, no a otro tipo de
bienes;
el patrimonio Familiar queda inmerso en el Ttulo sobre el matrimonio, que comprende el
mismo matrimonio y la unin de h echo estable, es decir slo para dos formas de constitucin
de familia.
La familia para que pueda cumplir su obj etivo requiere de elementos necesarios "y en lo econmico,
de un patrimonio que le permita lo ms elementar,. Por ello el patrimonio familiar, "en el sent ido
jurdico de la expresin, debe atenderse al fin que se persigue con la institucin a la que se denomina":
de ah que una definicin apropiada, como lo conceptual iza Mario Alberto Guzmn Gmez'"', sea
considerar al patrimonio familiar como "el conjunto de bienes que, mediante declaracin judicial, se
destinan para ser usados y disfrutados por los miembros de una familia y que, mient ras estn en ese
rgimen, no pueden ser enajenados o gravados por el propietario, los beneficiarios, o terceros.
Se puede decir que patrimonio familiar son todos los bienes necesarios para llenar las necesidades
de una familia, principalmente la vivienda, los alimentos, utensilios de trabajos, el vehculo de uso
familiar. Porque la finalidad del pat rimonio de familia "es la de dar estabilidad y seguridad al grupo
familiar en su sostenimiento y desarrollo, salvaguardando su morada y techo y los bienes necesarios
para su supervivencia en condiciones de dignidad".
--
~
''
En congruencia con lo an terior, en el Cdigo Civil de Mxico se ha establecido que el pat rimonio
famil iar es "una institucin de inters pblico, que tiene como objeto afectar uno o ms bienes
para proteger econmicamente a la familia y sostener el hogar. El patrimonio familiar puede incluir
la casa-habitacin y el mobiliario de uso domst ico y cotidiano; una parcela cultivable o los giros
ind ust riales y comerciales cuya explotacin se haga entre los miembros de la familia; as como los
utensilios propios de su actividad, siempre y cuando no exceda su valor de la cantidad mxima fijada
por este ordenamiento"' 1
Por lo cual, se hace necesario revisar las normas sobre el patrimonio familiar, par a lograr una regulacin
precisa y amplia, respetando la normativa constitucional, que garantice los derechos de las personas
que con forman la familia: Tal como est en la actualidad resulta insuficiente.
l.
'
'
49
SO
l .
---
51
Ch<ivez Asencio, Manuel F., La Familia en el De(echo: Derecho de l.a Familia y RelacionesJuridicas Familiares,
34
El concepto de filiacin
El trmino filiacin se deriva del latn filius, que quiere decir hijo, aunque tiene una etimologa de
orden femenino porque est relacionado con el trmino fmina "la que amamanta". En el derecho ha
tenido una connotacin claramente masculina debido a la concepcin patriarcal del mismo.
La filiacin es un estado jurdico que liga a una persona con otras. ya sea por una relacin natural
derivada de la procreacin o por una relacin legal derivada de la adopcin. De ah que no slo
implique un estado jurdico, sino tambin social o civil, a partir del cual se desarrollan relaciones
familiares y sociales y se determina la capacidad para el ejercicio de ciertos derechos y el cumplimiento
de determinadas obligaciones.
En Nicaragua. este instituto ha estado regulado por el derecho civil, con una concepcin patrimonialista
de la familia, que hacia relevante el papel del pacer familias, del cual se derivaba roda autoridad y
reconocimiento. Aunque esta centralidad del hombre-padre en detrimento de la mujer-madre se
intent superar con la Ley reguladora de las relaciones entre madre, padre e hijos, que entre otras
cosas pretenda ir borrando la desigualdad institucional, se debe tener en consideracin que dicha ley
es pre-constitucional y que fue importante en su momento. 1982, es decir hace 30 aos.
En estos 30 aos transcurridos desde finales del siglo XX a comienzos del siglo XXI se han producido
cambios fundamentales en las relaciones sociales, derivados de avances t ecnolgicos. comunicaciones
y desarrollo de los derechos humanos. La consecuencia lgica de lo anterior es que el derecho debe
ser capaz de integrar los avances en materia jurdica y plantear supuestos hacia el futuro, que es
cuando se aplicar el Cdigo de Familia.
El concepto contenido en el artculo 180 aprobado establece la filiacin como el vnculo entre el
hijo o la hija y sus progenitores. que se produce por consanguinidad o por adopcin. Esto resulta
coincidente en parte con el derecho comparado que considera que la filiacin puede ser biolgica
o jurdica. La primera da origen al ser humano y la segunda tiene una connotacin ms amplia, que
puede coincidir con la biolgica. pero la trasciende; y aun la misma biolgica. en el mundo moderno
se produce tambin con el apoyo de la ciencia y usando avances t ecnolgicos, como el caso de la
reproduccin asistida, que debi ser incorporada en este articulo.
En el derecho comparado tambin se conoce la filiacin por naturaleza. que puede ser matrimonial y
no matrimonial. En el caso de Nicaragua esta clasificacin no solo resulta innecesaria, sino contraria
a la normativa const it ucional que dispone en el artculo 7S Cn, que no se utilizarn designaciones
discriminatorias en materia de filiacin.
IX.2)
35
Principios bsicos
Principio de igualdad absoluta
Principio del inters superior de la nia, el nio y los y las adolescentes
Principio de dignidad humana
- Principio de la proteccin integral
- Principio de no discriminacin
Principio de la libert ad individual
- Principio de igualdad entre la maternidad y la paternidad.
Derechos protegidos
- Derecho a la identidad
- Derecho a la integridad personal. Nadie ser sometido a torturas, ni a tratos crueles,
inhumanos o degradantes, ni ser sometido a servidum bre o esclavitud.
Derecho a la privacidad e intimidad
IX.3)
El artculo 181 aprobado establece la proteccin del Estado para la paternidad y la maternidad
responsable, igual que lo establecido en el artculo 78 de la Constitucin Poltica, que literalmente
dispone: "El Estado protege la paternidad y maternidad responsable".
--
De acuerdo con el principio del inters superior de nias, nios y adolescentes, estas personas
deben ser los sujetos protegidos por el Estado, que en consecuencia est obligado a garantizar el
ejercicio responsable de la paternidad y la maternidad, que hijos e hijas sean educados y criados con
respeto a sus derechos, haciendo nfasis particular en una educacin en igualdad, que cuestione la
discriminacin, el machismo y las relaciones patriarcales e impositivas.
IX.4)
--
la prueba de la filiacin
La teora hace referencia a los conceptos de ttulo de atribucin y ttulo de legitimacin. El ttulo de
atribucin o de constitucin se concreta con el nacimiento ( parto e identidad del hijo). "es el hecho
de generacin". Constituye una cierta relacin. El tt ulo de legitimacin es el que "proclama a una
persona. a todos los efectos legales y frente a todos, como titular de un estado civil (aqu de una
filiacin) y le habilita para el ejercicio de los derechos derivados".
El artculo 182 aprobado indica que la filiacin se probar con el acta de inscripcin de nacimiento;
no toma en cuenta la filiacin por adopcin. porque slo refiere como prueba de filiacin el acta de
inscripcin de nacimiento, obviando que en el caso de adopciones, slo podra probarse mediante
sentencia firme que determine la filiacin.
IX.S)
El artculo 183 aprobado establece que paternidad y maternidad responsable deben entenderse como
el vnculo que une a padres y madres con sus hijos e hijas, lo cual incluye derechos y obligaciones
ejercidos responsablemen te y de forma conjunta en el cuido y crianza, alimentacin, afecto,
proteccin, vivienda. educacin, recreacin y at encin mdica, fsica, mental y emocional de sus
hijas e hijos, a fin de lograr su desarrollo integral.
36
El derecho a la identidad
Los seres humanos son un fin en s mismos, cada persona humana es nica e irrepetible, por ello la
identidad como derecho y categora es fundamental. La identidad hace social, poltica y jurdicamente
posible individualizar a cada ser humano.
La palabra identidad proviene del latn identiras. que en trminos generales se refiere a un conjunto
de rasgos propios que caracterizan a una persona frente a las otras. Jurdicamente la identidad se
refiere a atributos y calidades que permiten la individualizacin de un sujeto con sus derechos y
obligaciones dentro de una colectividad.
La identidad es la conciencia que una persona tiene sobre s misma, es pues algo propio, que se
configura biolgica, social y culturalmente formando a un ser personal nico, indivisible, individual.
Est asociado al concepto de dignidad humana y tiene expresin en todas las manifestaciones
humanas, adquiriendo particular relevancia en el aut o concepto sobre la sexualidad y el gnero. En
consecuencia, el derecho a la identidad deviene de los derechos fundamentales porque es inherente
a la naturaleza humana y es un punto de partida para el desarrollo de la personalidad.
