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Captulo Sptimo

FALSEDADES DOCUMENTALES
Como tipo base el artculo 390.1 CP establece que ser castigado con las
penas de prisin de tres a seis aos, multa de seis a veinticuatro meses e
inhabilitacin especial por tiempo de dos a seis aos, la autoridad o fun-
cionario pblico que, en el ejercicio de sus funciones, cometa falsedad: 1)
Alterando un documento en alguno de sus elementos o requisitos de
carcter esencial. 2) Simulando un documento en todo o en parte, de
manera que induzca a error sobre su autenticidad. 3) Suponiendo en un
acto la intervencin de personas que no la han tenido, o atribuyendo a las
que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones diferentes de las
que hubieran hecho. 4) Faltando a la verdad en la narracin de los
hechos .
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Ricardo Yez Velasco
I. EL BIEN J URDICO PROTEGIDO
1. La falsedad documental ataca un inters colectivo anclado en el desen-
volvimiento de las relaciones sociales de quienes participan en el trfico
jurdico, mientras que la fe pblica se basa en la confianza que los indivi-
duos vierten sobre determinados objetos y smbolos. El bien jurdico pro-
tegido por los delitos de falsedad documental reside en las distintas fun-
ciones del documento en el trfico jurdico
380
.
2. Cuando nadie pueda resultar engaado (falsedad grosera), o cuando
falte el propsito criminal y la conducta no sea susceptible de daar a
nadie (falsedad inocua), resultar penalmente impune
381
. La accin falsa-
ria burda o que a simple vista se detecta, carece de trascendencia penal
382
,
porque comporta un engao sobre la autenticidad del documento que
resulta materialmente impracticable
383
. La inocua no pone en peligro ni
daa ningn bien jurdico y, consecuentemente, no se tipifica.
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Ricardo Yez Velasco
380. Vase un anlisis crtico en Miguel ngel BALDOVA PASAMAR, Estudio del bien jur-
dico protegido en lasfalsedadesdocumentales, Comares, Granada, 2000.
381. SsTS de 25 de noviembre de 1982, 28 de junio de 1988, 177 de mayo de 1994, 20 de
mayo de 1994.
382. SsTS de 8 de noviembre de 1995, 5 de diciembre de 1995, 10 de Julio de 1996, 17 de
julio de 1996, 11 de febrero de 2000
383. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 101.
II. TIPO OBJ ETIVO
1. La falsificacin es una especie dentro del gnero falsedad , y tiene
lugar cuando se adopta un mecanismo especfico: 1) creando o formando
el objeto; 2) imitando un objeto cierto y existente; 3) alterando un obje-
to autntico.
Las dos primeras clases recogidas en el artculo 390 CP son falsedades
materiales: alterar o crear, total o parcialmente, un documento, atacando
la legitimidad o el carcter genuino de ese documento, pero no su veraci-
dad. Las dos segundas son ideolgicas: aseverar lo incierto, atentando a la
veracidad pero no atacando la legitimidad.
2. Son formas positivas de alteracin la adicin de datos y la modificacin
de un dato por otro
384
. Pero si la alteracin no se dirige a elementos fun-
damentales resulta penalmente irrelevante.
Modos negativos se significan con la supresin y la ocultacin parcial
385
;
pero sin que el documento llegue a desaparecer (vgr. ocultacin total),
puesto que sin el documento no habra objeto material del delito-
386
. La
destruccin es posible como una manera de comisin negativa, pero
siempre y cuando an se generen efectos en el trfico jurdico. Dejar de
hacer lo esperado (omisin) nunca supondra alteracin de alguno de los
elementos esenciales de un documento, porque falsificar comporta algn
tipo de ejecucin material. Es accin falsaria, por ejemplo, la alteracin del
acreedor sobre la cuanta de la deuda que consta en el contrato firmado
por el deudor.
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Ricardo Yez Velasco
384. Juan CRDOBA RODA, Comentarios..., I I I , cit., pg. 836.
385. V. Enrique CASAS BARQUERO, Reflexiones tcnico-jurdicas sobre los delitos de
falsedad del Ttulo I I I , del Libro I I del CP , Documentacin jurdica, I I , nmero 37-40,
1983, pgs. 1.061 y 1.062.
386. Enrique JI MNEZ ASENJO, Falsificacin de documentos , voz en Nueva Enciclo-
pedia J urdica, I X, Francisco Seix ed., Barcelona, 1958, pg. 484.
II.1. Alterando un documento en alguno de sus elementos o requisitos
de carcter esencial
1. El primer supuesto de este precepto invoca un elemento o requisito
esencial, que alterado o suprimido -la mxima expresin de alteracin-,
modifica el sentido del documento, su efecto probatorio o su caractersti-
ca relevancia jurdica.
