Cuaderno Constitucional Prueba 1

Derecho del Estado y Jurisdiccin constitucional
Humberto Nogueira ao 2013
Derecho del estado y jurisdiccin constitucional

Autor:Francisco Guajardo
Unidad n1 : Fuentes del derecho constitucional

Fuente del derecho: Clasificacin formal y material. Fuente materiales: factores que contribuyen a determinar el nacimieto de normas de carcter juridico. Fuentes formales: Son los medios a traves de los cuales se producen otras normas juridicas dentro de un determinado ordenamiento juridico. Las fuentes que a nosotros nos van a interesar para nuestro analisis son fuentes formales sin perjuicio que tendran que tener en cuenta algunos aspectos materiales que van condicionando el desarrollo de las fuentes formales. Ahora bien cuando hablamos de las fuentes formales del derecho es posible clasificarlas o estructuras de estas, nosotros vamos a plantear la existgencia de : En este esquema vamos a encontrarnos con elementos que vamos a tener que ir agregando a este esquema clasico: Fuentes supremas: Fuentes constitucionales: Dentro de las fuentes formales nos vamos a encontrar con -Derechos esenciales previstos en fuentes del derecho internacional. -Constitucion en sentido formal :(vale decir texto de la constitucion) es aquella que en su elaboracion se utilizan procedimientos mas rigidos y solemnes que los que se requieren para la elaboracion de las leyes del orden juridico. -Leyes de reforma de la constitucion. -Leyes interpretativas de la constitucion. Sobre el nivel de fuentes primarias y bajo el nivel de fuentes constitucionales en un intermedio vamos a poner los tratados internacionales* Fuentes Primarias: Dentro de las fuentes primarias nos vamos a encontrar con: -Leyes organicas constitucionales. Leyes delegatorias.
Decretos leyes -Decretos con fuerza de ley. En el mismo rango encontramos a los y los dejamos afuera porque son aquelos que no se producen de acuerdo con las normas de produccion interna regular del derecho porque veremos que son normas que surgen de gobiernos de facto vale decir que no surgen en el marco de los regimens constitucionales.
Fuentes secundarias: Dentro de las fuentes secundarias nos vamos a encontrar con: -La potestad reglamentaria del presidente de la republica: uds ya saben que se manifiesta a traves de (reglamentos, decretos supremos). En este esquema todavia nos falta considerar un par de elementos tradicionaes con los cuales tambien vamos a tener que trabajar y cabe preguntarse cuales son y donde los vamos a ubicar: -Autos acordados: Donde los tribunales superiores de justicia (coarte suprema, de apelaciones, tribunal calificador de elecciones) lo vaos a ubicar en el nivel de fuentes secundarias pero obviamente no constituyen un ejercicio de la potestad reglamentaria del ejecutivo sino que corresponde a otros organos del estado como el tribunal calificador de lecciones, tribunales superiores de justicia etc etc.
Ahora bien en el mismo ambito sublegal vale decir bajo las fuentes primarias y en el mismo ambito de los autos acordados encontraremos tambian a : -Los reglamentos parlamentarios: Que emanan de la camara de diputados y la camara de senadores de la republica. Los cuales como veremos luego para ser constitucionales y producirse legitimamente deben hacerlo de acuerdo a la constitucion y de acuerdo a la ley organica constitucional del congreso nacional vale decir debe resppetar los principios y reglas establecidos en esas normas. Ahora bien que tenemos el esquema tenemos que preguntarnos que son y comenzar a definirlos : -Que entendemos por fuentes supremas del ordenamiento jurico?: Entendemos por fuentes supremas del ordenamiento juridico que son aquellas que son establecidas por el constituyente originario y cuya modificacion produce una transformacion del regimen juridico politico vigente que asegura la constitucion, que tiende a desnaturalizarlo y que por lo tanto no se puede concretar esa modificacion o ese cambio si no es a traves del ejercicio de un nuevo poder constituyente originario. Ahora si tomamos el texto de la constitucion y nos preguntamos Qu principio bsico, central de la constitucion podriamos decir que su transformacion modifica completamente el regimen juridico constitucional ? -Segn el profe el que su modificacion produciria la transformacion completa del regimen juridico seria la del articulo 1 de la CPR que afirma que todas las personas son iguales en dignidad y en derechos; si esta afirmacion la trastocamos la alteramos para sostener lo contrario obviamente significa un cambio radical del sistema institucional y obviamnete no se puede hacer a traves de un simple reforma de la constituciion, sino que habria que hacerla atraves de un poder constituyente originario; la dignidad de las personas y la igualdad en dignidad y en derechos constituye el nucleo central del sisitema constitucional porque al mismo tiempo de la afirmacion de la dignidad de las personas van a derivar este conjunto de atributos que son asu ves los derechos fundamentales; ahora bien si todas las personas no tienes la misma dignidad y no son todas iguales en dignidad y en derechos obviamente no podremos afirmar que los derechos son para todos los seres humanos porque habrian algunos que si los tendrian y otros que no. La dignidad de las personas y la igualdad en derechos constituye por lo tanto una norma suprema de orden constitucional. Artculo 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Una segunda norma supremaque encontramos en nuestro ordenamiento juridico seria la afirmacion que se encuentra contenida en el articulo 4 de la CPR que dice Chile es una republica democratica, vale decir que la firmacion de la existencia de una republica vale decir de la existencia de un regimen en el cual todos los ciudadadanos son iguales, donde a la ves todos ellos forman parte el cuerpo politico, donde al mismo tiempo las autoridades son temporales, donde quien ejerce la autoridad es un conciudadano vale decir es un ciudadano igual al resto que tiene esta en el cargo de una funcion publica por un periodo determminado de tiempo y que cuando etrmina este periodo termina vuelve a ser un ciudadano igual como el resto de los ciudadanos y al mismo tiempo que ejerce el poder temoporal es una autoridad responsable cuando se dice que es responsable se seala que es una autoridad que responde de sus actos en conformidad con el ordenamieno juridico, por lo tanto tiene responsabilidad civil, administrativa y politica; a ello agregamos que esta politica es democratica vale decir que las autoridades emanan del consentimiento del cuerpo politico de la sociedad, existe la posibilidad de alternancia en el poder (periodo de tiempo limitado) y que al final esta autoridad vuelve a la voluntad del cuerpo politico si sigue o no en el cargo, ademas esta autoridad ejerce su autoridad en la medida que se cumplan con los requisitos constitucionales establecidos a traves de un procedimiento competitivo que a si vez es informado, libre y se requiere de una mayoria.
El cambiar un regimen democratico por un autocratico obviamente no se puede hacer sin alterar sustantivamente el orden constitucional y esto obviamnte no lo puede hacer un poder constituyente derivado porque desnaturalizaria completamente el sistema constitucional. Lo mismo significaria introducir una monarquia en vez de una republica porque habria una alteracion sustantiva con el sistema institucional cosa que no podria hacerse sino a traves de un pronunciamiento del cuerpo politico de la sociedad. Cualquier sistema que alterara la alternancia en el poder o que intentara quedarse en el poder mas alla del tiempo para el cual fue elegido obviamente ello implica una conducta claramente contraria al regimen republicano democratico y por lo tanto existiria una ruptura substancial en el regimen republicano democratico. Podemos decir por lo tanto qeu dentro de las fuentes supremas incluimos la afiramcion de la dirnidad de la persona humana como asi mismo la libertad e igualdad esencial de todas las persona y por otra parte ponemos tambien en el ambito de fuentes supremas llo que es la concepcion de regimen republicano democratico que esta contenida en el articulo 4 de la CPR. Artculo 4: Chile es una repblica democrtica. Estos son los elementos que constituyen el nucleo fundamental del texto constitucional del sistema juridico institucional y que su modificacion implicaria una transformacion substancial del regimen institucional. Fuentes constitucionales : En el ambito de las fuentes constitucionales vamos a tener que reconocer distintos tipos de normas: -Constitucion Formal: Es la expresion del poder constittuyente originario y el poder cosntituyente originario opera cuando hay una ruptura constitucional o cuando se establece una constitucion por primera vez o cuando a traves de un pronunciamiento directo del cuerpo de la sociedad y esta sociedad decea cambiar la idea de derecho vigente en su ordenamiento juridico por otra y para ello se estructura un nuevo poder constituyente originario cuando opere este poder constituyente originiario vamos a tener una constitucion nueva. En nuestro sistema ha ocurrido ya un par de veces a lo largo de la historia , Ejemplo : cuando se quebro el sistema institucional de la cosntitucion en 1828 la cual ademas establecia que esa constitucion no se podia modificar almenos en 8 aos y ya en 1833 tenemos una nueva constitucion, en donde se quiebra el sistema institucional y surge una nueva idea de derecho distinta a la contenida en la cosntitucion anterior. Obviamente esta constitucion de 1833 va a permanecer vigente con algunos problemas hasta el ao 1925 fecha relativamente cercana al golpe de estado de aquella epoca en el cual el poder se asume por el ejercito y gobierna por unos mese y decide entregarlo al poder de un presidente hasta el momento del golpe que era don arturo alesandri palma quien vuelve al pais desde francia solo con la condicion de que se redactaria una nueva constitucion y que esta nueva constitucion sea elaborada por una asamblea constituyente pero cuando toma la funcion de presidente se da cuenta de que ya no habia tiempo y decide convocar a un grupo constituyente sin ser elegida para ello, sino que una asamblea elegida por el propio presidente con representante de todos los sectores politicos desde conservadores hasta comunistas; y tambien representantes de distintos sectores sociales; y este constituyente elabora un nuevo texto constituyente de la constitucion el cual fue elaborado pero con una gran divegencia de cual deberia ser el tipo de gobierno, ya que existia un secttor que consideraba que deberia seguir siendo presidencialista, mientras que otros eran partidarios de un regimen parlamentario y al mismo tiempo el presidente considero que ante esta divegencia habia que legitimar el nuevo texto de la constitucion y eso solo se podia hacer a traves de un plebicito que fue el de 1925 con el objetivo de saber cuales fueron las personas que votaron y se opto por un regimen presidencialista. El golpe de estado de 1973 pone fin a este regimen constitucional establecido en la constitucion de 1925 y genera un nuevo texto constitucional basado en la idea de derecho distinta a la que existia en la constitucion anterior por lo tanto la junta de gobierno hace ejercicio de un poder constituyente originario aun no siendo el poder constituyente. El cambio se produce en el ao 1989 donde la consitucion ha tenido 54 reformas. Hasta el 2005 fue la ultima gran reforma constitucional aunque si ha habido cambios pero no han sido tan grandes.
La constitucion es por lo tanto esa norma elaborada por el poder constituyente originario que sienta las bases del regimen juridico institucional de un estado, que establece la forma juridica de estado, su forma de gobierno y a su vez determina los organos del estado y sus respectivas funciones y ademas asegura y garantiza derechos fndamentales a sus habitantes, ademas establece el sistema de defensa del propio texto constitucional ya que no hay otro ordenamiento superio que permita defenderla ya que la constitucion se defiende asi misma y por lo tanto debe crear un sistema de defensa de la constitucion que se concreta con una defensa politica, juridica del texto constitucional . La defensa politica esta a cargo de las autoridades que la propia constitucion establece y a su vez la defensa juridica esta a cargo de algunos organos juridicos como la contraloria general de la republica, los tribunales de ejusticia y finalmente en el ambito de defensa estricto de la constitucion el tribunal constitucional el que controla la constitucionalidad los actos del legislador(creacion de las leyes y el contenido de estas ) y de otros organos administrativos. Ademas de la defensa que el propio texto de la constitucion determina, establece ademas el procedimiento para su transformacion, su propia actualizacion sin ruptura del orden constitucional a traves del procedimiento de reforma de la propia constitucion. Procedimientos a traves de los cuales esta constitucion se reforma y que estan generalmente contenidos en el ultimo capitulo de ella que se denomina precisamente reforma de la constitucion. Ahora bien este ya no es ejercicio del poder constituyente originario sino que es ejercicio de un poder constituyente instituido es la autoridad autorizada para revisar el texto de la constitucion, para modificarla es un poder indiscutido. Leyes de reforma cosntitucional: De leyes solo tienen el nombre ya que no son producto del poder legislativo sino del poder constituyente instituido que es un poder que ya esta establecido por la constitucion y que es distinto de los demas poderes clasicos del estado (ejecutivo, legislativo y judicial) ya que tiene la potestad de reforma de la cosntitucion y se encuentra instituida en el ultimo capitulo de la constitucion (CapituloXV) que trata sobre la estructura del poder constituyente derivado. Por lo tanto constituyen un ejercicio del poder constituyente derivado o instituido ahora bien este poder institudi actua con un procedimiento mas complejo y mas solemne que el que se refiere para aprovar una fuente primaria del ordenamiento juridico vale decir una ley. Este capitulo contiene 2 procedimientos de reforma: -Procedimeinro ordinario -Procedimiento extra-ordinario Procedimiento ordinario: Es aque que opera para la mayoria de los capitulos de la constitucion y para concretarse en estas materias una reforma de la constitucion requiere del 3/5 de diputados y senadores en ejercicio y por otra parte de la concurrencia de la voluntad del presidente de la republica ya que sie el presidente veta el proyecto vuelve al congreso nacional y el veto podra ser parcial o total, puede implicar que el congreso apruebe el veto del presidente o los rechaze, y ne le caso de rechazarlo existe la posibilidad de insitir en el proyecto elaborado y aprobado por el congreso y si el congreso insiste en el proyecto al presidente se le abre una facultad y esta facultad consiste en promulgar el proyecto de reforma insistido por el congreso o por el contrario llamar a la ciudadania para que se pronuncie entre estas opciones que aprovo el congreso y auqella que sostiene el presidente de la republica, en tal caso el presidente puede convocar a un plebiscito de reforma constitucional sobre el cual debera pronunciarse la ciudadania que podra contribuir en una sola alternativa si el veto es total cierto o en varias alternativas si hay en distintas materias a traves del ambito material diferencias entre el presidente de la republica y el congreso nacional. En definitiva se promulgara como reforma de la constitucion aquellas alternativas que logren obtener las mas altas mayorias en el respectivo requisito del tribunal constitucional. Procedimiento extra-ordinario: Se refiere solo a determinados contenidos reflejados en determinados capitulos de la constitucion, cuales son estos capitulos que se encuentran entregados a este procedimiento extra-ordinario de reforma de la constitucion? Capitulo 1: Bases de la instittucionalidad.
Capitulo 3: Derechos y deberes constitucionales. Capitulo 8: Referente al tribunal constitucional, a su integracion, y a sus competencias, y que a partir de la reforma del 2005 se encuentra en el capitulo 8, antes estaba en el 7. Capitulo 11: Fuerzas armadas de orden y de seguridad publica. Capitulo 12: Consejo de seguridad nacional. Capitulo 15: Reforma de la constitucion.
Estas son las materias por lo tanto que requieren para su modificacion o para su sustitucion, de una reforma extraordinaria y cuando nos referimos a una reforma extra-ordinaria nos referimos al qurum que se requiere por los mismos organos que participan en el procedimiento de reforma de la constitucion, en vez de los 3/5 que se requieren para la reforma ordinaria, en estas materias se requiere de un qurum mayor equivalente 2/3 de los diptados y senadores en ejercicio y tambien de la voluntad del presidente en esta situacion el presidente tambien puede realizar el veto total o parcial y puede darse la misma situacion que el ordinario en donde se llama a plebiscito. La constitucion por lo tanto establece la reforma y ademas regula como se produce la reforma de la constitucion, cuales son los organos que participan, cual es el qurum que se requieren y cuales son las etapas que se desarrollan en este procedimiento de reforma de la constitucion. Porque es una fuente constitucional una ley de reforma de la constitucion? Porque en definitiva el texto aprovado de la reforma constitucional sustituye las normas que hasta ese momento regian sobre la materia que es propia de la reforma constitucional, a diferencia con lo que ocurre con otras constituciones, nuestra constitucion simplemnte establece que la reforma si influye en el texto formal de la constitucion y desplaza aquellas disposiciones o reglas de la constitucion que fueron sustituidas por la reforma constitucional, a diferencia por ejemplo de la constitucion de los estados unidos de norte america las refomas se denominan enmiendas y se van agregando a continuacion del texto de la constitucion, por lo tanto la constitucion norteamericana que a fines del siglo XVIII tiene alrededor de 30 enmiendas a lo largo de la historia. La reforma constitucional puede ser objeto de constitucionalidad es bueno tenerlo presente, dentro de las competencias del tribunal constitucional contenidas en el articulo 93 de la CPR el tribunal tiene la competencia para revisar la constitucionalidad de una reforma de la constitucion en forma preventiva es decir antes de que la reforma se incorpore al ordenamiento juridico por un control constitucional facultativo preventivio, cuando se habla de un control constitucional facultativo preventivo se seala que solo determinados organos del esttado pueden requerrir el pronunciamiento del control constitucional; esos organos son: El presidente de la republica- La camara de diputados o el senado de la republica . Artculo 93. Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
1 Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas, antes de su promulgacin;
Ley interpretativas de la constitucion: En nuestro ordenamiento juridico vamos a encontrarnos que la propia constitucion contempla la existencias de este tipo de normas interpretativas de la constitucion, ahora bien la ley interpretativa de la constitucion constituye un precepto legal que no modifica el texto de la cosntitucion sino que tiene como unico objeto o fin determinar el sentdo y alcance de un precepto constitucional de forma obligatoria. Por lo tanto una ley interpretativa de la constitucion no puede modificar la cosntitucion peri si puede determinar el sentido y alcance de un determinado precepto constitucional, esta ley interpretativa de la cosntitucion para establecerse modificarse o derogarse requiere de un qurum de 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio, vale decir el mismo qurum que requiere una reforma ordinaria de la constitucion. Estas leyes interpretativas de la
constitucion pasan por un control preventivo obligatorio de constitucionalidad y esto significa que una vez aprovada por el congreso nacional este debe enviarla obligatoriamente al tribunal consttitucional para que este revise si este texto es o no conforme a la constitucional vale decir si es que altera o no altera el texto de la constittucion y se remite al mbito propio de su competencia de solo determinar el sentido y alcance de un precepto cosntitucional y sin modificarlo. Esta tercera fuente es constitucional porque aquel sentido y alcance que fija esta ley interpretativa de la constitucion es el unico sentido y alcance por el cual puede ser interpretada esta norma interpretada, por lo tanto esa norma se incorpora al texto de la constitucion y es la unica forma de que el texto de la constitucion puede ser objeto de interpretacion. Fuentes primarias: Hablamos de fuentes primarias cuando nos referimos a aquellas fuentes infraconstitucionales, por lo tanto que debe necesariamente producirse de acuerdo a aquellos modos de produccion y por aquellos organos que determina la constitucion y que al mismo tiempo van a determinar preceptos que son abstractos, generales y permanentes dentro del ordenamiento juridico, que se denominan leyes, los cuales requieren ser aprovados, modificados o derogados por los organos colegisladores y cuando hablo de organos colegisladores estoy hablando por una parte del poder legislativo (el congreso nacional que se descompone por las dos camaras de diputados y senadores donde se debate, analiza y se aprueba el texto de los preceptos legales ) y por otra parte el otro organo colegislador que ocupa un poder central es el presidente de la republica. Cabe sealar que nuestro ordenamiento juridico es distinto de otros ordenamientos juridicos del mundo, es unico; ya que es el unico que tiene mas tipos de leyes que tiene incluido el sistema normativo, nosotros tenemos: Leyes organicas constitucionales Leyes de qurum calificado Leyes ordinarias Leyes delegatorias Decretos con fuerza de ley Leyes organicas constitucionales con qurum de reforma constitucional Leyes con qurum calificado tambien con qurum especiales Decretos leyes
Sealado ello pasemos al analisis de cada una de elllas: Cuando hablamos de leyes tenemos que distinguir entre el genero proximo y las diferencias especificas, cuando hablamos de genero proximo nos referimos a preceptos legales por lo tanto toda ley es siempre un precepto legal por ende es siempre una fuente primaria de nuestro ordenamiento jurico por lo tanto cabe sealar que cada vez que conceptualicemos una ley tenemos que decir que es un precpto legal y luego establecer sus diferencias. Leyes organicas constitucionales: Es un precepto legal que para su creacion, modificacion o derogacion requiere de un qurum de 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio y se referie a materias expresamente determinadas por la constitucion y que pasa por un control preventivo obligatorio de constitucionalidad y que no puede ser objeto de delegacion legislativa. Las leyes organicas constitucionales requieren de un qurum especial de 4/7 que es una mayoria calificada, es superior a la mayoria absoluta que este quorum se necesita para solo materias que la constitucion determina que son como la ley organica constitucional. Pasa por un control preventivo obligatorio de constitucionalidad expresado en el texto de la constitucion en el Articulo 93:
1 Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas, antes de su promulgacin; Ademas estas leyes no pueden ser objeto de delegacion legislativa porque un decreto con fuerza de ley es posible de ser redactado en virtud de una ley de habilitacion y esa ley de habilitacion o delegacion legislativa solo requiere de mayoria relativa del congreso nacional y obviamente si una materia que require de un quorum de 4/7 podria ser delegada a traves de una ley ordinaria estariamos haciendo un fraude a la constitucion en la medida de que no estariamos respetando el quorum que la propia consitucion seala para la elaboracion de dichas materias. Leyes de quorum calificado: Es un precepto legal que requiere para su creacion, modificacion o derogacion de un quorum distinti de la ley organica contitucional requiere de una mayoria absoluta vale decir la mitad mas uno de los diputados y senadores en ejercicio y pueden pasar por un control preventivo de constitucional y cuando dice pueden pasar es porque es un control preventivo Facultativo de contitucionalida por lo tanto se requiere que esa facultad sea ejercida por los organos que tienen la posibildad de requerir ese control preventivo ante el tribunal consttucional y los organos que tienen esa facultad son: El presidente de la republica Congreso nacional (camara de diutados y senadores) Minorias parlamentarias Siempre y cuando sea significativa y desde esta perspectiva la constitucion establece que las minorias para que puedan solicitar un control preventivo requieren al menos ser una cuarta parte de lso diputados o de los senadores, por lo ranto un 25% de los diputados o senadores pueden requerirlo. Ademas este precepto no puede ser objeto de delegacion legislativa porque se produciria un fraude a la constitucion ya que si se delegaran estas facultades a traves de una ley ordinara se estaria violando el quorum establecido por la propia consitucion. Diferencias entre la ley organica constitucional y la ley de quorum calificado: Ambos son preceptos legales. Se diferencian en el quorum para su creacion, modificacion o derogacion. Se diferencian por la materia que tratan. Tipo de control preventivo de constitucional (Uno es facultativo y el otro es obligatorio) Ambos no pueden ser objeto de delgacion legislativa.
Leyes ordinarias: Son aquellos preceptos legales que para su creacion, modificacion o derogacion requieren de un qurum de una mayoria simple de los diputados y senadores (equivale a 1/3 aprox), ademas se refieren a materias que son propias de ley de acuerdo con el articulo 63 de la CPR , que pasan por un control preventivo facultativo de constitucionalidad y a diferencia de los anteriores si pueden ser objeto de delegacion legislativa, esto significa que a la amteria que es propia de ley ordinaria puede el presidente de la republica a traves de una ley delegatoria o habilitante aprovada por el congreso adquirir la posibilidad de regularlas mediante un decreto con fuerza de ley. Leyes habilitantes o delegatorias: Son preceptos legales de iniciativa del presidente de la republica, por lo tanto solo el presidente puede presentar un proyecto de ley en el que haya recibido una delegacion anterior, el presidente presenta el proyecto al congreso para que el congreso le habilite la posibilidad de regular materias que de acuerdo a la constitucion son materias de ley; sealado ello la ley habilitante fija las condiciones bajo las cuales el presidente de la republica va a poder regular mediante un decreto las materias especificas que determinan la ley delegatoria la cual requiere para su aprovacion, modificacion o derogacion el mismo qurum que una ley ordinaria por lo tanto de la
mayoriasimple de los diputados y senadores, tambien esta ley puede pasar por un control preventivo facultativo constitucional ante el tribunal constitucional. Estas leyes de habilitacion o delegacion legislativas son leyes se refieren solo a un ambito especifico de materias, vale decir el congreso nacional no puede aprovarle al presidente de la republica la entrega de todas las facultades legislativas para que este a traves de un decreto con fuerza de ley las regule, sino que solo le faculta a materias que el propio texto de la constitucion establece. Por lo tanto no pueden ser objeto de delegacion legislativa las leyes organicas constitucionales. Las leyes de qurum calificado y todo lo que se refire a derechos y garantias constitucionales y tampoco pueden ser aquellas que se refieran a la regulacion especificas de algunos organos estatales por lo tanto materias que se refieran a la contraloria general de la republica, al banco centra, ya que ellos solo puede hacerse por ley en sentido formal y material vale decir por ley aprovada de acuerdo al procedimiento de generacion y formacion de las leyes que se preve en la constitucion en sus articulos 65 hasta el 75 en el capitulo Formacion de la ley. Por lo tanto la ley habilitante no se refiere a cualquier materia, solo se refiere a aquellas que expresamente determina la ley delegatoria excluyendo todas las que ya mencionamos. El texto de la constitucion admite un plazo de tiempo maximo por el cual pueden delegarse las facultades legislativas en el presidente de la republica el cual equivale a un lapso de 1 ao, por lo tanto una ley habilitante o delegatoria puede delegar facultades hasta 1 ao. A su vez la ley delegatoria indica las condiciones y requisitos bajo los cuales se entrega las competencias de regulacion al presidente de la republica; por lo tanto es la propia ley la que va a determinar en que condiciones y bajo que requisitos el presidente de la republica puede adoptar regulaciones mediante los decretos con fuerza de ley. La ley habilitante debe cumplir con todos los requisitos, modalidades y condiciones siguientes : Cumplir con los requisitos que la propia constitucion establece. Estar sometida al control constitucionalidad preventivo facultativo.
Quin puede cuestionar ante el tribunal constitucional la ley habilitante o delegatoria ? El que puede verse perjudicado seria obviamente el congreso nacional, por lo tanto cada una de las camaras puede impugnar a traves de un requerimiento la inconstitucionalidad de la ley habilitante o delegatoria ante el tribunal constitucional.