Visto Jo anterior, corresponde analizar la normatividad del derecho a la identidad comprendido en el
Cdigo de Familia que se discute en el parlamento nicaragense.
Siendo que las nias y los nios desde el momento que nacen deben forjarse una identidad, el primer
paso para ello es la inscripcin del nacimiento en los registros pblicos, en consonancia con ello
el artculo 191 -titulado De la inscripcin de nacimiento- da cuenta del derecho a ser registrado.
disponiendo que se deber garantizar la inscripcin gratuita e inmediata del nacimiento, e incluso
est ablece la inscripcin de oficio en caso de falta de inscripcin, sin tener que realizar un proceso de
reposicin y la primera certificacin del acta de nacimiento sin costo alguno.
Lo anterior est de acuerdo con lo dispuesto por la Convencin sobre los derechos del nio, que
en su artculo 7 indica la inscripcin inmediata ( principio de inmediatez) despus del nacimiento,
aunque tambin es necesario que se establezca que la inscripcin se producir bajo el principio de
unidad y concentracin. que implica que en un mismo acto se realizar la inscripcin y expedicin del
certificado. Hasta ahora, slo se ha garantizado el principio de gratuidad de dicho certificado.
No obstante, el artculo 191 aprobado es inferior a lo que establecen los artculos 8 y 30 de la referida
Convencin, los cuales disponen: el primero, que el Estado debe respetar el derecho a preservar su
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares: y el segundo, que donde
existan minora tnicas, religiosas o lingsticas o personas de origen indgena - que es el caso de
Nicaragua- . "no se negar a un nio que pertenezca a tales minoras o que sea Indgena el derecho
que le corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural,
a profesar y practicar su propia religin, o a emplear su propio idioma .
37
'
38
En otra materia, y teniendo en consideracin las disposiciones del Convenio 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, aunque este regule un mbito especial y distinto al derecho de familia, se
estima importante incluir la garanta del derecho a la identidad de los pueblos indgenas y tribales en
el mbito de su propia familia, sin que se generen consecuencias ilegtimas desfavorables para nadie,
ni incompatibles con los derechos fundamentales establecidos en el marco jurdico nacional o con los
derechos humanos.
Por otra parte, al obligar a los distintos niveles y rganos de gobierno, el artculo 191 incluy a los
Consej os de las Regiones Autnomas de la "Costa Caribe", lo que habra que sustituir por costa
Atlntica, que es la denominacin constitucional.
Finalmente, el ejercicio de la libertad individual y el reconocimiento de la personalidad jurdica
t ambin tiene una dimensin de orden negativo, sea que la filiacin se produzca de forma biolgica,
por reproduccin asistida o por adopcin; por lo que debi asegurarse el derecho de la persona a auto
asignarse una identidad, cuando concurran determinadas circunstancias que afecten la personalidad
jurdica, y que en consecuencia se pueda cambiar de nombres y apellidos.
IX.7)
39
el patrimoniaL Por ello sera recomendable dejar a salvo el derecho de recurrir ante el juez que
corresponda, para que ordene la realizacin de la prueba de ADN a los familiares que se hubiesen
negado.
IX.9)
La filiacin adoptiva
La filiacin se produce por consanguinidad o por adopcin, teniendo ambas el mismo valor. La
adopcin es irrevocable y no puede terminar por acuerdo de partes.
La adopcin se tramita primero en la va administrativa y luego en la judicial, previa resolucin
favorable del Consejo Nacional de Adopcin; para ambas existe un procedimiento especial creado
por el propio Cdigo de Familia. Las resoluciones negativas del Consejo pueden recurrirse de amparo.
Esta disposicin del artculo 231 aprobado no considera que la resolucin del Consejo Nacional de
Adopcin sea administrativa y que. antes de ser recurrida de amparo, deberan agotarse los recursos
en esa va administrativa.
IX.l O)
lnimpungnabilidad de la adopcin
El artculo 233 aprobado establece que la adopcin es inimpugnable, transcurridos 6 meses. trmino
que extiende hasta 18 meses cuando se alegue causa justificada para no haberse opuesto en las
diligencias de adopcin.
En virtud del inters superior de nios, nias y adolescentes, ese plazo debera ser hasta de 12 meses
mximo, puest o que ya han t ranscurrido muchos meses desde que se iniciaron los procedimientos
de bsqueda de la familia biolgica idnea y luego se produjo un proceso judicial que llev a la
declaratoria de total desamparo, en el cual hubo oportunidad para oponerse o impugnar; de manera
que prolongar durante 18 meses ms la posibilidad de impugnacin crea incertidumbre en la persona
adoptada.
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Adems, la parte final de este artculo se contradice con la adopcin plena y su carcter irrevocable,
al dejar abierta la posibilidad de que la persona adoptada impugne la adopcin en caso de ser vctima
de abusos sexuales y/ o violencia intrafamiliar. La proteccin contra estos abusos requiere establecer
mecanismos para impugnar la adopcin en estos casos, con mucho cuidado para equilibrar ese
carcter irrevocable de la adopcin con el derecho a la identidad de la persona adoptada que sea
vctima de estos delitos por parte de la persona adoptante y, en consecuencia, no quiera mantener
esta relacin legal entre ellas.
La adopcin genera idnticos efectos que la filiacin consangunea, as lo deja establecido el artculo
230 aprobado, al sea lar que la adopcin crea "entre adoptante y adoptado o adoptada los mismos
vnculos jurdicos de parentesco que ligan al padre o la madre con los hijos e hijas consanguneos". Si
la filiacin por adopcin es susceptible de impugnacin, por lgica jurdica tambin lo sera la filiacin
biolgica en casos de abuso sexual y / o violencia intrafamiliar. Los padres y las madres cometen est os
delitos estn sujetos a sanciones legales; y para hijos e hijas vctimas existen medidas legales de
proteccin que no implican la prdida o la impugnacin de la filiacin.
Al mismo tiempo, esta parte final del artculo violenta la norma constitucional del artculo 27 Cn., que
establece la igualdad de derechos de todos los hijos e hijas; disposicin que s tiene coherencia con el
artculo 257 del Cdigo, ya aprobado, que dispone: ...Los certificados extendidos por el Registro del
Estado Civil de las Personas se expedirn sin hacer relacin alguna a la adopcin".
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IX.ll)
Irrevocabilidad de la adopcin
El articulo 235 establece que la adopcin es irrevocable, en concordancia con la adopcin plena. Sin
embargo, ra 1como se dej dicho al analizar el derecho a la identidad, y considerando el ejercicio
de la libertad individual y el derecho fundamental de reconocimiento de la personalidad jurdica,
la persona adoptada debera tener el derecho a cambiar de nombres y apellidos cuando concurran
determinadas circunstancias que afecten su personalidad jurdica, como podra ser una situacin
delictiva en su contra.
IX.l2)
las personas que adopten pueden estar unidas por matrimonio o por unin de hecho, as como pueden
ser personas individuales; lo relevante es que tengan las condiciones para asumir responsablemente
la funcin de padres o madres.
El artculo 236 aprobado establece una distincin entre nicaragenses y extranjeros que pueden
adoptar, ya que estos ltimos slo podrn adoptar cuando sean "parejas, hombre y mujer y que
hagan vida comn en matrimonio", es decir que no podrn hacerlo personas extranjeras solteras.
Esto limita el derecho constitucional de igualdad y constituye una regresin en el derecho de familia
nicaragense, pues la ley de Adopcin vigente otorga igual derecho a nacionales y extranjeros, as
que no hay que rebajar el derecho de los extranjeros imponiendo ahora que sean personas solteras.
En el articulo 238 aprobado se evidencia una omisin, ya que no se ha incluido a las personas solteras
entre quienes pueden solicitar adopcin, por lo que cabria agregar a "la persona soltera que rena
los requisiws establecidos"; adems de suprimir el literal que dice " Las y los extranjeros unidos por
matrimonio formalizado", en consonancia con el comentario expresado en el prrafo anterior.
Por otra parte, la adopcin por personas extranjeras debera considerar las disposiciones del Cdigo
de la Niriez y la Adolescencia, que privilegia la adopcin por nacionales, con el in de resguardar, entre
otros, la preservacin del origen y todos los elementos de identidad que forman la personalidad de
la persona adoptada, y su derecho a vivir y desarrollarse en su cultura. Esto puede chocar con la
realidad, que revela que son los extranjeros quienes adoptan nios en situaciones especiales, sea
por causas sociales o mdicas. Entonces, igualmente hay que aplicar esta norma con el equilibrio
necesario para preservar el inters superior de nios y nias.
En el artculo 239 se debi incluir entre quienes no pueden adoptar, a las personas procesadas por
abuso sexual, violencia intrafamiliar o violencia contra las mujeres.