2. Ejemplos de la primera modalidad falsaria son la fecha (SsTS de 27 de
abril de 1992, 22 de enero de 1996), el lugar de expedicin, o la suplan-
tacin de firma o del sujeto autorizante; pero siempre deben resultar id-
neos, trascendentes o directamente vinculados al caso concreto. Debe
recordarse, pues, que slo existe virtualidad punitiva cuando se afectan
elementos esenciales (STS de 26 de junio de 1999).
II.2. Simulando un documento en todo o en parte, de manera que
induzca a error sobre su autenticidad
1. La simulacin de un documento autntico supone la total creacin de
una apariencia documental falsa, bien ntegra, bien alterando o fingiendo
la firma autntica ya existente. Se discute en cambio la posibilidad de una
simulacin parcial, por entenderla slo posible mediante la alteracin del
contenido de la declaracin documental, ya previsto en el artculo 390.1
CP
387
. La simulacin, como equivalente a creacin de apariencia de vera-
cidad por estructura y forma de confeccin (SsTS de 18 de septiembre de
1993, 3 de marzo de 2000), incluye la falsificacin de firmas (STS de 7
de octubre de 1997), introduccin de datos en efectos mercantiles (STS
de 3 de marzo de 2000), o facturas falsas que busquen preconstitucin
probatoria, perpetuacin y garanta (SsTS de 7 de noviembre de 1997, 29
de octubre de 1997).
2. Falsificar la propia firma es atpico a tenor del artculo 390.2 CP. En
consecuencia, si el aceptante de una letra de cambio firma de manera inha-
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387. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 116.
bitual estar preparando un engao para que, una vez beneficiado con la
cambial, se permita negar la contraprestacin natural de la letra que le
correspondera efectuar. En cualquier caso basta imitar los elementos del
documento autntico que sean suficientes para inducir a error al hombre
medio (STS de 22 de noviembre de 1989).
3. Tcnicamente, la identificacin entre firmante y declaracin impide con-
siderar que el engao ha sido falsario, puesto que el sujeto se mantiene reco-
nocible como autor de la declaracin. Acudiramos a la estafa para evitar la
impunidad, pero conviene recordar que si bien toda falsedad es un engao,
no todo engao constituye delito de falsedad documental. En el supuesto
planteado no hay, de todos modos, problemas de autenticidad documental.
El particular cambia por completo cuando se configuran firmas registra-
das o reconocidas ante determinadas entidades, como suele ocurrir con los
administradores de sociedades ante instituciones financieras o bancarias
(v. en relacin la firma de librador en forma impresa de la Disposicin
final Primera LCCH). En estos casos el mencionado registro comporta
una nota de autenticidad, constituyndose como garanta frente a terceros
y permitiendo tipificar la simulacin como delito de falsedad.
4. No debe considerarse falsedad la firma con el nombre de otro plasma-
da en un documento si los efectos de la declaracin en ste contenida van
a tener lugar en el mbito del sujeto con cuyo nombre se firma. La situa-
cin jurdica expuesta se identifica como representacin ad escribendum, y
aunque pudiera cuestionar la cesin de la propia firma en sede adminis-
trativa o civil, consideramos que no lo hara en el mbito del Derecho
penal
388
. Nuestra jurisprudencia, sin embargo, ha entendido punible el
falso consentido, por asimilar la firma como un signo personal intransfe-
rible
389
. Pese a todo no siempre queda suficientemente claro si la limita-
cin del radio de accin del documento todava puede lesionar el bien jur-
dico protegido. Si no lo hiciera parecera absurda la dicha extensin.
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388. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 79.
389. SsTS de 15 de marzo de 1986, 23 de septiembre de 1986.
5. Cuando un acreedor pierde el recibo que justifica su derecho de crdi-
to, redactando uno nuevo simulando la firma del deudor, el documento
ser genuino pero la accin podr calificarse de falsaria, con apoyo en los
artculos 395 y 390.2 CP.
II.3. Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la
han tenido o atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones
o manifestaciones diferentes a las que hubieran hecho
1. En el punto tercero del precepto comentado se incluiran intervencio-
nes de sujetos que nunca las tuvieron (STS de 28 de octubre de 2000). Y
lo es, en general, atribuir a personas fsicas o jurdicas datos, hechos,
narraciones o declaraciones de voluntad nunca realizadas, siempre que
exista algn tipo de trascendencia jurdica (STS de 25 de junio de 1999).
2. No importa que las declaraciones o manifestaciones sean o no verdade-
ras, porque se castiga haber incumplido el deber de documentar lo que efec-
tivamente se dijo. Tambin ser irrelevante que se incluyan personas imagi-
narias o se omita la presencia de sujetos que efectivamente concurrieron,
con independencia de ambas posibilidades, si configurasen elementos o
requisitos esenciales, podran integrarse como primera modalidad falsaria.