Decretos con fuerza de ley: Es un decreto del presidente que en virtud de habilitacion o delegacion legislativa puede regular dentro del plazo, condiciones y requisitos fijados por la ley delegatoria, materias que son propias de ley. Este decreto con fuerza de ley tiene que cumplir de acuerdo al ordenamiento constitucionalccon dos tipos de normas: Debe respetar integramente el procedimiento que determina la constitucion, por lo tanto tiene que contar con una constitucionalidad de forma, pero ademas debe contar con una constitucionalidad de fondo vale
decir no puede afectar los principios, valores y reglas constitucionales y menos aun los derechos fundamentales. Debe actuar dentro del marco fijado por la ley delegatoria y las condiciones, requisitos tambien fijados por la constitucion. Por lo tanto los decretos con fuerza son decretos desde el punto de vista formal que dicta el presidente de la republica en virtud de una ley habilitante establecida por el congreso, pero el contenido de la norma tiene fuerza de ley, porque en el fondo se refiere a materia que son propias de ley y que han sido objeto de delegacion para su regulacion por el congreso en el presidente de la republica, por lo tanto son tambien fuentes primarias del ordenamiento juridico. Decretos leyes: Son preceptos juridicos que tiene fuerza de ley, pero que no han sido elaborados conforme a la constitucion ni tampoco al medio de produccion de produccion. Se trata de un tipo de precepto que podemos denominar un precepto extra-ordinem, que quiere decir que es un precepto generado extra-ordinem?, el concepto nos indica que esa norma ha sido elaborada fuera del modo de produccion de las normas que ordenan el sistema juridico constitucional. Extra= Fuera Ordinem= Ordenamiento Por lo tanto ha sido generado fuera del sistema u ordenamiento que establece el sistema constitucional, que como ya sabemos el sistema constitucional ordena todas las normas y las formas de prducir estas normas dentro del ordenamiento juridico. Cmo se produce esta norma? Esta norma se produce fuera del ordenamiento, cuando existe un regimen de facto, es decir un regimen que no se rige por el ordenamiento constitucional, y cuando el sistema constitucional ha hecho crisis y no se encuentra operativo?, esto ocurre cuando hay revoluciones o cuando hay golpes de estado. Por lo tanto el gobierno de facto que surge de la revolucion o golpe de estado basado en el principio de la eficacia no en el principio de validez, porque en el fondo el principio de validez dice que las normas son validas en la medida en que se producen de acuerdo al sistema de produccion de normas que indica la constitucion. En este caso el principio que rige estas normas es el de eficacia y por lo tanto estas normas van a permaneceer en el ordenamiento juridico mientras el poder que las establecio tenga fuerza para mantenerse y luego ellas permaneceran o no dentro del ordenamiento juridico dependiendo de lo que hagan los organos que tienen la competencia para legislar, una vez recuperado el orden constitucional democratico. Por lo tanto sera el poder legislativo el que simplemente derogara o eliminara del ordenamiento juridico los decretos leyes o simplemente los contendra de acuerdo al ordenamiento constitucional democratico. Fuentes secundarias: Son aquellas que van a estar dadas por distintos tipos de organos, un organo que es el clasico en dictar fuentes secundarias del ordenamiento juridico es el gobierno- administracion quien tiene la potestad de dictar reglamentos, decretos y discusiones, para efectos del derecho cosntitucional nos interesa fundamentalmente la potestad reglamentaria, porque? Porque la potestad reglamentaria puede excepcionalmente regular almenos un derecho, que esta etablecido constitucionalmente lo que constituye un quiebre del principio que ya se mencionaba en el cual solo el legislador puede regular estos requisitos o condiciones o restringir el ejercicio de los derechos fundamentales, por lo tanto constituye una excepcion al principio de reserva de ley. El unico derecho que aparece en nuestro ordenamiento juridico sujeto a que la potestad establezca una regulacion de policia es el derecho a reunion Es el unico en nuestro ordenamiento juridico que la constitucion determina que
esta sujeto a regulaciones de policia y no a la ley. Ahora sin perjuicio que el hecho de que un derecho fundamental este sujeto a las regulaciones de policia genera una clara repercucion en nuestro ordenamiento constitucional por violacion de las garantias de los derechos, porque la convencion de interoamericana de derechos humanos obliga a los estados partes que la regulacion de los derechos solo pueda ser hecha por el legislador. Si nuestro ordenamiento juridico le entrega al legislador la regulacion de los derechos este principio de reserva de ley puede ser absoluto o relativo; si el principio de reserva legal es relativo vamos a encontrar que el legislador es el que establece las bases fundamentales de la regulacion de los derechos, pero no completamente ya que a traves de la potestad reglamentaria el presidente de la republica pueda implememtar algunos aspectos de la regulacion de los derechos que previamente las reglas generales a determinado el legislador. Auto acordados de los tribunales de justicia: Estos no emanan de el gobierno de administracion sino que emanan de organos que se denominan tribunales, vale decir de aquellos que ejercen la jurisdiccion, pero estos auto acordados no son actos jurisdiccionales sino que son actos adjetivos de regulacion que pueden adoptar los tribunales con el objeto de concretar el principio de economia procesal y de regular procedimientos internos de la respectiva judicatura. La superintendencia que tiene por ejemplo la corte suprema para regular a traves de la superintendencia economica los tribunales de justicia se concreta a traves de autos acordados. Es una fuente que esta regulada en la constitucion en el caso de la corte suprema dentro de lo que se denomina la supremaca economica de la corte suprema sobre los demas tribunales, y al mismo tiempo en otra norma constitucional en que apareceran los auto acordados es despues de la reforma del ao 2005 en el articulo 93 de la CPR que establece que el tribunal constitucional puede realizar control de constitucionalidad de autos acordados, de cuales ?, de los dictados por la corte suprema y ademas de la corte de apelaciones y especificamente los autos acordados dictados por el tribunal calificador de elecciones, los tres pueden ser objeto de control de constitucionalidad or parte del tribunal constitucional. Artculo 93. Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
2 .-Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los auto acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones;
Ha surgido varias divergencias respecto al uso que la corte suprema le da a los autos acordados, el primer tema es como la corte suprema a traves de un auto acordado regula el recurso de proteccion de derechos fundamentales que esta en el articulo 20 de la CPR en la medida en que a trves de un auto acordado se establece un plazo de caducidad de la accion de proteccion, en la medida que este auto acordado determina un plazo despues del cual la accion de proteccion constitucional no se puede ejercer, ademas el auto acordado regula que determinados recursos procesales no pueden ser ejercidos en relacion a una sentencia de proteccion y obviamente si se obvserva en el articulo 63 sobre materia propia de ley se seala que todas las materias que regulan los procedimientos judiciales son materias de ley, por lo tanto a traves de un auto acordado la corte suprema se estaria incluyendo en un ambito que esta reservado a la ley nuestro ordenamiento juridico. Artculo 20. El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1., 2., 3. inciso quinto67, 4., 5., 6., 9. inciso final, 11., 12., 13., 15., 16. en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19., 21., 22., 23., 24. y 25. podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Artculo 63. Slo son materias de ley:
los
18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la administracin pblica;
En el ambito de las bases de la institucionalidad ninguna autoridad, ningun organo del estado puede ejercer ni aun a pretexto de circunstancias extraordianrias otras competencias de las que expresamente determina el ordenamiento juridico a trves de la constitucion. Reglamentos parlamentarios: Son normas que se denominan en el lenguaje tecnico interna corporis vale decir son normas que regulan internamente el funcionamiento de el congreso nacional, por lo tanto nos vamos a encontrar con un reglamento que regula la camara de diputados y otro reglamento que regula al senado y algunas regulaciones que regulan al congreso pleno cuando funciona como tal. Cabe sealar que el reglamento de la camara de diputados es elaborado por los diputados y el reglamento del senado es elaborado por los senadores, por lo tanto son normas que regulan el funcionamiento interno que cada una de las dos corporaciones (camara de diputados y senado) y que al mismo tiempo establecen sus organos de funcionamiento, las competencias de ellos, en todo aquello que no este ya regulado por la constitucion o por la ley organica constitcional del congrso nacional, por lo tanto los reglamentos parlamntarios estan por debajo de la constitucion, por debajo de la ley organica constitucional y luego esta reglamento de la respectiva corporacion, cabe sealar que un reglamento parlamentario podria tambien ser inconstitucional en la medida en que regulara el procedimiento de la camara de diputados o del senado que en definitiva podria afectar derechos fundamentales de las personas o tambien pudiese afectar el derecho al debido proceso. Las reformas constitucionales introducidas hasta ahora no le han entregado a nadie la facultad de constitucionalidad de los reglamentos parlamentarios. Hasta aqu tenemos el cuadro mas o menos completo de lo que son las fuentes tradicionales del derecho interno desde el punto de vista constitucional, y digo fuentes del derecho interno porque son las fuentes que se producen de acuerdo con la constitucion y de acuerdo a los modos de produccion que la propia constitucion establece. En nuestro ordenamiento juridico las distintas fuentes primarias que son los distintos tipos de preceptos legales no hay entre ellos jerarquia, todos ellos tienen la misma fuerza normativa,tienen la misma validaz y la misma eficacia, por lo tanto no hay jerarquia entre la ley organica constitucional, la ley de quorum calificado y la ley ordianria, la jerarquia esta determinada porque dentro de un ordenamiento constitucional? Por los distintos grados que presentan las normas dentro de un ordenamiento juridico, obviamente de acuerdo al sistema clasico en donde la constitucion esta en la cuspide y despues viene los preceptos legales que son elaborados y aprobados por los organos legisladores (presidente y el congreso nacional en el caso chileno), despues tenemos la potestad reglamentaria que obviamente esta subordinada a la constitucion y a la ley y lo mismo que la potestad reglamentaria en este caso los autosacordados de los tribunales superiores de justicia y ademas los reglamentos parlamentarios y en la base tenemos los actos juridicos particulares, los actos unilaterales (ej: testamento) o encontramos tambien actos jurisdiccionales porque los tribunales de justicia dictan actos jurisdiccionales denominados sentencias, una sentencia resuelve un caso concreto y esa sentencia tiene fuerza y determina la resolucion del caso concreto mediante la fuerza del juzgado. Por lo tanto sealado ello podemos decir que entre los preceptos legales no hay jerarquia porque todos los preceptos legales en nuestro ordenamiento juridico las elabora los senadores, diputados en si el legislador tenemos solo un legislador (congreso nacional), nosotros no tenemos poder legislativo regional como ocurre en otros estados,
ni tampoco tenemos estados federales por lo tanto no hay una distribucionn legislativa entre distintos organo, tenemos un solo organo legislador que opera para todo el estado y para toda la poblacion. Por lo tanto es el mismo organo que interviene en los actos legislativos, con la misma legitimidad, con la misma validez, no hay posibilidad de establecer jerarquia en lo que son sus propios actos, por lo tanto Cul es el principio que opera en este caso ? el principio que opera en este caso es el de disyuncion el cual consiste en que un mismo organo ejerce una misma potestad (legislativa), que regula distintas materias con distintos procedimientos, pero en el fondo el producto es siempre un producto legislativo, es siempre un producto legal por lo tanto determinadas materias que regula este organo las regual con unquorum determiando en un caso y con un quorom en otro caso. Es lo que ocurre con la ley organica constitucional, las leyes de quorum calificado, las leyes ordinarias, pero todos son preceptos legales , todos son fuentes primarias del ordenamiento juridico, todos tienen validez de ley, todos tienen vigencia de ley y rigen hasta cuando son derogados, pero lo que si pasa es que hay que respetar los procedimientos por los cuales se elabora cada uno de los preceptos legales, porque si no respetamos el procedimiento ni la materia por la cual se regula cada uno de estos preceptos legales en definitiva estariamos incurriendo en inconstitucionalidad, porque no estariamos utilizando el procedimiento que la constitucion determina para la elaboracion de cada tipo de precepto legal, que vuelvo a repetir hay una especialidad procedimental por lo tanto estrictas materias son tratados por estrictos procedimientos pero en todos ellos se ejerce una misma potestad que es la potestad legislativa, no hay por lo tanto jerarquia distinta ni competencias distintas, es el mismo organo con la misma competencia y con el mismo poder que se regula las distintas materias. Descripcion grafica en la piramide kelseniana de lo anterior:
CPR
Preceptos legales
Legislacion
Potestad reglamentaria
Actos juridicos -Actos juridicos particulares -Actos unilaterales -Sentencias
Sealado ello nos queda precisar los aspectos que hoy se han ido haciendo complejo a partir del ultimo tercio del siglo XX y de los primeros aos del siglo XXI y porque se dice que se hace aspectos mas complejos y que por lo tanto no hay posibilidad de tratarlos como se trataban en el paradigma juridico de la primera mitad del siglo XX en
el cual estabamos acostumbrados a tratar todos simplemente basandolos en la piramide kelseniana, indica que la norma fundamental en ultimo termino es la consitucion y que la constitucion ordena el sistema de fuentes del derecho (primarias, secundarias), sin embargo en la realidad actual tenemos que decir que frente al derecho interno que tiene si base en la constitucion, hoy dia las sociedades no son sociedades hermeticas o cerradas sobre si mismas, sino que estamos en un mundo globalizado. Cuando hablamos de un mundo globalizado estamos sealando que el derecho interno tiene que actuar necesariamente con el derecho internacional, esto implica por lo tanto tener presente en el mundo contemporaneo los estados en algunos ambitos han transferido algunas materias que son propias hacia organismos internacionales y ahcia organismos supranacionales, por lo tanto han transferido parte de su poder orginario hacia otros organos que funcionan en la comunidad internacional. Si estamos frente a un derecho interno y un derecho internacional nos encontraremos con dos derechos, con dos tipos de ordenamientos juridicos, cada uno de los cuales establece su propio modo de produccion de normas y las condiciones de su validez y vigencia, por lo tanto tenemos que sealar que el derecho internacional fija el mismo como se producen las normas de derecho internacional , cual es su validez y cual es su vigencia. Mientras el estado fija como se estructura, como se validan y como rigen las normas de derecho interno, pero al mismo tiempo hoy tenemos que este mismo derecho internacional y este derecho interno tienen necesariamente que interrelacionarse, que complementarse, y este por lo tanto es uno de los problemas que deben ser enfrentados. Pero no solo esta el tema formal de que el derecho tiene sus propias formas de producir normas de derecho, mientras que el derecho interno tambien tiene sus propias formas de producir las leyes, la potestad reglamentaria, los reglamentos parlamentarios, etc. Ademas es necesario tener presente que los ordenamientos constitucionales desde hace almenos unos 30 aos atrs y especialmente en el ambito latinoamericano tambien han empezado a sealar que los derechos fundamentales no son unicamente los que asegura el texto formal de la constitucion y esto implica que las constituciones comienzan a reconocer que hay derechos fundamentales o esenciales que en el fondo no estan expresados en el texto de la constitucion, de hecho para la mayoria de los estados latinoamericanos reconocen lo que se conoce como derechos implicitos Son aquellos derechos que surgen de los valores y principios que la constitucion establece los cuales hay deducirlos de esos valores y principios y que no estan expresados formalmente en el texto de la constitucion; estos derechos implicitos a su vez pueden ser denominados derechos nuevos o derechos de generacion jurisprudencial, en la medida que pueden ser derechos que no estaban considerados o derechos que se denominen a traves de la labor de interpretacion y aplicacin del derecho que desarrollan los tribunales de justicia, por lo tanto tenemos derechos explicitos y derechos implicitos. Ademas nos vamos a encontrar con ordenamientos constitucionales como el chileno que en su articulo 5 se refiere en su primer inciso en donde reside la soberania y como la soberania se ejerce. Artculo 5 inciso1: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a
travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
Pero luego tenemos el inciso 2 del articulo 5 nos precisa que esta soberania este poder originario del estado tiene como limitacion los derechos esenciales de la persona que estan asegurados por la constitucion y tambien por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes. Articulo 5 inciso 2: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Por lo tanto nos vamos a encontrar aqu con una expresion del propio texto de la constitucion que seala que su poder maximo vale decir el ejercicio de la soberania, de la potestad basica del estado tiene limitaciones y esas limitaciones son los derechos esenciales que emanan de la dignidad de la persona humana, ellos pueden que esten en el texto de la constitucion como pueden que no esten. A su vez lo que si seala que los que estan asegurados por tratados internacionales si limitan la soberania, pero esos tratados tiene que estar ratificados por chile y que se encuentren vigentes. Cuando hablamos de tratados internacionales nos referimos a una de las fuentes del derecho internacional, porque obviamente un tratado internacional no se genera unilateralmente por parte del estado, si conceptualizamos lo que es diremos lo siguiente: Tratado internacionale: Es un acto juridico que emana de la voluntad de dos o mas estados u organismos internacionales, por lo tanto no es expresion de la voluntad unilateralmente y ese acto juridico denominado tratado se genera de acuerdo a como lo indica el derecho internacional y no como lo indica la constitucion del estado, por lo tanto la validez de un tratado se rige por el derecho internaciona y no por la constitucion de un estado. Esto es para considerar una de las fuentes del derecho internacional, por otra parte tenemos el derecho consuetudinario internacional que es el derecho de la costumbre interncional. Tenemos por otra parte los principios imperativos de derecho internacional de ius cogens que a su vez como su nombre lo indica son normas imperativas generados por consenso de la comunidad internacional y que obliga a todos los estados de la comunidad internacional esten o no de acuerdos con ellos, por lo tanto la voluntad del estado incluso en algunas fuentes del derecho no tiene nada que ver con el consentimiento del propio estado como son en este caso los principios imperativos de ius cogens y las normas imperativas de derecho internacional imponen a los estados independientemente de su voluntad por la comunidad internacional y podemos agregar que un principio imperativo de derecho internacional no puede ser modificado sino por otros principios imperativos de derecho internacional, por lo tanto no puede ser modificado por un tratado internacional ni menos aun deciciones unilaterales de los estados. Cabe sealar que todo el tema del derecho de los tratados esta regulado por una convencion que regula esta materia que se denomina la convencion de viena sobre los derechos de los tratados de 1969 , esta convencion de viena sobre los derechos de los tratados define lo que es un tratado, una convencion internacional en su articulo 2
2. Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular; b) se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin" y "adhesin", segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado;(etc)
Ademas establece algunos principios basicos de como debe comportarse los estados respecto de este derecho internacional y nos interesa tres articulos de la propia convencion de viena sobre los derechos de los tratados y estos articulos son: Articulo 26 de la convencion de viena sobre los derechos de los tratados. Este articulo se refiere a un principio imperativo de derecho internacional, que se denomina pacta sunt servanda y que quiere decir en castellano, implica que un estado parte de un tratado debe cumplir la obligacion internacional contenida de buena fe.
Articulo 26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor
obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Ahora bien el principio de buena fe se encuentra establecido en el articulo 31 parrafo 1 de la convencion de viena sobre los derechos de los tratados. 31. Regla general de interpretacin.
I. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
Ahora bien estas dispociciones o normas tenemos que complemetarlas con el Articulo 27 de la convencion de viena sobre los derechos de los tratados, el cual dice que un estado que ha consentido un tratado por lo tanto se ha vinculado libre, voluntariamente no puede oponer obstaculos de derecho interno a su deber juridico de cumplir las obligaciones que emanan de un tratado. 27. El Derecho interno y la observancia de los tratados.
Una parte no podr invocar las disposiciones de su Derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
Este artculo 27 ha sido incorporado al texto de la Constitucin o fue constitucionalizado a traves del artculo 54 N1 inciso 5 de la Constitucin el cual establece que un tratado celebrado validamente por el estado de Chile no puede ser suspendido modificado o derogado sino de acuerdo por las normas del propio tratado o sino por las normas del derecho internacional, obviamente lo que nos dice la Constitucin es que un tratado validamente incorporado en el derecho interno prevalece sobre las normas de derecho interno mientras este tratado no salga del ordenamiento juridico de acuerdo con los procedimientos y reglas que establece el propio tratado o de acuerdo con las reglas del derecho internacional; si esto es asi obviamente mientras esa norma del derecho internacional permanezca incorporado al derecho interno no podr alterarla suspenderla ni eliminarla y esto implica que esta norma tiene una validez que esta fijada por el derecho internacional y al mismo tiempo tiene una eficacia que es superior y por lo tanto levemente frente a las normas de derecho internacional. Cabe sealar que por lo tanto la fuerza normative de un tratado internacional es una fuerza que permite supremacia sobre las normas de derecho interno tanto anteriores como posteriores al propio tratado cuando ellas entran en conflict con las normas de derecho interno. Artculo 54. Son atribuciones del Congreso: N1 inciso 5: Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la
forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de Derecho Internacional.
El tema que se discute en nuestro ordenamiento juridico y es precisamente si el tratado tiene o no una jerarquia, el tribunal constitucional afirma sin que exista una norma cnstitucional que lo sostenga, por lo tanto es una interpretacion pretoriana vale decir que surge solamente de lo que es propio de lo que eltrbunal juzgue adecuado para afirmar que los tratados tienen una jerarqui supralegal, pero a su vez infraconstitucional vale decir sobre la legislacion y bajo la constitucion, esta es afirmacion que hace de acuerdo a la ultima jurisprudencia el tribunal constitucional. Lo unico que establece o determina la constitucion es como se incorpora el derecho internacional en el derecho interno en especial los tratados y aqu nos encontramos con las normas pertinente que se encuentran en el capitulo de gobierno que se le asigna al presidente de la republica la negociacion y aprobacion de tratados internacionales y luego la facultad de este para someterles a la aprobacion del congreso nacional para retificar.
Por otra parte nos encontramos en el capitulo del congreso nacional en el articulo 54 N1 que se refiren a todo el proceso de aprovacion del tratado por el congreso nacional y las normas que se deben desarrollar para incorporar validamente el tratado y determinar al mismo tiempo cual es su fuero normativo que como ya hemos visto esta determinado por el inciso 5 del articulo 54 n1 que impide que el estado unilateralmente pueda suspender reformar o eliminar del ordenamiento juridico un tratado internacional. Si eso es asi no se puede aplicar el principio de jerarquia porque el principio de jerarquia solo se aplica a todas aquellas normas que son parte de un mismo sistema juridico y el tratado no ha surgido del ordenamiento juridico chileno por lo tanto no se puede aplicar jerarquia en el ordenamiento juridico chileno a una norma que emana del derecho internacional, ni tampoco el derecho interno puede validar o no validar un tratado porque la validez de un tratado se regula tambien por el derecho internacional, el derecho interno lo unico que hace es determinar la aplicabilidad del tratado una vez que este se encuentra validamente ejecutado. Por lo tanto si un estado no quiere cumplir las normas de un tratado lo que tiene que hacer es denunciar al tratado de acuerdo con el derecho internacional y solo una vex que se haya tramitado completamente la denuncia el estado queda desvinculado del tratado si es que el tratado se objeto de denuncia porque puede que el derecho internacional determine que ese tratado internacional no sea objeto de denuncia o puede al mismo tiempo desvincular un tratado una vez que este tratado haya perdido vigencia por el hecho de que el tratado haya tenido una duracion determinada previamente, pero no puede desacerse de la obligacion de un tratado en virtud de un acto unilateral del mismo que contraviene las obligaciones establecidas por el propio tratado, solo lo puede hacer de acuerdo al tratado o de acuerdo a las reglas de dereho internacional que estan fijados en la convencion de ciena sobre derechos de los tratados. No hay problema de jerarquia pero Qu es lo que hay ?, hay solo el principio de aplicabilidad preferente, y la aplicabilidad preferente implica que el tratado tiene fuerza normativa activa y pasiva superior a las normas de derecho interno, si es que el estado no quiere incurrir en responsabilidad internacional por violacion del tratado, y obviamente incurrir en responsabilidad internacional respecto a la violacion del tratado implica actuar de mala fe por lo tanto se viola el principio de la buena fe del articulo 31 parrafo 1 (convencion de viena sobre los derechos de los tratados) y vulnerar el principio del articulo 26 (convencion de viena sobre los derechos de los tratados) de que el estado va cumplir las obligaciones del tratado y por lo general vulnerar lo establecido en el articulo 27 (convencion de viena sobre los derechos de los tratados) que indica que el estado no puede poner obstaculos de derecho interno al cumplimiento de las obligaciones internacionales. Si esto es asicabe preguntarse si hay un conflicto entre un tratado y la constitucion es un problema grande por que si el conflicto se da entre un tratado y una reforma constitucional posterior que se quiere introducir a la constitucion despues que el tratado ya esta vigente se puede hacer la reforma contra lo que estblece expresamente la norma de un tratado vigente para el estado? Yo diri que si se puede hacer pero cada vez que esa norma choque con la norma del tratado si queremos operar de buena fe y cumplir las obligaciones internacionales tenemos que disponer la primacia de la obligacion del tratado sobre la norma de la reforma, por lo tanto se puede aplicar la norma de derecho interno cada vez que esta no entre en conflicto con la obligacion del tratado pero cuando entre en conflicto se tendra que ocupar preferentemente la norma de derecho interncacional. Ahora hay alguna excepcion a esta regla que ademas estan previstas en el propio derecho internacional , yo diria que si porque en el fondo el estado ha transferido competencias o parte de su soberania a otro organo, en definitiva lo que esta cedido ya no lo puede volver a adquirir. Por lo tanto cada vez que uno cede jurisccion o soberania lo que pasa es que hay una distribucion de competencias el principio que opera ah no es el de jerarqui sino que es el principio de competencia, poruqe hay un organo
supranacional que adquirio la competencia y que el va a tener la competencia que va a operar en el caso de que no opere la jurisdiccion nacional y por lo tanto si la jurisdiccion nacional no opera va a operar necesariamente el otro organo. Ejemplo de esto la union europea que tiene un conjunto de tratados que son los que dieron origen y se han ido fortaleciendo, ciuando los estados le entregan competencias a la union europea para regular determiandas materias quien tiene la competencia es la union europea y no el estado, por lo tanto los jueces nacionales son jueces del ordenamiento nacional y ademss son jueces de la union europea y cuando se tienen que aplicar las normas de derecho interno versus las normas de la union europea que estan dentro del ambito de normas que le corresponden a la competencia de la union europea, las normas de la union europea priman sobre las normas de derecho interno y eso es asi para todos los estados de la union europea. Por lo tanto el principio de competencia desplaza al principio de jerarquia, el principio de jerarquia solo opera a normas que se producen en el derecho interno. Ademas del principio de competencia que lo va aplicar para relaciones de poder vale decir a las potestades que tengan los organos para dictar normas todavia tenemos un tercer principio que es el principio que se denominaba tradicionalmente Pro Homine: Principio Pro Homine: Luego por el avance de la cultura se modifico la denominacion porque este es una carga de genero y si lo definimos al castellano significa Pro Hombre vale decir a favor del hombre y obviamente en el lenduaje del genero favorece a un genero y desconoce al otro. En este sentido cabe sealar que existe una expresion que abarca a todos los generos y no desconoce a uno ves de la expresion Pro Homine se modifico a la expresion Favor persona, porque obviamente considera a ambos generos. Este principio Favor Persona tiene 2 direcciones: Cuando nos referimos al ambito de derechos sean estos constitucionales o humanos, ya sea de generacion interna o de generacion internacional tenemos que aplicar aquella norma que mejor estructure, que mas ampliamente reconozca los atributos que integran este derecho o que los garantice de mejor forma. Tenemos que aplicar aquella norma que optimice, que potencie al maximo el respectivo derecho porque se trata de un derecho derivado de la dignidad de la persona humana. Si yo tengo 2 normas que se refieren al derecho y una me reconoce mas tributos del derecho que otra tengo que aplicar siempre la que garantiza mejor el derecho independientemente de donde viene la norma si es de derecho interno o de derecho interncacional. Cuando se restringe o limita el ejercicio de los derechos esat limitacion hay que entenderla en sentido estricto vale decir no podemos extender esta restriccion a situaciones no previstas expresamente por la norma, por lo tanto las restricciones son de derecho estricto y no podemos extenderla analogicamente a otras situaciones que no esten expresamente determinadas. Por lo tanto aplicare esa norma en donde la restriccion sea mas limitada que la otra. Esto es asi por lo tanto caundo estamos ante derechos, estamos ante derechos asegurados por reglas de derecho internacional frente a reglas de derecho interno y la norma de derecho internacional establece un estandar basico, minimo que el estado esta suscrito es estandar minimo del estado no puede pasar por sobre de el, por lo tanto el ordenamiento juridico por lo menos debe estar sujeto a este estandar minirmo internancional. Por lo tanto si el ordenaminto juridico esta por bajo del estandar internacional debe interpretar la norma de derecho interno conforme a la norma de derecho internacional que establece el estandar minimo del respectivo ordenamiento.
A su vez si la norma de dercho interno establece un estandar superior a la del estandar minimo que establece el derecho internacional, se aplicara la norma de derecho interno sobre la norma de derecho internacional porque en definitiva garantiza mejor el derecho que lo que lo hace esa noram de derecho internacional, por lo tanto la unica preocupacion que tiene que tenr el estado es la de ajustar el ordenamiento juridico al estandar minimo que exige el derecho internacional . El otro elemnto es que el derecho no solo puede estar en los tratados sino que tambien en la costumbre y la costumbre en el derecho constitucional se denomina derecho consuetudinario internaciona, y este tiene el mismo valotr y la misma jerarquia que los tratados, no hay jerarquia distinta entre los tratados ,derecho convencional y el derecho consuetudinario, lo unico que podemos determinar es que el derecho convencional internacional lo que busca es la seguridad juridica respecto de una norma que primero a sido consuetudinaria. Por lo tanto primero esta la costumbre luego de la costumbre viene la norma de derecho positivo para estipular precisamente que la costumbre se ejecute y si eso es asi nos vamos a encontrar que muchos derechos antes de ser convencionalizados por lo tanto antes de ser asegurados y garantizados por los tratados eran derechos consuetudinario.
Derecho Consuetudinario Derecho Positivo Seguridad Jurdica
Por convencin Chile est obligado juzgar , condenar y aplicar sanciones a los crmenes de lesa humanidad ocurridos durante el rgimen autoritario en Chile, porque esos crmenes son crmenes que constituyen una vulneracin de los derechos del ser humano y por lo tanto se ha establecido que su sancin, su determinacin de responsabilidad es una norma de Ius cogens (imperativa de derecho internacional), primero por la costumbre y luego por lo que es la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad. Ejemplo: El artculo 24 de la convencin americana de derechos humanos se refiere a los derechos polticos y dentro de los derechos polticos seala que no pueden ser restringidos, limitados o suspendidos, sino en una de las hiptesis cuando haya sido sancionada penalmente a travs de una sentencia definitiva con valor de cosa juzgada. Artculo 23. Derechos Polticos (segn el profe dice que es el art 24)
1.
Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:
a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos; b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
Cmo se va hacer con el artculo 17 de la constitucin? Cuando el articulo 17 como una de las causales de suspensin del derecho a sufragio ser acusado por : Artculo 17. La calidad de ciudadano se pierde:
1. Por prdida de la nacionalidad chilena; 2. Por condena a pena aflictiva, y 21 3. Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los relativos al trfico de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva.22
Ahora vamos a analizar las fuentes indirectas del derecho constitucional y dentro de las fuentes indirectas nos vamos a encontrar con: La costumbre y las prcticas o convenciones. La jurisprudencia y los precedentes judiciales. Doctrina de los autores. Fuentes canceladas. Fuentes extra-ordinen.
La costumbre y las prcticas o convenciones: La costumbre para definirla requiere cumplir con dos requisitos, lo que por una parte requiere de la opinio y por otra parte lo que se denomina el usus. Usus: Es la dimensin material de la costumbre, el usus consiste en la repeticin constante, uniforme, de forma general y publica de un determinado comportamiento, de una cierta conducta ante determinadas situaciones.
Caractersticas del usus: Repeticin uniforme: Implica que la conducta, el comportamiento de las personas es reiterado, por lo tanto ella se practica a travs del tiempo frente a una misma realidad o frente a una misma situacin. Constante: Implica que este no se ha interrumpido, vale decir que no haya a travs del tiempo comportamientos anmalos que no respondan a la uniformidad, por lo tanto que exista continuidad del comportamiento a travs del tiempo. General: Implica que sea practicado (conducta o comportamiento), por la poblacin concernida, y esta generalidad fue trazada por el hecho de una prctica a travs de un determinado territorio; territorio que puede ser coincidente con el de un estado o puede ser coincidente con ms de un estado, o con una regin dentro de un estado, por lo tanto la generalidad va a depender de la amplitud que se practique por la poblacin de un determinado mbito territorial. Publico: Podemos decir que el comportamiento se debe verificar de manera que sea reconocido por las personas para las cuales la costumbre se presenta como un medio que debe ser practicado dentro del mbito
del territorio en el que ella existe. Por lo tanto en el fondo este conocimiento o reconocimiento esta prctica es la que de alguna manera conforma este carcter de pblico al usus. Opinio Iuris: Es el elemento intelectual, reflexivo o espiritual de la costumbre; por lo tanto podemos decir que es la conviccin de que la prctica de los comportamientos, viene exigido por una necesidad jurdica. Por lo tanto toda costumbre tiene necesariamente esta dimensin materia dada por el Usus y la dimensin intelectual dada por el Opinio Iuris. Teniendo estos dos elementos podemos conceptualizar la costumbre jurdica: Concepto de costumbre jurdica: Se define como una norma no escrita que tiene el mismo valor que la norma jurdica ley y que nace de una prctica uniforme, constante de carcter general y publica que aparece como obligatoria al responder a las necesidades de una exigencia jurdica. En el derecho constitucional cuando decimos que es una prctica (conjunto de comportamientos), que iguala el valor de la norma jurdica, en este caso del derecho constitucional tendremos que decir iguala al valor de la constitucin. Podemos decir que la costumbre puede operar en el derecho constitucional de distintas formas, puede operar como: Fuente autnoma: Opera como fuente autnoma cuando en el derecho constitucional se produce un vaco o laguna legal, que no est regulado por lo tanto por una norma positiva de derecho constitucional, en este sentido se puede formar una costumbre de derecho constitucional. Ej: En el derecho constitucional chileno se plantea como costumbre en la prctica lo que es la cuenta que da el presidente de la republica que da cada ao el 21 de mayo ante el congreso nacional, en ninguna parte se establece que el presidente tiene que ir a la sede del congreso nacional a dar la cuenta, en ninguna norma constitucional se establece esta particularidad sin embargo se constituye una prctica de concrecin de esta manera de la cuenta que da el presidente de la republica que da el presidente a travs del tiempo y luego de ello se traduce en forma constante, general y publica, que con el tiempo pasa a constituir una costumbre constitucional. Modalidad que puede tomar la costumbre en el mbito constitucional, es cuando la propia constitucin se remite a ella, vale decir hay una norma constitucional que un mbito especfico seala que tal materia va a ser regulada por la costumbre. En el caso chileno no tenemos ninguna remisin del texto constitucional a la costumbre, por lo tanto no tenemos en este sentido esta segunda modalidad que la costumbre si puede existir en el derecho constitucional, siempre y cuando la constitucin se remita a ella pero no es el caso chileno. Costumbre extra-ordinem o contra legen (contra derecho): Estamos sealando una costumbre que se expresa claramente contrario a la conducta determinada o requerida por el texto constitucional, por lo tanto una costumbre que se expresa en tal sentido es claramente una costumbre vulneradora del orden constitucional, por lo tanto no es vlida dentro del sistema constitucional y solo puede operar como una costumbre extra.ordinem ya que como no tiene validez solo puede actuar conforme al principio de eficacia. Podemos al mismo tiempo distinguir entre Costumbre y prcticas polticas o convenciones constitucionales.