El nuevo articulo aprobado, a continuacin del artculo 240, establece la posibilidad de adopcin
de personas mayores de 15 aos. pero convendra sealar el lmite de los 18 aos para que una
persona pueda ser adoptada; y sealar que dicha adopcin es posible en cualquiera de los supuestos
aprobados.
A efectos generales, el Cdigo de la Familia debe establecer una disposicin expresa sobre su
responsabilidad de garant izar el inters superior de nias, nios y adolescentes, en todos los casos en
que no sea posible la adopcin; prohibindose de manera taxativa cualquier adopcin que no cumpla
con rodos los requisitos. correspor]dindole al Estado su cuido hasta alcanzar la mayora de edad.
IX.13)
Tramit acin
En relacin con los documentos que deben acompaarse al iniciar el proceso judicial para la adopcin
(artculo 251), el literal e) debe indicar que la certificacin del matrimonio o el reconocimiento
notarial de la unin de hecho estable se acompaara "en los casos que proceda ", a in de garantizar
el derecho de adopcin de las personas solteras.
41
En el artculo 240 -y en casi todo el libro segundo destinado a la filiacin, incluyendo la adoptiva- no
se considera la opinin de nios, nias y adolescentes, lo cual es lamentable, partiendo del enfoque
de derechos humanos en que se basan las legislaciones modernas. El derecho de la infancia y la
familia t iene como uno de sus ejes fundamentales la participacin de las personas menores de edad
y su derecho de ser odos en todo trmite administrativo o judicial que les atae. Es sumamente
recomendable incluir una disposicin que asegure que nios y nias que hubieren cumplido siete
(7) aos de edad tienen derecho a ser odos en todo proceso de adopcin, administrativo o judicia l.
VI)
Autoridad parental
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42
VIl)
Alimentos
En el Libro Cuarto denominado Asistencia y tutela se debe unificar el lenguaje, y no hacer uso de
trminos peyorativos o discriminatorios para las personas nias, nios y adolescentes o para las
personas con discapacidad.
Xl.l)
Deberes y derechos
El articulo 307 aprobado establece que siempre est vigente la obligacin de dar alimentos, aunque
prescriban las pensiones alimenticias atrasadas despus de 12 meses. Sobre este tema, se observan
dos posturas" .
La primera -posiblemente mayoritaria- afirma que la acumulacin de pensiones no reclamadas en
un lapso extenso o considerable es contraria a los fines sociales y econmicos de la ley, haciendo
ms onerosa la condicin del obligado. Esta afirmacin puede refutarse, tomando en cuenta que los
alimentos no son una deuda contrada entre iguales por un acto voluntario entre las partes, sino que
es una obligacin derivada de la filiacin.
De acuerdo con esa posicin, se debe tener en cuenta que la finalidad de la prestacin alimentaria
es satisfacer una necesidad real, actual e impostergable; sera contrario a este objetivo admitir la
acumulacin de cuotas que la misma conducta del alimentista pone de manifiesto que no hicieron
falta. En consecuencia, despus de un tiempo habra que considerar la presuncin de fa lta de
necesidad, Jo que se justifica sobre la base de la seguridad jurdica, con la excepcin de que mediaron
circunstancias que permitieron inferir que el alimentista, aun necesitando los alimentos, se encontr
dificultado o impedido de reclamar por los atrasos, motivo por el cual, la inactividad procesal no
podra interpretarse como desinters o falta de necesidad, sino todo lo contrario.
la otra postura plantea la imprescriptibilidad de la accin, o en todo caso el optar por el plazo mximo
establecido en el ordenamiento jurdico; postura que muestra coherencia con la plena vigencia,
interpretacin y aplicacin del principio constitucional de proteccin del inters superior de nios,
nias y adolescentes.
Ese inters superior est contenido en el segundo prrafo del artculo 71 constitucional que
expresamente seala que la niez goza de proteccin especial y de todos los derechos que su
condicin requiere, por lo cual tiene plena vigencia la Convencin Internacional de los Derechos del
Nio y la Nia. Tambin el Cdigo de la Niez y la Adolescencia -en sus artculos 9 y 10- establecen
que todas las medidas que se tomen deben tener en consideracin el inters superior de la nia, el
nio y el adolescente, definindose como tal todo aquello que favorezca su desarrollo y le beneficie
en su mximo grado.
En consecuencia, se recomienda ampliar el plazo de prescripcin a dos aos, consignando que slo
procede la prescripcin cuando el alimentado no haya cobrado sus cuotas por su propia voluntad y
no haya dolo de parte del alimentante.
Por otra parte, el artculo 311 aprobado dice: "El pago de prestaciones alimentarias podr reclamarse
retroactivamente hasta por doce meses, correspondiendo la carga de la prueba al alimentante". La
52
Basado en .lrtculo Et ;merssuperior del nio y la presaipcin de la obligacinatimenticio. de Ana Maria otguin
Britto. docente de O~?recho de f~milia en la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Santo Toribio de
Mogrovejo - USAT, de Per y representante ante la Academia fnternacion.:d pa.ra estudios de Jurisprudencia
de ta Famifi.:a. Revista IUS Comentario de Jurisprudencia. Revista de investigacin de la fac;uttad de Derecho.
Volumen 11, juliodicemlxc 2011, ISSN: 2222-9655. Disponible en Internet: http://intranet.usat.edu.pe/
usatfius/ files/20 11/12/ Ana Mar%C3%ADa -Oiguin-BrittoEI-inter%C3%A9s-superior-del-ni%C3%B lo-y-
la-prcs<riXi%C3%B3ndela-<>bligaci%C3%B3nalimenticial.pdf
43
obligacin alimenticia se basa en la filiacin y es una obligacin que se mantiene, no prescribe. Como
ya se dej sealado, la prestacin alimentaria no est sujeta a la prueba de la necesidad por parte del
reclamante.
La disposicin relativa al reclamo retroactivo hasta por doce meses es una norma que deviene
de normas anteriores, la cual se recomienda mantener. aunque sujeta a una condicionalidad,
establecindose que ese perodo de 12 meses podr ser mayor si la demanda no haba sido interpuesta
debido a amenazas de parte de la persona obligada a dar alimentos.
El artculo 313 establece la responsabilidad de todos los miembros de la fam ilia de contribuir en su
alimentacin, unos en dinero y otros con trabajo del hogar. Tal como fue aprobado, este artculo
omite las relaciones de gnero a lo interno de la familia y va a contribuir a mantener las desigualdades
de gnero, basadas en la divisin sexual del trabajo.
Se ha considerado que el hombre es el proveedor y la mujer quien se encarga del trabajo reproductivo
en el entorno domstico, lo cual ha implicado que los hombres de cualquier edad se acostumbren
a que les sirvan y que no se consideren responsables de trabajar dentro del espacio domstico; y
adems, que la carga de la responsabilidad domstica sea asumida como una designacin "natural"
de gnero, por las mujeres, sean nias, adolescentes o adultas, aun cuando aporten econmicamente
de forma subsidiaria o principal al sostenimiento de la familia.
El artculo 1 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra
la mujer establece que discriminacin contra la mujer es, entre otros, wda distincin que tenga
por resultado menoscabar, anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer de los derechos
humanos y las libertades fundamentales en las dist intas esferas.
Agrega ndo a este anlisis, la redaccin aprobada, aparentemente neutra, no est en concordancia
con el artculo 73 de la Constitucin Poltica, que establece que las relaciones familiares descansan
en el respeto, solidaridad e igualdad absoluta de derechos y responsabilidades entre el hombre y la
mujer; y que los padres deben atender el mantenimiento del hogar y la formacin int egral de los hijos
mediante el esfuerzo comn, con iguales derechos y responsabilidades.
Tomando en cuenta lo anterior, debe reformularse el artculo, disponiendo que el deber de cont ribuir
sea de acuerdo con las capacidades y posibilidades de cada miembro hbil, y asumiendo las tareas
domsticas en comn sin ninguna distincin basada en el sexo de la persona.
,.
El artculo 314 aprobado dispone que los concebidos y no nacidos sean personas menores de edad.
Como ya se dej dicho, en el concebido hay, indudablemente, vida humana. "Eludimos conscientemente
la polmica, ms filosfica o moral que jurdica, de si hay un "ser humano, as como la determinacin,
biolgicamente discutida, sobre en qu momento posterior a la concepcin "nace" la vida, momento
que el Tribunal Const itucional alemn. en su sentencia de 25 de febrero de 1975. estim en los catorce
das posteriores. En cualquier caso, esta vida humana es un bien jurdico que ha de ser protegido por
el Estado"". Por eso el Arto. 74 Cn. declara que el Estado otorga proteccin especial al proceso de
reproduccin humana.