II.4. Faltar a la verdad en la narracin de los hechos y utilizacin de
un documento falso
1. Cuando se falta a la verdad de la narracin de los hechos-hechos que sean
esenciales- circunscribimos la conducta al cumplimiento de una determi-
nada funcin administrativa, donde un funcionario o autoridad en ejerci-
cio de sus funciones acta sobre documento pblico u oficial. Con las mal
llamadas falsedades de uso se utiliza un falso, no se falsea el uso, por lo que
el perjuicio no reside en el agotamiento, sino que se incorpora a la estruc-
tura del tipo. I gual ocurre con la falsedad en documento privado.
2. Las falsedades de uso o impropias tienen como objeto material un
documento falso, pero slo se castigan cuando la persona que falsifica no
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coincida con quien utilice directamente el documento falso. El uso del
propio falsificador es acto posterior impune
390
. En efecto, el uso posterior
es irrelevante en el seno de la falsedad porque forma parte de la fase de
agotamiento. Otra cuestin, que luego plantearemos, es que se concurra
con otros tipos penales, como podra ser la estafa, aparte por ejemplo del
delito de falso testimonio del artculo 461 CP.
3. No hace falta que el engao se logre efectivamente, pero s que se use,
con independencia de ante quin se utilice. Efectivamente, el engao debe
proyectarse sobre el trfico jurdico, sin importar que su vctima directa
sea identificable por completo. Ello es as porque debemos estar a la capa-
cidad normal presumida para cualquier persona media
391
. No slo eso,
adems debe ser posible que en ella se induzca a realizar un comporta-
miento causalmente relevante relacionado con susodicho engao. Si el
documento falso no llega al mbito de las relaciones jurdicas es penal-
mente irrelevante
392
. Ahora bien, se entiende bastantela accesibilidad de
un tercero, es decir, que la vctima del engao tenga el documento a su
alcance
393
. De hecho, las falsificaciones no se contemplan aisladamente,
sino como instrumentum scaeleris, extremo subrayado con los documentos
mercantiles
394
. Es comn a todo documento falso punible que sea creble
o verosmil, comprensible, de autor identificable y plasmado en un sopor-
te fsico duradero.
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390. Enrique CASAS BARQUERO, El delito defalsedad en documento privado, Ed. Bosch,
Barcelona, 1984, pg. 203.
391. Juan CRDOBA RODA, Comentarios..., I I I , cit., pg. 849.
392. Gonzalo QUI NTERO OLI VARES, Sobre la falsedad en documento privado ,
Revista J urdica deCatalunya, 1976-1, pg. 40.
393. V. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 123, que cita
doctrina germana (nota 105).
394. En este sentido, Luis RODR GUEZ RAMOS, Reflexiones sobre el delito de false-
dad en documento mercantil , Poder J udicial, nmero 11, 1988, pgs. 108 y 109.
III. EL DOCUMENTO
1. La existencia de un concepto legal de documento ha permitido superar
la confusin e inseguridad anteriores al CP de 1995, desterrando aquellos
escritos que no estn llamados al trfico por ser propios de un uso mera-
mente personal.
Establece el artculo 26 CP que a los efectos de este Cdigo se conside-
ra documento todo soporte material que exprese o incorpore datos,
hechos o narraciones con eficacia probatoria o cualquier otro tipo de rele-
vancia jurdica .
2. Circunscribiendo la definicin al uso del orden jurisdiccional penal, los
documentos o soportes materiales del tipo requieren la atribucin a una o
varias personas concretas -estn o no firmados por ellas-, hallarse destinados
a producir efectos en el trfico jurdico, bien desde un comienzo o con pos-
terioridad a su creacin. Asimismo, se considera que al menos debe cum-
plirse una de estas tres funciones: perpetuacin de las declaraciones de
voluntad, identificacin de sus autores, prueba del negocio jurdico que se
documenta
395
. Conviene subrayar que aunque el continente o soporte mate-
rial fuese correcto, importa el contenido que lo integra (STS de 29 de mayo
de 2000). Por su parte, la concepcin clsica del tipo de falsedades ha veni-
do dificultando la sancin penal de las alteraciones sobre software, en el
acceso a sistemas de informacin en red por medio de correo electrnico o
debidas a manipulaciones de bases de datos
396
. La doctrina especializada, sin
embargo, acoge el documento informtico en la presente definicin legal
397
.
3. Son documentos pblicos los autorizados por notario o empleado
pblico competente siguiendo las solemnidades legales que correspondan
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395. SsTS 26 de febrero de 1998, 18 de noviembre de 1998.
396. V. Juan Jos GONZLEZ RUS, Aproximacin al tratamiento penal de los ilcitos
patrimoniales relacionados con medios o procedimientos informticos , Revista dela
Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid, (monogrfico sobre
I nformtica y Derecho), nmero 12.
397. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 68.
(artculo 1.216 CC), y hacen prueba, incluso ante terceros, de la fecha de
su emisin y del motivo de la misma (artculo 1.218 CC). Los documen-
tos oficiales, penolgicamente equiparados a los anteriores, no estn des-
tinados al trfico negocial, y son emitidos por funcionarios pblicos por
necesidades del servicio.