Prcticas polticas o convenciones constitucionales: Se caracterizan no por ser un fenmeno social en el que participan todos los miembros de una determinada sociedad, sino que son comportamientos, conductas que desarrollan fundamentalmente algunos agentes del poder estatal, algunas autoridades que ejercen el poder estatal. Por ejemplo el congreso nacional, el presidente de la repblica etc.; En tal sentido podemos decir que las practicas o convenciones son expresiones de la autonoma de los sujetos que las practican, por lo tanto de un mbito de libertad con que yo corra para el ejercicio de sus funciones y competencias. Podemos decir que estas prcticas polticas o convenciones constitucionales tambin podemos clasificarlas en: Practicas conforme a la constitucin. Practicas fuera del mbito constitucional o incluso prcticas contrarias a la CPR. As por ejemplo podemos sealar como una prctica violatoria de la constitucin durante la constitucin anterior (1925) hasta 1970 la prctica a travs de la cual el congreso delegaba competencias legislativas en el presidente de la repblica para dictar decretos con fuerza de ley, por lo tanto la constitucin no prevea esta delegacin legislativa del congreso en el presidente, sin embargo esta prctica si se dio expresamente en muchas oportunidades aun cuando exista una norma prcticamente idntica a la existente en las bases de la institucionalidad que prohbe a todo rgano del estado incluso a pretexto de facultades extraordinarias ejercer otras atribuciones o competencias que no sean aquellas que expresamente establece la propia carta fundamental, por lo tanto nos queda una norma general que prohbe expresamente que rganos del estado pueda desarrollar competencias que no le ha sido atribuidas, sin embargo esta prctica se dio y tuvo tanta fuerza esta prctica que llevo a la reforma constitucional de 1970 que entro en vigencia en 1971 que constitucionaliz esta prctica que constituyo la delegacin de facultades legislativas en el presidente. Otra prctica contraria a la constitucin es una que se desarrolla desde 1833 hasta la actualidad, podemos decir que bajo todas las constituciones de 1833 la de 1925 hasta la reforma del 2005, podemos sostener la cmara de diputados desarrollaba la prctica de generar comisiones especiales fiscalizadoras de distintos temas con los que fiscaliza los actos del gobierno las comisiones especiales fiscalizadoras no estn establecidas durante todo este lapso desde 1833 hasta la reforma de 2005 en la CPR, por lo tanto constitua una prctica no autorizada por la carta fundamental solo en la reforma de 2005 tambin por la fuerza que se haba realizado se constitucionaliza, vale decir en la reforma de 2005 se establece expresamente la competencia que tiene la cmara de diputados para crear comisiones investigadora, que se van regular estas comisiones investigadoras a su vez en la ley orgnica constitucional del congreso. Jurisprudencia o los precedentes jurisdiccionales. Estos precedentes jurisdiccionales constituyen determinados principios de derecho que han sido determinados por los rganos jurisdiccionales especialmente aquellos de carcter superior que obligan a los tribunales inferiores al momento de resolver casos o situaciones anlogas a las que ya fueron resueltas por esos tribunales superiores, podemos decir que la fuerza normativa de este precedente despliega toda su eficacia respecto de aquellos jueces o magistrados que van a encarnar un nuevo caso, que es igual o idntico al previamente resuelto por el tribunal superior y por lo tanto este tribunal inferior debe aplicar le mismo principio para resolver el caso de el que aplico el tribunal superior. Ahora esta vinculacin respecto del precedente judicial puede ser de distinto tipo dependiendo del sistema jurdico existente en cada pas. Hay sistemas jurdicos en que la fuerza del precedente judicial es absoluta como ocurre en los sistemas jurdicos anglosajones en Inglaterra, los EEUU, la india; Podemos decir que en tales casos que se denomina que conforman
parte del sistema anglosajn ellos en definitiva estn obligados a aplicar el precedente que decidi el tribunal superior; ahora este precedente es obligatorio solo en la medida que el caso sea igual al que resolvi el tribunal constitucional. Sealado ello cabe explicitar que en los sistemas jurdicos de carcter continental el precedente no tiene la misa fuerza que en los pases anglosajones y por lo tanto hay que estudiar con atencin el sistema jurdico de cada pas para ver la fuerza que tiene el precedente en respectivo pas. En el caso chileno para la justicia ordinaria cabe sealar que el precedente de los tribunales de justicia no genera una obligacin de seguimiento por los tribunales inferiores y por lo tanto los tribunales inferiores pueden apartarse de los razonamientos y de los principios que en la parte considerativa de los fallos que determina la corte suprema de justicia, por ende las sentencias de los tribunales superiores de justicia tiene solo una fuerza persuasiva vale decir va a ser querida por los tribunales de justicia inferiores solo cuando consideran razonables y adecuadas por la resolucin de los tribunales superiores, aun cuando esta fuerza persuasiva de alguna manera empieza a tener practicante un mayor poder de convencimiento cuando al mismo tiempo la misma corte suprema califica a los jueces cada ao en sus conductas. En nuestro ordenamiento no solo tenemos tribunales ordinarios de justicia sino que tambin tenemos la presencia de un tribunal constitucional Cuando hablamos del tribunal constitucional estamos sealando que en algunos casos las sentencias y los principios establecidos en las sentencias del tribunal constitucional pueden en definitiva establecer una especie de precedente que vincule a otros rganos del estado cuando estos otros rganos del estado deben configurar el ordenamiento jurdico y por ej el tribunal constitucional ha determinado que una determinada tipo de norma ya decidida a travs de un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad genera un efecto contrario a la constitucin por lo tanto es difcil que el congreso nacional insista en dictar una norma que ya el tribunal constitucional dictamino que es contraria a la constitucin. Sin embargo podemos sealar que tampoco est determinada la obligatoriedad para los tribunales ordinarios de justicia de seguir los precedentes que emanan de las sentencias del tribunal constitucional, salvo en aquellos casos que lo que es la parte resolutiva del respectivo fallo del tribunal constitucional que si son obligatorias para todos los rganos del estado y por lo tanto deben insistir con las sentencias del tribunal constitucional. Cabe sealar que para el conocimiento generalmente hay un conjunto de publicaciones de sentencias en nuestro ordenamiento que esta dada por la revista de derecho y jurisprudencia, por la revista jurdicas y las paginas web etc. Tribunal constitucional Tiene un libro de la recopilaciones de su jurisprudencia. Doctrina de los autores Es tambin una indirecta del derecho constitucional en la medida de que constituye una influencia significativa la doctrina que emana de los principales tratadistas en el mbito del derecho constitucional chileno los cuales a menudo son dictados por una parte por la jurisprudencia de los tribunales ordinarios de justicia como tambin por las sentencias del tribunal constitucional cuando se reconoce que una cierta autoridad de carcter cientfico en el mbito doctrinal y al mismo tiempo en el mbito de los rganos legisladores. En el mbito constitucional chileno siglo 19 y parte del siglo 20 podemos decir que importantes representantes de la doctrina de Lastarrea, cegels, guerra, guzmn, aldunate , etc. Fuentes canceladas Cuando hablamos de fuentes canceladas estamos hablando de normas que se encuentran vigentes, forman parte del derecho positivo constitucional, pero que ya no tienen eficacia, que ya no tienen fuerza vinculante ya sea por haber
agotado las funciones para la cual dichas disposiciones fueron creadas o por el hecho de haber sido creadas para un proceso de transicin o por el hecho de haber sido creadas para que tuviera efectos solo por un lapso de tiempo concreto. Si bien ellas siguen dentro del ordenamiento constitucional ellas han perdido eficacia ya no son operativas, no tienen fuerza normativa. As por ejemplo si Uds. revisan CPR encontraran varias: -Todas aquellas que producto de la reforma constitucional del 2005 establecieron las modalidades bajo las cuales iban a empezar a operar la nueva federacin del tribunal constitucional, por cuanto esas normas la hicieron solo para ese periodo de transicin del viejo al nuevo tribunal constitucional. Fuerzas extra-ordinem Constituyen una categora diferente a las fuentes formales y a las fuentes propiamente jurdicas, las fuentes jurdicas del derecho constitucional esta reguladas por los modos de produccin que la propia constitucin determina para su generacin; en cambio las fuentes extra-ordinem no se generan de acuerdo a los modos de produccin que establece el texto constitucional, sino que se producen fuera de estos modos de produccin que determina la carta fundamental as por lo tanto ellas no responden al principio de valides que determina el modo de produccin que establece la constitucin para las distintas normas que se elaboran por los rganos constitucionales como lo son la reformas de Constitucin por parte del poder constituyente derivado en las formas que establece la constitucin de acuerdo al procedimiento establecido en capitulo XV o el procedimiento de generacin de las leyes que se hace por los rganos colegisladores con el quorum y procedimiento y formalidades determinados por el captulo V de la constitucin o la elaboracin de la potestad reglamentaria del ejecutivo de acuerdo al captulo IV de la carta fundamental. En este caso esta norma extra-ordinem simplemente no se estructura de esta manera que la constitucin (ni por los rganos ni procedimientos), son normas por lo tanto que surgen de factos y que normalmente son dictadas por autoridades de factas vale decir al margen del texto de la constitucin por lo tanto no obedecen al principio de validez de las normas sino que solamente obedecen al principio de eficacia y por lo tanto estas normas tienen operabilidad en la medida en que estas autoridades de facto cuentan con la fuerza suficiente para hacerlas cumplir o cuando la comunidad democrtica posterior al rgimen de facto deciden mantener en el ordenamiento jurdico pese a que no han sido elaboradas conforme al ordenamiento jurdico. Ejemplos Decretos leyes. Por lo tanto lo que debe hacer el gobierno es eliminarlas o derogarlas del ordenamiento jurdico pero aquellas que no se derogan siguen perteneciendo al ordenamiento jurdico hasta que pierdan su eficacia, porque pierden el objeto para el cual fueron establecidas o simplemente sean derogadas por normas posteriores que las contradigan. Cabe por ltimo sealar que esta norma extra-ordinem pueden ser tambin costumbres que ya sealbamos como ejemplos la delegacin de facultades legislativas al ejecutivo (hasta 1970) y las comisiones especiales investigadoras de los diputados (hasta 2005).
II: Interpretacin constitucional
Cuando hablamos de interpretacin tenemos que preguntarnos que implica interpretar? podemos decir que interpretar implica atribuir un sentido y un significado a determinados smbolos dentro de un determinado parmetro; por lo tanto podemos determinar que la actividad interpretativa es una actividad de carcter cognitivo dirigida a reconocer o a reconstruir un significado que debe atribuirse a formas representativas en el orden jurdico. La interpretacin por lo tanto es complementaria a la comprensin, comprender implica siempre interpretar, por lo tanto no hay comprensin sin interpretacin y esto implica afirmar tambin que la interpretacin es la forma explcita de la comprensin, podemos decir que el lenguaje jurdico, la forma simblica a travs de la cual se expresa el derecho contiene significado que podemos denominar unvocos, los vocablos son susceptible de interpretacin para una adecuada comprensin. En la interpretacin el intrprete es un mediador entre lo que debe ser interpretado que generalmente es el enunciado normativo y los destinatarios de este objeto interpretado, el juez nunca es un operador mecnico que simplemente aplica el enunciado normativo, requiriendo de lo que el enunciado normativo establece, el intrprete siempre realiza esta comprensin del enunciado normativo para lo cual debe interpretar y a travs de esta interpretacin busca la racionalidad y la justicia en su trabajo interpretativo. A su vez cabe sealar que la doctrina en el mbito de la interpretacin distingue entre Hermenutica e interpretacin. Podemos decir que la Hermenutica es una expresin que tiene un origen griego que implica Hermenage y de acuerdo a su significado etimolgico puede ser definida como la actividad de Hermes, y Hermes era el orculo de Delfos que traduca los mensajes de los dioses. En el lenguaje actual la Hermenutica significa traducir o explicar; y podemos decir que esta hermenutica en la edad media despus de los tiempos antiguos fue utilizada hasta el siglo XIX vinculada a la interpretacin bblica, vale decir buscaba desentraar el sentido y alcance de los preceptos bblicos. Luego este concepto se expandi para utilizarse en el mundo jurdico, al mbito de la simbologa jurdica que por lo tanto son los enunciados normativos de carcter jurdico; podemos sealar que en esta perspectiva los autores sealan que la Hermenutica tiene por objeto el estudio y sistematizacin de procesos aplicables para determinar el sentido y alcance de las expresiones del derecho, por lo tanto la Hermenutica sera una disciplina cientfica que tendra por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y las concepciones bajo las cuales se aplicara la interpretacin. Por lo tanto la Hermenutica fija las condiciones y principios bajo los cuales operara la interpretacin, la hermenutica es una especie de teora cientfica del arte de interpretar. Por ende va a trazar los enunciados que va a utilizar el intrprete y la interpretacin va a seguir los caminos predeterminados por la hermenutica, la hermenutica constituye la concepcin que establece los principios bajo los cuales opera la interpretacin y esta constituye la aplicacin de os principios hermenuticos.
Interpretacin Actualmente cada vez ms se va disminuyendo la diferencia entre la hermenutica y la interpretacin, sin perjuicio que la diferencia en doctrina se mantiene y al mismo tiempo es punto pacifico en la doctrina que la interpretacin es una actividad que es inminentemente practica en el sentido de que procede de casos prcticos y se utiliza para la solucin de problemas practico, vale decir yo interpreto cuando estoy frente a un problema y que implica la necesidad de determinar el sentido y alcance de una norma para la situacin especfica que quiera resolver, por lo tanto los jueces siempre interpretan porque a travs de esta logran comprender y a travs de la comprensin pueden resolver el caso prctico. Hermenutica
Principios
La interpretacin jurdica se desarrolla de mano fundamentalmente en el mbito de derecho privado (comn) y dentro de esta perspectiva quien va a desarrollar estos principios de hermenutica dentro del mbito del derecho privado va a ser Von savigni que va desarrollar los mtodos clsicos de interpretacin. Mtodos clsicos de interpretacin Von savigni Quera desentraar el sentido y alcance de preceptos jurdicos especficos que se encuentran generalmente en las leyes, cdigos y para ello establece 3 principios: Interpretacin Gramatical o literal. Interpretacin Histrica. Interpretacin lgico-sistmica. Estos mtodos fueron elaborados para el mbito del derecho privado por privatistas o ius privatistas y en este mbito principio del siglo xix y a principios del siglo xx en el derecho constitucional como tal era pura relacin de principios, las constituciones no tenan fuerza normativa, sino que establecan un arreglo de la estructura del poder y era el legislador el que determinaba a travs del desarrollo general, permanente que era la ley, los contenidos normativos, esta situacin va a cambiar drsticamente en la segunda mitad del siglo xx, las constituciones dejan de ser declaraciones de principios y arreglos simplemente de la estructura del poder del estado, a pasar a ser normas jurdicas plenamente validas, vigentes y con fuera normativa, esto implica la necesidad de elaborar una interpretacin distinta de aquella que ha sido elaborada simplemente para el mbito legislativo y por juristas del derecho privado; Ahora estamos en el mbito de derecho pblico cuando hablamos de la constitucin y que est en el mbito superior del ordenamiento jurdico que vincula al legislador, que es superior al legislador y que no se puede interpretar de acuerdo a los principios de la ley, simplemente porque se trata de una norma que se encuentra por sobre la legislacin. Cabe sealar que la interpretacin clsica del derecho podemos decir que operaba bajo estos tres principios y de manera combinada, no haba ninguno que fuera absoluto. Desde el punto de vista del derecho privado esta concepcin clsica de la interpretacin o hermenutica jurdica fue criticada a partir de Ihering quien en definitiva establece una crtica en el sentido de que se centraba extensivamente en el texto escrito de la ley por lo tanto en el sentido literal de los trminos olvidando los problemas prcticos que las normas buscan resolver y por otra parte pona poca atencin al fin o propsito perseguido por las normas jurdicas. A esta crtica se van a unir muchos autores que van a establecer que la interpretacin clsica es una interpretacin silogstica y contextualista y que por lo tanto no responden a las necesidades de una interpretacin real del derecho. Por lo tanto incluso en el mbito del derecho privado, de la filosofa del derecho va a ver una crtica muy fuerte respecto de los mtodos clsicos de la interpretacin del derecho. Sin embargo a nosotros nos interesa no hacer un anlisis respecto del derecho privado sino que solo la interpretacin constitucional. Razones del porque la interpretacin del derecho constitucional se hace de forma diferente a la del mbito legislativo? Cabe sealar que el constitucionalismo se desarrolla entendiendo la constitucin en sentido fuerte como una norma de derecho positivo o con fuerza normativa, efectiva a partir de la segunda mitad del siglo XX, vale decir como una norma no es puramente formal sino que tambin establece competencias y al mismo tiempo es de aplicacin directa e inmediata.
Admitimos a ello que por otra parte la constitucin va a ir cambiando el paradigma del derecho en la segunda mitad del siglo XX, por lo tanto la interpretacin constitucional se va a ir transformando en el tema central de las teoras de la constitucin y esto implica a su vez un nuevo enfoque y un nuevo paradigma jurdico que modifica la interpretacin de la constitucin que pasa de ser una norma programtica a una norma jurdica efectiva y vinculante con el texto de ley, es decir se va a desarrollar el principio de supremaca constitucional y adems toda la concepcin del control de constitucionalidad. Los estados constitucionales contemporneos reconocen la constitucin como una norma jurdica plena y al mismo tiempo ella exige al intrprete del ordenamiento jurdico operar a partir de la constitucin y en consonancia con los valores, los principios y las reglas constitucionales. Cules son los fundamentos que especifican el por qu la interpretacin constitucional es diferente que la constitucin de todas las otras ramas del derecho? Podemos decir que la interpretacin constitucional constituye una cierta forma de interpretacin jurdica que opera con una materia jurdica peculiar que es distinta a las leyes y que es la constitucin, cabe sealar que la constitucin en una perspectiva contempornea en determinadas regiones del mundo en especial en el contexto latinoamericano no es solo la constitucin en sentido formal, no es solo el texto constitucional que se denomina CPR porque al mismo tiempo vamos a tener incorporado al texto de la constitucin tambin distintas fuentes del derecho internacional especialmente en el mbito de los derechos humanos, el derecho constitucional de hoy da entiende que las distintas fuentes del derecho tanto interno como internacional en el mbito de los derechos humanos constituyen un solo derecho y ese derecho opera con fuentes internas y con fuentes internacionales; basta con ver el artculo 5 de la constitucin que en l se establece que el ejercicio de la soberana tiene como limitacin el reconocimiento, aseguramiento de los derechos esenciales de la persona que son aquellos que por una arte estn regulados por la constitucin y por los tratados internacionales ratificados por chile y vigentes. Artculo 5 inciso 2 : El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
Por lo tanto puede incluso hablarse de un bloque constitucional de derecho y este bloque no est solo contenido por los derechos asegurados y reconocidos expresamente en el texto constitucional, sino que adems integran este bloque constitucional los derechos que pueden deducirse de valores o principios constitucionales denominados derechos implcitos, nuevos derechos o derechos de generacin jurisprudencial y por otra parte aquellos atributos que integran los derechos y sus garantas que no estando establecidos en el texto de la constitucin si lo estn en aquellos tratados internacionales ratificados por chile y vigentes. Cuando hablamos de fuentes de derecho internacional no basta mencionar los tratados, en este plano cabe tambin sealar los principios Ius Cogens que son principios imperativos que se imponen a todas las naciones a todos los estados aun cuando ellos no hayan participado en la generacin de esta norma imperativa de derecho internacional, hoy da ningn puede desconocer que es una norma de Ius cogens por ejemplo el principio de no discriminacin, por lo tanto ningn estado podr establecer una norma de origen interno que sea discriminatoria vale decir que no tenga una justificacin razonable, que no parta de la dignidad en la cual todos los seres humanos sin hacer distincin arbitraria por razones de gnero, de raza, de ideologa politica etc. As como existen el principio de no discriminacin existen los crmenes de lesa humanidad, que tampoco pueden estar integrados en ninguna parte aun cuando el estado en definitiva no haya ratificado las convenciones. (Operan el derecho consuetudinario y tambin los principios imperativos)
La constitucin es un texto, una sola norma y esta norma a su vez compuesta de captulos, prrafos, artculos, inciso, etc., este conjunto normativo que la es la constitucin requiere de una interpretacin sistemtica, y cuando hablamos de una interpretacin sistemtica estamos afirmando que los enunciados normativos contenidos en la constitucin deben interpretarse atendiendo a su posicin dentro de la carta fundamental dentro o del respectivo ordenamiento jurdico evitando por lo tanto interpretaciones aisladas de expresiones, trminos o vocablos constitucionales que no estn en consonancia con el respectivo inciso en el que se encuentren, con el respectivo artculo en el que se encentren o en el respectivo capitulo y de los principios de la constitucional; por lo tanto la interpretacin constitucional no se puede hacer aislada sino que dentro de un mbito conceptual. Agreguemos al mismo tiempo que la interpretacin de las normas constitucionales no obstante de su pertenencia al orden jurdico estatal son normas que ordenan todo el ordenamiento jurdico y por lo tanto requieren de una interpretacin o tratamiento especial de lo que es la hermenutica comn. Por lo tanto la interpretacin constitucional aparece como un laso especial de interpretacin jurdica, que no opera con las reglas de la interpretacin jurdica general y clsica.
Porque la constitucin es una norma jurdica especial? Primero porque el texto constitucional es el punto de partida y el lmite de toda interpretacin, en este sentido todo el ordenamiento jurdico debe ser interpretado conforme a la constitucin, los enunciados normativos constitucionales son as una referencia y lmite de toda interpretacin jurdica, pero tambin de toda interpretacin constitucional, reconocer la autoridad del texto constitucional no implica aceptar un esquema exegtico sino que tenemos que reconocer que la constitucin por su generalidad dispone normas que son de lectura abierta, que son normas por orden, de alto grado de abstraccin y por lo tanto por su propia naturaleza posibilitan distintas lecturas lo que no significa que permitan cualquier lectura sino que solo alguna de ellas son conforme a la constitucin. Por otra parte debemos reconocer que la constitucin tiene una naturaleza politica, por lo tanto esta naturaleza politica le da una personalidad al texto constitucional y justifica tambin su interpretacin con arreglo a una dogmtica distinta de las dems ramas del derecho en parte para dar satisfaccin a los diferentes problemas que surgen en el derecho constitucional y que no se encuentran en las otras ramas del derecho. En este sentido quienes interpretan en el derecho constitucional tiene que aplicar rectamente los enunciados normativos que requieren de interpretacin porque al mismo tiempo la interpretacin constitucional genera no solo consecuencias jurdicas sino que tambin consecuencias polticas, vale decir que no solo afecta una persona sino que a todas las personas de la comunidad nacional. La constitucin a diferencia de las otras normas jurdicas tambin se caracteriza por ser un cuerpo normativo que contiene valores, principios y reglas de lectura abierta, utiliza a su vez un lenguaje sinttico y gozan de amplia elasticidad; en este sentido podemos decir que la constitucin es un cuerpo sistemtico de normas que utiliza este lenguaje sinttico con una lectura abierta y que establece valores, principios y reglas. Por lo tanto la interpretacin constitucional no solo cumple una funcin en el supuesto de la aplicacin de un determinado enunciado normativo sino que tambin constituye un elemento de renovacin y de actualizacin del orden jurdico y por lo tanto la interpretacin constitucional tiene que irse interpretando de acuerdo a las nuevas realidades y a los nuevos valores vigentes en la sociedad.
Las expresiones constitucionales no constituyen casas que pudiramos decir que estn transparentes e inmutables, podemos decir que las normas constitucionales son expresin de un pensamiento vivo y al mismo tiempo pueden variar de color y contenido segn las circunstancias y los momentos en que esa norma debas ser interpretada, como ya lo sealan algunos autores la constitucin es una norma, pero una norma cualitativamente distinta todas las dems normas que incorpora al sistema los valores esenciales que deben determinar el orden de convivencia politica y que van a conformar todo el ordenamiento jurdico. Esto implica a su vez que en el derecho constitucional no podemos aplicar el principio de subsuncin como lo fijamos finalmente en el resto de las normas jurdicas. Principio de subsuncin: Implica que una determinada regla es vlida y prima sobre cualquier otra regla y por lo tanto yo aplico el principio de subsuncin en aplicar una regla implica dejar de aplicar otra regla, por lo tanto cuando se produce el conflicto de reglas en esas ramas clsicas del derecho yo simplemente aplico criterios para solucionar el conflicto y Cmo soluciono el conflicto? Simplemente aplicando el 1-criterio de la norma posterior que prevalece sobre la norma anterior, 2- el criterio que la norma especial prevalece sobre la general etc. Sin embargo no es aplicable a la constitucin porque esta no contiene reglas que sean anteriores a otras, simplemente son un conjunto de reglas (unidad) y no es aplicable el criterio de una norma especial frente a una general primero porque todas las reglas constitucin son generales y no hay especiales y adems tampoco puedo aplicar los otros principios bsicos de la subsuncin y por otra parte podemos tambin sealar que en el mbito constitucional son de carcter abstracto, abierto estamos ms bien frente a lo que se denominan principios o reglas principios. Las reglas principios no operan bajo el principio de que yo hago que la norma y todas las dems no sean operables sino que las reglas principios operan bajo el principio de optimizacin por lo tanto cuando hablo de derecho o de la libertad de expresin, de informacin; yo tengo que reconocer que el hecho tengo que argumentarlo y no criticarlo, con el derecho a la vida privada, a la honra con todos los dems. El hecho de que yo determine el derecho a la libertad no implica que tenga que eliminar el derecho a la honra, a la vida privada etc. Sino que tengo armonizar, optimizar el ejercicio de los derechos como de todas las dems normas constitucionales. La subsuncin por lo tanto no se utiliza en el derecho constitucional sino que se utiliza en otras ramas del derecho, en este caso en el constitucional se utilizan otros principios. El juez que interpreta la constitucin debe velar porque las actuaciones y normas se encuentren cuadradas dentro mnimos exigidos por la constitucin, por lo tanto debemos buscar unidad de solucin justa, en este sentido solo puede determinarse que la solucin definida se mantenga dentro del marco constitucional cuando este en armonizacin con la constitucin. El intrprete constitucional y sobre todo el juez no puede eliminar una norma o no aplicarla salvo cunado en todas sus interpretaciones posibles esa norma sea contraria a la constitucin, por lo tanto no puede eliminar del ordenamiento jurdico las normas que de alguna manera sean interpretables conforme con la carta fundamental A su vez tambin podemos sealar que la interpretacin de la constitucin tiene como premisa fundamental constituye un sistema complejo sistema que se transforma conforme con el tiempo y las relaciones sociales, en este sentido la constitucin es un elemento del ordenamiento que ms fuertemente recibe el embate de las relaciones sociales; por lo tanto ello imprime el imperio que es inherente y que al mismo tiempo lo marca ms fuerte que las dems ramas del derecho.
La interpretacin constitucional debe desarrollarse teniendo presente que la constitucin no es solo un conjunto de normas principios y reglas de aplicacin directa sino que estas se van transformando con el tiempo y con las distintas circunstancias sociales que van atravesando un determinando pas. El sentido y alcance de los trminos tambin van variando con el tiempo por la elasticidad que tienen las normas constitucionales. Concepto Interpretacin constitucional: Se conceptualiza como aquella disciplina que constituye una rama de la hermenutica jurdica que tiene por objeto estudiar los mtodos, tcnicas y principios aplicables y vlidos para determinar de mejor manera el sentido y alcance de los preceptos constitucionales. Objetivos o finalidades de la interpretacin constitucional: En primer lugar la interpretacin constitucional dota de operatividad jurdica a la constitucin o al bloque de constitucional por lo tanto el significado a los enunciados normativos abstractos que contiene la carta fundamental. Posibilita dar expansin mxima y optimizacin de la fuerza normativa de la constitucin al interpretarse todo el ordenamiento jurdico conforme a la constitucin. Posibilita tanto el control formal como sustantivo del contenido de los actos y la aplicacin efectiva de la carta fundamental. Posibilita precisar la o las soluciones que son conforme a la constitucin y diferenciarlas de aqullas que son inconstitucionales teniendo en consideracin los eventuales cambios salicales, culturales y polticos que ocurren en la evolucin de una sociedad politica. Posibilita la defensa de la formula politica contenida en la carta fundamental evitando por lo tanto que os distintos rganos polticos-jurdicos desarrollen lo que podemos denominar contrabandos ideolgicos que sean incompatibles con el sistema constitucional. Estos son los principales objetivos que tiene que concretar la interpretacin constitucional, ahora interpretar la constitucin implica previamente precisar de qu estamos hablando cuando hablamos de constitucin, en este sentido podemos distinguir ente lo que se denomina constitucin testamento o una constitucin viva o actualizada. Cuando hablamos de una constitucin testamento es aquellas que es desarrollada por el pensamiento jurdico que se denomina el originalsimo que es la corriente que centra la importancia o la relevancia de la interpretacin desde el momento en que se establece la constitucin. El originalsimo por lo tanto es aquella concepcin que desarrolla una interpretacin que busca reproducir la voluntad del constituyente originario, vale decir de quien estructuraron la constitucin en el pasado. Las normas de acuerdo a esta concepcin tienen un contenido fijo, determinado por el constituyente histrico que debe ser cumplida, esto a su vez implica que la constitucin es un conjunto normativo esttico por lo tanto el intrprete solo debe salvaguardar el texto de la constitucin tal como reglas generales, en definitiva la actualidad, por lo tanto la constitucin es as concebida como un cuerpo normativo ya hecho inmutable que solo debe ser cumplido lealmente lo que implica esencialmente respetar la letra y el espritu de la constitucin ; la voluntad del constituyente, sus intenciones al momento de elaborar la constitucin, por lo tanto apartarse de la voluntad del constituyente histrico implica en esta concepcin una traicin a la carta fundamental y por lo tanto apartarse de la constitucin.