"El concepto de persona constituye una premisa lgica para la imputacin de cualquier derecho... el
nasciturus, o sea, el concebido pero an no nacido, no es un sujeto apto para imput arle la titularidad de
derecho alguno. No puede hablarse, pues, en trminos estrictamente jurdicos, del "derecho a la vida del
concebido". Pero de esta falta de aptitud del concebido para ser titular de derechos y obligaciones ( que
no es incompatible con la proteccin de sus expectativas, tradicional en el Derecho Civil, o la atribucin
de derechos in fieri. pendientes, en cuanto a su eficacia, del hecho posterior e incierto del nacimiento),
no puede obtenerse la conclusin de que su vida deba ser indiferente para el derecho y no deba ser
objeto de proteccin* .
S3
54
dem.
En tal sentido esa determinacin normativa impuesta en el Cdigo de Familia es una "creatividad"
que no t iene precisin jurdica y lo nico que cabe es suprimirlo del texto legal.
Xl.2)
La prestacin alimentaria
El artculo 321 aprobado induye como uno de los criterios para fijar la pensin almenticia, que
los ascendientes hubieren cumplido con su obligacin derivada de la relacin parental, pero este
concepro no aparece referido en el texto del Cdigo.
El articulo 331 aprubado dispone que la autoridad judicial, de oficio o a peticin de parte, podr
corroborar "podr corroborar el correcto uso de la pensin alimenticia o compensatoria asignada,
tomando las providencias necesarias para corregir cualquier desvo o anomala en su aplicacin y
utilizacin". Es recomendable dejar claro que por "correcto uso se entienden el concepto y cobertura
de alimentos necesarios para garantiLar una mejor calidad de vida, de acuerdo con lo dispuesto en el
articulo 304 aprobado.
l..JS
IX)
Proceso de familia
El mbito material de aplicacin del procedimiento establecido en este Libro Sexto abarca una lista
de los distintos aspectos regulados en la parte sustantiva del Cdigo de Familia. En la redaccin del
artculo 436 del dictamen es indispensable mantener la frase "sin menoscabo de otras, al referirse
a este mbito, pues as se garantiza la inclusin de cualquier materia no comprendida en dicha lista.
Igualmente, una vez aprobado este Libro, se necesitar adecuar algunos trminos con los cambios
que ya se han producido en el plenario, por ejemplo eliminar trminos discriminatorios y adecuar lo
referido a la violencia, dispuesto en la Ley N" 779.
En este aspecto, conviene resaltar que la unidad familiar referida en el artculo 446, no puede
imponerse por encima de derechos fundamentales como la vida, la integridad personal, la libertad
individual y la autonoma y soberana personal, principalmente de las mujeres y la niez. Esa unidad
familiar no debe ser a costa de la calidad de su vida, a veces de la propia vida, ni del ejercicio, goce
y disfrute de todos sus derechos. Por eso en los procesos de conciliacin en esta materia, jueces y
juezas no solo "procurarn", como dice el mismo artculo 446, si no que debern garantizar que las
relaciones familiares tengan como base la equidad y el respeto, tanto en la unin como en la desunin.
Sobre la interpretacin con que sern aplicadas estas normas, ya en la parte sustantiva se establece
cules son los criterios (artculo 7), que deben estar en correspondencia con los principios
procesales contenidos en este Libro, siendo reiterativo que jueces y juezas interpretarn el derecho
de conformidad con los derechos fundamentales y los instrumentos internacionales de derechos
humanos, as como la jurisprudencia relativa a esta materia.
En forma genera l, es importante relevar que la compilacin de esta materia en un Cd igo
independiente, el establecimiento de la jurisdiccin especializada y de procedimientos especiales,
no ha descuidado la unicidad con respecto al procedimiento general de la jurisdiccin actualmente
vigente.
Esto lleva otra vez a la interpretacin y aplicacin judicial y administrativa, que deben alejarse de
las caractersticas propias del proceso civil, de la jurisdiccin rogada y de la excesiva rigide7 de los
procedimientos, todos los cuales en materia de familia constit uyen un obstculo para la eficacia
de las normas. La consecuencia del reconocimiento legal de un derecho es el establecimiento de las
garantas procesales oportunas, que permitan a la persona que ha visto lesionado su derecho, obtener
la tutela judicial correspondiente y la correlativa reparacin del dao causado.
En este sendo, desde 1979 el Primer Congreso Mundial sobre Derecho de Familia (Acapulco, Mxico)
y el Congreso Hispano Americano de Profesores de Derecho en 1983 (Salta, Argentina), coincidieron
en que "...la existencia de los tribunales especializados, tcnicamente asesorados, contribuye a
garantizar la convivencia familiar y a resolver con mayor justicia y eficacia los conflictos familiares..:.
siendo necesarias para tal fin "... normas particulares de procedimientos regidas, entre otros, por los
principios de inmediacin, celeridad, actuacin de oficio, concentracin, predusin relativa y amplitud
de medios probatorios"".
Igualmente, en el IV Encuentro Panamericano de Derecho Procesal (Mar del Plata, Argentina, 1985) se
acord: "En cuanto a los asuntos de familia, minoridad y derechos personalsimos, se estima 12 necesidad
de crear tribunales especializados para funcionar en juicio oral de instancia nica, con una etapa previa
conciliatoria y con la colaboracin de auxiliares tcnicos-; recomendaciones que tambin fueron
recogidas en el VIl Congreso Mundial sobre Derecho de Familia (San Salvador, El Salvador, 1992), que
defendi adems los ms importantes principios que la doctrina moderna impone en los procesos ante
los tribunales de familia" ; a saber:
'
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56
57
46
EJ procedimiento familiar repudia el exceso de rigor ritual manifiesto; debe tenderse a una
mayor flexibilizacin de las formas, sin violar el deredto de defensa en juicio.
El princ1pio de economa procesal exige la mayor concentracin posible de los actos, tendiendo
de este JTlodo a la pronta solucin de los litigios.
Alguoos procesos familiares requieren que se escuche a ciertos sujetos, aunque no tengan
carcter de garte en sentido estricto. Es conveniente que las leyes aseguren el derecho de
defensa de los implicados, en especial los menores.
El Estado debe arbitrar los medios para que las carencias econmicas no sean un impedimento
al real acceso a la justicia.
Todas estas regulaciones aparecen en el proyecto de Cdigo de Familia, para hacer efectivos los
derechos en que se basa el concepto moderno de la familia .
Salv>dor, El SJivador.
X)
A modo de conclusin
Guio Camafqo. Rosa EJil.Jbeth { 2009). El conce;;co de familia ~n la legislacrn y en le }IJrisprudenciu <le la
Cone Consriwc:iotrcl colombiana Articulo publicado en Studiosius.. pub!ic.aan cua:rimesual de 1?. Dir('(<in
de Investigaciones de la Ur;ivetfdad CatOiic de Colombia. Volumen 1. nUmero 3. d:ti.:mbre. Disponible en:
http :/ portalweb.ucatolicJ. .('riu.co .'easy'Ncb2/1 il f!S/21_3 S54_s.u..tdisitas-J4-n3-gu i()- <~margo~. pdf.
l..IB
constitucin de 1.1 familia. Se hace especial llamado sobre las normas referidas a la unin de hecho
estable, al patrimonio familiar y a la vivienda familia, que no deben ser incluidas en el Ttulo 111 Del
Matrimonio, lo cual es una clara violacin constitucionaL
Los derechos de la familia no se determinan por 1 extstencra del vrnculo matnmomal,
sino por la propia existencia de la familia; por tanto, hay que reconocer las variadas
formas de su organizacin. sin OISCrirninacin alguna.
En la actualidad se reconoce el car2cter obligatorio del Derecho de Familia y. por tanto, su ubicacin en
la esfera del Derecho Pblico, aunque es indiscutible que en sus normas convergen intere~es privados
y pblicos. De tal manera que, sin violentar la autonoma de la voluntad, e l Estado debe asegurar su
cumplimiemo mediante rganos especializados capaces de interpretarlas de m anera equilibrada.
Ante tal realidad, ser muy acertado que e l proyecto de Cdigo de Familia contenga expresamente los
criterios para ~u int erpretacin, como lo establece en el artculo 7, a fin de enunciar de forma expresa
las fuentes d e las normas que se estn aprobando, incluso agregando la jurisprudencia e n materia
internacionaL
Adems, que su aplicacin se haga a luz del anlisis de los tres componentes del sistema jurdico: el
formal normativo, que comprende las normas escritas; el estructural, que se refiere a los procedimientos
para la aplicacin de las leyes y las instituciones creadas para interpretarlas; y e l poltico cultural, que
abarca ta nto los usos y las costumbres como el conocimiento que la poblacin tiene de las leyes.