4. Son documentos mercantiles aquellos derivados de operaciones mer-
cantiles, o que han de surtir efectos en las mismas (STS de 15 de abril de
1970). De ah que junto con el Cdigo de comercio y leyes mercantiles
otras, funcione una extensin a todo documento que denote operaciones
comerciales o tenga validez o eficacia para hacer constar derechos u obli-
gaciones de tal carcter, o sirva para demostrarlas
398
.
Los documentos mercantiles reciben el mismo tratamiento que los docu-
mentos pblicos y oficiales a los que vienen equiparados (STS de 27 de
enero de 2000). La jurisprudencia define como documentos mercantiles
los que expresan y recogen una operacin de comercio dejando constan-
cia de la creacin, alteracin o extincin de obligaciones de naturaleza
mercantil, pero tambin los que muestran actividades de una entidad mer-
cantil, extendidos a toda incidencia derivada de las mismas. Destacan las
certificaciones de celebracin de Juntas sociales efectuadas por el adminis-
trador nico y que sin embargo no llegaron a realizarse nunca, as como
los abonos de cantidades o recibos de pago expedidos por comerciantes en
las operaciones mercantiles que intervengan
399
. Se suelen citar los talones
bancarios (STS de 2 de octubre de 1981); en general las letras de cambio
(SsTS de 17 de abril de 1989, 12 de junio de 1997), en particular las
simuladas (STS de 6 de julio de 1988), de favor o de complacencia des-
provistas de razn causal (STS de 21 de marzo de 1981); los cheques
(STS de 21 de abril de 1989); los albaranes que justifican recepcin y sali-
da de productos (STS de 27 de marzo de 1990); las cintas o discos mag-
nticos que tengan registrados datos contables de empresas bancarias
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398. SsTS de 8 de abril de 1960, 14 de junio de 1974, 22 de noviembre de 1986, 3 de
diciembre de 1988.
399. SsTS de 16 de junio de 1992, 8 de marzo de 1997, 26 de abril de 1997, 12 de junio
de 1997, 6 de octubre de 1999.
(STS de 19 de abril de 1991); y las cartas-rdenes de crdito, facturas,
recibos y libros de contabilidad de la empresa
400
. Tambin las acciones y
obligaciones emitidas por sociedades de responsabilidad limitada, pagars,
cartas de porte, tarjetas de crdito, plizas bancarias, libretas de ahorro y
plizas de seguro
401
, as como listados que constaten relacin de nminas
a transferir por domiciliacin bancaria (STS de 22 de enero de 1999).
5. Los documentos privados se definen como residuales al resto, y como
otorgados por particulares. Entre partes adquieren valor de documento
pblico, aunque carezcan de fehaciencia frente a terceros, que slo se
vern afectados por la fecha (artculo 1.227 CC: muerte de una de las par-
tes o inscripcin en Registro pblico; y tambin desde que se entreguen a
funcionario pblico en el ejercicio de su oficio). A su vez, si el documen-
to privado se convierte en pblico por destino o incorporacin, la false-
dad que sobre l recaiga lo ser en documento pblico
402
. La naturaleza del
documento es invariable desde su nacimiento, por muchas vicisitudes que
sucedan, si bien el documento privado resulta oficial por accesin cuando
es confeccionado para ser incorporado a un expediente o registro pblico.
6. Desde el punto de vista penal no son documentos aquellos nulos de
pleno derecho. La razn estriba en que carecen de un elemento esencial
para su existencia jurdica, si bien en sentido estricto debera distinguirse
la inexistencia de la nulidad radical o absoluta. I gual ocurre con los que
carezcan de contenido (vgr.: papeles firmados en blanco). Tampoco lo son
las simples copias o fotocopias de documentos originales, salvo que las
partes implicadas les otorguen eficacia jurdica, o sta venga atribuida
notarialmente (artculos 1.220 y 1.221 CC).
Aunque los vicios del documento afecten la anulabilidad del negocio
documentado la existencia del documento permanecer, en la medida que
es precisa una declaracin judicial firme de la anulacin para acabar con la
eficacia del acto documentado. I ncluso puede puntualizarse que el docu-
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400. STS de 26 de febrero de 1998, 12 de diciembre de 1998, 10 de marzo de 1999.
401. SsTS de 8 de mayo de 1997, 22 de enero de 1999.
402. SsTS de 24 de enero de 1975, 8 de octubre de 1980.
mento existe aunque el negocio no sea vlido, y que un documento nulo
puede resultar criminalmente falso y de ese modo castigada penalmente la
falsificacin
403
.
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403. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 60.