En esta perspectiva nos vamos a encontrar con que la constitucin mientras no sea modificada expresamente o reformada debe ser interpretada como en el momento en que ella fue sancionada, aprobada. Y mientras siga existiendo en su forma actual, habla con las mismas palabras y con el mismo sentido y la misma intencin que la hizo el constituyente histrico. Constitucin viva: Implica que la constitucin no es efecto que como sostena la anterior debe ser interpretada de acuerdo a como la estructuraron sino que debe ser interpretada de acuerdo con la situacin que actualmente vive la gente, por lo tanto esto implica que debe ser interpretada de acuerdo con la idea de derecho actual y vigente y no de como la establecieron los constituyentes en su texto originario, esto es por diversas razones, primero porque podra haber cambiado el contexto poltico econmico social desde el momento en que la Constitucin se gener, obviamente no vale ms para la constitucin que fue considerada para mucho tiempo atrs en el caso de la constitucin norteamericana que fue creada como tal en la ltima decena del siglo XVIII y que el contexto en que fue creada a cambiado hasta hoy en da. Quin puede interpretar el texto constitucional? Bsicamente se entenda que quienes podan interpretar el texto constitucional eran: Los rganos del estado: Por lo tanto podemos decir que hay interpretacin Legislativa, la que realizaba la judicatura y por ltimo la administracin. La comunidad el pueblo: Aunque no sea una interpretacin tcnica, es una interpretacin que debe tener alguna consideracin e importancia. Doctrina: Aquella que tiende a sistematizar el conocimiento constitucional estableciendo la concepcin, los principios que se encuentran etc. Para estos actores el legislador en nuestro ordenamiento jurdico tiende a desarrollar una interpretacin que podramos decir que es una interpretacin que a su vez se encuentra reconocida por el propio texto constitucin ya que el legislador puede establecer leyes interpretativas de la constitucin en el artculo 66 establece que el legislador puede dictar leyes in/5terpretativas con el quorum respetico de 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio para determinar el sentido y alcance del texto constitucional. Artculo 66.-inciso 1: Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su
aprobacin, modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Sin embargo esta interpretacin legislativa no es una interpretacin definitiva porque a su vez la ley de interpretacin legislativa puede ser objeto de control de constitucionalidad y este control de constitucionalidad lo desarrolla el tribunal constitucional, por lo tanto eventualmente el tribunal constitucional pude declarar la inconstitucionalidad. En el ordenamiento jurdico chileno el ltimo intrprete de la constitucin es el tribunal constitucional. Adems de los distintos actores que pueden interpretar la constitucin, nos vamos a encontrar que pueden existir distintos enfoques o mtodos de interpretacin: Interpretacin teleolgica: Estamos hablando de una interpretacin fundamentalmente de carcter finalista es decir que realiza la interpretacin teniendo en consideracin el objeto o fin que se tuvo al momento de generar la respectiva Constitucin. Por lo tanto establece cuales fueron los objetivos que se buscaron al momento de establecer la reforma constitucional.
Interpretacin comparativa: El mundo globalizado hoy en da implica que la interpretacin no se realiza en un ordenamiento jurdico sino que se realiza en todos los ordenamientos jurdicos y podemos encontrarnos con principios que se encuentran en diversos ordenamientos jurdicos y por lo tanto es posible considerar los enfoques, mtodos y procedimientos de interpretacin que se aplican en otros ordenamientos jurdicos dentro del ordenamiento constitucional, es lo que se denomina el dialogo transjudicial es decir los jueces del tribunal constitucional chileno pueden utilizar los enfoques metodolgicos que utilizan jueces constitucionales de otros estados , en la medida que sean enfoques que normalmente se utilizan en el mbito de derecho constitucional, o los jueces constitucionales pueden usar enfoques metodolgicos sobre derecho que utilizan los tribunales internacionales (corte interamericana de DDHH, corte europea de DDHH). El derecho constitucional utiliza enfoques del derecho comparado. Interpretacin teora de los valores: Cuando hablamos de la teora de los valores estamos sealando que los ordenamientos constitucionales hoy en da contienen valores y principios por lo tanto estos valores y principios que irradian del ordenamiento constitucional y no del jurdico, por lo tanto todas las normas del ordenamiento jurdico deben ser interpretados conforme a los principios contenidos en la Constitucin (libertad, dignidad humana, etc.). Interpretacin Uso alternativo del derecho: Con un enfoque metodolgico utilizado por los jueces italianos luego de la cada del rgimen fascista, tambin en la Espaa franquista luego del rgimen autoritario de Espaa, lo que busca es hacer una interpretacin del derecho en el enfoque utilizarlo para otorgar un enfoque ms democrtico, ms accesible a los problemas sociales y ms accesible a la participacin de la comunidad constitucional y la integracin de los sectores ms desprotegidos. Interpretacin Tpico: Es un mtodo de interpretacin que surge a partir de los casos especficos y Cmo se resuelven estos casos especficos ? a partir de aqu surgen los postulados de interpretacin constitucional, en la medida que frente a los mismos casos en diversos estados, en distintos ordenamientos constitucionales se comienzan a desarrollar postulados generales, se desarrolla pro lo tanto un enfoque que va siendo comn en el mbito del derecho constitucional para resolver determinados problemas con determinados enfoques. Interpretacin concretizadora.
Postulado de interpretacin constitucional: Estos postulados de interpretacin constitucional van a ser imperativos u rdenes dirigidas a todos los operadores jurdicos que pretenden ejercer la actividad de la interpretacin constitucional, estos postulados integraban el esfuerzo por alcanzar una cierta racionalidad y una cierta razonabilidad en la interpretacin, como as mismo permiten realizar un control acerca de cmo opera el intrprete en base a los mismos principios que son objetivos y que permiten medir la calidad de la interpretacin que realiza el intrprete. Por lo tanto estos postulados si bien son elementos que utiliza el intrprete para resolver problemas al mismo tiempo son un medio que permiten controlar al interprete en trminos de uso ms o menos racionales de la interpretacin. Cabe sealar que en el mbito de la interpretacin constitucional nos encontramos con postulados bsicos por los cuales deben regirse todos los intrpretes que intentan hacer interpretacin constitucional. 1. Postulado Principio de supremaca constitucional: Este postulado implica que todo el ordenamiento jurdico de un estado debe ser interpretado a partir de la Constitucin y no a partir de normas sub-
constitucionales. Cuando estamos en presencia de un estado constitucional ello implica una fase posterior al estado de derecho. Adems cuando hablamos de supremaca constitucional hablamos de que es producto del poder constituyente mientras que la ley es producto de un poder constituido por la constitucin. Supremaca formal Implica que la ley debe estructurarse de acuerdo con los modos de produccin y con los rganos que determina la constitucin y con las formalidades que esta misma seala. Determina adems la validez de la ley conforme de acuerdo a la Constitucin. Supremaca material Implica que la ley est subordinada a la Constitucin desde el punto de vista de los valores y principios que ella contiene, por lo tanto los derecho fundamentales son derechos que se encuentran por sobre la ley en la medida que son materialmente constitucionales, lo que implica que hoy da la ley est sometida los derechos mientras que en el estado de derecho era la ley la que determinaba el contenido y validez de los derechos. La constitucin tambin debe generar sus propios medios de defensa Defensa jurdica y existe entre ella la defensa jurisdiccional vale decir la que realizan los tribunales y dentro de esta existen distintos medio de control de constitucional y esta el control concentrado de constitucional concretado por el tribunal constitucional. Lo importante s que todo el ordenamiento jurdico debe ser interpretado de acuerdo a este principio de supremaca de la Constitucin. 2. Postulado Principio de unidad de la constitucin: Cuando hablamos del postulado de unidad de la Constitucin nos estamos refiriendo a que todas las normas , todos los enunciados normativos deben ser interpretados en un conjunto, vale decir la constitucin no puede ser interpretada sus disposiciones en forma aislada sino que la Constitucin constituye un solo cuerpo de enunciados normativos y todos ellos deben interpretarse sistemticamente, por lo tanto ningn elemento o enunciado normativo de la Constitucin no puede ser interpretado de forma aislada, en consecuencia la constitucin constituye una unidad de contenido lgico y teleolgico. Todos los elementos deben interrelacionarse y sistematizarse en el proceso de interpretacin. 3. Postulado de la fuerza normativa de la Constitucin: Indica que los enunciados normativos que contiene la Constitucin deben optimizarse, deben maximizarse la eficacia y la fuerza normativas sin alterar su contenido esto implica por lo tanto que toda interpretacin de cualquiera de los enunciados normativos de la constitucin debe generar un efecto real que implique al mismo tiempo subordinacin en relacin el conjunto de otras normas que integran dicho ordenamiento jurdico. 4. Postulado de armonizacin o concordancia practica: En este sentido implica que ante un conflicto o una posible coalicin entre normas, en definitiva los criterio por los cuales se soluciona el conflicto entre normas constitucionales no es el mismo criterio con el que se solucin el conflicto de las antinomias en el mbito de ramas sub-constitucionales, en tal sentido no es los criterio de subsuncin que implica el criterio cronolgico, jerrquico, especialidad, en el derecho constitucional estos criterio no son aplicables, por lo tanto los conflictos se resuelven de acuerdo a otros criterios porque la Constitucin es un solo cuerpo normativo no hay normas anteriores ni posteriores son todas las normas constitucionales, no hay normas generales ni particulares ni tampoco hay jerarqua de normas. Lo que hay que intentar es que las normas en conflicto se armonicen se logre su optimizacin cada una de ellas sin nunca dejar sin efecto a otra de las normas que entran en el texto constitucional, por lo tanto ninguna norma constitucional puede dejar sin efecto a otra norma constitucional. Hay que intentar optimizar, armonizar y establecer una concordancia entre estas normas, ahora si esta concordancia no es posible se debe ponderar por lo tanto implica establecer una prevalencia pero esta prevalencia es adems es concreta para el caso especfico de acuerdo a la realidad del caso particular. Ejemplo: Conflicto entre derechos fundamentales.
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Conflicto entre un derecho con un bien jurdico constitucional (que no es un derecho). Postulado del efecto til: Sealamos que existen eventualmente disposiciones que son susceptibles de interpretarse en dos o ms sentidos por ej: -Puede entenderse en uno de esos sentidos que la disposicin no produce ningn efecto constitucional. - segundo que esta disposicin tiene un efecto til. Generalmente lo utilizan en la jurisprudencia de los tribunales constitucionales que en este sentido nuestro tribunal constitucional no ha sido ajeno0 de este postulado. Postulado de eficacia integradora de la Constitucin: Nos estamos refiriendo a que en la Constitucin tiene como uno de sus objetivos principales y la interpretacin debe considerarlo, es lograr la unidad politica del estado y la sociedad. En tal sentido la solucin de los problemas jurdicos constitucionales debe darle primaca a los criterio que ayuden a conformar esta integracin politica y social frente a aquellos que producen una desintegracin social y politica. Por lo tanto debe realizar la interpretacin que mejor logre la integracin social y politica dentro del sistema constitucional. Postulado de la correccin funcional: Implica que la Constitucin consagra una formula politica y de acuerdo a esta frmula politica los rganos del estado tiene cada un mbito funcional especifico, tiene un mbito de competencia determinado y desde eta perspectiva cada rgano, cada autoridad debe desempear la funcin que le corresponde de acuerdo a la formula politica establecida en la Constitucin. Por lo tanto el intrprete debe seguir la distribucin de competencias y funciones que la Constitucin determina facilitando el desarrollo de las actividades que le corresponde a los rganos del estado, al mismo tiempo ello implica que tambin los rganos de jurisdiccin constitucional tendrn que impedir que algunos rganos invadan el mbito de competencia de otro rgano y por lo tanto genere un conflicto entre rganos y poderes del estado. Por lo tanto los rganos de jurisdiccin constitucional deben velar por que cada rgano desarrolle sus funciones y sus competencias dentro del marco que la Constitucin establezca. Interpretacin conforme a la Constitucin: Consiste en que la interpretacin conforme a la constitucin es un mtodo y una tcnica de interpretacin jurdica que busca aquella interpretacin que sea ms coherente y ms armnica con la carta fundamental entre las diversas situaciones posibles que el precepto normativo aplica. Por lo tanto esta lnea interpretativa elimina toda interpretacin de un precepto jurdico que conduzca a un resultado que sea contraria a la que determina la Constitucin. Toda interpretacin de un precepto infra-constitucional que conduzca a un efecto contrario al que determina la Constitucin debe considerarse como contrario a la carta fundamental. Esta interpretacin conforme a la constitucin no solo constituye un enfoque interpretativo de los enunciados normativos sino que al mismo tiempo constituye una forma implcita de control de constitucionalidad. Si dentro de un ordenamiento jurdico el juez no pude finalizar porque se lo prohbe el texto constitucional y el rgano judicial tiene que aplicar una norma tendr que requerir en este caso que se pronuncie el tribunal constitucional y por lo tanto de acuerdo con el articulo 93 N6 de la Constitucin establece que los jueces tienen la competencia para de oficio cuando un enunciado legal debe ser aplicado pero que se considera inconstitucional para requerir el pronunciamiento del tribunal constitucional a travs de la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad para el caso concreto. Por lo tanto ser el tribunal constitucional quien determine la inaplicabilidad del precepto legal y el juez no podr aplicar ese precepto legal. Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
6 Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;
9. Postulado de interpretacin conforme al derecho internacional: Sealamos que los operadores jurdicos nacionales tienen la obligacin de interpretar y aplicar el derecho internacional vlidamente incorporado al derecho interno de acuerdo a los principios de buena fe y de cumplimiento de las obligaciones vlidamente contradas por el estado, por lo tanto la jurisdiccin constitucional cuando vaya a realizar control de constitucionalidad sobre los tratados, en definitiva debe hacer el mximo esfuerzo por conciliar la Constitucin con la norma del derecho internacional vlidamente incorporada al derecho interno, esto implica eliminar al mximo las contradicciones que pudiesen suscitarse entre el derecho interno y el derecho internacional. En el mbito de los derecho internacionales que son parte de la Constitucin que el tratado establece determinados derechos en un estndar mnimo y ese estndar mnimo debe ser corregido cuando la norma de derecho interno tiene un estndar ms bajo que el mnimo que establece el derecho internacional, debe aplicarse en este sentido el principio favor persona de aplicarse aquella norma que mejor proteja los derechos de la persona humana, si la norma de derecho internacional protege mejor que la del derecho interno los derecho fundamentales se aplica preferentemente la de derecho internacional. 10. Postulado de ponderacin y de proporcionalidad: Estamos frente un ejercicio general o amplio cuando se desarrolla un ejercicio en el cual se pretende resolver las tensiones que existen entre un derecho fundamental constitucionalmente garantizado y un bien jurdico de naturaleza constitucional (el bien comn, orden pblico, salud pblica, seguridad pblica). Ponderacin en sentido estricto cuando la tensin se produce entre dos o ms derecho asegurados constitucionalmente vale decir cuando solo son dos derechos los que entran en tensin o en conflicto. Cul es el mtodo de la ponderacin? Establece que la exigencia por una parte que la limitacin de un derecho por otro corresponda a un bien constitucionalmente asegurado, para poder limitar un derecho por otro derecho deben estar ambos derecho asegurados por al Constitucin y la Constitucin permitir que uno sea limitado por el otro. Tiene que haber una justificacin de la limitacin, luego de ello es necesario aplicar el : Principio de proporcionalidad es un sistema que permite objetivar y al mismo tiempo permite desarrollar un control de racionalidad que las limitaciones puedan ser establecidas en una norma constitucional por otra norma, el principio de proporcionalidad implica 3 sub-principios: *Aplicacin de medios afines: Solo es posible limitar un derecho en virtud de otro en medida que la legislacin que se establezca sea coherente con la finalidad que se persigue, por lo tanto debe existir una coherencia entre el medio y el fin. *De necesidad: Una limitacin de un derecho por otro solo es posible si es estrictamente necesario para que el otro derecho pueda concretar la finalidad que establece el ordenamiento jurdico. *Proporcionalidad en sentido estricto: Implica que debe evaluarse finalmente si los beneficios que causan las restricciones en uno de los derechos en definitiva son mayores de no restriccin que originalmente existe. Por lo tanto debe pesarse o ponderarse las ventajas y desventajas que produce este proceso. Se aplican escalonadamente estos sub-principios. 11. Postulado de prudencia o interpretacin previsoria: Aqu se parte de la percepcin de que el juez que aplicar la Constitucin y para ello debe interpretarla nunca debe perder de vista las consecuencias de sus interpretaciones, la Constitucin no es un pacto sencillo sino que un pacto que busca ser posible y
perceptible la convivencia dentro de la sociedad politica y para ello debe hacer prevalecer aquellas interpretaciones que posibilita la supervivencia y prosperidad de la sociedad y no aquellas que van a generar una crisis. El juez debe siempre interpretar previsoramente y evaluar las consecuencias de su decisin jurisdiccional para el caso concreto y para la sociedad (si contribuye al bien comn o no). Todos estos Postulado son de carcter general para todos los ordenamientos jurdicos y forman parte de la racionalidad de los sistemas constitucionales y son utilizados como control de la actividad que desarrollan los operadores jurdicos al momento de interpretar la constitucin.
III. Bases de la institucionalidad

Captulo I de la Constitucin Bases de la institucionalidad Veremos que en este captulo encontraremos principios antropolgicos filosficos especialmente en el artculo 1 de la Constitucin y los principios jurdicos polticos contenidos en las dems proposiciones del captulo I. Artculo 1. Inciso 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Encontramos los valores bsicos del ordenamiento constitucional. Esta afirmada adems la dignidad de las personas y la libertad e igualdad. -Dignidad de la persona humanan: Estamos hablando y afirmando que el ser humano a diferencia del resto de seres vivos que viven en el planeta, en definitiva tienen un estatus diferente al de la persona humana y ese estatus diferentes es porque el ser humano tiene determinadas caractersticas que lo hacen distinto de los otros seres vivos; en primer lugar lo que lo diferencia es la conciencia reflexiva vale decir la posibilidad de conocer pero no solo conocer sino que es saber que sabe vale decir saber del conocimiento que posee de ese conocimiento que se desarrolla atreves de la cultura y que a adems el ser humano es capaz de desarrollar medios, herramientas que le permiten avanzar en el mbito de la civilizacin. Adems que seamos conscientes de que sabemos nos otorga conciencia reflexiva que nos permite distinguir lo bueno, lo malo, la tica, la moral lo bello lo feo y por lo tanto nos permite que logremos avances. Los seres humanos son seres son seres que no solo viven sino que conviven esto implica que el medio necesario para el desarrollo del ser humano es la sociedad el ser humano no logra el desarrollo aislado. En el mbito de la sociedad los seres humanos distinguen sus propias indigencias y sus abundancias, es capaz de transmitir sus experiencias valores pero adems es capar de saber que somos limitados. La conciencia misma nos permite rescatar la idea de que los seres humanos tienen la misma dignidad, por lo tanto ningn ser humano es inferior o superior a otro y todos son sujetos de derecho (a cada uno se les reconoce personalidad jurdica, tiene un nombre y un conjunto de derechos) que van a ser asegurados por el ordenamiento jurdico para su propio desarrollo. Esta dignidad que es el primer valor fundamental hace que ningn ser humano pueda ser utilizado como un medio, instrumento para un fin, desde esta perspectiva el grado de civilizacin que tenemos ha ido desarrollando a travs del tiempo. Esto permite establecer que todos los seres humanos adems de tener esta dignidad disponen de una libertad que se denomina libre albedrio vale decir una libertad que le permite al ser humano entre una alternativa.
Este libre albedrio no solo permite escoger entre diversas alternativas sino que posibilita crear nuevas alternativas que no estn preestablecidas, por lo tanto a travs de esta creacin de nueva alternativas, de solucin de problemas. No solo hay una libertad de libre albedrio que es una libertad inicial que corresponde a dignidad de carcter humano. Junto a esta libertad hay una libertad de participacin al interior de la sociedad vale decir a ser un sujeto de derecho toda persona tiene tambin el derecho a participar al igual que toda otra persona al interior de la sociedad. Esta libertad de participacin implica la posibilidad de formar parte en las decisiones fundamentales que la sociedad debe adoptar y que podemos traducir luego en lo que podemos denominar los derechos Polticos (formar parte de las decisiones fundamentales.) Adems encontramos un tercer tipo de libertad que es la libertad como exultacin, vale decir como desarrollo pleno del proyecto de vida que la persona tiene para que tenga dentro de esta sociedad, tratar de lograr su proyecto de vida. A esto debemos agregar la Igualdad en el sentido que las personas son iguales porque precisamente participan de la misma dignidad del ser humano, es la dignidad lo que a su vez potencia el valor de la igualdad y esta igualdad tambin podemos a su vez sub-clasificarla: Una cosa es la Igualdad ante la ley o ante el ordenamiento jurdico en que todas las personas se encuentran en la misma situacin deben ser tratadas de la misma manera. Y otra situacin distinta es que no todos los que se encuentran en la misma situacin pueden esperar obtener los mimo resultados producto que de la perspectiva inicial de la cual se parte es distinta de acuerdo a las situaciones socio-econmica, cultural politica que es el punto de partida de cada uno, por lo tanto no basta con la igualdad ante la ley sino que es necesario avanzar hacia la igualacin de oportunidades que implica la supresin de obstculos que impiden esta igualacin de oportunidades. *Dignidad Humana *Libertad *Igualdad Tiene como objeto desarrollo de la especie Humana. Por lo tanto no es posible usar a la persona humana para ciertos fines o para lograr la potencializacin del estado. Ahora bien el desarrollo de una sociedad personalista implica la negacin de una sociedad trans-personalista vale decir una sociedad en que la persona solo debe rendir para la potencializacin de un estado. En este caso est la afirmacin de que el estado est al servicio de la persona humana y no de la persona al estado, esto implica por lo tanto la afirmacin de una perspectiva personalista. La afirmacin de la persona humanan y que la efectividad del uso de la persona como medio para ciertos fin es lo que posibilita al mismo tiempo la superacin de un conjunto de cdigos histricos a travs de la historia. Implica el desarrollo de una sociedad personalista
Valores bsicos de un regimen democrtico
La afirmacin de la dignidad humana impide la afirmacin de la esclavitud porque los esclavos no son sujetos de derecho y no objeto de derecho que estn al servicio de otros sujetos y al mismo tiempo son objetos de comercio. Nos vamos a encontrar como lo afirma el inciso primero de la constitucin que esta dignidad de la persona humana esta libertad de la persona humana en definitiva va a firmar que todas las personas tienen los mismos derechos (derechos esenciales, derechos humanos que son inherentes a la persona humana) y que ya no son aquellos que el estado ha establecido en el respectivo ordenamiento jurdico, esos derechos hoy no son creacin de estado sino que son obligacin del estado para con los seres humanos. A partir del siglo XX el estado responde ante la comunidad internacional por la violacin de los derechos humanos que se encuentren bajo su jurisdiccin y bajo su poder. Por lo tanto el estado es responsable ante la comunidad internacional por el respeto de los derechos de las personas. Nos vamos encontrando con un conjunto de valores que vamos a encontrar afirmados en este primer inciso del artculo 1 del texto de la Constitucin. Este artculo primero no solo se detiene en la afirmacin de la dignidad de la persona humana, en la libertad sino que constituye el fundamento en virtud de los cuales las personas estn dotadas de derechos fundamentales o de derechos. Artculo 1 inciso: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Aqu vemos otra afirmacin de carcter filosfico antropolgico importante, en el fondo el estado reconoce que hay una clula bsica al interior de la sociedad a partir de la cual se desarrolla el ser humano, esta clula bsica a travs de la cual nace el ser humano y que le entrega las primeras herramientas en virtud de las cuales van a poder tener el desarrollo en la sociedad. La constitucin no define la familia, ni tampoco cmo se organiza la familia solo establece la existencia del ncleo bsico. La familia puede evolucionar, adoptar diversas formas o modalidades. Artculo 1 inciso 3: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.
Estamos frente a la afirmacin constitucional que en la sociedad en la medida en que se desarrolla, en la medida en que se va haciendo ms diferenciada, ms compleja no puede la familia puede desarrollar todas las cosas que la familia desarrollaba en la sociedad primitiva, en la sociedad primitiva la familia desarrollaba la actividad econmica, educacional, social y politica. En el mbito educacional las familias no desarrollan toda la educacin sino que entrega herramientas para su desarrollo educacional. Las personas no trabajan en la familia sino que salen fuera de la familia para alcanzar un desarrollo laboral. Adems establece que ciertas organizaciones y grupos que permiten alcanzar un desarrollo ptimo de las personas deben tener un reconocimiento por la Constitucin y a la vez se le reconoce una cierta autonoma en el ejercicio de sus competencias, por lo tanto el estado no ejerce ni absorbe todas las funciones sino que delega a la comunidad organizada y libremente asociada para poder concretar esas diferentes funciones. Este principio de autonoma relativa de los cuerpos intermedios de la sociedad implica que los cuerpos intermedios deben necesariamente afirmarse a otros principios que dirigido al bien comn. Es decir los cuerpos intermedios no
pueden ir en contra del bien comn, de la dignidad de la persona ni de los derechos fundamentales, ahora bien si tienen una autonoma relativa tienen ciertas limitaciones (respeto a la dignidad de la persona, respeto de los derechos humanos, de la libertad limitada por el bien comn ), esto implica a su vez que no es efectivo que la Constitucin establezcan principio de subsidiaridad si se ve en al art 1 en ninguna parte se menciona el principio de subsidiaridad por lo tanto este principio fue desarrollado bajo determinada concepcin ideolgica- politica para a su vez ordenar una estructura social, pero no es inherente al texto de la Constitucin. Cabe sealar que el estado respecto de los cuerpos intermedios tiene 2 funciones: -Funcin negativa: El estado tiene una funcin negativa en la medida que no tiene que intervenir en la actividad de los cuerpos intermedios de la sociedad en la medida en que estos respetando la dignidad, los derechos y el bien comn desarrollan su actividad al interior de la sociedad de forma adecuada. -Funcin Positiva: El estado tiene el deber de interferir en el cuerpo intermedio cuando ellos puedan afectar la dignidad de las personas, sus derechos fundamentales o afectar el bien comn de la sociedad y esta intervencin del estado puede indicar una advertencia de esto cuerpos intermedios mientras estos se estructuran de acuerdo a la dignidad, derechos fundamentales y el bien comn. Esta concepcin de bien comn es lo que va a sealar como tarea del estado el inciso 4 del artculo 1 Artculo 1 inciso 4: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Afirma que el estado debe preocuparse del bien comn y este bien comn es un concepto que ha sido creado para que cada persona pueda alcanzar su desarrollo material y espiritual en lo mximo posible. El bien comn es un concepto de naturaleza dinmico que siempre al menos tiene como base la afirmacin de la dignidad del ser humano, de los derechos que corresponde a cada ser humano y que deben ser respetados por cada se humano. Articulo 1 inciso 5: Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a
la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
En este inciso ya se comienza a establecer algunos deberes del estado, claramente tiene el deber de *proteger a la familia. *Deber de introducir una relacin armnica de todos los sectores de la sociedad que a su vez est vinculado con la tarea de carcter promocional del bien comn. Otro deber importante del estado es: *Procurar a su vez una igualdad de oportunidades para todo el mundo en la sociedad en todas sus dimensiones por lo tanto esta igualdad de oportunidades debe concretarse tanto para el mbito poltico, econmico, social y cultural. *Asegurar la seguridad nacional cuando se habla de seguridad nacional es asegurar la seguridad del estado por lo tanto de los distintos elementos que componen el estado y obviamente en primer lugar la dignidad de los derechos
de las personas y en segundo lugar asegurar el territorio del estado, en tercer lugar implica asegurar el poder del estado entendiendo por tanto este poder que emana de la propia sociedad por lo tanto del cuerpo poltico (ciudadanos) y que se concreta en las autoridades elegidas que adems operan bajo en el marco del orden jurdico a partir de la CPR.
Principios Antropologicos filosoficos
Son aquellos contenidos en el artculo 1 de la CPR.
*Valores -Dignidad de la persona humana (inciso 1) -Libertad (inciso 1) -Igualdad fundada en los D fundamentales (inciso 1)
Bases de la institucionalidad
-Familia como ncleo de la sociedad (inciso 2) *Concepcin personalista de la sociedad. *Concepcin instrumental del estado El estado (inciso 4) est al servicio de la persona humana y de sus D; la tarea del estado es el desarrollo del bien comn. *Concepcin de bien comn como fin del estado.
Principios juridicos politicos
*Forma jurdica de estado (Articulo 3) *Forma politica de estado y de gobierno (Articulo 4) Principios jurdico polticos Artculo 3: El Estado de Chile es unitario. Estamos estableciendo que en chile existe una forma jurdica de estado y cuando hablamos de forma jurisca de estado unitario estamos hablando de que existe un solo centro de impulsin poltico gubernamental lo que implica que tiene un solo poder constituyente, una sola Constitucin, un solo rgano legislativo y por lo tanto una legislacin para todo el territorio y para todas las personas que se encuentran bajo jurisdiccin, tiene un solo gobierno y que es objeto de descentralizacin o de desconcentracin administrativa. Desconcentracin administrativa: Es un proceso administrativo regulado por el legislador vale decir es la ley la que autoriza la desconcentracin administrativa, y posibilita a autoridades superiores delegar o transferir a autoridades inferiores o funcionarios el desarrollo de algunas competencias siempre en el mbito de la persona jurdica respectiva en una relacin de dependencia jerrquica que es lo que caracteriza a la desconcentracin. Ejemplos: *Secretaria regional ministerial son desconcentrados del correspondiente ministerio. *El intendente posibilita al gobernador para que ejerza algunas competencias desconcentradas. La desconcentracin puede ser funcional o territorial: *Desconcentracin funcional: Cuando ella se concreta a travs de un servicio, se desconcentra en un servicio. Ej. Municipalidad.