Por lo general, se ignora que las leyes son a plicadas por determinadas personas, pertenecientes a las
instituciones que estn dirigidas por personas, y dentro de una organizacin social compuesta ta mbin
por personas, todas las cuales tienen sus propias creencias, prejuicios y valores que influyen su actitud
respecto a la aplicacin de una ley en un caso concreto. Por eso, si no hay conciencia de que los cambios
de la legislacin, en el compo nente formal, no constituye la solucin completa a ninguna problemtica,
los componentes estructural y poltico-cultural por si mismos puede n anular la eficacia de cualquier
iniciativa jurdica transformadora.
Es recomendable tomar e n cuenra a la Corte lnteramericana de Derechos Humanos cuando afirma que
"... la capacitacin, como sbtema de formacin continua, se debe ext ender durante un lapso importante
para cumplir sus objetivos. Ad ernas, ... una capacitacin con pe rspectiva de gnero implica no solo
un aprendizaje de las normas, sino e l desarrollo de capacidades para reconocer la discriminacin que
sufren las mujeres en su vida cotidiana. En particular, las capacitaciones deben generar que todos
los funcionarim reconozcan las afectaciones que generan e n las mujeres las ideas y va loraciones
estereotipadas e n lo que respecta al alcance y contenido de los derechos humanos'".
La especia l naturaleza de estas normas las hace t rascender del mbito privado para llenar unos
fines sociales protegidos por el orden jurdico; para lo cual habr que cuidar que el Derecho legitime
desigualdades y e xclusiones y pueda "... actuar como factor de inmovilismo social, como de hecho ha
sucedido en materia de familias; tambin puede ocupar un rol de cam bio, pero para que ese papel de
59
Corte lnte:ramericana de Derecho<. llom;mos. Caso Gomfo y ocros ("Campo algodonero ..) vs. Mth:1cc.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Par.lgrafos. 540. Dispttnible en: www.<orLeidh.or.cr/ docs/ caso'>/
articu1o':J,h.erit'C 205 esp.pdf.
49
propiciador de cambios opere, debe haber conciencia de que muchas veces las normas jurdicas estn
reproduciendo las desigualdades sociales, que estn discriminando, es decir, debe haber una demanda
social por cambios legales. Tambin el derecho puede actuar como factor de cambio cuando las
modificaciones legales van acompaadas de una campaa de creacin de conciencia en la sociedad"..,__
Por eso hay que establecer mecanismos de coordinacin con las instancias de la sociedad civil, que
impulsan modelos alternativos de acceso a la justicia que promueven procesos autosostenibles; as
como las instituciones acadmicas, en especial las de educacin superior, para ampliar en sus programas
de atencin o servicio social, la defensa de los derechos de la familia.
En resumen, los instrumentos y jo resoluciones internacionales sobre derechos humanos rat ifkados
por Nicaragua, as como las normas constitucionales, protegen la institucin familiar como elemento
fundamental de la organizacin social y poltica, vinculada tamo a los derechos de las personas como
a los deberes entre sus miembros. Este reconocimiento se otorga con independencia del origen de la
familia o de su forma de constitucin, excluyendo cualquier privilegio a un tipo determinado de unin
familiar, a la vez que no acepta tratos discriminatorios hacia la diversidad familiar.
Este ser el gran reto del sistema de administracin de justicia, en particular, y de la sociedad
nicaragense en general: que todas las instancias involucradas en la aplicacin del Cdigo de Familia
una vez aprobado, y que toda la ciudadana logre apropiarse de un concepto de familia libre de
patrones estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas en conceptos de
inferioridad o subordinacin.
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r,
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60
Marco Navarro, Flavia (2009). Legislacin comparada en m<lreria de familios. Las casos de cimo paises
de Amrica Latina. CEPAL Serie Polticas Sociales No. 149 Divisin de Desarrollo Soaal. Santiago de Chile,
septiembre .
so
ANEXO 1
NORMAS CONSTITUCIONALES E INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES RELATIVOS A LA FAMILIA
51
Arto. 24
humanidad.
Arto. 26
El domicilio slo puede ser allanado por orden escrita de juez competente o de autoridad expresamente
facultada para ello, para impedir la comisin de un delito y para e vitar daos a las personas o bienes. de acuerdo
al procedimiento que prescriba la ley.
Arto. 27
Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho a igual proteccin. No habr
discriminacin por motivos de nacimiento, nacionalidad, credo poltico, raza, sexo. idioma, religin, opinin,
origen, posicin econmica o condicin social.
Arto. 33
Nadie puede ser sometido a detencin o prisin arbitraria ni ser privado de su libertad, salvo
por causas fijadas por la ley con arreglo a un procedimiento legal. En consecuencia: 2) Todo detenido tiene
derecho: 2.1 ... y l mismo a informar a su familia o a quien estime conveniente;
Arto. 34
Todo procesado tiene derecho, en igualdad de condiciones, a las siguientes garantas mnimas:
7) A no ser obligado a declarar contra s mismo ni contra su cnyuge o compaero en unin de hecho estable.
o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, ni a confesarse culpable.
Arto. 36
Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. Nadie ser
sometido a torturas, procedimientos, penas ni a tratos crueles, inhumanos o degradantes. La violacin de este
derecho constituye delito y ser penado por la ley.
En Nicaragua. el sistema penitenciario es humanitario y tiene como objetivo
Arto. 39
fundamental la transformacin del interno para reintegrarlo a la sociedad. Por medio del sistema progresivo
promueve la unidad familiar. la salud, la superacin educativa, cultural y la ocupacin productiva con
remuneraC-in salarial para el interno. Las penas tienen un carcter reeducativo.
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Arto. 56
El Estado prestara atencin especial en todos sus programas a los defensores de la dignidad,
el honor y la soberana de la nacin, a los familiares de stos y de los c"dos en defensa de la misma. de acuerdo
a las leyes.
Los nicaragenses tienen derecho a una vivienda digna. cmoda y segura que garantice la
Arto. 64
privacidad familiar. El Estado promover la realizacin de este derecho.
rtulo IV Derechos. deberes y gar;o.ntas de los nicaragenses
Captulo IV Derechos de la F;o.milia
Arto. 70
del Estado.
Arto. 7l
derecho.
Es derecho de los nicaragenses constituir una familia. La ley regular y proteger este
Arto. 72
El matrimonio y la unin de hecho estable estn protegidos por el Estado; descansan en el
acuerdo voluntario del hombre y la mujer y podrn disolverse por mutuo consentimiento o por la voluntad de
una de las partes. La ley regular est<I materia.
Las relaciones familiares descansan en el respeto. solidaridad e igualdad absoluta de derechos
Arto. 73
y responsabilidades entre el hombre y la mujer.
,'
52
Los padres deben atender el mantenimiento del hogar y la formacin integral de los hijos mediante e l esfuerzo
comn, con iguales derechos y responsabilidades. Los hijos a su vez. estn obflgados a respetar y ayudar a sus
padres. Estos deberes y derechos se cumplirn de acuerdo con la legislacin de la materia.
Arto. 74
La mujer tendr proteccin espedal durante el embarazo y gozar de licencia con remuneracin salarial y
prestaciones adecuadas de seguridad social.
Nadie podr negar empleo a las mujeres aduciendo razones de embarazo ni despedirlas durante ste o en el
perodo post-natal; todo de conformidad con la ley.
Arto. 75
Todos los hijos tienen iguales derechos. No se utilizarn designaciones discriminatorias en
materia de filiacin. En la legislacin comn, no tienen ningn valor las disposiciones o clasificaciones que
disminuyan o nieguen la igualdad de los hijos.
Arto. 76
El Estado crear programas y desarrollar centros especiales para velar por los menores; stos
tienen derecho a las medidas de prevencin, proteccin y educacin que su condicin requiere, por parte de su
familia, de la sociedad y el Estado.
Arto. 77
Estado.
Los ancianos t ienen derecho a medidas de proteccin por parte de la familia, la sociedad y el
Arto. 78
El Estado protege la paternidad y maternidad responsable . Se establece el derecho de
investigar la paternidad y la maternidad.
Arto. 79
Se establece el derecho de adopcin en inters exclusivo del desarrollo integral del menor. La
ley regular esta materia.
Arto. 82
Los trabajadores tienen derecho a condiciones de trabajo que les aseguren en especial: .. .3. La
inembargabilidad del salario mnimo y las prestaciones sociales, excepto para proteccin de su familia y en los
trminos que establezca la ley. 7. Seguridad social para proteccin integral y medios de subsistencia en casos
de invalidez, vejez. riesgos profesionales. enfermedad y maternidad; y a sus familiares en casos de muerte, en
la forma y condiciones que determine la ley.
Arto. 118
El Estado promueve la participacin de la familia, de la comunidad y del pueblo e n la educacin,
y garantiza el apoyo de los medios de comunicacin social a la misma.