IV. TIPO SUBJ ETIVO
1. En el artculo 390 CP la falsedad documental por dolo directo slo es una
de las posibles (STS de 4 de julio de 1997). No obstante, puede prescindirse
del nimo de lucro u otro especial, a diferencia de cuando se trata de docu-
mentos privados
404
. El dolo falsario es la conciencia y voluntad de realizar una
alteracin documental, a lo que desde un principio se aade un componente
subjetivo que cualifica la intencionalidad, cual es el engao y el fraude conse-
cuentes a travs del falso. Pero conviene exponer la diferencia entre el fraude
y el falso. El primero persigue el engao de una persona o un grupo determi-
nado de personas, mientras que el segundo resulta apto para engaar a un
nmero indeterminado de individuos. Con ello se colige un dao a la fe pbli-
ca, mxime teniendo en cuenta que la falsedad maneja un objeto al que la ley
o los usos sociales conceden especial crdito. Ahora bien, no basta la falsifica-
cin en s, hace falta un propsito defraudatorio. De ah que se requiera el
referido animuscon independencia de que el agente consiga efectivamente lo
que se propone. Salvo cuando medie un especfico deber de asegurar la vera-
cidad documental -algo propio del funcionario (artculo 391 CP)-, el nimo
falsario conlleva dolo. Esto significa que la culpa o imprudencia resulta penal-
mente atpica. No han faltado autores, en cambio, que defendieran la omisin
del deber de cuidado del emisor del documento y su veracidad (Lpez-Rey
Arrojo, Quintano Ripolls). Lo ms importante es que la hiptesis fue admi-
tida por la jurisprudencia
405
. Pese a todo, siempre se excluy la posibilidad de
la comisin imprudente si apareca en el tipo un elemento subjetivo que expre-
sase la intencionalidad irremediablemente. Los trminos para , o las expre-
siones en perjuicio o a sabiendas , delatan la exigencia de ese animus
406
.
2. Asimismo, constituye elemento subjetivo del injusto el conocimiento
sobre la falsedad del documento por parte de quien lo emplea
407
. Se
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404. SsTS de 30 de abril de 1981, 10 de marzo de 1999, 25 de marzo de 1999.
405. SsTS de 25 de diciembre de 1885, 24 de febrero de 1973, 4 de marzo de 1975 27
de noviembre de 1976.
406. SsTS de 21 de diciembre de 1983, 13 de diciembre de 1985.
407. SsTS de 7 de julio de 1981, 13 de abril de 1982, 14 de diciembre de 1984, 2 de febre-
ro de 1989.
defiende un elemento subjetivo del injusto por considerar que no basta la
alteracin material del documento, sino el propsito de inducir a error en
el mbito del trfico jurdico (STS de 9 de junio de 1999). Esto rechaza
el dolo eventual, pero puede permitir injustas impunidades
408
.
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Concurso de acreedores y Derecho Penal
408. Gonzalo QUI NTERO OLI VARES, Artculo 390 , en Comentariosa la Parte..., cit.,
pg. 1.094.
V. SUJ ETOS
1. Para determinar la autora es importante superar un criterio formalista
de ejecucin material (el escribiente o secretario que copia al dictado), y
constatar la procedencia mental de la declaracin que constituye el docu-
mento
409
. Frente a este modo de imputacin ha surgido el que utiliza una
nocin jurdica, segn la cual el autor del documento es a quien debe
imputrsele legalmente la declaracin, segn prevean los oportunos pre-
ceptos de Derecho privado o Derecho pblico aplicables en sentido mate-
rial. El peligro es que la ruptura de los requisitos legales acaben con la vali-
dez de la emisin de esa declaracin. El documento no sera autntico,
cuestionando entonces si por esa razn cabe la comisin del tipo falsa-
rio
410
. Autor ser cualquiera que relate sobre quin interviene o qu se
manifiesta en un acto cuya constancia se documente.
2. Se ha considerado que los socios y gerentes de personas jurdicas, encar-
gados por stas para actuar como secretarios en las Juntas de la sociedad,
desempean cierta labor fedataria a travs de las actas levantadas al efecto.
El planteamiento se entiende como nica razn para mantener la modali-
dad falsaria ideolgica de un particular, restando impunes por atpicos el
resto de particulares, no caracterizados por la nota de fehaciencia
411
. Si el
falso se comete por acuerdo de todos los componentes de un rgano cole-
giado, sea pblico, mercantil o privado, no slo el secretario que levanta
el acta ser autor, sino tambin todos los dems (vgr. se antedata un acuer-
do para incluir decisiones de un socio fallecido). Con esto desechamos
catalogar el delito analizado como de propia mano. Obviamente se admi-
ten diversas formas de participacin criminal (STS de 14 de febrero de
2000).
3. Es claro que la firma conforma un mecanismo identificador mucho ms
directo para determinar la autora del documento, pero puede prescindir-
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409. Francisco MUOZ CONDE, Derecho Penal. ParteEspecial, cit., pg. 628.
410. As por ejemplo Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 85.
411. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 134.
se de ella al igual que del nombre, cuando sea suficiente deducir la identi-
dad del tenor del propio documento.