*Desconcentracin territorial: Se delegan algunas competencias acuerdo al territorio en donde debe ejercer esas competencias jerrquicamente.
de
Descentralizacin Administrativa: Un proceso administrativo regida por la ley ejemplo las municipalidades se crean por una ley orgnica constitucional. Pero la ley genera una persona jurdica nueva, un nuevo ente jurdico que cuenta con competencias y patrimonio propio, posee un conjunto de competencias y atribuciones que para poder desarrollarlas posee un patrimonio. Aunque crea un nuevo ente o persona jurdica est sujeto a control de tutela o control de autonoma (Autarqua) administrativa. Autarqua En sentido estricto implica autoadministracin. Autonoma En varios sentidos implica auto normarse y en los estados federales es el principio bsico. Control de legalidad: El rgano descentralizado si bien puede operar en el sentido de auto administrarse debe hacerlo dentro del marco de la Constitucin y por lo tanto va a tener controles jurdicos que se desarrollan desde el estado para que ese rgano descentralizado no se salga de sus mbitos de sus competencias. Ejemplos: Gobierno regional Intendente Presidente de la repblica. Descentralizacin territorial municipalidad (atencin de salud, educacin) Funcional Empresas pblicas. Artculo 3 inciso 2: La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o
desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.

Establece la posibilidad de desconcentracin y descentralizacin del estado. Forma politica de estado y Gobierno: Artculo 4.- Chile es una repblica democrtica. Chile es una repblica y cuando decimos que es una repblica estamos diciendo que es una forma politica de estado que se diferencia de otras formas polticas de estado, cuando hablamos de republica tenemos que sealar cules son sus principios: *Igualdad de todos los miembros poltico (ciudadanos) que conforman el estado; por lo tanto todos los miembros de la sociedad gozan de igualdad politica esto implica que todos ellos son conciudadanos por lo tanto quien asume la magistratura del estado son ciudadanos igual a cualquier otro miembro de la sociedad y obviamente detentan un cargo de autoridad, porque los propios ciudadanos lo han determinados. *Pero en el ejercicio de la magistratura adems de ser una repblica democrtica es temporal y los que asumen esta magistratura lo hacen por un tiempo determinado. Son ciudadanos que ocupan un cargo durante un tiempo limitado y todos los ciudadanos son iguales lo que no ocurre en una monarqua. *En la repblica el ejercicio de las funciones de las autoridades tienen que someterse al principio de responsabilidad administrativa ante sus actos que puede ser jurdica o politica. (Control de la ciudadana hacia las autoridades). Pero chile adems es una repblica democrtica y cabe preguntarse Porque se caracteriza la democracia contempornea? La democracia implica atributos que podemos denominar permanentes y otros variables.
Atributos permanentes se pueden clasificar: Valores: *Igualdad *Libertad *Dignidad humana Principios:*Autodeterminacin de los pueblos *Respeto de los derechos fundamentales.
Reglas de procedimiento: *Gobierno de las mayoras y el respeto de las minoras (respeto efectivo de los derechos humanos) *Competencia pacifica por el poder y esto se traduce en elecciones libres, competitivas que permiten determinar las autoridades. *Alternancia en el poder. *Pluralismo ideolgico y poltico. *Autonoma relativa de los cuerpos intermedios de la sociedad que surgen de la libre sociabilidad de las personas. Concepto de democracia contempornea Es un rgimen poltico que se estructura en base a la dignidad de la persona humana, a la libertad e igualdad esencial de todas las personas y que se desarrolla en base a los principios de autodeterminacin de los pueblos y respeto y garanta de los derechos humanos a travs del gobierno de la mayora y respeto de las minoras, el Pluralismo ideolgico y poltico, la competencia pacifica por el poder a travs de elecciones libres, limpias y formadas, la alternancia en el poder, la autonoma relativa de los cuerpos intermedios y finalmente todo ello en un marco de estado de derecho, donde el poder est limitado por el derecho. Atributos variables de la democracia: *Podemos tener democracias ms representativas o democracia que incorporen elementos de democracia semidirecta como: *Referndum abrogatorio de ley. *Iniciativa popular de ley. *Revocacin de mandato. *Mayor intensidad de participacin o menor intensidad de participacin. *Roll ms o menos activo de la oposicin. *Sistema electoral a travs del cual se eligen los representantes. En las bases de la institucionalidad tambin refleja y determina la residencia y ejercicio de la soberana y esta residencia de la soberana est reflejada en el artculo 5 de la constitucin. Posee 2 incisos en el primero hay una referencia en quien reside y el ejercicio y en el segundo estn establecidas las limitaciones a la soberana. Artculo 5.- inciso 1: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo
a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
En este inciso establece donde reside la soberana vale decir el poder o la potestad pblica del estado y esta potestad publica reside en la nacin, vale decir hay una unin del criterio que el estado no solo est formados por las generaciones actuales sino que tambin por las pasadas y por parte de las actuales hay una responsabilidad respecto de las futuras. Por lo tanto la nacin no solo es el conjunto de ciudadanos existentes hoy en da sino que debe tener un deber de solidaridad hacia las generaciones futuras. Esta concepcin de soberana en la nacin esta atemperada tambin por la perspectiva de que si bien la soberana reside en este cuerpo que se denomina nacin teniendo presente el futuro en definitiva tambin el ejercicio de la soberana tambin va a radicar centralmente en el cuerpo poltico de a sociedad son los ciudadano los que van a ejercer esta soberana. Estos la ejercen a travs de elecciones peridicas y a travs de los plebiscitos o referndum, a travs de las elecciones peridicas la ciudadana va a elegir las autoridades, las magistraturas y en este sentido la Constitucin va a establecer que deben ser elegidos en 1 lugar el presidente de la repblica, el jefe de estado de gobierno y de la administracin, luego los miembros del congreso nacional, consejeros regionales, alcaldes y concejales. Tambin hay decisiones que puede tomar el cuerpo poltico de la sociedad a travs de lo que son los plebiscitos por ejemplo la Constitucin en su captulo final (reforma constitucional) contempla los plebiscitos de reforma constitucional cuando se produce un desacuerdo entre el congreso y el presidente de la repblica. Adems establece la soberana es ejercida por las autoridades que la Constitucin establece ejemplo: *El presidente de la republica *Congreso nacional Los compromete cuando se negocian y ratifican los tratados internacionales (esto es una manifestacin de la soberana)
Tanto el presidente como el congreso ejercen soberana a travs de sus cargos y el ejercicio de sus competencias. Ningn sector de la sociedad puede atribuirse el ejercicio de la soberana y el que lo hace estara realizando una conducta contraria a la Constitucin y por lo tato cayendo en un delito llamado sedicin. Ahora bien establece en este primer inciso en quien reside y quien la ejerce en el inciso segundo establece las limitaciones de la soberana: Artculo 5 inciso 2: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
Soberana ya no es un poder absoluta e ilimitado tal como se vea en el siglo XIX ahora posee limitaciones que estn dadas por los derechos humanos y como lo vimos en el concepto de democracia constituyen una limitacin para el poder del estado. Hoy en da los derechos humanos estn establecidos internacionalmente con efecto Erga omnes vale decir con efectos universales y por lo tanto la comunidad internacional puede exigir a cada uno de los estados el respeto y garanta de los derechos humanos, la comunidad internacional podr sancionar a los estados que incumplan con los estndares mnimos de los derechos humanos. Los estados hoy da en esta realidad que participan de una relacin de interdependencia por los estndares mnimos para poder participar de esta comunidad internacional y estos estndares mnimos estn dados por los derechos humanos. Las constituciones contemporneas tienden a reconocer que el poder del estado no hermtico vale decir no es un poder que se auto determina soberanamente o ilimitadamente por la voluntad del estado sino que debe armonizarse con el derecho internacional y por lo tanto cumplir con los estndares mnimos de la comunidad internacional.
Esto implica que los estados no solo deben establecer los derechos sino que es asegurar garantizar, promover los derechos humanos ya que estos son inherentes al ser humano. Esto es lo que establece en la primera parte del inciso segundo de la carta fundamental. Todos los estados que han sido ratificados por chile y que se encuentren vigentes significan que los derechos esenciales de la persona humana contenidos en este tratado pasan a ser inmediatamente lo que es el bloque constitucional de derecho fundamental. Por lo tanto todos aquellos atributos, derechos contenidos en los tratados enriquecen, complementan las normas que la propia Constitucin determina en materia de derechos humano, el derecho internacional a travs de los tratados establece estndares mnimos que debe respetar el derecho chileno. 1-El derecho constitucional tiene una fuente interna Artculo 19 a travs de sus 26 numerales. 2-Tiene una fuente externa en los tratados internacionales que se encuentran ratificados por el estado chileno y adems estn vigentes. Artculo 5 inciso 2 establece que los derechos no solo se deben respetar sino que se deben promover los derechos fundamentales. La segunda oracin del artculo 5 inciso 2 lo que hace es otorgar fuerza normativa a los derechos esenciales que no estn directamente expresados en el texto de la Constitucin y que van a enriquecer a los que se encuentran fijados en el texto constitucional. El derecho internacional no solo se expresa a travs de los tratados sino que son una da las fuentes del derecho internacional: *Tratados internacionales. *Principios imperativos de derecho internacional Ius Cogens, que son principios que vinculan a todos los estados aun cuando estos no hayan concurrido a su conformacin. Imponen obligacin aun cuando ellos sin el consentimiento ayudaron a establecerlos. Ejemplos: El derecho a la no discriminacin, derecho a sancionar los crmenes de lesa humanidad. *Costumbre internacional. Costumbre internacional: Se genera previamente a la concrecin de un principio en un tratado, por lo tanto primero hubo costumbre y despus que se genera la costumbre para generar seguridad jurdica a las normas que se generan por la costumbre se generan los tratados. Puede por lo tanto que determinados derechos sean todava costumbre y todava no sean tratados o normas.
Artculo 6.- Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades sanciones que determine la ley.
Si vamos analizando por parte este artculo vamos a encontrarnos que en primer lugar establece el principio bsico de todo ordenamiento constitucional que es el principio de supremaca constitucional y este principio afirma en el derecho interno la perspectiva que la Constitucin es la norma superior del ordenamiento jurdico y por lo tanto que todo el resto de normas del derecho interno debe subordinarse a las normas, reglas y procedimientos que la Constitucin seala, por lo tanto el principio de supremaca constitucional en el mbito expresado constituye un principio que determina en un mbito la supremaca sustantiva y la supremaca formal de la Constitucin. *Supremaca sustantiva: Todas las normas internas infra-constitucionales vale decir por debajo de la Constitucin deben necesariamente coherentes con los valores y principios sustantivos que contiene la carta fundamental. *Supremaca formal: Todas las normas del ordenamiento jurdico deben conformarse de acuerdo al modo de produccin que determina la constitucin la que a su vez va a fijar cual es el rgano o cuales son los rgano que tienen la facultad de establecerlas, los procedimientos para ello y al mismo tiempo los quorum que se requieren para ello. Basta ver el captulo 5 de la Constitucin en el artculo 65 formacin de la ley en donde se establece los procedimientos para su formacin. El imperio de la ley que se estableci en el siglo XIX se encuentra subordinado al principio de supremaca constitucional y eso posibilita que la ley pueda comprobarse en su constitucionalidad y para eso tiene la Constitucin mecanismo de defensa que es la jurisdiccin constitucional. Articulo 6 inciso 2: Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos como a toda persona, institucin o grupo.

En segundo lugar nos encontramos con el principio de que la Constitucin tiene fuerza normativa vale decir la Constitucin deja de ser una declaracin de naturaleza politica fundamentalmente de carcter para programtico que solo tena sentido en la medida que el legislador la converta en obligacin general y permanente a travs de la ley, hoy da la constitucin es una norma que tiene fuerza normativa directa e indirecta y que no requiere de la ley para ser norma obligatoria ella de por si es una norma obligatoria y vinculante para todos. Los preceptos obligan a o todos los rganos del estado.
Artculo 6 inciso 3: La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine
la ley.
En tercer lugar nos encontramos que si la Constitucin est actuando en una perspectiva contraria al ordenamiento jurdico que genera responsabilidades y sanciones, estas sanciones y responsabilidades van a ser determinadas por la ley, en el fondo el legislador configura las responsabilidades y sanciones dentro del ordenamiento jurdico. Por lo tanto le corresponde al legislador tipificar las sanciones penales, civiles, administrativas y las polticas. Ahora analicemos el artculo 7 de la constitucin politica de la repblica. Artculo 7.- Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes,
dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
En este primer inciso encontramos otro principio bsico de todo estado de derecho, el de la distribucin del poder del estado en rganos y funciones distintas, cada uno de los rganos van a realizar funciones distintas. Seala por lo tanto la existencia de estos rganos y adems establece que para poder funcionar requiere de embestidura regular lo que significa que debe cumplir con los requisitos que la Constitucin seala para llegar a ser autoridad o agente del estado. Artculo 7.-inciso 2Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni
aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
En segundo lugar establece que deben actuar dentro del mbito de competencias de cada rgano por lo tanto los titulares del rgano solo pueden actuar dentro del marco de competencias que se le ha otorgado a dicho rgano. Todas las formalidades o requisitos se encuentran explicitas son taxativas. Artculo 7.-inciso 3Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale.

Ningn grupo u rgano puede actuar fuera del mbito de competencias que le han sido otorgadas a cada uno de ellos, ni siquiera a pretexto de circunstancias extraordinarias. Controles *Primer control 20 % *Segundo control 30% *Trabajos 5% *Ayudanta 5%
Capitulo II Nacionalidad
Concepto de nacionalidad Es un vnculo jurdico que une a una persona con un estado determinado y este vnculo genera derechos y obligaciones. La nacionalidad es un estatus jurdico o derecho fundamental? Es un estatus porque en la Constitucin se encuentra en el captulo II y no en el de derechos fundamentales. Los derechos no son solo los que se encuentran en la Constitucin sino que tambin de aquellos que derivan de los tratados. *Convencin americana sobre derechos humanos. *Pacto internacional de derechos civiles y polticos. Estas fuentes nos permiten reconocer que son derechos humanos para todas las personas que se encuentren asociadas.
.Artculo 20 de la convencin sobre derechos humanos Artculo20. Derecho a la Nacionalidad
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. 2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si No tiene derecho a otra. 3. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla.
Adems tenemos que tener en cuenta lo que nos dice el pacto internacional de derechos civiles y polticos respecto de los extranjeros:
Artculo 12 1. Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tendr derecho a circular libremente por l y a escoger libremente en l su residencia. 2. Toda persona tendr derecho a salir libremente de cualquier pas, incluso del propio. 3. Los derechos antes mencionados no podrn ser objeto de restricciones salvo cuando stas se hallen previstas en la ley, sean necesarias para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de terceros, y sean compatibles con los dems derechos reconocidos en el presente Pacto. 4. Nadie podr ser arbitrariamente privado del derecho a entrar en su propio pas.
La nacionalidad genera un conflicto garantas que se pueden extraer en algunas ocasiones en estas disposiciones por ejemplo nadie puede ser privado ingresar al territorio de su propio estado y al mismo tiempo los extranjero tambin tienen derechos aun cuando no sean chilenos. Cabe adems sealar que hay que tener presente los derechos del nio porque los derechos del nio tambin estn sealados en el texto de los tratados internacionales. Artculo 7 de la convencin de derechos del nio. Artculo 7
1. El nio ser inscripto inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
Artculo 24 N3 de la convencin de derechos civiles y polticos establece lo siguiente: Artculo 24 N3: Todo nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad. Ambos artculos se relacionan y nos permiten adems afirmar que si bien el texto de la Constitucin desde un punto de vista formal no reconoce expresamente la nacionalidad como un derecho fundamental podemos decir que de acuerdo al artculo 5 hacia los tratados internacionales en definitiva nos permite sostener que nuestro ordenamiento existe el derecho a la nacionalidad el cual est dado por los tratados internacionales que son en este caso el pacto de derechos civiles y polticos, la convencin americana de derechos civiles y polticos y la convencin de derechos del nio Por lo tanto la nacionalidad no solo es un estatus sino que tambin es un derecho humano.
Cabe sealar adems que la nacionalidad se basa en varios principios: *Principio de Ius solis. *Principio de Ius sanguinis. Ahora bien en algunos ordenamientos jurdicos existen otros vnculos: *Vinculo del matrimonio. Tambin puede ser adquiridas por lo tanto debemos distinguir entre Fuentes originarias o biolgicas de las fuentes adquiridas, legales o derivadas. Fuentes originarias o biolgicas: *Ius solis: Es aquel que dice relacin con el lugar o el territorio en el cual se nace. Es el concepto predominante en el mundo americano. *Ius sanguinis: Dice relacin con el vnculo sanguneo de nuestros ascendientes (padres).En el mundo europeo es el concepto predominante para adquirir la nacionalidad, porque fueron estados colonizadores. La regla general en los pases americanos es la de Ius solis como nacionalidad de origen, como veremos ms adelante es la regla general establecido en nuestra constitucin en el artculo 10 N1, sin perjuicio como complemento establece el principio de Ius sanguinis en el artculo 10 N2. Fuentes derivadas o adquiridas de nacionalidad: Son aquellas que se obtienen luego de un cambio de nacionalidad vale decir cuando se modifica la nacionalidad de origen por otra nacionalidad el cambio se puede realizar por varias situaciones. Artculo 20 de la convencin de derechos humanos Artculo 20: Derecho a la nacionalidad. 2- Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si No tiene derecho a
otra.
Por lo tanto las fuentes derivadas o adquiridas son aquellas que establecen la posibilidad de cambiar de nacionalidad a las personas. Este cambio se puede dar por voluntad propia, por decisin graciosa del estado al cual ah realizado algunos aportes significativos y esta perspectiva esta reseadas en articulo 10 N 3 y 4 de la constitucin politica de la repblica. Chile en esta materia ha tenido una cierta evolucin ya que el texto fue modificado significativamente con la reforma de 2005 en donde el artculo 10 tena 5 numerales pero se elimin 1, junto con esos e4 numerales tambin en el cdigo civil se establece u conjunto de normas referentes a la nacionalidad en los artculos 55 al 58 del cdigo civil chileno. En estos artculos se van a encontrar una clasificacin de personas.
Art. 55. Cdigo civil: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Art. 56. Cdigo civil: Son chilenos los que la Constitucin Estado declara tales. Los dems son extranjeros.
Por lo tanto se remite a la constitucin cuando menciona que son los que la constitucin establece.
del
Art. 57. Cdigo civil: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.
La constitucin a su vez reconoce los derechos fundamentales independientes si son nacionales y los extranjeros solo en algunas excepciones que solo pertenecen a los nacionales como son los derechos polticos que son atribuibles solo a los ciudadanos. Adems de estas disposiciones nos vamos a encontrar con algunas normas que se refieren a la nacionalizacin de extranjero que se encuentran en el decreto 5142 del ao 1970 actualizado en el ao 1976. Ley 18005 de 1972 Adems tenemos un decreto ley 1095 de 1975 que establece normas sobre extranjero en chile. Pasemos al Derecho positivo al texto primitivo de la constitucin politica de la repblica. Artculo 10.- Son chilenos:
1.- Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena;
Afirma el principio de Ius solis; cuando menciona territorio chileno es aquel que comprende tanto el territorio ficto, el territorio insular, el territorio continental y tambin comprende el territorio ficto en donde tenemos las naves y aeronaves y cuando son de guerra independiente en el territorio que se encuentre ser siempre territorio nacional. Es necesario analizar el sentido y alcance de este numeral primero y del artculo 10 de la constitucin. Existe una regla general Son chilenos los nacidos en territorio chileno. Excepciones 1- Hijos de extranjeros transentes. Extranjeros transentes son aquellos que se encuentran por un tiempo es decir que no tienen la voluntad de permanecer en el territorio chileno por lo tanto solo se encuentran de paso en chile. Se requiere al mismo tiempo que ambos padres sean extranjeros como lo dice hijo de extranjeros (padre y madre) y ambos tienen que estar en una situacin de transente. Excepcin 2 Todos los que se encuentren en servicio de su gobierno en chile ahora esto requiere que ambos padres sean extranjeros porque basta que uno sea chileno para que en definitiva nos encontremos con el principio de ius sanguini y al menos uno de ambos padres extranjero est al servicio de su gobierno vale decir al ejercicio de funciones que otro estado le otorga para que las ejerza en Chile. Pese a que ellos no son chilenos el texto de la constitucin les reconoce un cierto derecho vale decir ellos no siendo chilenos al momento de nacer pueden optar a la nacionalidad chilena y este derecho lo pueden ejercer cuando cumplan 18 aos y tendrn el plazo de un ao. Ha habido diversos caso en que se han establecido diversos conflictos de si una persona es o no nacional o se ha desconocido su nacionalidad y la constitucin prev un recurso jurisdiccin expresamente establecido en la CPR que se denomina recursos de reclamacin de nacionalidad artculo 12 de la CPR.
Artculo 12.- La persona afectada por acto o resolucin de
autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurridos.
Habiendo examinado este primer numeral del artculo 10 nos queda estudiar el derecho de opcin al cual hace alusin la disposicin al cual tienen derecho quienes no siendo nacionales al momento de nacimiento nacieron dentro del territorio chileno siendo hijos de padre y madre extranjeros transentes o hijos de padres al servicio de su respectivo pas. Cules son las reglas de este derecho de opcin? *Lo tienen las personas que han cumplido 21 aos de edad de acuerdo al decreto 5142 que regula ete Derecho de opcin. *Para concretar este derecho se establece el plazo de un ao. *Se puede hacer efectivo estando dentro del territorio como fuera del territorio. *Se debe acreditar que efectivamente se naci en chile (certificacin del parto). *Se debe acreditar que mis padres eran extranjeros transentes. *Uno de los padres estaba en funcin de competencias de su pas. Con esta informacin acreditada el sub-secretario del interior dictara una resolucin en la medida que se cumpla con los requisitos. El principio de Ius solis se complementa en el caso chileno con el principio de Ius sanguinis el cual est establecido en el numeral 2 dela artculo 10: Artculo 10.- Son chilenos:
2.- Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con todo, se requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 4;
Este numeral establece el principio de Ius sanguinis pero para ello se requiere de cumplir algunas condiciones, establece que son chilenos los hijos de padre o madre chilenos en territorio extranjero y el requisito es de tener un ascendiente al menos chileno de primer o segundo grado (padres o abuelos), sin que se requiera una condicin de ius solis. Cabe indicar que as se flexibiliza la decisin de nacionalidad por Ius sanguinis. Si esta persona se encuentra en el exterior deber formalizar ante la autoridad chilena competente en el extranjero (embajada o consulado), en el caso de Chile en el departamento de extranjera, o migraciones, intendente gobernador manifestar su voluntad de querer tener la nacionalidad chilena.
El segundo requisito que se establece es que uno de los ascendientes de primer o segundo grado haya tenido la nacionalidad chileno conforme a las dems disposiciones contenidas en el mismo artculo, por lo tanto por ius solis, por carta de nacionalizacin o por gracia. Artculo 10.- Son chilenos:
3.- Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley,

El decreto de 5142 del ministerio del interior modificado por la ley 18002 establece los requisitos para obtener la carta de nacionalizacin: *Tener al menos 21 aos de edad cumplidos. *Haber residido en chile por ms de 5 aos *Ser titular de un permiso definitivo de residencia otorgado por el ministerio del interior. Esta resolucin emana del presidente de la repblica y esta resolucin debe ser refrendada por el ministro del interior cabe sealar al mismo tiempo que para poder obtener esa carta de nacionalizacin se requiere que la persona tenga recursos suficientes para poder vivir en chile sin necesidad de ser una carga del estado. En segundo lugar se requiere por otra parte que tenga sus antecedentes limpios vale decir que no tenga una vida de delincuente sino que tenga una vida limpia. Cumplido estos requisitos y cumple con la conducta mora podr tener derecho de encontrase en el derecho chileno con nacionalidad chilena y adems lo convierte en ciudadanos por lo tanto adquiere los derechos polticos. Nacionalidad por gracia de la ley Artculo 10.- Son chilenos:
4.- Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley. La ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de otorgamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y la formacin de un registro de todos estos actos.
Por lo tanto este acto es un acto que no se le exige requisito a quien se va a convertir en nacional en el fondo quien va adquirir la nacionalidad no es por un acto gracioso del estado, el estado le va a otorgar la nacionalidad por medio de una ley y esta ley por lo tanto no ante un acto administrativo sino ante un precepto legal y como precepto legal no solo requiere del acuerdo del presidente de la republica sino que tambin del congreso nacional. Esta nacionalidad se le otorga normalmente a aquellas personas que han realizado algunos aportes significativos en el mbito cultural social, econmico o poltico al estado de chile (Ej: Andrs bello). Cabe sealar que a diferencia de los que obtienen la nacionalidad por carta de nacionalizacin los cuales pueden obtener la ciudadana de inmediato para ejercer el derecho a sufragio no pueden ejercer el derecho a ser elegidos; en cambio los que tienen la nacionalidad por gracia de la ley no solo obtienen de inmediato el derecho a sufragio activo sino que tambin pasivo.
El artculo 11 establece las causales de perdida de la nacionalidad que por lo cierto son taxativas vale decir que son solo aplicables a esos casos. Artculo 11.- La nacionalidad chilena se pierde: 1.- Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente. Esta renuncia slo producir
efectos si la persona, previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero;

Cualquier persona tiene la posibilidad de cambiar de nacionalidad en medida de que haya obtenido la otra nacionalidad sin que quede en una situacin aptrida.
2.- Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados;
Este decreto que es dictado por el presidente de la republica que por lo tanto debe ir firmado por el ministro del interior. Cundo se puede dictar este decreto? Cuando se acredite que las personas presto servicios durante una guerra exterior siendo chileno a enemigos de chile o a los aliados de los enemigos de chile por lo tanto hace una conducta grave que se entiende como traicin a la patria.
3.- Por cancelacin de la carta de nacionalizacin,

Cuando la persona no ha entregado todos sus antecedentes al momento de adquirirla y el estado chileno conoce despus que no constaba con los requisitos para adquirir la nacionalidad.
4.- Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia. Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley.
Gracioso ya que como la otorgo por un acto gracioso por lo tanto el estado la puede quitar por otro acto. Recurso de reclamacin de nacionalidad establecido en el artculo 12 de la Constitucin politica de la repblica. Artculo 12.- La persona afectada por acto o resolucin de autoridad administrativa que la prive de su
nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurridos.
Se dict para resolver los abusos que ejercer las autoridades respecto de la acusacin que en su momento de la ley 6026 acerca seguridad interior del estado y a su vez la ley 8987 de la defensa permanente de la democracia que en ese entonces regia. Posibilitaba antes reclamar contra las medidas de cancelacin de la carta de nacionalidad dentro de un plazo de 10 ante la corte suprema. Quien puede reclamar es la persona afectada la que puede concurrir por s y si no lo puede hacer puede otorgar un poder a un tercero. El plazo para presentar el recurso que debe hacerse ante la corte suprema es de 30 das en este sentido el plazo se ampla antes era de 10 das ahora es de 30. El recurso se va a presentar contra aquella autoridad que desconozca la nacionalidad de tal persona.
Este recurso a la vez se encuentra regulado por un auto acordado corte suprema del 26 de enero de 1976 (estudiar autnomamente).
de la
Capitulo III Ciudadana

Analizaremos los artculos 13 al 17 de la Constitucin politica de la repblica. El artculo 13 precisamente determina quienes son ciudadanos. Artculo 13.- Son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido dieciocho aos de edad y que no hayan sido
condenados a pena aflictiva. La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de eleccin popular y los dems que la Constitucin o la ley confieran. Tratndose de los chilenos a que se refieren los nmeros 2 y 4 del artculo 10, el ejercicio de los derechos que les confiere la ciudadana estar sujeto a que hubieren estado avecindados en Chile por ms de un ao.
La calidad de ciudadano est determinada en primer lugar por la nacionalidad que es el primer prerrequisito para ser ciudadano. Adems de ser chileno se requiere ser mayor de 18 aos de edad el segundo prerrequisito de la Constitucin supuestamente la edad asignada determina de alguna manera la capacidad de discernimiento de las personas, la capacidad de ser responsable. Los 18 aos no solo son mayora de edad para el mbito poltico sino que tambin para lo civil. Adems establece no haber sido condenado a pena aflictiva y la pena aflictiva es toda aquella pena igual o superior a tres aos y un da de crcel o cualquier otra pena que sea equivalente, esto significa que quienes hayan sido eventualmente condenados a una pena inferior a los tres aos y un da siguen en definitiva siendo ciudadanos por lo tano tienen todos los derechos polticos. Ahora nos vamos a encontrar en el segundo inciso ha evolucionado puesto que se han eliminado 2 requisitos para ser ciudadano: *Estar inscrito en los sistemas electorales. *Saber leer y escribir. Al modificarse las normas sobre nacionalidad tambin desaparecen los requisitos de avecindamiento en el territorio nacional. Cabe sealar que quienes adquieren la nacionalidad por gracia de ley adquieren de inmediato el sufragio activo y el sufragio pasivo, pueden votar y ser elegidos. En nuestro texto constitucional no establece expresamente derechos polticos ni los caracteriza como tales en la constitucin en el captulo III, vamos a encontrarnos con el artculo 23 de la convencin americana de los derechos humanos. Artculo 23. Derechos Polticos 1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:
a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos;
b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas. 2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
En el numeral 2 tenemos que los estados pueden establecer ciertas restricciones por ley y en virtud de los sealados en este mismo. Ahora bien en el artculo 15 de la Constitucin se refiere a cuales son los derechos que otorga de tener el estatus jurdico poltico de ser ciudadano Artculo 15. En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario, secreto y voluntario.
Slo podr convocarse a votacin popular para las elecciones y plebiscitos expresamente previstos en esta Constitucin.