Arto. 130
( cuarto prrafo) ...los funcionarios pblicos que conforme la presente Constitucin gozan
de inmunidad, no podrn ser detenidos, ni procesados, excepto en causas relativas a los derechos de familia y
laborales.
53
l.
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..
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~
Artculo 16:
los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, son rcstricetn alguna por
motivos de raza. nacionalidad o religin, casarse y fundar una familia. y disfrutarn de iguales
derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del matrimonio.
2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los fut uros esposos podr contraerse el matrimonio.
3. la familia es el elemento natural y fundomental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de
la sociedad y del Estado.
l.
' - - - - - -- 2.
-..._Pxto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Articulo 23:
La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de
la sociedad y del Estado.
2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si
tienen edad para ello.
3. El matrimonio no podr celebrarse sin el libre y pleno co~emimiento de los contrayentes.
4 . Los Estados Partes en el presente Pacto tomarn las medidas apropiadas para asegurar la igualdad
de derechos y de responsabilidades de ambos esposos en cuanto al matrimonio, duronte el
matrimonio y en caso de disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn disposiciones
que aseguren la proteccin necesaria a los hijos.
l.
Artculo 24:
Todo nio tiene derecho. sin discriminacin alguna por motivo< de raza, color, sexo, Idioma,
religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin
que su condicin ele menor requiere, tanto por parte de su familia como ele la sociedad y del
Estado.
2. Todo nio sc< inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y deber tener un nombre.
3. Todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad.
l.
3.
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Artculo 10:
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54
4.
San Jos
6.
Artculo 5
Los Estados Partes respetarn las re>ponsaoilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su
caso. de los mil'mhro de lo familia ampliada o de la comunidad, segn estabcezca la costumbre local,
de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la
evolucin de sus lacultaoes, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos
reconocidos en la presente Convencin.
Arttculo 7
l. El nirio St<r imcripto inmediatamente desp<Js de su nacimiento y tendr derecho desde que nace
a un nombre, a adquiror una nacionalidad y, en la med1da de lo posible, a conocer a sus padres y a ser
SS
Artculo 8
L Los Estados Panes se comprometen a respet ar el derecho del nio a preservar su idenudad,mcluidos
la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con l a ley sin inj erencias ilcitas.
2. Cuando un nio sea privado ilegalment e de algunos de los elementos de su ident idad o de todos
ellos, los Estados Pan: es debern prestar la asistencia y protecci n apropiadas con miras a restablecer
rpidamente su identidad.
7.
Convencin sobre la eliminacin ile tOdas las formas de discriminacin contra la mujer
Teniendo presentes el gran aporte de la mujer al bienestar de l a familia y al desarrollo de la soci edad,
hasta ahora no plenamente reconocido, la importancia social de l a maternidad y la funcin tanto del
padre como de la madre en la familia y en la educacin de los hijos, y conscientes de que el papel de la
mujer en la procreacin no debe ser causa de discriminacin, sino que la educacin de los nios exige
la responsabilidad compartida entre hombres y mujeres y l a sociedad en su conjunto,
Reconociendo que para lograr la plena igualdad entre el hombre y l a mujer es necesario modificar el
papel tradicional tanto del hombre como de la mujer en la sociedad y en la familia,
Articulo S
Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para:
a) Modificar los pat rones sociocul turales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar
la eliminacin de los prejuicios y l as prcticas consuetudinarias y de cualquier ot ra ndole que
est n basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones
esereotipadas de hombres y mujeres;
b) Garant izar que la educacin familiar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como
funcin social y el reconocimiento de la responsabilidad comn de hombres y mujeres en cuanto a
la educacin y al desarrollo de sus hijos, en la inteligencia de que el inters de los hijos constituir la
consideracin primordial en todos los casos.
,..
Artculo 16
l . Los Estados Partes adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra la
mujer en t odos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular,
asegurarn en condiciones de igualdad entre hombres y muj eres:
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2. No tendrn ning n efecto jurdico los esponsal es y el matrimonio de nios y se adoptarn todas las
medidas necesarias, incluso de carcter legislativo, para fijar una edad mnima para la celebracin del
matrimonio y hacer obligatori a l a inscripcin del matrimonio en un registro oficial.
56
8.
Artculo 1
Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o
conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la
mujer. tanto en el ambito pblico como en el privado.
Artculo 2
Se emendera que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y psicolgica:
a. que tenga lugar dentro de la famifia o unidad domstica o en cualquier otra relacn interpersonal,
ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio que la mujer, y que comprende,
entre otros, violacin, maltrato y abuso sexual;
b. que renga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que compre nde. entre
otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitucin forzada, secuestro y acoso
sexual en e. lugar de trabajo, as como en instituciones educativas, establecimientos de salud o
cualquier otro lugar, y
c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agemes, donde quiera que ocurra.
Articulo 3
Toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto en el mbito pblico como en el privado.
9.
Artculo 1
l os Estados contratantes convienen en que ni la celebracin ni la distribucin del Matrimonio entre
Nacionales y Extranjeros, ni el cambio de nacionalidad del marido durante el matrimonio. podrn
afectar automticamente a la Nacionalidad de la Mujer.
Articulo 2
los Estados contratantes convienen en que el hecho de que uno de sus nacionales adquiera
voluntariamente la nacionalidad de otro Estado o el de que renuncie a su nacionalidad, no imped~
que la cnyuge conserve la nacionalidad que posee.
Artculo 3
1. l os Estados contratantes convienen en que una mujer extranjera casada con uno de sus nacionales
Articulo 1
la finafidad del presente Convenio sera 1" siguiente:
a) garanrizar la restitucin inmediata de los menores trsladados o retenidos de manera ilcita en
cualquier btado contratante;
b) velar por que los derechos de custodia y de visita vigentes e n uno de los (stados contratantes se
respeten en los de mas Estados contratantes.
Artculo 3
El traslado o la retencin de un menor se considerarn ilcitos:
a) cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia atribuido, separada o
conjuntamente, a una persona, a una institucin. o a cualquier otro organismo, con arreglo al Derecho
Sr
vigeme en el Estado e~ que el menor tenia su residencia habitual inmediatamente antes ae su mslado
o retencin; y
b) cuando este der~cho se ejerca de forma efectiva, sepuada o conjuntamente, en el momento del
traslado o de la retencin, o se habra ejercido de no haberse producido dicho traslado o retencin.
11.
Artculo 1
La presente Convencin tiene por objeto asegurar la pronta restitucin de menores que tengan
residencia habitual en uno de los Estados Parte y hayan sdo trasl.ldados ilegalmente aesde cualquier
Estado a un Estado Parte o que habiendo sido trasladados legalmente hubieren sido retenidos
ilegalmente. Es tambin objeto de esta Convencin hacer respetar e l ejercicio del derecho de visita y
el de custodia o guarda por parte de sus titulares.
Articulo 2
Para los efectos de esta Convencin se considera menor a toda persona que no haya cumplido diecisis
aos de edad.
Artculo 3
Para los eectos de esta Convencin:
a. El derecho de custodia o gu;rda comprende el derecho relativo al cuidado del menor y, en especial,
el de decidir su lugar de residencia;
b. El derecho de visita comprende la facultad de llevar al menor por un perodo limitado a un lugar
diferente al de su residencia habitual.
Articulo 4
Se considera ilegal el traslado o la retencin de un menor cuando se produzca en violacin de los
derechos que ejerdan, individual o conjuntamente, los padres, tutores o guardadores. o cualquier
instirucin, inmedianmente antes de ocurrir el hecho, de conformidad con la ley d la residencia
habitual del menor.
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58
Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado ( HCCH, por sus siglas en ingls)
59
3.
o (ODIP)
60
ANEXO 2
MATRIZ COMPARATIVA
DICTAMEN VS. MOCIONES APROBADAS AL 16 DE ENERO 2013
Las m odificaciones aparecen con letra subrayada; en la columna izquierda, los textos que fueron suprimidos,
y en la columna derecha, los tex tos que fueron agregados o modificados. Y algunos comentarios se
muestran entre corchetes[ ...).
61
TITULO PRELIMINAR
Captulo 1
Disposiciones generales
Artculo 20. Capacidad jurdica plena
Tienen pleno ejercicio de la capacidad, para
adquirir derechos, contraer obligaciones y
disponer libremente de su persona y bienes:
a). Las personas de dieciocho aos de
edad cumplidos, sin distincin de sexo y no
declaradas incapaces;
b). Los emancipados por matrimonio o por
declaracin judicial de la mayora de edad o por
autorizacin del padre o la madre;
e) La madre soltera menor de dieciocho y
mayor de diecisis aos cumplidos.
La Ley, no obstante puede establecer edades
especiales para realizar determinados actos.
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62
Capitulo 11
Normas del derecho internacional privado
Artculo 18. Aplicacin de la legislacin nacional a
la adopcin.