4. Cabe la co-ejecucin de la conducta tpica, aunque en pocos casos.
Ejemplo de fcil comprensin es el del secretario de un consejo de admi-
nistracin de una sociedad mercantil. Este sujeto est llamado a responder
de la veracidad de las actas que confeccione y firme, pero se sumar el
visto bueno del presidente del rgano que acte, punible con el conoci-
miento del contenido falso.
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Concurso de acreedores y Derecho Penal
VI. PARTICULARIDADES SEGN LOS TIPOS
VI.1. Falsedad en documento pblico, oficial o mercantil cometida
por particular
Segn el texto del artculo 392 CP, el particular que cometiere en docu-
mento pblico, oficial o mercantil, alguna de las falsedades descritas en los
tres primeros nmeros del apartado 1 del artculo 390, ser castigado con
las penas de prisin de seis meses a tres aos y multa de seis a doce meses .
1. La conducta descrita en el artculo 392 CP slo admite la comisin
dolosa. El simple hecho de la falsedad es punible con el documento mer-
cantil, sin contener ningn elemento subjetivo -dolo general- (STS 4 de
julio de 1986).
2. Aunque se indica que el particular puede cometer las falsedades de los
tres primeros nmeros del artculo 390 CP en documentos pblico, ofi-
cial o mercantil, es difcil que lo haga en los dos primeros casos, mientras
que resulta viable con los documentos mercantiles.
VI.2. Utilizacin o presentacin en juicio de documento falso
En el artculo 393 CP se escribe que quien a sabiendas de su falsedad,
presentare en juicio o, para perjudicar a otro, hiciere uso de un documen-
to falso de los comprendidos en los artculos precedentes, ser castigado
con la pena inferior en grado a la sealada a los falsificadores .
1. Para este tipo debe subrayarse que el usuario debe saber que se trata de
un documento falso. La presentacin en juicio es, sin duda, un uso, pero
no requiere la intencionalidad especfica de perjudicar a un tercero.
2. Si se tratase de un documento mercantil cabra aplicar la agravante de
precio, pero slo sobre el falsificado, excluyendo el incremento penolgi-
co sobre el usuario. ste, sin embargo, puede ser acusado como inductor
de la falsedad luego cometida, si fue su oferta econmica la que la provo-
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c. Se tratara entonces de una induccin que absorbera la punicin del
uso posterior de ese documento falsificado
412
.
VI.3. Falsedad en documento privado
En el artculo 395 CP se lee que el que, para perjudicar a otro, cometie-
re en documento privado alguna de las falsedades previstas en los tres pri-
meros nmeros del apartado 1 artculo 390, ser castigado con la pena de
prisin de seis meses a dos aos .
1. No describe la ley penal el concepto de documento privado; y tampo-
co lo hacen las normas civiles sustantivas (artculos 1.225 y ss. CC) o pro-
cesales (artculo 324 LEC -antao el artculo 603 LEC 1881-). En fin, se
mantiene una definicin residual (lo que no es documento pblico, art-
culo 317 LEC), libre en principio de formalidades
413
.
2. La fecha del documento privado no es esencial por carecer de efecto
probatorio frente a terceros (artculo 1.227 CC). Por consiguiente, slo
ser prueba de una determinada relacin jurdica (como indica el artculo
1.226 CC), no de la fecha de su antigedad o existencia frente a terceros
(STS de 24 de junio de 1988). La excepcin aparece si ese documento pri-
vado se reconoce legalmente -valdra como escritura pblica entre quienes
lo suscribieron y sus causahabientes-, sin olvidar que ser prueba ante ter-
ceros desde la fecha de su incorporacin o inscripcin a un registro pbli-
co, entrega a funcionario pblico por razn de su oficio, o desde la muer-
te de uno de los firmantes.
3. La falsedad de particular exige un propsito de perjudicar, de ah el tr-
mino para . Pero como infraccin penal tendencial o de simple actividad
es innecesario que el perjuicio llegue a causarse. Si ocurre se tratara de
una fase de agotamiento, irrelevante. En cualquier caso, sin la intencin
del perjuicio concluiramos en una falsificacin impune.
- 288 -
Concurso de acreedores y Derecho Penal
412. Sic Gonzalo QUI NTERO OLI VARES, Artculo 393 , en Comentariosa la Parte...,
cit., pg. 1.099.
413. SsTS de 12 de diciembre de 1974, 18 de noviembre de 1975.
El perjuicio de tercero aparece con la falsedad del documento privado
(artculo 395 CP) y el uso (artculos 393, 394.2 y 396 CP), compren-
diendo un lucro restringido excluyente del concepto jurdico de beneficio,
limitndose al econmico (STS de 7 de octubre de 1987). La presenta-
cin en juicio (artculos 393 y 396 CP) incorporara sin embargo la
nocin del elemento objetivo, segn la clase de uso.