Hay referencia a uno de los derechos polticos que es el derecho a sufragio para elegir las autoridades y tambin para participar en la decisin de asuntos pblicos resolviendo diferentes materias a travs de referndum o plebiscitos. Este sufragio tiene diferentes caractersticas bsicas: *Es personal solo lo puede ejercer el titular del derecho. *El sufragio no puede identificarse, vale decir no puede llevar una identificacin de quien fuel el que realizo la votacin. *El sufragio es secreto. *El sufragio es igualitario Esto implica que el sufragio tiene el mismo valor de cualquier otro sufragio, el sufragio de cada persona vale lo mismo. Este principio es lo que determina del valor del sufragio universal en el sentido que no hay nadie excluido del derecho a sufragio. El otro elemento que establece el artculo 15 de la constitucin es en el inciso 2 cuando nos seala que en las votaciones populares son solo aquellas que expresamente seala la constitucin por lo tanto no hay otras votaciones populares distintas de las que seala la carta fundamental, y esta carta entiende como votaciones populares las que ella establece (presidente, senadores, diputados, alcaldes y a partir de este ao consejeros regionales.) Adems estas votaciones populares de servir para elegir los cargos pblicos tambin sirven para elegir a travs de los plebiscitos de la carta fundamental y en este sentido existen 2: * Plebiscitos de reforma constitucional: Operan de acuerdo con el captulo 15 de la Constitucin dolo cuando una reforma constitucional ha sido negada por el presidente de la repblica y el congreso nacional ha reunido el qurum para superar el veto presidencial y en ese caso el presidente de la republica cuenta con la facultad o de promulgar la reforma constitucional aun encontrndose en desacuerdo o a su vez requerir de la ciudadana se pronuncie en los puntos que hay desacuerdo entre el presidente y el congreso.
*Plebiscitos que contempla la ley orgnica constitucional de municipalidades: Permiten resolver a travs de consultas inmersin de recurso local o resolver materias en que el municipio debera adoptar. Esto implica que hay una prohibicin para desarrollar votaciones populares para otros efectos distintos de los que se encuentran expresamente en el texto constitucional, por lo tanto no se puede desarrollar ningn tipo de votacin que sea contrario al que la Constitucin establece. Ello sin perjuicio que se ha establecido una ley que se denomina elecciones primarias que tiene el carcter de orgnica constitucional en el que la ciudadana queda convocada pronunciarse en el interior de los candidatos que representacin partidos poltico para cargos de elecciones populares (presidente de la repblica, diputados, senadores). Por lo tanto estos resultados son vinculantes para quienes participan de estas elecciones populares. Si uno de los candidatos electos en estas votaciones populares se inhabilita por cualquier razn obviamente desaparece inhabilitacin de los dems candidatos, pero solo en el caso que fallezco o se inhabilite. No solo hay sufragio activo que regula este artculo 15 de la Constitucin sino que hay tambin derecho a ser elegido y este implica o que se denomina sufragio pasivo vale decir la persona es elegida por los dems, es decir es elegido por el cuerpo poltico de la sociedad para desempear una determinada magistratura o un determinado cargo de autoridad al interior del estado, por lo tanto el sufragio pasivo esta tambin expresamente regulado por la constitucin politica de la repblica o a su vez en las leyes orgnicas constitucionales respectivas que complementan las disposiciones que establece la constitucin. Sealado ello podemos establecer que uno de los temas con una de las caractersticas del sufragio es el valor o principio igualitario de sufragio ello decamos implica que cada ciudadano dispona de u quorum por lo tanto todos los quorum eran iguales no hay sufragio por lo tanto censitario, etc. Todos los sufragios tiene el mismo valor de resultado en la votacin, en este sentido y alcance la situacin es distinta porque no todos los sufragios emitido por los ciudadanos tienen el mismo valor de resultado en el proceso electoral, esencialmente cuando hablamos de sufragios en el que el estado se divide territorialmente en distintos circunscripciones o distritos especialmente para elegir parlamentarios, para elegir un mismo cuerpo de representantes carcter nacional, como es el senado o los diputados. Esto porque decimos que no se da un resultado de igualdad de resultado en el sufragio? Por la sencilla razn de que cuando se determina las circunscripciones o distritos ellos no tienen la misma cantidad de electores y ciudadanos al interior de cada circunscripcin as por ejemplo nos encontramos que en la XI regin se eligen 2 senadores al igual que todas las dems regiones salvo en aquellas que se eligen 4 porque se dividen en 2 distritos, nos vamos a encontrar que para ser elegido senador en el caso de la XI regin bastaran no ms de 15.000 votos porque no hay ms de 30.000 personas en la regin en cambio si tomamos la regin VI regin nos vamos a encontrar con que hay ms o menos 300.000 aprox. En la cual deben elegir senador 200.000 personas por lo tanto, la persona que vota ah su sufragio tiene un valor mayor del que vota en la regin XI. Para algunos el principio de igualitario del sufragio implica solamente de que cada ciudadano cuenta con un voto, para otros, cuenta adems con que el valor de resultado sea igual y esto implicara que ls distritos deberan tener una cantidad homognea de ciudadanos. El otro tema que se incorpora recientemente a nuestro ordenamiento jurdico y modifica este artculo 15 de la Constitucin es aquel que reemplaza la obligatoriedad del sufragio por el carcter voluntario del sufragio, por lo tanto no solo modifica el artculo 15 sino que tambin modifica sustantivamente el sistema electoral pblico.
El sufragio tiene 2 concepciones una concepcin del sufragio como funcin vale decir el ciudadano como miembro poltico de la sociedad cumple una funcin que es la de determinar las autoridades polticas del estado y en la medida que el sufragio es parte de un derecho funcin tiene el carcter obligatorio en cambio en las concepciones liberales el sufragio no cumple una terea de sufragio funcin sino va a ser expresin libre y voluntaria de la ciudadana en este sentido las 2 perspectivas se desarrollan en la perspectiva de derecho comparado, hay perspectivas que optan por el sufragio obligatorio otras por el sufragio voluntario. Adems cabe sealar que el artculo 14 de la Constitucin se refiere a que la constitucin politica, la participacin en las elecciones pero solo a travs del sufragio activo de los extranjeros avecindados dentro del territorio nacional siempre y cuando cumpla con los requisitos de tener al menos 5 aos de avecindamiento ininterrumpido en el territorio, ello implica que ellos son extranjeros con derecho a sufragio por lo tanto no son ciudadanos y pueden participar en procesos electorales (solo sufragio activo.) Artculo 14.- Los extranjeros avecindados en Chile por ms de cinco aos, y que cumplan con los
requisitos sealados en el inciso primero del artculo 13, podrn ejercer el derecho de sufragio en los casos y formas que determine la ley. Los nacionalizados en conformidad al N 3 del artculo 10, tendrn opcin a cargos pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de sus cartas de nacionalizacin
Vale decir establece que debe cumplir con los requisitos de tener al menos 5 aos de avecindamiento en chile y adems contar con los requisitos del articulo 13 vale decir tener 18 aos de edad, no haber sido condenado a pena aflictiva. Quien determina que ellos efectivamente tengan derecho a sufragio es la ley no la Constitucin, especficamente la ley orgnica constitucional de elecciones populares y escrutinios la que regula el derecho a sufragio de los extranjeros. Artculo 16.- El derecho de sufragio se suspende:
1.- Por interdiccin en caso de demencia; 2.- Por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califique como conducta terrorista, y 3.- Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por esta causa se hallaren privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarn al trmino de cinco aos, contado desde la declaracin del Tribunal. Esta suspensin no producir otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19.
Esta disposicin establece las causales de suspensin del derecho a sufragio y estas causales son 3: *La primera se refiere a la perspectiva de la suspensin de derecho a sufragio por causa de demencia y en este sentido la interdiccin por demencia debe haber sido declarada como tal y esto implica primero que hay una prescripcin mdica de la situacin de discapacidad mental y luego que haya sido inscrita ante el registro electoral y la inscripcin en el registro civil, adems al ser diagnosticada el juez va establecer y determinar la interdiccin. *Las otras dos causales son causales que presentan problemas porque en definitiva estn en conflicto con el artculo 23 de la convencin americana de derecho humanos: Artculo 23. Derechos Polticos
1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y oportunidades:
a. de participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos; b. de votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas. 2. La ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
El problema se suscita entre la norma constitucional y la obligacin que tiene el estado de chile por respetar y garantizar los derechos polticos contenidos en la convencin americana de derechos humanos porque en el fondo el prrafo segundo del artculo 23 de la convencin establece causales taxativas vale decir solo se puede restringir o limitar el ejercicio de los derechos polticos por las causales que estrictamente seala esta parte segunda, aqu solo se establece que el sufragio se va a suspender en el caso de condena por el tribunal que haya dictado una sentencia que no puede ser objeto de ningn otro recurso y en el artculo 16 vemos que la persona no se encuentra condenada no se ha emitido ninguna sentencia ms aun esa persona est protegida por la resolucin de inocencia el artculo 8 de la convencin americana y el articulo 14 del pacto internacional de derechos civiles y polticos establecen el derecho a la resolucin de inocencia mientras la persona no haya sido condenada por una sentencia definitiva de carcter penal y aqu no hay condena, no hay participacin del juez por lo tanto por una parte hay aceptacin del derecho a resolucin de inocencia y segundo se est produciendo una causal de discriminacin. Por lo tanto se est afectando a una norma de Ius cogens que es el principio de no discriminacin que es una norma imperativa de derecho internacional por lo tanto yo no puedo discriminar a las personas sin una causa justificada para ello, si la causa justificada me imposibilita atentar los derechos polticos es una sentencia del juez penal. El vulnerar el articulo 23 genera una responsabilidad del estado de chile por no respeto de la convencin y eso se denomina responsabilidad internacional y esta no responsabilidad internacional no es cualquiera sino por violacin de derechos humanos. De qu manera se puede solucionar el problema? Solo de la manera que se interpretara por parte del tribunal calificador de elecciones y los tribunales electorales y tambin por el sistema electoral en que ese tipo de normas que regulan los derechos, cuando surge un conflicto o una antinomia entre derechos la convencin americana en su artculo 29 establece como deben ser interpretadas por lo tanto establece las reglas de interpretacin de los derechos contenidos en la convencin. Se establece los principios de Progresidad o favor persona El cual indica que cuando hay un conflicto entre antinomias debe interpretarse la norma finalmente en el sentido que mejor favorezca los derechos de las personas y obviamente en este caso la que mejor favorece a los derechos es la norma del artculo 23 de la convencin de derechos humanos. En materia de derechos fundamentales o humanos no corre el tema de la jerarqua normativa sino que el principio de progresidad o favor persona. El numeral segundo del artculo 16 numeral 2 establece que se pierde el derecho a sufragio por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califique como conducta terrorista.
Cabe sealar que desde una perspectiva estrictamente constitucional nos vamos a encontrar que las conductas estrictamente terroristas no estn especficamente designadas en la legislacin interna, por lo tanto se produce la tipicidad de las conductas terrorista vale decir no estn estructuradas en trminos concretos. Cabe sealar adems que el texto de la convencin en el artculo 29 junto con lo que ya hemos sealados tambin entrega por otra parte las disposiciones en que la propia corte suprema de justicia ha establecido que las normas contenidas en la convencin americana de derechos en la medida que se encuentran ratificadas por el estado de chile en el fondo esos derechos se incorporan al texto de la Constitucin y por lo tanto son normas que en el mbito de derechos tiene rango constitucional. Artculo 17.- La calidad de ciudadano se pierde:
1.- Por prdida de la nacionalidad chilena; 2.- Por condena a pena aflictiva, y 3.- Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los relativos al trfico de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva. Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal indicada en el nmero 2, la recuperarn en conformidad a la ley, una vez extinguida su responsabilidad penal. Los que la hubieren perdido por las causales previstas en el nmero 3 podrn solicitar su rehabilitacin al Senado una vez cumplida la condena.
Por lo tanto la ciudadana se pierde por 3 causales primero por perdida de la nacionalidad, segundo se pierde la nacionalidad por pena aflictiva se produce como consecuencia de una sentencia definitoria y ejecutoriada, en esta materia es necesario advertir la evolucin que en el derecho internacional ha tenido en la materia donde es muy relevante algunas sentencias que ha dictado la corte europea de derechos humanos como algunos pronunciamientos del comit de derechos civiles y polticos de naciones unidas. La tercera causal de la perdida de ciudadana este texto en definitiva no justifica plenamente en la medida en que por una parte si la condena de trficos de estupefacientes genera una pena aflictiva esta situacin quedara contenida en el numeral 2 por lo tanto, por lo tanto no se requiere de ley especial la nica diferencia es de una conducta de trafico estupefacientes se diferencia por lo tanto en el delito y no en la pena; y esto tiene consecuencia en el ordenamiento jurdico porque en la rehabilitacin de la ciudadana en el caso del nmero 2 o 3 son distintas. Por lo tanto en la causal del numeral 2 se requiere de ley para rehabilitacin y esto implica por lo tano que debe intervenir el congreso nacional y el presidente de la republica a travs de una dictacin de una ley para rehabilitar a la persona condenada una vez que ya ha cumplido la condena. En el caso del nmero 3 no se requiere ley sino que una vez cumplida la condena la rehabilitacin la va a otorgar el senado de la repblica si es que lo considera prudente. En esta perspectiva no se puede otorgar por parte del estado respecto de determinados tipos de delito la rehabilitacin mientras que se cumpla la condena.
Ahora veremos el ltimo artculo del tercer captulo referente al sistema electoral pblico.
Artculo 18.- Habr un sistema electoral pblico. Una ley
orgnica constitucional determinar su organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta Constitucin y garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos. Dicha ley establecer tambin un sistema de financiamiento, transparencia, lmite y control del gasto electoral. Una ley orgnica constitucional contemplar, adems, un sistema de registro electoral, bajo la direccin del Servicio Electoral, al que se incorporarn, por el solo ministerio de la ley, quienes cumplan los requisitos establecidos por esta Constitucin. El resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley.
Se ve claramente una evolucin e innovacin, cuando hablamos de que habr un sistema electoral publico tal como dice la primera frase tenemos que preguntarnos Qu es un sistema electoral pblico?
Sistema electoral Pblico

Expresa la existencia de un conjunto de principios reglas y de instituciones jurdicas que estn estructuradas sistemticamente y que se refieren a los procesos electorales y plebiscitarios propios de un rgimen democrtico conforme determina el artculo 4 de la constitucin que se complementa a su vez las normas de ciudadana y derechos polticos contenidos en el artculo 13 al 17 de la constitucin, por lo tanto podemos decir que este sistema electoral pblico tiene un conjunto de fuentes constitucionales.
Artculo 4 de la constitucion Artculo 5 de la Constitucin
Chile es una repblica democrtica. Establece la radicacin de la soberana y el ejercicio de la soberana por el pueblo a travs de elecciones y plebiscitos.
Fuentes constitucional del Sistema electoral publico
Artculo 13-17 de la Constitucin
Quienes son ciudadanos, los derechos que otorga la la ciudadana, la determinacin del derecho a sufragio los extranjeros en chile, la suspensin del derecho a a sufragio y la perdida de este.
Artculo 18 de la Constitucin
Determina la existencia del sistema electoral.
Adems nos vamos a encontrar con una serie de otras fuentes constitucionales del sistema electoral pblico. *En el captulo tercero dentro del captulo de derechos fundamentales con: -El articulo 19 numeral 15 que establece la asociacin de partidos polticos. *Los artculos 26 y 28 de la Constitucin en el captulo IV que se refieren a la eleccin del presidente de la repblica y al sistema electoral por el cual se elige al presidente de la repblica. *Los artculos 47 al 50 que se refieren a la eleccin de la cmara de diputados y del senado.
*Artculo 118 de la Constitucin que se refiere a las consultas en mbito de la administracin comunal. *Artculos 128 y 129 de la Constitucin que se refieren al plebiscito de reforma constitucional. Adems existen fuentes legales del sistema electoral pblico: *Ley 18556 sobre inscripcin y servicio electoral. *Ley 18700 orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinios y sus modificaciones. *Ley 18695 orgnica constitucional de municipalidades. *Ley orgnica constitucional 18603 sobre partidos polticos. Cules son los elementos que componen este sistema electoral pblico?:
Organismos electorales
el
Estructura de los distritos y circunscripciones Elementos del Sistema electoral publico
Formas de candidatura
Metodos de escrutinio
Existencia o no de Barra o umbral de Representacin
En este sentido es bueno tener presente la jurisprudencia de la corte interamericana de derechos humanos que se ha referido tambin a este mbito de materias. As la corte ha sealado que en el mbito de derechos polticos la obligacin de garantizar como lo establece el artculo 1 de la convencin americana de derechos humanos y se concreta en el establecimiento de los aspectos organizativos o institucionales del proceso electoral. Procesos organizativos Nos referimos a cmo se organiza el procedimiento electoral. En esta perspectiva los estado van a tener que incrementar los derechos y oportunidades que reconoce el artculo 23 de la convencin americana vale decir el derecho activo y pasivo y la participacin en decisiones polticas del respetivo estado (derecho a votar, a ser votado y a participar en las decisiones del estado). Sealado ello cabe establecer que el artculo 23 de la convencin solo establece determinados estndares dentro de los cuales los estados pueden actuar. El proceso electoral debe garantizar la concrecin de intervalos regulares de elecciones a travs de los cuales los ciudadanos controlan a sus representantes y ejercen el principio de la posible alternancia de las autoridades del poder todo ello dentro del marco de una democracia pluralista donde por lo tanto existe un pluralismo ideolgico y poltico.
La ciudadana va generando nexos conexiones que en definitiva que en definitiva van a poder ser sometidas a la conciliacin del cuerpo poltico de la sociedad. Por lo tanto la eleccin democrtica por definicin es una eleccin competitiva en concurrencia abierta de las diversas opciones y candidaturas polticas en un debate racional y con exclusin de la violencia como medio de adquisicin del poder. Ello implica un proceso electoral que sea confiable que al mismo tiempo sea transparente por lo tanto se pueda en cada una de las elecciones pueda ser objeto de control de la ciudadana. En tal perspectiva el articulo 18 encarga todo este proceso al sistema electoral pblico y debe estar contenido en una ley orgnica constitucional que requiere de un quorum de 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio y tiene controles ms complejos como el control preventivo obligatorio por parte del tribunal constitucional y al mismo tiempo no pude ser objeto de delegacin legislativa. La palabra UNA ley orgnica constitucional se refiere no a la cantidad sino que se refiere a la calidad. Estas disposiciones pueden estar contenidas en una o ms leyes orgnicas constitucionales y en este mbito existen varias leyes orgnicas constitucionales como la que se refiere a al sistema electoral pblico de suscripciones y escrutinio y la de elecciones populares, de partidos polticos y la de municipalidades. Estas leyes orgnicas constitucionales deben configurar el sistema electoral pblico, implica organizar las condiciones, requisitos, las modalidades en que se estructura este sistema electoral pblico, por lo tanto va a regular todo lo que se refiere a la organizacin del funcionamiento de este sistema electoral pblico, van a determinar la forma en que se realizan todos los proceso electorales y plebiscitarios. La constitucin respecto al sistema electoral pblico establece ciertos principios: *Un primer principio bsico es el de la igualdad ante la ley y la no discriminacin tanto para los procesos electorales como plebiscitarios.
Primeros elementos del sistema electoral pblico:

Organismos electorales: En este sentido cabe sealar a partir de febrero de 2012 nos encontramos con un registro electoral y este registro electoral es de carcter permanente que se estructura de acuerdo al artculo tercero de la ley 20568 y este registro electoral va a obtener la nmina de todos los chilenos contenidos en los numerales del artculo 10 de la constitucin que sean mayores de 17 aos como as mismo los extranjeros que cumplan con los requisitos para sufragar en el artculo 13 y 14 de la Constitucin politica de la repblica. Este registro va a tener todos los datos del cuerpo electoral que no se encuentren suspendidos del derecho a sufragio de acuerdo a lo establecido en el artculo 16 de la constitucin. Artculo 3 de la ley 20568:
Artculo 3.- Crase un Registro Electoral permanente bajo la direccin del Servicio Electoral, que contendr la nmina de todos los chilenos comprendidos en los nmeros 1 y 3 del artculo 10 de la Constitucin Poltica de la Repblica, mayores de 17 aos. El Registro Electoral contendr tambin la nmina de los dems chilenos y extranjeros mayores de 17 aos, que cumplan con los requisitos para sufragar establecidos en los artculos 13 y 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica. El Registro Electoral contendr a todos los electores potenciales a que se refieren los incisos anteriores, aun cuando se encontraren con su derecho a sufragio suspendido, o hubieren perdido la ciudadana por cualquier causa. El Registro Electoral servir de base para conformar los Padrones Electorales que debern usarse en cada plebiscito o eleccin, que contendrn exclusivamente los electores con derecho a sufragio en ella.
Este registro electoral es el que va a constituir la base para conformar los padrones electorales; los padrones electorales son aquellos que se van a manifestar para cada eleccin y para cada plebiscito los cuales contendrn exclusivamente los electores con derecho a sufragio. Un primer elemento es por lo tanto un registro electoral del cual emanan los padrones electorales. En este sentido es bueno tener presente el artculo 5 de la ley 20568 que conforme al artculo 15 de la constitucin determina la inscripcin automtica de los chilenos que estn contenidos en el artculo 10 de la constitucin que sean mayores de 17 aos y tambin que hayan obtenido la carta de nacionalizacin.
Artculo 5 de la ley 20568: Artculo 5.- Los chilenos comprendidos en el nmero 1 del artculo 10 de la Constitucin Poltica de la Repblica, mayores de 17 aos, sern inscritos automticamente en el Registro Electoral. Los chilenos comprendidos en el nmero 3 del artculo 10 de la Constitucin Poltica de la Repblica sern inscritos automticamente luego de obtener su carta de nacionalizacin de conformidad a la ley. Ahora bien el artculo 6 de la ley 20568 determina que los chilenos contenidos en los numerales 2 y 4 del artculo 10 los extranjeros sealados en el artculo 14 sern inscritos en el registro electoral si cumplen con los requisitos de edad y avecindamiento exigido por el inciso 3 del artculo 13 o 14 de la constitucin politica de la repblica.
Artculo 6inciso 1.- Los chilenos comprendidos en los nmeros 2 y 4 del artculo 10 y los extranjeros sealados en el artculo 14, ambos de la Constitucin Poltica de la Repblica, sern inscritos en el Registro Electoral desde que se acredite que cumplen los requisitos de edad y avecindamiento exigido por el inciso tercero del artculo 13 o por el artculo 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica, segn corresponda
Cules son los datos electorales que contiene el registro electoral:
Segn el artculo 8 de la ley 20568 el registro electoral debe contener: Los nombres y apellidos de las personas inscritas Rol nico nacional. Fecha y lugar de nacimiento. Nacionalidad. El sexo. Profesin. Domicilio electoral. Circunscripcin electoral que corresponde al domicilio. Nmero de la mesa receptora. El requisito de avecindamiento si es que es extranjero.
Articulo 8 de la ley 20568 Artculo 8.- El Registro Electoral deber contener los nombres y apellidos de los inscritos, e indicar para
cada uno el nmero de rol nico nacional, la fecha y el lugar de nacimiento, la nacionalidad, el sexo, la profesin, el domicilio electoral, la circunscripcin electoral que corresponde a dicho domicilio con identificacin de la regin, provincia y comuna a que pertenezca, el nmero de la mesa receptora de sufragios en que le corresponde votar y el cumplimiento del requisito de avecindamiento, si procede. El Registro Electoral tambin deber contener los antecedentes necesarios para determinar si la persona inscrita ha perdido la ciudadana, el derecho a sufragio o se encuentra ste suspendido. Se entender por datos electorales los sealados en este artculo y cualquier otro que sea necesario para mantener actualizado el Registro Electoral.
Domicilio electoral Es Aquel que posee el electro o ciudadano situado dentro del territorio de chile con el cual la persona tiene un vnculo objetivo que es donde reside habitualmente o temporalmente. Se tendr como domicilio electoral el ltimo domicilio declarado como tal en el registro civil e identificacin o ante el servicio electoral. Ahora bien de acuerdo al artculo 12 de la ley 20568 cada electro puede ser asignado solo y nicamente a una mesa receptora de sufragio. Artculo 12.- inciso 1: Al momento de la inscripcin de un elector o modificacin de la existente, el Servicio
Electoral asignar a las mesas receptoras de sufragios a los nuevos electores inscritos o aquellos que hayan modificado su domicilio electoral, en orden correlativo de su rol nico nacional y sin distincin de sexo.
Cada registro electoral que la mesa electoral va estar conformada de 750 electores habilitados a declarar y la novedad que tiene el nuevo sistema determina mesas electorales mixtas.
Luego de tener presente el registro electoral el primer rgano electoral que tenemos que considerar es el servicio electoral que es el rgano bsico que permite otorgar el funcionamiento electoral pblico para procesos electorales como procesos plebiscitarios. Cuales son las funciones de este servicio electoral publico? Podemos decir que el artculo 60 de la ley 20568 establece o determina las funciones del sistema electoral pblico. Funciones: Supervigilar y fiscalizar a las juntas electorales y velar por el cumplimiento de las normas electorales. Formar, mantener y actualizar el servicio electoral. Determinar el padrn electoral y la nmina de los ciudadanos inhabilitados en los trminos que seala la ley. Resolver respecto de las solicitudes de cambio de locales de votacin.
Artculo 60 de la ley 20568 Artculo 60.- Corresponder al Servicio Electoral ejercer las siguientes funciones:
a) Supervigilar y fiscalizar a las Juntas Electorales establecidas en la ley N 18.700 y velar por el cumplimiento de las normas electorales, debiendo denunciar ante la autoridad que corresponda a las personas que las infringieren, sin perjuicio de la accin pblica o popular que fuere procedente. b) Formar, mantener y actualizar el Registro Electoral. c) Determinar el Padrn Electoral y la Nmina de Inhabilitados en los trminos sealados en esta ley. d) Ordenar y resolver directamente sobre el diseo e impresin de formularios y dems documentos que se utilicen en el proceso de formacin y actualizacin del Registro Electoral. e) Resolver respecto de las solicitudes de cambio de domicilio electoral y de acreditacin de avecindamiento que se le presenten. f) Solicitar la colaboracin y antecedentes que sean necesarios, de los distintos rganos del Estado, para el examen de las situaciones comprendidas en el mbito de su competencia. g) Disponer la compra de los programas y equipos computacionales que utilizar en el cumplimiento de sus funciones, y los sistemas de mantencin, proteccin y actualizacin de stos. h) Las dems funciones que sta u otras leyes establezcan.".
Este servicio electoral cambia a su vez su composicin antes era dirigido por un director del servicio electoral que era nombrado por el presidente con acuerdo del senado, luego de la reforma introducida a travs de la ley 20568 el servicio electoral tiene un consejo directivo que le corresponde la direccin superior de este servicio electoral y al mismo tiempo posee un director que posee solo la direccin administrativa del servicio. Estructura del servicio electoral: Est integrado por 5 consejeros nombrados por el presidente con previo acuerdo del congreso nacional elegidos por los 3/5 de sus miembros ene ejercicio. Todos ellos deben ser presentados en un solo acto por el presidente de la republica al senado y el senado debe pronunciarse en un solo acto tambin. Los consejeros duran 8 aos en su cargo y van a poder ser designados por otros 8 aos ms.
Se renuevan por parcialidades. El presidente del consejo directivo se elige por los consejeros entre ellos. Los consejeros se reemplazan una vez que dejen el cargo se eligen por el mismo sistema (presidente y congreso). Requisitos para pertenecer al consejo directivo: Cumplir con todos los requisitos generales en primer lugar para ser nombrado por el presidente, de acuerdo a los requisitos establecidos por el estatuto administrativo. Tener ttulo profesional de un carrera de al menos de 8 semestres. Los consejeros no pueden estar afiliados a un partido poltico. Atribuciones generales del consejo directivo: Designar a los miembros de las juntas electorales. Velar por el cumplimento de las normas aplicables al servicio y adoptar todas las medidas necesarias para su funcionamiento. Aprobar la propuesta de presupuesto del servicio. Supervisar los actos del servicio. Aprobar padrones electorales y las normas de electores inhabilitados para votar. Designar y al director y subdirector del servicio electoral. Funciones del director: Cumplir y hacer cumplir los acuerdos del consejo directivo. Planificar, organizar, dirigir y coordinar el funcionamiento del servicio electoral. Dictar los reglamentos internos del servicio electoral. Nombrar a los funcionarios del servicio electoral. Celebrar contratos. Delegar eventualmente sus atribuciones estructurales de servicio. Llevar el registro de partidos polticos. Representar al servicio electoral tanto judicial como extrajudicialmente.
Al servicio electoral le corresponde adems la entrega de resultados electorales, el articulo 175 Bis de la ley orbganica constitucional 18700 establece que el servicio electoral tiene la tarea de emitir sobre los resultados en las elecciones. Artculo 175 bis ley 18.700.- Con objeto de mantener informada a la opinin pblica del desarrollo de toda
eleccin o plebiscito, el Servicio Electoral emitir boletines y desplegar informacin en su sitio web, respecto de la instalacin de las mesas de votacin y sobre los resultados que se vayan produciendo, a medida que las mesas culminen su proceso de escrutinio, los que tendrn el carcter de preliminares.
(nose el inciso)El Presidente del Consejo del Servicio Electoral deber emitir, en forma pblica y solemne,
boletines parciales y final con los resultados de la eleccin o plebiscito.
El segundo organismo electoral que interesa son las Juntas electorales. Las juntas electorales estn determinadas en el artculo 182 de la ley 20.576 y menciona que en cada provincia habr una junta electoral que tendr las funciones que la ley le otorgue, a su vez cabe preguntarse cmo se componen: Fiscal judicial en la capital de provincia y adems actual como presidente Defensor pblico de la capital de provincia. Conservador de bienes races de la misma capital de provincia. De acuerdo con las normas del articulo 183 en definitiva son las que hemos sealado establece la misma composicin que hemos sealado. Cmo funciona la junta electoral? El artculo 188 de la ley a la cual ya nos referimos determina que la junta electoral en la forma de que uno se retire del cargo podr seguir funcionando con al menos 2 de sus miembros cabe adems sealar que la junta electoral van a confeccionar la lista de personas que podrn integrar las mesas receptoras de sufragio y al mismo tiempo determinar quienes van a disponer de los roles de jefes en los locales de votacin respectivamente. En cada local de votacin debe existir un representante que debe estar a cargo de la regularidad del proceso electoral que se desarrolla en el respectivo local de votacin. El tercer organismo que nos interesa desde el punto de vista del sistema electoral o plebiscitario es la mesa receptora de sufragio. La mesa receptora de sufragio es de acuerdo al artculo 38 de la ley orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinio modificado por la ley 20.558 determina que cada mesa receptora est compuesta por 5 vocales elegidos desde los inscritos en el padrn de la mesa respectiva.