La adopcin de menores de edad nicaragense
por extranjeros y la de nicaragenses a menores
de edad extranjeros se regir por la Ley territorial
del adoptado o adoptada.
63
Captulo 111
De la capacidad jurdica civil de las personas
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LIBRO PRIMERO
O...ELA fAMlU1,a_
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TTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Captulo 1
Concepto y obligaciones familiares
Artculo 31. Concepto e integracin de la familia
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad
y tiene derecho a la proteccin de sta y del
Estado.
Est integrada por un grupo de personas naturales
con capacidades. habilidades y destrezas
diferentes. unidas por el matrimonio o unin de
hecho estable y vnculos de parentesco.
65
TITULO 11
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EL PARENTESCO_ _ __
captulo 1
Concepto, grado de parentesco y violencia domstica o intrafamiliar
Artculo 33. Concepto de parentesco
El parentesco es el vnculo que une a las
personas que descienden de una misma estirpe.
Se reconocen dos tipos de parentesco: por
consanguinidad y por afinidad.
Captulo 11
Violencia domstica o intrafamiliar
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66
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TITULO 111
DEL MATRIMONIO
Captulo 1
Constitucin del matrimonio
Capitulo 11
De los impedimentos matrimoniales
68
Captulo 111
De la celebracin del matrimonio
Artculo 56. Personas autorizadas para celebrar
matrimonio y declarar la unin de hecho estable.
Las personas autorizadas para celebrar el
matrimonio y declarar la unin de hecho estable,
dentro del territorio nacional son: las juezas
y jueces de los juzgados de familia y donde no
hubieren, sern competentes los jueces y juezas
de los juzgados locales de lo civil y locales nicos,
as como las Notarias o Notarios Pblicos que
hubieren cumplido por lo menos diez aos de
haberse incorporado ante la Corte Suprema de
Justicia.
Asimismo, las y los jefes de misin diplomtica
permanente y las y los cnsules en el lugar donde
se encuentren acreditados, podrn autorizar
matrimonios entre nicaragenses o entre
nicaragenses y extranjeros, sujetndose en
todo a lo dispuesto en el presente Cdigo.
69
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Captulo IV
Matrimonios especiales
Articulo 71. Validez del matrimonio contrado
en sede diplomtica.
71
Captulo V
Matrimonios especiales
Artculo 71. Validez del matrimonio contrado
en sede diplomtica
Es vlido el marrimonio contrado en el
extranjero por una persona nicaragense,
ante la o l agente diplomtico o l o la cnsul
de la Repblica de Nicaragua, o la o l jefe de
misin donde no halla cnsu l o funcionario con
funciones consulares acred itado, con arreglo a
las leyes nacionales.
Captulo VI
De la unin de hecho estable
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Captulo VIl
Determinacin y proteccin de la vivienda familiar
Articulo 88. Det erminacin de viv ienda o
pat rimonio familiar
73
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Captulo IX
De los regmenes & onmicos del matrimonio y de la Unin de hecho estable
Captulo XI
De Jos regmenes econmicos del matrimonio y de la Unin de hecho estable
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Captulo XI
Disolucin y liquidacin judicial de los regmenes econmicos del matrimonio
y de la Unin de hecho estable
76
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MATRIMONIO
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Disposiciones generales y recias comunes al divorcio
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Captulo IX
De los regmenes econmicos del matrimonio y de la Unin de hecho estable
Artculo 154. Mutuo consentimiento
los cnyuges pueden disolver el vnculo
matrimonial por mutuo consentimiento. Para
ello presentarn por escrito personalmente
o a travs de apoderado especialsimo la
correspondiente solicitud ante la autoridad
judicial
competente,
acompaando
la
documentacin que compruebe su eslado
de casados, certificados de nacimiento de los
hijos e hijas si los hubiere, patrimonio familiar,
rgimen econmico patrimonial adoptado,
inventario de los bienes muebles e inmuebles
en comn, el acuerdo mutuo de distribucin
de bienes matrimoniales. el acuerdo sobre el
cuido y crianza de los hijos e hijas, el acuerdo
del derecho de uso y habitacin del bien
inmueble a favor de los hijos e hijas menores
y1o mayores discapacitados y las respectivas
pensiones alimenticias o la correspondiente
pensin compensatoria.
78
79
a:
a. El cuido y crianza de los hijos e hijas
que sean nios, nias y adolescentes:
de los incapacitados y de los mayores
discapacitados si hubiere mrito para ello:
b. El rgimen en que se desarrollar en
lo sucesivo la relacin madre, padre e hijos:
c. La prestacin de los alimentos o en
qu proporcin contribuir cada uno de
ellos, cuando esta obligacin pese sobre
ambos y la forma en que se garantizar;
d. El monto de la pensin compensatoria
para el o la cnyuge que hubiere de
recibirla y la forma en que se garantizar;
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80
81
captulo IV
Divorcio por voluntad de una de las partes
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83
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84
LIBR0 SEGUNDO
DE ~ FILIACION
TITULO 1
MATERNIDAD, PATERNIDAD Y FILIACION
Captulo 1
la filiacin
Artculo 18 1. Proteccin del Estado
El Estado protege la paternidad y maternidad
responsable, la que promover a travs de sus
distintos Poderes e Instituciones del Estado,
Consejos de las Regiones Autnomas de la
Costa Atlntica y Gobiernos Regionales y
Municipales.
Captulo 111
Derecho a la identidad
Artculo 191. De la inscripcin de nacimiento
Toda nia, nio y adolescente tiene derecho a
un nombre propio y sus apellidos, los Poderes
e Instituciones del Estado, Consejos de las
Regiones Autnomas de la Costa Atlntica
y Gobiernos Regionales y Municipales,
promovern su inscnpcton en el Registro
del Estado Civil de las Personas y debern
garantizar la inscripcin g ratuita e inmediata
a su nacimiento. La inscripcin del nacimiento
de los hijos e hijas se efectuar dentro de los
veinticuatro meses de nacido, personalmente
por el padre o la madre, o mandatarios
especialmente designados.
Las autoridades del Registro del Estado Civil
de las Personas, podrn de oficio realizar la
inscripcin de los menores de siete aos que no
hayan sido inscritos, sin necesidad de incurrir
en un proceso de reposicin, con la firma del
padre, madre, tutora o tutor.
La inscripcin ser gratuita y la primera
certificacin del acta de nacimiento no tendr
ni ngn costo, la que podr realizarse en el
mu nicipio donde naci o en el municipio de
residencia habitua l de los padres.
Al solicitar el certi ficado de nacimiento, las
instituciones pblicas o privadas, revisarn que
la fecha de emisin por el Registro del Estado
Civil de las Personas no sea mayor a los diez
anos.
85
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Capftulo 111
Del derecho de investigacin de la paternidad, maternidad y del reconocimiento de los hijos e hijas
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86
B?
Capt ulo IV
De la presuncin e impugnacin de la filiacin
Artculo 227. Perjuicio a terceros de la
maternidad putativa
Toda persona a quien la maternidad putativa
perjudique sus derechos sobre la sucesin
testamentaria o abintestato, de los supuestos
padres o madres; no podrn impugnar la
maternidad transcurridos noventa das despus
de aquel en que se enteren del fallecimiento de
fa madre, si estuviesen presentes o desde su
regreso, si estuviesen ausentes.
Captulo VI
Adoptantes, adoptados, adoptadas y consejo de adopcin
Artculo 236. De la solicitud de adopcin por
nicaragense o extranjero
La adopcin puede ser solicitada por
nicaragenses o extranjeros, que sean pareja
y hagan vida en comn en matrimonio o en
unin de hecho estable.
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Capitulo VIl
Normas especiales a cumplir durante el proceso judicial
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92
e. Certificacin de matrimonio, o
reconocimiento notarial de la unin de
hecho estable;
f. Certificacin de la resolucin favorable
extendida por el Consejo Nacional de
Adopcin y de las diligencias que sobre la
investigacin del caso haya realizado;
g. Inventario en el caso de que el o los
adoptados tuvieren bienes, en cuyo caso
el adoptante rendir fianza suficiente para
garantizar su buena administracin.
e. Certificacin de matrimonio, o
reconocimiento notarial de la unin de
hecho estable;
f.
Certificacin
de la
resolucin
favorable extend ida por el Consejo
Nacional de Adopcin y de las diligencias
que sobre la investigacin del caso haya
realizado;
g. Inventario en el caso de que el o los
adoptados tuvieren bienes, en cuyo caso
el adopta nte rendir fianza suficiente para
garantizar su buena administracin.