4. En el terreno del error, si se considera que el importe de una letra de
cambio es incorrecto y se modifica, creyendo actuar lcitamente, el carc-
ter invencible del equvoco permitir la inexigibilidad de cualquier tipo de
responsabilidad penal
414
. El error al revs o aparente, es decir, creer que se
est cometiendo una falsedad documental, resulta penalmente atpico.
5. Se ha aceptado el delito de falsedad documental continuado
415
, si bien
parte de la doctrina matiza que la utilizacin sucesiva participa de una
misma motivacin antijurdica, lo que conduce a considerar un solo deli-
to de falsedad documental por muchos usos que tenga un mismo docu-
mento inveraz. Se entiende que es la falsificacin y no el usoel dato deter-
minante jurdico-penalmente
416
.
- 289 -
Ricardo Yez Velasco
414. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 143.
415. SsTS de 16 de febrero de 1982, 27 de enero de 1986, 17 de febrero de 1986.
416. Esta es la posicin doctrinal de Peter CRAMER, entre otros autores alemanes, y que
parece seguir Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 125
(y nota nmero 111).
VII. CONCURSO PENAL
1. Carrara extenda la falsedad a la bancarrota y las malversaciones
417
, y
mientras en las Partidas era falso todo mudamiento de la verdad -es decir,
la mentira-, absorbiendo as el fraude del estafador que engaa a su vcti-
ma, en esencia la punicin se acababa enmarcando en el menoscabo de lo
autntico o genuino mostrando la realidad distinta a como es. Nuestro
texto legal, sin embargo, no puede considerarse paradigma de la precisin
conceptual en esta materia.
2. Una eventual despenalizacin de la conducta descrita en el artculo 260 CP,
pese al reforzamiento de la norma sustantiva mercantil -sin duda atendiendo
al parmetro de Derecho comunitario marcado al respecto-, abocara a la
impunidad por falsedad, remitiendo estas conductas al delito societario del
artculo 290 CP. Se considera que puras faltas a la verdad en un documento
no tienen capacidad para constituir un delito aislado, pero pueden servir para
la comisin de otros, siendo prueba de cargo contra ellos
418
. Hay varios deli-
tos en concurso real cuando no pueda establecerse que la falsedad es medio
necesario para llegar a la estafa o delito fin, sin el cual no se hubiere cometido
(concurso medial y artculo 77 CP)
419
. La falsedad ideolgica realizada por
particular slo permite sancionar el delito cometido a su travs (vgr. fraudes
fiscales, estafas). Y si el falsificador utiliza el documento en perjuicio de un ter-
cero tambin podra analizarse el carcter medial o ideal con la estafa.
3. Si el sujeto activo del delito fuese al tiempo autor del documento cabe rela-
cionar el artculo 395 con el 390.1 CP
420
. Asimismo es posible que un mismo
- 291 -
Ricardo Yez Velasco
417. Francesco CARRARA, Programa deDerecho criminal. ParteEspecial, vol. VI I , tomo 9,
Temis/DePalma, Buenos Aires, 1977.
418. Gonzalo QUI NTERO OLI VARES, Artculo 395 , en Comentariosa la Parte..., cit.,
pg. 1.103.
419. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, De la relacin concursal entre los deli-
tos de estafa y falsedad documental (Nuevas soluciones a un viejo problema) , en
Falsedad y defraudaciones, Cuadernos de Derecho Judicial del Consejo General del Poder
Judicial, Madrid, 1995, pgs. 235 a 281.
420. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 111, citando a
Rodrguez Devesa (nota 69).
hecho muestre diversas modalidades tpicas del artculo 390 CP
421
. Por otra
parte, tanto el artculo 393 CP como el artculo 395 CP refieren al uso de
documento falso para perjudicar a otro, lo que conlleva concurso de normas
con el artculo 390 CP (STS de 29 de octubre de 1999), hiptesis rechazada
en cambio para el alzamiento de bienes (STS de 12 de marzo de 1993).
Los diversos supuestos tpicos recogidos en el artculo 390 CP pueden
concurrir cumulativa o aisladamente, pero en ningn caso hablaremos de
multiplicidad delictiva. Un solo documento comporta la unidad del deli-
to aun cuando contenga varias falsedades. La unidad del soporte material
unifica las eventuales modalidades de infraccin criminal.
4. Con el delito societario hace falta constatar que la falsedad puede cau-
sar un perjuicio econmico. El documento falso no sera un medio para
cometer un tipo societario -como delito medial-, ni dos delitos distintos -
y as concurso ideal de delitos-, sino que con la materializacin del perjui-
cio el injusto penal se vera agravado. De hecho, algunos autores conside-
ran que el tipo societario del artculo 290 CP conforma un delito de fal-
sedad en documento mercantil. De ah que si media denuncia -requisito
del tipo societario- el concurso de normas se resolvera a su favor por regla
de especialidad (artculo 8.1 CP)
422
. Si no existiera denuncia de parte sera
posible proceder por el artculo 393 CP utilizando una regla tcita de sub-
sidiariedad (artculo 8.2 CP)
423
. Por ltimo, si aun no ha prescrito el tipo
del artculo 290 CP y se ejerce la accin penal amparada en el artculo 393
CP -coinciden en el perodo prescriptivo-, no parece posible que luego se
denuncie aqul exigiendo aplicacin de la regla de especialidad.
La exclusin de la falsedad en la narracin de los hechos (una de las dos
formas ideolgicas previstas que contiene el artculo 390.1 CP), plantea
problemas cuando nos referimos a ciertos documentos mercantiles que,
- 292 -
Concurso de acreedores y Derecho Penal
421. SsTS de 28 de octubre de 1997, 3 de marzo de 2000.
422. Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO, Falsedades..., cit., pg. 155.
423. Sic Mara del Carmen GARC A CANTI ZANO (Falsedades..., cit., pg. 156), quien ve
en el concurso de leyes serios problemas procesales, que sin embargo no especifica (d.,
pg. 156, nota 7).
por ministerio de la ley, ven reforzado el deber de veracidad del comer-
ciante en su contenido, al efecto de reflejar en l la imagen fiel de su
empresa o sociedad, sea a travs del balance, de las cuentas anuales o de
otra documentacin concreta.
5. El delito fiscal absorbera el falso si ste fuese un mero medio, llamado
a renacer con plena autonoma cuando no se pueda castigar por el artcu-
lo 350 CP. Existe una excepcin obvia. La mencionada autonoma no
tiene lugar si la absolucin del delito fiscal se justifica en una regulariza-
cin tributaria de las previstas en los artculos 305.4, 307.3 308.3 CP.
6. En la falsedad de documento privado se absorbe el desvalor de resulta-
do. Por consiguiente, solo es posible penar por la falsedad y no, por ejem-
plo, por una estafa consecuente. La excepcin aparece si esta ltima es ms
grave, pues en tal caso se impone aplicar el criterio de alternatividad del
artculo 8.4 CP
424
. En efecto, normalmente la falsedad en documento pri-
vado se absorbe por la estafa, siempre y cuando no tenga igual o mayor
pena (STS de 7 de octubre de 1974).
La estafa absorbe por consuncin la utilizacin de un documento privado
falso, que resuelve el concurso de leyes planteado. En realidad, el artculo
250.3 CP ya prev la absorcin del delito de falsedad documental, supri-
miendo la posibilidad de un concurso de delitos. Apreciaramos concurso
real de delitos (artculo 73 CP) cuando el documento falso careciera de
relevancia, por haberse generado el error en el sujeto pasivo antes de uti-
lizar el documento. I ncluso si la falsedad fuese un complemento que afian-
ce el engao, ya habindose producido ste, no puede considerrsele parte
de la estafa
425
. Un uso posterior del documento mercantil conduce en cam-
bio hasta el concurso (medial) con el delito de estafa ex artculo 77 CP
426
.
- 293 -
Ricardo Yez Velasco
424. STS de 7 de mayo de 1969, 8 de octubre de 1970, 6 de noviembre de 1981, 29 de
octubre de 1982, 27 de abril de 1988.
425. Aunque este punto podra discutirse si ese afianzamiento resultara preciso para consu-
mar, v. infra.
426. SsTS de 23 de abril de 1957, 1 de marzo de 1963, 9 de febrero de 1968, 21 de mayo
de 1980, 20 de octubre de 1981, 27 de septiembre de 1988.
Tericamente, el falso de documentos mercantiles, oficiales, pblicos y
despachos telegrficos tiene lugar sin precisar del uso con intencin frau-
dulenta, por lo que si sta apareciera, o se falsease con ese fin especfico,
estaramos ante un concurso medial. Y sera posible plantear concurso
ideal con la estafa cuando existiera un hecho unitario calificable a un
mismo tiempo segn varios injustos.
7. Es viable que se ejerza la accin civil indemnizatoria, y como sea que la
misma podra tener trascendencia para el patrimonio del acusado, si ste
es deudor comn en un proceso concursal ya declarado es obligado que el
juez de la jurisdiccin criminal emplace a la administracin concursal. sta
podr personarse o no hacerlo, pero en el primer caso se la considerara
parte en defensa de la masa (artculo 50.2 LC).
8. El artculo 400 CP establece que la fabricacin o tenencia de tiles,
materiales, instrumentos, sustancias, mquinas, programas de ordenador
o aparatos, especficamente destinados a la comisin de los delitos descri-
tos en los captulos anteriores, se castigarn con la pena sealada en cada
caso para los autores . No obstante, quien fabrique o tenga alguno de los
elementos enumerados y se sirva de ellos para falsificar, nicamente reci-
bira el castigo por la falsedad, no por la fabricacin/tenencia. Se tratara
de un ejemplo de injusto mutilado en dos actos, donde como delito de
intencin el agente se propone una finalidad que no precisa alcanzar para
consumar pero que, de hacerlo, impone la absorcin.
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Concurso de acreedores y Derecho Penal