93
UBRO TERCERO
DE LA AUTORIDAD PARENTAL O RELACION MADRE. PADRE, HUOS EHUAS
TITULO 1
DE LA AUTORIDAD PARENTAL
Captulo 1
De las disposiciones generales
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Captulo JI
Del ejercicio de la autoridad parental o relacin madre. padre. hijos e hijas
Artculo 266. Ej ercicio de la autoridad parental
El ejercicio de la autoridad parental corresponde
al padre y a la madre conjuntamente o a uno
de ellos cuando falte el otro. Se entender
que falta el padre y la madre. no solo cuando
hubiere fallecido. sino cuando se ausentare y se
ignore su paradero o estuviere imposibil itado.
94
95
Captulo 111
De la crianza, representacin, custodia y del rgimen de comunicacin y visita
-
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96
97
uptulo IV
De la adminiStracin de los bienes
---------------------
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98
Capitulo V
De la suspensin, prdida y extincin de la autoridad parental
Artculo 292. Causales de suspensin de la
autoridad parental
Son causales de suspensin de la autoridad
parental cuando ambos padres o solo uno de
ellos:
a) Incumpla o eluda sus obligaciones hacia
el hijo o hija en forma reiterada y maliciosa;
b) Resolucin judicial que declare la ausencia
del padre o madre u ordene el alej amiento
del hogar familiar;
e) Sentencia contra el padre o madre que
contenga la suspensin temporal de sus
deberes y facultades;
d) Cuando se encuentre incapacitado de
hecho, mientras dura la enfermedad fsica
o psquica que le prive de discernimiento o
le impida el ej ercicio normal de la autoridad
parental;
e) La ebriedad habitual o uso indebido de
drogas o sustancia psicotrpicas;
f) Tenga hbitos o costumbre capaces
de producir deformaciones y t rauma
a la personalidad de los nios, nias y
adolescentes;
g) Someta al menor al maltrato fsico,
psquico o morales. capaces de lesionar su
salud. su integridad fsica o su dignidad.
99
Captulo VI
Mayora de edad y de la emancipacin
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LIBRO CUARTO
ASISTENCIA FAMILIAR Y TUTELA
TTULO 1
LOS ALIMENTOS
Capitulo 1
Disposiciones generales
101
Captulo 11
Deberes y derechos que derivan de las prestaciones alimenticias
Artculo 314. Del orden en que se deben los
alimentos
Se deben alimentos en el sigu iente orden:
a) A los hijos e hijas menores de edad, a
los mayores de edad. hasta que cumplan
los veinticuatro aos de edad, cuando
es.tn realizando estudios de manera
provechosa y a los mayores discapacitados.
los concebidos y no nacidos. se consideran
menores de edad:
b) El o la cnyuge o convivientes mient ras
no tenga para su congrua sustentacin;
e) A los hermanos y hermanas, a los
ascendientes y descendiente hasta segundo
grado de consanguinidad, cu<ndo se
encuentren en estado de necesidad o
desampuo. Si 1~ persona llamada en grado
anterior a la presLacin no esruviera en
condiciones de soportar la carga en todo
o en pan:e, dicha obligacin ser puesta
en todo o en parte a cargo de las personas
llamadas en grado posterior.
Cuando recaiga sobre dos o ms personas
la obligacin de dar alimentos, se repartir
entre ellas el pago de la pensin en cantidad
proporcional a sus ingresos y capital. En
caso de que la demanda recayera sobre
uno de los obligados, este podr solicitar se
ampli la demanda en comra de los otros
obligados.
Captulo Ul
Criterios de determinacin de la pensin alimenticia
Artculo 321. Aspectos a tomar en cuenta
para fijar la pensin
la autoridad competeme, para fijar la pensin
alimenticia, deber tomar en cuenta los
siguientes aspectos:
a) El capital o ingresos econmicos del
alimentante;
b) Su ltimo salario mensual y global. Si la o
102
Captulo IV
Sentencia y extincin de la obligacin alimenticia
Articulo 330. Cesacin en la obligacin de dar
alimentos
La obligacin de dar alimentos cesa:
a) Cuando los hijos e hijas alcancen la
mayora de ed~d. excepto cuando esrn
realiLando de forma provechosa sus
estudios y no sobrepasen los veinticuatro
aos de edad;
b) Cuando los hijos e hijas menores hayan
sido emancip;;dos, salvo en casos de
enfermedad o disc~pcidad que le impida
obtener por s mismo los medios de
subsistencia;
e) En caso de tao o daos graves del
alimentario contf3 d ceudor o deudora de
alimentos;
103
TTULO 11
DELA TUTELA
Captulo 1
Disposiciones generales
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104
lOS
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10'.7
UBROCUARTO
ASISTENCIA FAMIUAR Y TUTELA
TITULO 1
LOS ALIMENTOS
Captulo 1
Disposiciones generales
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108
109
Captulo 11
Del estado, del sector privado y la sociedad
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Artculo nuevo
Las regulaciones previstas en este libro, son sin
perjuicio del rgimen jurdico e institucional
de proteccin y garantas establecidas en el
ordenamiento jurdico a favor de la persona
adulta mayor.
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UBROSEXTO
PROCESO DE FAMIUA
T TULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Capitulo 1
mbito de aplicacin, de la jurisdiccin y competencia
Artculo 440. Competencia por razn de la
materia
111
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114
13. Prohibicin
o
resrriccin
de
acercamiento a la persona afectada o a
los lugares que regularmente concurre.
liS
Captulo V
Sujetos procesales
Artculo 485. Intervencin de la Procuradura
de la Familia
La Procuradura de la Familia ser parte en
todos los procesos, concernientes al estado
civil y capacidad de las personas, los intereses
de menores de edad, mayores discapacitados,
mayores declarados incapaces, person~s
adultas mayores y en todos aquellos que la ley
as lo prevenga. Puede adems, ser parte en
cualquier otro asunto en que alegue un inters
social.
La Procuradura de la Familia al intervenir
como parte en el proceso, podr sostener
pretensiones autnomas o adherirse, ampliar
o modificar la pretensin formulada por
las partes, o alegar ot ras nuevas sin alterar
sustancialmente lo que sea objeto de la litis,
podr igual oponer las excepciones que estime
pertinentes.
La Procuradura de la Familia interviene como
representame de los im ereses de los nios,
nias, adolescentes, personas incapacitadas o
ausentes, hasta que se les provea de tutores,
116
117
Captulo VI
Intervencin del juez en el proceso
Artculo 492. Ot ras actuaciones de oficio
Adems de las referidas en los artculos
precedentes, el juez esr aurorizado para, de
oficio:
a) Calificar su competencia;
b) Rechazar las pruebas impertinemes o
intiles;
e) Imponer a las partes o a sus apoderados
las sanciones previstas en la Ley;
d) Decretar medidas cautelares;
e) Retirar de las audiencias a quienes
perturben indebidamente su curso;
f) Inst ruir y dar traslado a la autoridad
competente, cuando a su juicio aprecie,
que en el asunto de que est conociendo,
se infringen disposiciones legales que
competen a jurisdiccin distinta de la suya.
118
TTULO 11
PROCESO ESPECIAL COMN DE FAMILIA
Captulo 1
Disposiciones generales
Artculo 498. Funciones del Consejo Tcnico
Asesor
Corresponde a los especialistas del Consejo
Tcnico, asesorar, individual o colectivamente,
a los jueces de familia, o los que hagan sus
veces, realizando los estudios y dictmenes
que el juez les ordene. a fin de procurar la
estabilidad del grupo familiar, la proteccin del
nino, nia o adolescente. mayores con causales
de incapacidad y de las personas adultas
mayores. y en particular se le atribuyen las
siguientes atribuciones:
a). Asistir a las audiencias con el objetivo
de emitir las opiniones tcnicas que sean
solicitadas;
b). Asesorar al juez para la adecuada
comparecencia y declaracin del nio, nia
o adolescente;
e). Evaluar la pertinenCia de la conciliacin
entre las partes y sugerir los trminos en
que sta pudiera llevarse a cabo, y
d). Asesorar al juez en todas las materias
r~lacionadas con su especialidad.
119
TTULO 111
Del PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EN CASOS DE CUIDO, CRIANZA, ALIMENTOS y
RELACIONES ENTRE PADRE, MADRE, HIJOS E HIJAS
Captulo 1
La conciliacin
Artculo nuevo (despus del 540). Req uisitos
de los Copciliac!ores del MIFAM
Para ejercer la funcin de concilia<:tor se deben
cumplir los siguientes requisito~;
l.
Ser nacional
2.
Estar en pleno goce de sus derechos
civiles y pol ticos
Ser mayor de veintin aos
3.
4.
Ser profesional en cuaiA.uiera de las
siguientes carreras: derecbo. psicologa,
trab.ajo social ~_g@
S.
Haber aprobado curso sobre derecho
de familia que impar tir la Esw ela Judicial o el
Ministerio de la Familia. Adolescencia y Niez~
'
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"
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120
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