Artculo 38.-ley 18700Cada Mesa Receptora de Sufragios se compondr de cinco vocales elegidos de entre los inscritos en el Padrn de Mesa respectivo. Artculo 41.- Se designarn tres vocales de las Mesas Receptoras de Sufragios con ocasin de la eleccin de diputados y senadores, y dos con ocasin de la eleccin de alcaldes y concejales. Podr designarse un nmero superior si se trata de una mesa nueva, o si alguno de los designados para elecciones anteriores que deba continuar ejerciendo esta funcin se hubiese cambiado de Circunscripcin Electoral o hubiese perdido el derecho a sufragio.
Como funcionan estas mesas receptoras de sufragio? El artculo 57 de la ley orgnica constitucional de elecciones populares y escrutinio determina que a las 8 de la maana fijado el da de las elecciones se renen en los locales designados para el funcionamiento de las mesas receptoras, estas mesas no pueden entrar a funcionar con menos de 3 vocales. Artculo 57.- A las ocho horas de la maana del da fijado para la eleccin o plebiscito se reunirn,
en los locales designados para su funcionamiento, los vocales de las Mesas Receptoras de Sufragios. Las Mesas no podrn funcionar con menos de tres vocales. Los vocales asistentes que no se encontraren en nmero suficiente para el funcionamiento de la respectiva Mesa darn aviso inmediato al Delegado de la Junta Electoral.
A partir de las nueve horas el Delegado proceder a designar los vocales que faltaren hasta completar slo el mnimo necesario para funcionar, de entre los electores alfabetos no discapacitados que deban sufragar en el recinto y que no estn afectos a las causales de excusabilidad establecidas en el artculo 44. Deber preferir a los electores que voluntariamente se ofrezcan, en el orden en que se presenten. A falta de stos, deber designar a otros que se encuentren en el recinto, recurriendo al auxilio de la fuerza encargada del orden pblico si fuera necesario. El Delegado deber haber constituido todas las mesas, a ms tardar, a las diez horas.
Una vez integrada la mesa receptora los vocales originarios podrn incorporarse a ella hasta concretar el mximo de 5. Es fundamental la mesa porque es ah en donde se concreta el sufragio. Cada mesa receptora est compuesta por un padrn de un mximo de 300.000 electores Mixto, el voto adems es secreto, aunque en caso de discapacidad puede ser acompaada por otra de confianza. Una vez se llegue a las 18 horas la mesa receptora cerrara la mesa salvo que queden electores. Una vez que comienza la cuenta de la votacin se pasa los cmputos a los Colegios escrutadores que estn vigentes hasta hoy y que se encuentran compuestos de acuerdo al articulo81 de la ley orgnica de elecciones populares y escrutinios por 6 miembros titulares y 6 miembros suplentes.
Artculo 81.- Cada Colegio estar compuesto de diez miembros titulares e igual nmero de suplentes, designados por las respectivas Juntas Electorales, en conformidad a los artculos siguientes. Se designarn cinco miembros con ocasin de la eleccin de diputados y senadores, y cinco con ocasin de la eleccin de alcaldes y concejales. Podr designarse un nmero superior si alguno de los designados para elecciones anteriores, que deba continuar ejerciendo esta funcin, se hubiese cambiado de Circunscripcin Electoral a una que no deba escrutar el Colegio o hubiese perdido el derecho a sufragio.
Luego de este proceso corresponde la calificacin de la correspondiente eleccin. Cabe sealar que el escrutinio general lo hace el tribunal calificador de elecciones. Cabe sealar que el escrutinio general y la participacin de las elecciones lo realizan los tribunales electorales.
Distritos y circunscripciones electorales

*Distritos Eleccin de diputados. *Circunscripciones Eleccin de senadores. Por regla general el estado se divide en diferentes distritos y circunscripciones para la eleccin de los parlamentarios. Mientras que en el caso de la eleccin presidencial es uno solo el territorio y los votos se realizan todo el territorio chileno. En cambio para elegir diputados y senadores se consideran los votos emitidos en el determinado distrito o circunscripcin con exclusin de cualquier otro voto emitido en otra parte del territorio, los votos solo cuentan si son emitidos en el determinado distrito o circunscripcin.
Cabe sealar adems que en este mbito es importante ver que cuando la eleccin se realiza en distintos distritos o circunscripciones pequeas es decir se eligen 1, 2, 3 o hasta 4 representantes nos vamos a encontrar que en ello se produce una redencin que a su vez tiende a generar una desproporcin en la relacin entre votos y candidatos elegidos, lo que hace que normalmente opere un sistema mayoritario en tales casos con la desproporcin que se produce en trminos de votos y cargos elegidos. Por lo tanto lo normal es que se opta por un sistema de representacin proporcional en el que los distritos y circunscripciones elijan al menos 5 miembros en cada uno de los distritos y circunscripciones. Cabe sealar que el establecimiento de las circunscripciones debe responder eventualmente a una cierta igualacin de cantidad de miembros que sean ciudadanos y que participen en la respectiva circunscripciones vale decir que exista al menos una cierta igualdad democrtica entre los distintos distritos y distintas circunscripciones donde no cabe como hemos sealado la igualdad de resultado en el valor de sufragio ser diferente. En el mbito del derecho electoral se han establecido algunos criterios para la determinacin delos distritos y circunscripciones; primero que existan algunos criterios generales de unidad polticas administrativas del estado, la regla general en nuestro ordenamiento jurdico se parte de la comuna como unidad politica administrativa, por lo tanto los distritos y circunscripciones van construidas de una o ms comunas. En este mbito no hay homogeneidad porque en el caso de los distritos para elegir diputados pueden estar compuesto por una o ms comunas, en algunos casos se componen de una provincia, por lo tanto no hay un criterio estndar. Esto tambin puede existir entre un distrito y otro una gran diferencia de poblacin y por lo tanto no hay homogeneidad democrtica en la perspectiva de los distritos. En el caso de las circunscripciones que son aquellas que permiten elegir a los senadores ocurre algo similar que en el texto original de la constitucin se estableci que en cada regin se elegirn 2 senadores sin embargo la reforma constitucional estableci que las regiones que tuvieran mas de 700.000 habitantes podan dividir el territorio nacional en 2 circunscripciones, con el objeto de que cada una de ellas eligiera 2 senadores. (IV, metropolitana, VII, VIII, IX y la X ) Los distritos pueden clasificarse desde la perspectiva del derecho electoral atendiendo a tres criterios: 1-*Tamao del distrito o de la circunscripcin: -Grande Eligen ms de 10 cargos. -Pequeo Eligen de 2 a 4 cargos. -Mediano Eligen de 5 a 10 cargos. *Pueden clasificarse adems en plurinominales o uninominales: -Plurinominales Elige 2 o ms cargos. -Uninominales Elige un cargo. 2-*Criterio de acuerdo a la cantidad de partidos o de movimientos que compiten en respectiva circunscripcin o determinado distrito: -Multipartidismo *Temperado (compiten de 3 a 5 fuerzas polticas) *Puro (Compiten de 6 a ms fuerzas polticas)
Hoy en da nuestro sistema sera ms cercano al multipartidismo que al temperado.
puro
*Configuracin del correspondiente distrito o circunscripcin, podemos sealar que la Constitucin puede estar dada por que cada distrito o circunscripcin elija a un miembro fijo o de acuerdo a varios cargos fijos de acuerdo a la configuracin territorial (nmero de habitantes.) En el caso chileno se denominan distritos a aquellas organizaciones poltico-administrativas del territorio cuyos votos son tiles para elegir diputados. A su vez se denominan circunscripciones a aquellas que permiten elegir senadores y solo son tiles en esa circunscripcin con exclusin de otras. Para elegir alcaldes y concejales se requiere la unidad territorial en la respectiva comuna, en este sentido son todos los votos emitidos en el territorio jurisdiccional de la comuna que sirven para elegir alcalde como para concejales. Otro elemento que debemos considerar son los tipos de candidaturas en representacin electoral: *Candidaturas Nominas o nominales Se representan de a 1. *Candidatura de listas Se representa de varios. Cuando existe pluralidad de candidatos para elegir, la existencia de una lista puede ser: *Abierta El elector puede eventualmente disponer de uno o ms votos, incluso en distintas listas. *Cerrada El elector solo puede emitir un voto a la respectiva lista. Una lista cerrada puede ser bloqueada o no bloqueada *Lista cerrada bloqueada: Indica que los candidatos son ordenados en forma indita por el propio organismo partido que representa, por lo tanto si la lista le corresponde elegir precandidato sern los 3 primeros. *Lista cerrada no bloqueada El ciudadano vota no por la lista sino que vota por los candidatos que forman parte de la lista y por lo tanto serna elegidos aquellos que tienen mayor nmero de preferencia. Sealado ello podemos establecer que las candidaturas pueden ser por independientes, por partidos polticos o por pactos electorales y a mismo tiempo para el proceso de escrutinio pueden ser llevados a cabo en virtud de la lista, de los partidos o de los pactos. Mtodos de Escrutinio: Hoy en da se clasifican en dos mtodos de escrutinio: *Sistemas mayoritarios. *Sistemas de representacin proporcional. Cada uno de estos sistemas se identifica por dos cosas que es: *La frmula de decisin. *La frmula o principio de representacin. Cuando hablamos de sistemas mayoritarios o de representacin proporcional nos estamos refiriendo que cada uno de ellos tiene una formula o principio de Decisin y tiene un principio o formula de representacin. El principio de decisin nos indica como las votaciones de los ciudadanos se transforman en cargos electos. Es el criterio por lo tanto que permite determinar cules son los ganadores y cules son los perdedores.
Representacin Mayoritario: (Generalmente se da en pases anglosajones) Principio de decisin Esta frmula en este sistema establece que gana el candidato que tenga mayor votacin o mayor nmero de sufragios. Esto implica que en los sistemas mayoritarios nos vamos a encontrar que se eligen un cargo por cada distrito o circunscripcin. El candidato que tenga mayor cantidad de votos de un partido es en definitiva el que gana. Principio de representacin En este sentido permite determinar cul es el objetivo poltico que persigue el sistema electoral, un sistema mayoritario lo que busca es sobre-representar a la mayora y sub-representar a las otras fuerzas polticas. Para lograr un gobierno eficaz y estable. Representacin proporcional: (opera en distritos medianos para arriba) Principio de decisin Indica que la cantidad de asientos parlamentarios que logra una coalicin o partido poltico de lo ms prxima posible a la proporcin de votos que este partido obtuvo en las votaciones de tal distrito o circunscripcin. Los cargos se obtienen en proporcin al porcentaje de sufragio obtenido. Principio de representacin El objetivo o principio de representacin se determina en que cada fuerza politica tenga una representacin en el parlamento que sea equivalente al porcentaje de votos de los ciudadanos. Po o tanto lo que busca es la representacin a escala en el parlamento de la votacin ciudadana. En dnde podemos ubicar el sistema electoral parlamentario chileno? *El sistema parlamentario electoral chileno no pertenece a ninguno de los dos sistemas, es un sistema que podemos denominar Sui generis porque es un sistema excepciona que existe solo en chile y el sistema fue confeccionado empricamente a fines del rgimen militar. El objetivo era reducir la cantidad de partidos en competencias en el sistema electoral y en segundo lugar producir grande coalicin en y al mismo impedir que terceras fuerzas polticas que tuvieran segunda mayora tuvieran fuerza parlamentaria. Para lograr estos objetivos se cre este sistema electoral y este sistema se basa en primer lugar por no ser mayoritario porque no se elige un solo cargo en cada distrito sino que se eligen 2, en segundo lugar con dos cargos en cada distrito es imposible tener representacin proporcional, porque para obtener representacin proporcional se requiere tener distritos a lo menos con 4 o 5 candidatos en cada distrito y por otra parte la regla para determinar quienes son elegidos es que para que una fuerza politica dirija los dos cargos requiere tener ms del doble de la votacin. Por lo tanto la regla genera es que cada fuerza politica tenga un representante en cada cargo. El sistema para reformarlo es difcil porque requiere de una ley de reforma constitucional con qurum de 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. El sistema de chile no equivale a ninguno de los dos pero tiene como objetivo mantener una equivalencia en fuerzas polticas de los dos grandes bloque impidiendo la participacin politica de terceras, cuartas o quintas fuerzas polticas en el parlamento. El ultimo electo del sistema electoral pblico es la Barra o umbral de representacin: El umbra o barra de representacin solo tiene sentido para evitar que partidos muy pequeos obtengan representacin parlamentaria en sistemas que utilizan sistemas de representacin proporcional obviamente no tiene sentido en sistemas electorales como el chileno donde no hay representacin proporcional y adems en cada distrito
hay 2 parlamentario por lo tanto no hay ninguna posibilidad de que un partido que tenga un 6%, un 8% pueda tener un cargo. Por lo tanto se eligen de las dos grandes fuerzas polticas.
Capitulo IV Gobierno
Primero que todo tenemos que tener en consideracin que vivimos dentro de una constitucin cuyo arreglo institucional establece un rgimen presidencialista. Que queremos decir con que el tipo de gobierno democrtico representativo es presidencialista, lo que estamos sealando es que: Rgimen presidencialista: Es un tipo de gobierno democrtico representativo con separacin rgida de poderes, con ejecutivo monista lo que significa que una sola autoridad es un jefe de gobierno de administracin, y es elegido directamente por la ciudadana y donde los ministros de estado solo son colaboradores ejecutores de lo previsto por el presidente, y donde el congreso nacional le corresponde una tarea de colegislador y de fiscalizacin de los actos del gobierno. En chile existe un presidencialismo puro vale decir no tiene os rasgos del presidencialismo atenuado que se encuentra en otros estados donde existe la posibilidad de implementar mecanismos de disposicin del parlamento por parte del presidente de la repblica y de censura politica de los gobierno por parte del congreso como por ej: Uruguay, Argentina, Venezuela. Es en este contexto de presidencialismo puro en donde el presidente de la republica constituye el rgano legislador principal dentro del ordenamiento jurdico y el parlamento constituye un simple colegislador y esto es posible probarlo a travs de las atribuciones legislativas que va a ejercer el presidente de la republica dentro del ordenamiento constitucional. Partamos entonces con el estudio del captulo de gobierno y este concepto de gobierno no est referida en su sentido amplio que abarca no solo al poder ejecutivo sino que tambin a los rganos legislativos y los rganos judiciales vale decir a todos los rganos del estado. Pero en este sentido esta expresin se debe entender en sentido estricto o restringido que es equivalente a la del ejecutivo. Adems en este sentido veremos que empieza este captulo con la expresin Presidente de la Repblica, en donde la primera disposicin de este captulo comienza determinando las funciones que cumple el presidente de la repblica.
Artculo 24.- El gobierno y la administracin del Estado
corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado. Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo con la Constitucin y las leyes. El 21 de mayo de cada ao, el Presidente de la Repblica dar cuenta al pas del estado administrativo y poltico de la Nacin ante el Congreso Pleno.
Aqu tenemos una parte del concepto del presidencialismo ya que el presidente de la repblica es elegido por la ciudadana, luego la Constitucin va a precisar alguna de esas funciones en un artculo especifico de la Constitucin que va a determinar las atribuciones constituyentes, las atribuciones legislativas, las atribuciones ejecutivas, gubernativas y administrativas. Aqu solo establece de forma genrica el cargo del presidente de la republica que tiene el control de todo lo que ocurra en el orden interno y adems representa al estado ene l mbito internacional. Sealado ello cabe establecer como se elige el presidente de la repblica? Lo primero que hay que tener en cuenta es que el presidente es electo directamente por la ciudadana y el sistema por el cual va a ser elegido podemos conceptualizarlo como un sistema Mayoritario uninominal a dos votaciones lo que en el derecho electoral va a residir la denominacin de dos vueltas. Esto implica que para ser elegido presidente de la repblica se requiere ser elegido por mayora absoluta de los votos vlidamente emitidos, este rgimen o medio de escrutinio de eleccin presidencial se establece con la Constitucin de 1980. Antes exista un gobierno de doble minora y esto implica que no exista un gobierno de mayora absoluta de los votos vlidamente emitidos y tampoco se tena el apoyo necesario en el parlamento es decir de que fuera elegido por la mayora del parlamento eso era ms bien una representacin de la voluntad electoral que le haba reconocido siempre a la primera mayora relativa, pero eso no implicaba que la apoyaran en el programa gobierno. Por lo tanto esto quiere decir que los gobiernos no ha han tenido mayora parlamentaria y tampoco tienen sufragio mayoritario. Si ninguno de los dos alcanza la mayora absoluta se debe realizar una segunda votacin. Ahora bien el presidente de la repblica debe contener algunos requisitos para ser elegido y esto se consagra el artculo 25 y 26 de la constitucin politica de la repblica. Artculo 25.- Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere tener la nacionalidad chilena de
acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo 10; tener cumplidos treinta y cinco aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio. El Presidente de la Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el trmino de cuatro aos y no podr ser reelegido para el perodo siguiente. El Presidente de la Repblica no podr salir del territorio nacional por ms de treinta das ni a contar del da sealado en el inciso primero del artculo siguiente, sin acuerdo del Senado. En todo caso, el Presidente de la Repblica comunicar con la debida anticipacin al Senado su decisin de ausentarse del territorio y los motivos que la justifican.
Por lo tanto se requiere en primer lugar: Ser chileno. Se requiere tener 35 aos cumplidos. Derecho a sufragio ser ciudadano. No haber sido condenado a pena aflictiva. No podr ser reelegido.
Al artculo 26 establece y determina el mtodo o estatuto de eleccin del presidente. Artculo 26.- El Presidente de la Repblica ser elegido en votacin directa y por mayora absoluta de los
sufragios vlidamente emitidos. La eleccin se efectuar conjuntamente con la de parlamentarios, en la forma que determine la ley orgnica constitucional respectiva, el tercer domingo de noviembre del ao anterior a aquel en que deba cesar en el cargo el que est en funciones. Si a la eleccin de Presidente de la Repblica se presentaren ms de dos candidatos y ninguno de ellos obtuviere ms de la mitad de los sufragios vlidamente emitidos, se proceder a una segunda votacin que se circunscribir a los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas y en ella resultar electo aqul de los candidatos que obtenga el mayor nmero de sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que determine la ley, el cuarto domingo despus de efectuada la primera. Para los efectos de lo dispuesto en los dos incisos precedentes, los votos en blanco y los nulos se considerarn como no emitidos. En caso de muerte de uno o de ambos candidatos a que se refiere el inciso segundo, el Presidente de la Repblica convocar a una nueva eleccin dentro del plazo de diez das, contado desde la fecha del deceso. La eleccin se celebrar noventa das despus de la convocatoria si ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente. Si expirase el mandato del Presidente de la Repblica en ejercicio antes de la fecha de asuncin del Presidente que se elija en conformidad al inciso anterior, se aplicar, en lo pertinente, la norma contenida en el inciso primero del artculo 28.
Por lo tanto vemos que se requiere de la mayora absoluta para la eleccin del presidente y sin en la primera votacin ningn candidato obtiene la mayora absoluta en el fondo se deber participar de la segunda votacin de solo de los dos candidatos que hayan obtenido ms votos de sufragios vlidamente emitidos en la primera votacin. Los votos blancos y nulos no son considerados vlidamente emitidos. Por lo tano para que un candidato tenga un voto ms que el otro para que tenga mayora absoluta cuando hayan eso si 2 candidatos. Si los 2 candidatos que obtuvieron la mayora en la primera votacin se mueren la Constitucin se determina el procedimiento que la misma constitucin vale decir que actual el vicepresidente de aquel entonces y tendr que convocar a una nueva votacin. La constitucin adems consagra en los artculos siguientes cual es la situacin que se produce cuando el presidente electo no se encuentra en condiciones de asumir el cargo el da que debe asumir la presidencia y ah se establece de
quien asumira provisoriamente, y se establece que en primer lugar seria el presidente del senado en segundo lugar el presidente de la cmara de diputados y en tercer lugar el presidente de la corte suprema. Ahora veamos lo que establece el artculo 28 de la Constitucin: Artculo 28.- Si el Presidente electo se hallare impedido para tomar posesin del cargo, asumir, mientras
tanto, con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Presidente del Senado; a falta de ste, el Presidente de la Cmara de Diputados, y a falta de ste, el Presidente de la Corte Suprema. Con todo, si el impedimento del Presidente electo fuere absoluto o debiere durar indefinidamente, el Vicepresidente, en los diez das siguientes al acuerdo del Senado adoptado en conformidad al artculo 53 N 7, convocar a una nueva eleccin presidencial que se celebrar noventa das despus de la convocatoria si ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente. El Presidente de la Repblica as elegido asumir sus funciones en la oportunidad que seale esa ley, y durar en el ejercicio de ellas hasta el da en que le habra correspondido cesar en el cargo al electo que no pudo asumir y cuyo impedimento hubiere motivado la nueva eleccin.
Ahora bien conviene precisar que esta ltima dimensin del artculo 28 que por lo tanto reduce el mandato presidencial de aquel presidente electo en reemplazo del presidente electo y esto se debe al mantenimiento de los periodos con el objeto de obtener una aprobacin simultneamente del presidente como de los parlamentarios. Luego tenemos en el artculo 29 de la constitucin politica de la republica el sistema de reemplazo del presidente de la republica cuando este tiene un impedimento temporal o un impedimento absoluto despus de ya haber obtenido la presidencia vale decir esta en ejercicio de su cargo. Si el presidente ya sea elegido por el congreso o por sufragio y se ve imposibilitado el presidente electo (suplente) queda al mando por el resto de tiempo del mandato. El artculo 30 establece que si un da se cumplen los 4 se debe dejar la presidencia y ese mismo da asume al que le corresponde electo y pasa ese mismo da al ejercicio de sus funciones con el juramento de cumplir estas mismas y esta promesa se realiza ante el congreso. En chile el mandato presidencial solo es de 4 aos y al mismo tiempo est prohibida la reeleccin inmediata del presidente de la repblica.
Artculo 30.- CPR: El Presidente cesar en su cargo el mismo da en que se complete su perodo y le
suceder el recientemente elegido. El que haya desempeado este cargo por el perodo completo, asumir, inmediatamente y de pleno derecho, la dignidad oficial de Ex Presidente de la Repblica. En virtud de esta calidad, le sern aplicables las disposiciones de los incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 61 y el artculo 62. No la alcanzar el ciudadano que llegue a ocupar el cargo de Presidente de la Repblica por vacancia del mismo ni quien haya sido declarado culpable en juicio poltico seguido en su contra.
El Ex Presidente de la Repblica que asuma alguna funcin remunerada con fondos pblicos, dejar, en tanto la desempee, de percibir la dieta, manteniendo, en todo caso, el fuero. Se exceptan los empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carcter de la enseanza superior, media y especial.
Por lo tanto este artculo tiene 2 sentidos o 2 contenidos: 1.- El presidente de la repblica cesa en cumplir el periodo presidencial a los cuatro aos y asume inmediatamente el nuevo presidente de la republica el electo en virtud de las elecciones. Este acto de asumir el cargo se hace ante el congreso, en una sesin del congreso pleno concurriendo todos los diplomticos y luego el presidente del senado le toma el juramento para asumir el cargo. 2.- Estatuto del presidente de la repblica: Cubre 2 dimensiones -Dieta vitalicia: Es equivalente a la dieta de un senador en ejercicio, esta dieta por lo tanto la recibe desde que deja el cargo hasta su fallecimiento y por otra parte que solo deja esta dieta cuando asume otra funcin de naturaleza remunerada. La dieta es un ingreso que se le otorga a los expresidentes de la republica desde que dejan sus funciones hasta que fallezcan, la idea reflejada en este mbito es que el presidente de la repblica debe mantener la dignidad, salvo de aquellos que han sido destituidos por acusacin constitucional que no reciben nada y tambin los que no han ejercido completamente su periodo presidencial. -Un fuero: El presidente de la repblica no puede ser sometido a un juicio si no hay un previo desafuero. Este elemento se incorpora al ordenamiento jurdico en un momento bastante importante y al mismo tiempo critico en el sistema constitucional de chile (cuando Pinochet fue agarrado en Londres por crmenes de lesa humanidad).Nunca antes en chile se haba dado una norma asi. Cuando los presidentes dejan su cargo o funciones vuelven a ser ciudadanos.
Artculo 31.- El Presidente designado por el Congreso Pleno o, en su caso, el Vicepresidente de la Repblica tendr todas las atribuciones que esta Constitucin confiere al Presidente de la Repblica.
Cuando hay un vicepresidente de la republica que subroga al presidente o cuando lo reemplaza la constitucin establece expresamente que ese vicepresidente que asumen el cargo por un tiempo menor al del presidente tiene todas las funciones, competencias y atribuciones que le corresponden al presidente. No es por lo tanto que el vicepresidente asuma un cargo disminuido al del presidente sino que es el mismo. Ahora veremos las atribuciones del presidente de la repblica. El artculo 32 establece expresamente las atribuciones especiales del presidente de la repblica, aunque las atribuciones que estn en este artculo no son de carcter taxativas vale decir pueden a haber otras atribuciones o que estn en otras disposiciones de la carta fundamental. Clasificacin de las atribuciones del presidente de la repblica: *Considerando las atribuciones del presidente de la repblica como rgano del poder constituyente derivado o instituido. *Atribuciones que desarrolla el presidente de la repblica en materia legislativa. * Atribuciones que desarrolla el presidente de la repblica en materia de atribuciones gubernativas. * Atribuciones que desarrolla el presidente de la repblica en materia administrativa.
* Atribuciones que desarrolla el presidente de la repblica en materia judicial. Atribucin: Considerando las atribuciones del presidente de la repblica como rgano del poder constituyente derivado o instituido. Porque el presidente de la repblica tiene iniciativa de reforma constitucional y l puede iniciar un proyecto de reforma constitucional tanto parcial como total, ya que en esto nuestro ordenamiento constitucional no establece diferencias. Solo establece diferencias en lo que se refiere al mbito del procedimiento de la reforma constitucional en la medida que determinados contenidos requieren de un procedimiento de reforma constitucional extra-ordinario y otros contenidos requieren de un procedimiento ordinario. Cuales son las materias que requieren de un procedimiento constitucional ordinario y cules son los quorum que requiere para ser aprobada esta reforma? Las materias que requieren de un procedimiento ordinario son las de regla general por lo tanto todas las materias que en general trata la constitucin requieren de este procedimiento aunque hay excepcin la cual requiere de un procedimiento extraordinario. Pero las que requieren de un procedimiento ordinario requieren de un quorum para ser aprobadas por ambas cmaras del congreso de 3/5 de diputados y senadores en ejercicio vale decir de un 60 % de los integrantes de ambas ramas del congreso. Diputados y senadores en ejercicio Hablamos de los diputados y senadores que integran el respectivo rgano y solo quienes gestionan sus funciones. El procedimiento extra-ordinario de reforma constitucional se aplica a determinados captulos de la constitucin: Captulo I Bases de la institucionalidad. Capitulo III Derechos garantas y deberes constitucionales. Capitulo VIII Tribunal constitucional. Capitulo XI Fuerzas armadas y de orden pblico. Capitulo Seguridad nacional. Capitulo XV Reforma constitucional.
Este procedimiento extra-ordinario implica un mayor consenso al interior de la constitucin para poder modificar, crear o suprimir aquellas disposiciones de estos captulos y el quorum aumenta a 2/3 de los diputados y senadores en ejercicio. El presidente puede imponer un veto parcial o total y si este veto es superado por el congreso insistiendo por el proyecto el presidente tiene la facultad de convocar a un referndum o plebiscito de reforma constitucional con el objetivo de que la ciudadana se pronuncie y resuelva las diferencias entre el presidente de la repblica y la mayora del congreso nacional. Atribuciones legislativas: Tambin las podemos encontrar en este artculo 32 y las vamos a poder sub clasificar en: -Atribuciones legislativas directas. -Atribuciones legislativas indirectas. Atribuciones legislativas directas: Aquellas en la que el presidente participa en el proceso legislativo a travs de la formacin de la ley, vale decir en las distintas etapas del proceso de formacin de la ley y tambin ejerce
atribuciones legislativas directas el presiente cuando esta facultado a travs de una ley delegatoria para dictar decretos con fuerza de ley, pero previamente autorizado por una ley delegatoria. Articulo 32 n1 de la constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 1.- Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas;
Por lo tanto son atribuciones del presidente en el proceso de formacin de la ley, en primer lugar es concurrir al proceso de formacin de la ley, de qu forma? Primero a travs de la iniciativa de ley como veremos luego en el captulo V de la CPR en donde el presidente y los parlamentarios tienen iniciativa de ley y por lo tanto a travs de la iniciativa de ley ellos pueden desencadenar un proceso en el cual se va debatir ya sea innovaciones en el ordenamiento chileno mediante la creacin de nuevas leyes, mediante adems de la supresin que implica la modificacin de cuerpos legales vale decir a travs de este proceso de iniciativa de ley es por lo tanto se puede alterar el ordenamiento chileno en lo que son sus normas de carcter general, abstractas. El presidente de la repblica es el principal rgano colegislador. Cabe sealar al mismo tiempo que como lo establece el artculo 63 de la constitucin politica de la republica las leyes constituyen un mbito tasado en el ordenamiento jurdico vale decir se establecen taxativamente las materias de ley, solo en esos 20 numerales. La ley tiene un campo determinado en la medida en que existe el mbito de la potestad reglamentaria de la repblica, el presidente de la repblica no solo dispone de la potestad reglamentaria clsica sino que tambin dispone de un potestad reglamentaria acorde vale decir puede el presidente de la repblica a travs de reglamentos regular todas aquellas materias que no sean propias materias de ley. El presidente de la republica dispone de iniciativa exclusiva de ley aquella que no tienen los parlamentarios. Cuando hablamos de iniciativa exclusiva de ley nos vamos a encontrar que la expresin exclusiva quiere decir que excluye a todos aquellos que tienen iniciativa de ley en estas materias, VALE DECIR SE EXCLUYE A LOS PARLAMENTARIOS. Este mbito de iniciativa de ley es bastante amplio y dice relacin con: -Materias de carcter econmico. -Materias de carcter tributario, que tiene bastante incidencia en el mbito de seguridad social, trabajo, etc. -Creacin de organismos. -Sector pblico. -Negociacin colectiva. Artculo 65 de la constitucin: -Determina polticas pblicas.
Formacin de la ley Artculo 65.- Las leyes pueden tener origen en la Cmara de Diputados o en el Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por ms de diez diputados ni por ms de cinco senadores.
Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los presupuestos de la Administracin Pblica y sobre reclutamiento, slo pueden tener origen en la Cmara de Diputados. Las leyes sobre amnista y sobre indultos generales slo pueden tener origen en el Senado. Corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva de los proyectos de ley que tengan relacin con la alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas, o con la administracin financiera o presupuestaria del Estado, incluyendo las modificaciones de la Ley de Presupuestos, y con las materias sealadas en los nmeros 10 y 13 del artculo 63. Corresponder, asimismo, al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva para: 1.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza, establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su forma, proporcionalidad o progresin; 2.- Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones; 3.- Contratar emprstitos o celebrar cualquiera otra clase de operaciones que puedan comprometer el crdito o la responsabilidad financiera del Estado, de las entidades semifiscales, autnomas, de los gobiernos regionales o de las municipalidades, y condonar, reducir o modificar obligaciones, intereses u otras cargas financieras de cualquier naturaleza establecidas en favor del Fisco o de los organismos o entidades referidos; 4.- Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepo, en su caso, de la Administracin Pblica y dems organismos y entidades anteriormente sealados, como asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos o alterar las bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los nmeros siguientes; 5.- Establecer las modalidades y procedimientos de la negociacin colectiva y determinar los casos en que no se podr negociar, y 6.- Establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que incidan en ella, tanto del sector pblico como del sector privado. El Congreso Nacional slo podr aceptar, disminuir o rechazar los servicios, empleos, emolumentos, prstamos, beneficios, gastos y dems iniciativas sobre la materia que proponga el Presidente de la Repblica.
En alguno de sus incisos establece que solo el presidente puede hacer la innovacin. -El presidente de la repblica tiene la facultad de solicitar el pronunciamiento de la otra cmara cuando el proyecto fue rechazado por la cmara de origen aquella en la cual el proyecto pas. Lo normal es que el proyecto desechado en la cmara de origen no se pueda renovar en al menos un periodo de un ao. -Un cuarto mbito de la atribucin del presidente de la repblica es solicitar un pronunciamiento de la cmara de origen respecto del rechazo de un proyecto de ley por la cmara revisora.
Establecida en el artculo 70 de la CPR cuando el proyecto de ley ha sido aparvado por la cmara de origen y rechazado por la cmara revisora y la comisin mixta no llegare a acuerdo. El presidente puede pedir que ese proyecto pase a la otra cmara y que esa cmara se promulgue por 2/3 y as vuelve a la cmara de origen. Artculo 70 de la CPR:
Artculo 70.- El proyecto que fuere desechado en su totalidad por la Cmara revisora ser considerado por una comisin mixta de igual nmero de diputados y senadores, la que propondr la forma y modo de resolver las dificultades. El proyecto de la comisin mixta volver a la Cmara de origen y, para ser aprobado tanto en sta como en la revisora, se requerir de la mayora de los miembros presentes en cada una de ellas. Si la comisin mixta no llegare a acuerdo, o si la Cmara de origen rechazare el proyecto de esa comisin, el Presidente de la Repblica podr pedir que esa Cmara se pronuncie sobre si insiste por los dos tercios de sus miembros presentes en el proyecto que aprob en el primer trmite. Acordada la insistencia, el proyecto pasar por segunda vez a la Cmara que lo desech, y slo se entender que sta lo reprueba si concurren para ello las dos terceras partes de sus miembros presentes.
Sealado ello cabe sealar adems la atribucin excepcional para solicitar el pronunciamiento de la cmara de origen cuando esta rechaza las enmiendas a un proyecto de ley realizadas por la cmara revisora y la comisin mixta no logra acuerdo.
Artculo 71.- El proyecto que fuere adicionado o enmendado por la Cmara revisora volver a la de su origen, y en sta se entendern aprobadas las adiciones y enmiendas con el voto de la mayora de los miembros presentes. Si las adiciones o enmiendas fueren reprobadas, se formar una comisin mixta y se proceder en la misma forma indicada en el artculo anterior. En caso de que en la comisin mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias entre ambas Cmaras, o si alguna de las Cmaras rechazare la proposicin de la comisin mixta, el Presidente de la Repblica podr solicitar a la Cmara de origen que considere nuevamente el proyecto aprobado en segundo trmite por la revisora. Si la Cmara de origen rechazare las adiciones o modificaciones por los dos tercios de sus miembros presentes, no habr ley en esa parte o en su totalidad; pero, si hubiere mayora para el rechazo, menor a los dos tercios, el proyecto pasar a la Cmara revisora, y se entender aprobado con el voto conforme de las dos terceras partes de los miembros presentes de esta ltima.
Por lo tanto el presidente tiene un conjunto de atribuciones excepcionales que le permiten de alguna manera desbloquear los conflictos que se producen al interior de congreso nacional. EL presidente de la republica adems dispone de la facultad para participar en el debate de los proyectos de ley a travs de los ministros de estado consagrado en el artculo 37.
Artculo 37. Inciso 1- Los Ministros podrn, cuando lo estimaren conveniente, asistir a las sesiones de la Cmara de Diputados o del Senado, y tomar parte en sus debates, con preferencia para hacer uso de la palabra, pero sin derecho a voto. Durante la votacin podrn, sin embargo, rectificar los conceptos emitidos por cualquier diputado o senador al fundamentar su voto.
Los ministros de estado pueden incluso solicitar la clausura del proyecto de ley que se est analizando.
El presidente en materia de ley dispone de la atribucin para determinar la urgencia en materia de laye esto implica que el presidente de la republica puede cuando l lo estime conveniente calificar de urgente un proyecto de ley cuando hace este (calificarlo urgente) nos vamos a encontrar que la respectiva cmara debe necesariamente despacharlo dentro de un plazo de 30 das. El presidente no solo dispone de la facultad de determinar la urgencia sino que tambin dispone de la admisin para calificar el proyecto: *Proyecto de urgencia simple Solo disponen las cmaras de 30 das. Artculo 74 inciso 2: La calificacin de la urgencia corresponder hacerla al Presidente de la Repblica de
acuerdo a la ley orgnica constitucional relativa al Congreso, la que establecer tambin todo lo relacionado con la tramitacin interna de la ley.
Esta ley orgnica constitucional del congreso en su artculo 2 se refiere a esta materia precisamente y adems en su artculo 37 se refiere a la simple urgencia y la suma urgencia y discusin inmediata. *Proyecto de suma urgencia El plazo para aprobar es de 15 das *Proyecto de discusin inmediata. El plazo es de 6 das para debatir y aprobar o rechazar el proyecto. Tambin el presidente de la repblica tiene la atribucin de sancionar o de observar y vetar los proyectos de ley segn el 32 n1 si el presidente concurra al proceso de formacin de la ley la sanciona por lo tato tiene la faculta de sancionar los proyectos de ley. Sancin Es el acto a travs del cual el presidente e de la republica presta su aprobacin al proyecto de ley previamente aprobado por el congreso nacional. Con su aprobacin se produce la concurrencia de la voluntad de los dos rganos el congreso por un lado y el presidente como rganos colegisladores. El presidente dispone de 30 das para sancionar el proyecto de ley y para realizar observaciones (veto). Estos vetos Pueden clasificarse en primer lugar en vetos absolutos y suspensivos: *Veto Absoluto: Es aquel veto que basta la simple observacin del presidente de la repblica para que el mbito vetado no pueda ser despachado como ley. En amrica latina solo se ha practicado por aquellos regmenes autoritarios como por ej Hait, Paraguay. *Veto suspensivo: Es aquel que indica que cuando el presidente observa disposiciones de un proyecto de ley o lo observa completo el proyecto vuelve al congreso nacional para que se discutan aquellos mbitos que ha observado el presidente de la repblica. Segunda clasificacin de vetos: *Total: Cuando abarco todo el proyecto de ley. *Parcial: Cuando abarca solo algunas disposiciones del proyecto de ley. Otra tercera clasificacin: *Aditivo: Agrega nuevos mbitos al proyecto ya aprobado por el congreso. *Supresivo: Puede eliminar materias respecto de las que no se encuentre de acuerdo con el congreso. *Sustitutivo: V a sustituir o modificar algunos contenidos del proyecto de aquellos que propone el presidente.
En chile el presidente tiene un veto suspensivo que puede ser o parcial y adems puede ser sustitutivo, supresivo o aditivo. El congreso frente a los vetos del presidente de la republica puede adoptar varias posturas: *Estar de acuerdo con los vetos que es la solucin ms fcil (concurrencia de voluntades).
total
*No este de acuerdo con el veto del presidente y rechaza los vetos, si el congreso rechaza los vetos y si no tiene la suficiente fuerza para insistir en su proyecto original en aquellas materias que estn en desacuerdo con el presidente simplemente no habr proyecto de ley aprobado. *Si el congreso insiste el presidente est obligado a aprobar de acuerdo por el criterio del congreso. Segn el 32 N1 no solo concurre a la formacin de la ley, sanciona sino que adems promulga. Es un acto posterior posterior a la sancin y por lo tanto: Promulgacin: Implica la dictacin por parte del presidente de la republica de un decreto promulga- torio que determina que el proyecto ya sancionado es una ley de la republica que como tal obliga a todos y este decreto es enviado a la contralora general de la repblica para que esta enumere el proyecto de ley ya aprobado y determine que este se ha concretado y una vez ya tramitado por la contralora luego el presidente ordena quesea publicado en el diario oficial. 2 Atribucin directa del presidente de la repblica:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 3.- Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin;
Como ya hemos visto el presidente tiene la facultad de dictar decretos con fuerza de ley, vale decir decretos cuya fuerza normativa es equivalente a la de una ley y por lo tanto tienen el mismo valor que una norma legal, sin embargo para poder crear un decreto con fuerza de ley se requiere que el congreso nacional promulgue una ley de habilitacin o delegacin legislativa, esta ley es una ley que habilita al presidente de la repblica tener facultad legislativa y a la vez tiene una serie de estricciones: En primer lugar esta ley no puede delegar materias que son propias de ley orgnicas constitucionales o materias de ley de quorum calificado ni tampoco referirse a determinadas materias que determina el propio texto de la constitucin que deben ser tratadas por el legislador como aquellas que dicen relacin con la estructura respeto a las atribuciones y regmenes de funcionarios y de su organizacin, respecto del poder judicial, respecto del congreso nacional, de la contralora general de la repblica y respecto del tribunal constitucional. Adems la constitucin establece adems por otra parte tambin en el artculo 64 de que no puede ser delegada la atribucin de la regulacin de los derechos y garantas constitucionales, estas mismas materias son propias de ley. Por lo tanto en este artculo 64 vemos las limitaciones de carcter material que tiene el presidente de la repblica para dictar decretos con fuerza de ley. Artculo 64.- El Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al Congreso Nacional para dictar
disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley. Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado.
La autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contralora General de la Repblica. La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias precisas sobre las que recaer la delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes. Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente de la Repblica queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En ejercicio de esta facultad, podr introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y alcance. A la Contralora General de la Repblica corresponder tomar razn de estos decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o contravengan la autorizacin referida. Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.
Pero al mismo tiempo hay limitaciones desde el punto de vista temporal tambin se establece que la delegacin de facultades legislativas que establezca la ley solo puede durar hasta un mximo de un ao. Cuando dice que es hasta un ao implica que es el congreso el que regula cuanto le faculta al presidente para dictar decretos con fuerza de ley. El congreso en esta ley de habilitacin legislativa puede agregarle todo los requerimientos que estime conveniente. Por lo tanto el congreso puede agregar o quitar limitaciones a esta delegacin de facultades legislativas. Una 3 atribucin directa es la de refundir, coordinar y sistematizar leyes cuando se conveniente para su mejor ejecucin, esta atribucin fue introducida por la reforma constitucional de 2005.
El artculo 64 inciso 5 de la constitucin nos dice que el presidente puede:
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente de la Repblica queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En ejercicio de esta facultad, podr introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y alcance.
El presidente de la republica dicta decretos con fuerza de ley para refundir, coordinar y sistematizar las leyes.
Artculo 32 N1 Atribuciones legislativas directas Artculo 32 N3
Artculo 64 N5
Atribuciones legislativas indirectas del presidente de la repblica: Nos referimos a la posibilidad que tiene el presidente de la republica de convocar o pedir que se convoque a las ramas del congreso nacional para el conocimiento de determinadas materias. Esta es una atribucin nueva producto de la reforma del ao 2005 antes todo procedimiento legislativo se desarrollaba en periodos y los periodos de la legislacin se daban desde el 21 de mayo hasta el 21 de septiembre de cada ao. El residente puede solicitar que se convoque a sesin a cualquiera de las dos ramas del congreso, esta facultad esta prevista en los reglamentos de las distintas corporaciones tanto en la cmara de diputados como en el senado las cuales no exigen aprobacin sino que se har en la oportunidad en que pueda la respectiva cmara. El presidente puede realizar cuantas veces quiera la convocacin ya que no est regulada la cantidad. Estas peticiones estn reguladas en cada reglamento de ambas corporaciones del senado en su articulo 67 y en la de diputados en su articulo 75. Artculo 67 del reglamento de la cmara de senado:
Artculo 67.Las sesiones especiales se efectuarn: 1 Cuando lo pida el Presidente de la Repblica. En tal caso, la sesin se celebrar, a la brevedad posible, en el da y hora que fije el Presidente del Senado; 2 Cuando lo estime conveniente el Presidente del Senado; 3 Cuando lo pida por escrito un tercio, a lo menos, de los Senadores en ejercicio, o Comits que representen un nmero equivalente de Senadores, y 4 Cuando este Reglamento lo disponga. La citacin se har de acuerdo a lo dispuesto en los dos ltimos incisos del artculo anterior.
Artculo 75 de la cmara de diputados:
Artculo 75 La Cmara no podr acordar sesiones, ni se podr pedirlas, para que se celebren entre las 0 horas (12 de la noche) y las 10 horas (10 A.M.), salvo las especiales que solicite el Presidente de la Repblica o que la Mesa de la Cmara disponga.
La cmara del senado y de diputados no pueden sesionar ni tampoco tomar acuerdos sin la concurrencia de al menos de una tercera parte de sus miembros en ejercicio, por lo tanto si la cmara de diputado est compuesta de 120 requiere de al menos 1/3 y as con la del senado. La nica atribucin legislativa indirecta es la que dice relacin con el funcionamiento del congreso y no con las limitaciones materiales.
3.- Atribuciones gubernativas del presidente de la repblica: Cules son las atribuciones gubernativas del presidente y cuando estamos frente a una atribucin gubernativa? Las atribuciones gubernativas: Son aquellas en que el presidente dispone de un poder de impulso e iniciativa creadora que puede ejercer discrecional y facultativamente para concebir y ejecutar polticas dentro del mbito de sus decisiones que le han sido fijadas constitucionalmente en su calidad de jefe de estado como de jefe de gobierno. Por lo tanto las atribuciones gubernativas son atribuciones que permiten al presidente de la republica una iniciativa discrecional, por lo tanto una facultad que puede o no ejercer, es por su propia voluntad no est obligado a ejercer la atribucin que le otorga este articulo 32 de la constitucin. La primera atribucin gubernativa la vamos a encontrar en el artculo 32 N4 de la constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 4.- Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128;
El presidente tiene la atribucin que puede o no hacer segn l lo estime conveniente convocar a plebiscito en el caso del artculo 128 de la constitucin y cul es la hiptesis de ese artculo; es la hiptesis en que una reforma de la constitucin vetada por el presidente de la repblica ha sido insistida por el presidente de la republica ya que en esta hiptesis el presidente de la repblica tiene la facultad de llamar a plebiscito o de promulgar la reforma insistida por el congreso. La decisin de llamar a plebiscito va a estar dada por el mismo. Artculo 128 de la Constitucin: Artculo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cmaras pasar al Presidente de la Repblica.
Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma aprobado por ambas Cmaras y stas insistieren en su totalidad por las dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante plebiscito. Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por ambas Cmaras, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior, y se devolver al Presidente para su promulgacin. En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia, a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo. La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el Congreso.
El presidente va a llamar a plebiscito normalmente en una reforma constitucional insistida por el congreso. La segunda atribucin gubernativa es la que se encuentra sealada en el artculo 32 N5:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
5.- Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se sealan en esta Constitucin;
Por lo tanto la atribucin gubernativa en este caso es declarar los estados de excepcin constitucional, solo el presidente tiene esta facultad de tener la necesidad de declarar los estados de excepcin comprendidos en los articulo 39 al 44 de la Constitucin. El presidente es el que evala tcitamente la necesidad de establecer algunas limitaciones extra-ordinarias al funcionamiento del estado y tambin algunas limitaciones extra-ordinarias a algunos derechos fundamentales de los habitantes en estas circunstancias de excepcin constitucional. Estados de excepcin constitucional: *Estado de asamblea. *Estado sitio. *Estado de emergencia. *Estado de catstrofe.
Cada uno de ellos puede ser establecidos si se dan las hiptesis fcticas que habilitan para establecerlas, que estn adems de estar determinadas en la carta fundamental. Otra atribucin gubernativa del presidente de la repblica es la contenida en el artculo 32 N 15 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 15.- Conducir las Relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 N 1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretos si el Presidente de la Repblica as lo exigiere;
El presidente de la republica dirige las relaciones polticas con potencias extranjeras y con organismos internacionales, porque es jefe de estado y de gobierno. Es por ello que en el recae las relaciones internacionales. Por lo tanto l puede determinar por una parte la perspectiva de generar relaciones diplomticas con estados que no tenamos relaciones polticas o tambin pude determinar el cierre de relaciones diplomticas, o disminucin de relaciones diplomticas. El presidente adems lleva acabo las negociaciones, concesiones, firma y la ratificacin de los tratados internacionales. El estado y su jefe va a conducir las relaciones internacionales y va a generar polticas internacionales y para poder concretar polticas internacionales tiene que contar con los elementos idneos (tratados o pactos internacionales). Segn el artculo 54 de la Constitucin el presidente deber una vez que ha negociado y aprobado el tratado internacional debe someterlo a la consideracin del congreso nacional. El artculo 54 regula todas esas etapas y situaciones por las cuales pasa un tratado para que sea aprobado por el congreso y las facultades que tiene el congreso nacional en la materia. El articulo 54 N1 inciso 5 es muy importante porque incorpora al derecho interno lo que son los artculos 26 y 27 de la convencin de Viena sobre derechos de los tratados.
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional.
El artculo 26 de la convencin establece el principio de Pacta sunt Servanda y el de buena fe vale decir que un estado que ha ratificado un tratado internacional debe cumplirlo obligatoriamente. El artculo 27 a su vez establece que un estado no puede oponer obstculos de derecho interno al cumplimiento de sus obligaciones de derecho internacional, vale decir que no puede oponer ningn acto unilateral que provenga del poder de ese estado al cumplimiento de ese tratado.
Artculo 26. (Convencin de Viena) "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Artculo 27. (Convencin de Viena) El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
A su vez el articulo 54 N1 inciso 5 lo que establece es una concrecin de estos principios. Otra atribucin Constitucin. gubernativa del presidente de la repblica es la consagrada en el artculo 32 N17 de la
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 17.- Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional;
El presidente por lo tanto tiene la atribucin de disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra que son las distintas ramas de la fuerza armada, adems no solo dispone de ellas sino que puede adems organizarlas, distribuirlas de acuerdo a las necesidades de seguridad nacional. Es por ende la voluntad del presidente de la repblica como jefe de estado la que determina y dispone de las fuerzas armadas las cuales su regulacin esta expresamente en el captulo XI de la constitucin y es el presidente de la republica el que nombra a los comandantes en jefe de las fuerzas armadas y a la vez puede destituirlos. Esta distribucin se hace de acuerdo a las regulaciones que establece adems la ley. Otra atribucin gubernativa de presidente de la repblica es la que se encuentra en el artculo 32 N18 de la constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 18.- Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas;
Lo normal es que la eleccin de cada una de las ramas de las fuerzas armadas reciba un comandante en jefe nombrado por el presidente y cada una de esas ramas es dependiente a travs del ministerio correspondiente vale decir el ministerio de defensa nacional, por lo tanto existe una clara subordinacin de las fuerzas armadas al presidente. La Constitucin en caso de guerra le faculta al presidente para que el mismo disponga si quiere o no dirigir y asumir la jefatura suprema directa de las fuerzas armadas en caso de guerra. Otra atribucin gubernativa del presidente es aquella que est establecida en el artculo 32 N19 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 19.- Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de haber odo al Consejo de Seguridad Nacional,
El presidente puede declarar la guerra aunque con previa autorizacin de ley como lo establece la carta fundamental debe establecerse una ley que autorice al presidente para declarar la guerra y a la vez para la dictacin de esta ley debe concurrir el ministerio de defensa nacional. Cuando se habla de GUERRA, es la guerra exterior a la cual se refiere el texto constitucional. 4.- Atribuciones administrativas del presidente de la repblica: La primera que aparece en el artculo 32 es la que se encuentra en el numeral 6 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 6.- Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes;
La facultad de la potestad reglamentaria se encuentra divida en: *Potestad reglamentaria Autnoma: Es aquella la que potestad legislativa ya no es norma de clausura del ordenamiento jurdico, sino que esta potestad legislativa quedo taxativamente contenida por el artculo 63 de la Constitucin (materias de ley). Al quedar establecidas taxativamente puede haber normas que no son materias de ley y que puedan ser objeto de una reglamentacin general. *Potestad reglamentaria de Ejecucin: Corresponde a la potestad reglamentaria clsica que siempre ha tenido el presidente de la republica a partir de las constituciones del siglo XIX en adelante, la cual tiene por objeto poner en ejecucin las leyes dictadas por el congreso nacional con aprobacin del presidente de la repblica. La potestad reglamentaria que detenta el presidente de la repblica es la que se refiere a la clsica no es solo como el nombre lo indica sino que como lo seala el numeral 6 de la Constitucin se permite dictar reglamentos pero no solo reglamentos sino que adems decretos e instrucciones, por lo tanto esta potestad es ms amplia de lo que el nombre indica. Cabe sealar al mismo tiempo que esta potestad reglamentaria permite poner en ejecucin los distintos tipos de leyes: *Las leyes orgnicas constitucionales, de qurum calificado, leyes ordinarias etc. Reglamento supremo: Es una norma dictada por el presidente de la republica que tiene un carcter, general, predeterminado, impersonal y permanente que no se agota con un solo cumplimiento, que va a ser siempre firmada por el presidente y por el ministro del rea respectiva. Por lo tanto en materia de reglamento supremo no hay posibilidad de delegacin de firma como existe en los decretos supremos, vale decir los reglamentos siempre deben ser firmados por el presidente y al mismo tiempo por el ministro del rea respectiva. En el caso de estos reglamentos supremos como fuentes del derecho se encuentra subordinados a la Constitucin, a los tratados internacionales y a los preceptos legales, sin poder contradecir ninguna de estas normas y debiendo siempre tener sus contenidos conforme a estos. El reglamento supremo puede generar para el rgano o la autoridad administrativa encargada de ejecutarlo la necesidad de dictar a su vez decretos para la aplicacin de este reglamento.
La ausencia de la dictacin de reglamentos supremos para la ejecutar las leyes dictadas por el parlamento puede llevar al presidente de la repblica como tambin a los ministros de estado a una situacin compleja como es la acusacin constitucional, en la medida que no dicten las normas necesarias para la aplicacin de las normas. Decretos supremos: Son toda norma emanada del presidente de la repblica o de un ministro de estado por orden del presidente que tienen un carcter particular o especial, que surgen en uso de la facultad de gobierno o de administracin en el mbito de la Constitucin y de las leyes. Un decreto supremo puede ser firmado por el presidente de la repblica y un ministro respectivo o puede el presidente autorizar al ministro para que este lo firme por orden del presidente.
Decretos supremos deben cumplir con
*Anotaciones. *Enumeracin. *Toma de razn. *Publicacin.
Ambos pasos los formula el Ministerio respectivo.
-La toma de razn est previsto en el artculo 99 de la Constitucin y establece que dichos decretos deben estar conforme a la constitucin y a la ley. La contralora por lo tanto puede considerar a los decretos tanto por inconstitucionalidad como por ilegalidad. -Para la publicacin no existe regla general y por lo tanto hay distintos tipos de decretos y todos tienen distinto proceso de publicacin. Los decretos solo pueden ser cumplidos despus de que hayan tenido toma de razn y publicados. Hay decretos supremos que deben cumplir con trmites especiales. Ejemplo Decretos de pago: Tramites especiales para los decretos: *Refrendacin: Implica que los decretos que ordenan pagos a partir de la ley de presupuestos o leyes especiales requieren de esta refrendacin y esta es realizada con el objeto de saber si hay fondos disponibles y si estos fondos son suficientes para asumir lo que el decreto de pago determina. *Disacion: Implica que el ministerio de hacienda debe confrontar el gasto con la existencia de recursos que encaja para poder realizar el respectivo pago. *Comunicacin: La transcripcin del decreto a la tesorera general de la repblica y despus a la respectiva tesorera para concretar el pago. *Ser objeto de registro: Implica que debe dejar constancia de determinado decreto. A travs de los decretos supremos: Nombra ministros de estado.
Nombra los subsecretarios. Concede indultos. Promulga leyes. Otorga jubilaciones o montepo. Ordena pagos no autorizados por ley (decretos de emergencia econmica). Dicta decretos de insistencia. Declara la guerra. Adopta la medida en los estados de excepcin.
Segunda atribucin administrativa, esta se encuentra sealada en el artculo 32 N7 de la constitucin:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 7.- Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores;.
Estamos en un tipo de gobierno presidencialista puro esto implica que los ministros de estado son personas de confianza del presidente de la repblica y el ministro es un colaborador y al mismo tiempo un ejecutor de la politica elaborada por el presidente de la repblica. Por lo tanto son colaboradores tanto en el gobierno como en la administracin del estado como adems precisa el artculo 33 de la Constitucin.
Artculo 33.- Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado. La ley determinar el nmero y organizacin de los Ministerios, como tambin el orden de precedencia de los Ministros titulares. El Presidente de la Repblica podr encomendar a uno o ms Ministros la coordinacin de la labor que corresponde a los Secretarios de Estado y las relaciones del Gobierno con el Congreso Nacional.
Los ministros de estado siguen estando en funcin de sus cargos a medida de que sigan contando con la confianza del presidente. El presidente adems nombra a los subsecretarios y estos constituyen la segunda autoridad interior de los correspondientes ministerios y que tambin son de confianza exclusiva del presidente de la repblica y se mantienen en funciones mientras continen teniendo esa confianza. A su vez de acuerdo con la ley general de bases de la administracin del estado en su artculo 21 en cada ministerio habr uno o ms subsecretarios de acuerdo a la estructura del respectivo ministerio. El subsecretario son los jefes administrativos de la correspondiente administracin y colaboradores inmediatos de os respectivos ministerios. Les corresponde la tarea de coordinacin como al mismo tiempo la armonizacin de rganos y servicios pblicos que pertenecen al correspondiente sector del ministerio. Son ministros de fe de las actuaciones que se desarrollen al interior del ministerio. Son funcionarios pblicos por lo tanto estn sujetos a responsabilidad penal, civil y administrativa, ellos no pueden ser destituidos por acusacin constitucional. El presidente adems nombra intendentes que son la autoridad de gobierno interior a cargo de una regin por lo tanto ellos son de la exclusiva confianza del presidente de la repblica como lo establece el artculo 111 de la Constitucin.
Artculo 111.- El gobierno de cada regin reside en un intendente que ser de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. El intendente ejercer sus funciones con arreglo a las leyes y a las rdenes e instrucciones del Presidente, de quien es su representante natural e inmediato en el territorio de su jurisdiccin. La administracin superior de cada regin radicar en un gobierno regional que tendr por objeto el desarrollo social, cultural y econmico de la regin. El gobierno regional estar constituido por el intendente y el consejo regional. Para el ejercicio de sus funciones, el gobierno regional gozar de personalidad jurdica de derecho pblico y tendr patrimonio propio.
Ahora bien la ley orgnica constitucional de gobierno y de administracin en su artculo 2 menciona y establece sus atribuciones:
Artculo 2.- Corresponder al intendente, en su calidad de representante del Presidente de la Repblica en la regin: a) Dirigir las tareas de gobierno interior en la regin, de conformidad con las orientaciones, rdenes e instrucciones que le imparta el Presidente de la Repblica directamente o a travs del Ministerio del Interior; b) Velar por que en el territorio de su jurisdiccin se respete la tranquilidad, orden pblico y resguardo de las personas y bienes; c) Requerir el auxilio de la fuerza pblica en el territorio de su jurisdiccin, en conformidad a la ley; d) Mantener permanentemente informado al Presidente de la Repblica sobre el cumplimiento de las funciones del gobierno interior en la regin, como asimismo sobre el desempeo de los gobernadores y dems jefes regionales de los organismos pblicos que funcionen en ella;
El intendente ejerce tambin la funcin de ejectuvo del gobierno regional conforme al articulo 23 de la misma ley.
Del Intendente Artculo 23.- Sin perjuicio de las facultades que le corresponden en virtud de lo dispuesto por el Ttulo Primero, el intendente ser el rgano ejecutivo del gobierno regional y presidir el consejo regional. El intendente ejercer sus funciones con arreglo a la Constitucin Poltica de la Repblica, a las leyes, a los reglamentos supremos y a los reglamentos regionales.
La otra autoridad que nombra el presidente son los gobernadores que son tambin una autoridad de gobierno interior que tiene su cargo de gobierno interior en la respectiva provincia y en este sentido son un rgano desconcentrado del intendente como rgano de gobierno regional. Sin embargo ellos tambin son nombrados y destituidos libremente por el presidente de la repblica. De acuerdo con la ley orgnica constitucional de gobierno y administracin regional. DEL GOBERNADOR
Artculo 3.- En cada provincia existir una gobernacin, que ser un rgano territorialmente desconcentrado del intendente. Estar a cargo de un gobernador, quien ser nombrado y removido libremente por el Presidente de la Repblica.
Corresponder al gobernador ejercer, de acuerdo con las instrucciones del intendente, la supe vigilancia de los servicios pblicos creados por ley para el cumplimiento de la funcin administrativa, existentes en la provincia. La subrogacin del gobernador se har de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 74 de la ley N 18.834, sin perjuicio de la facultad del Presidente de la Repblica para designar un suplente, sin sujecin al requisito de tiempo establecido por el inciso tercero del artculo 4 de la ley N 18.834.
Sealado ello podemos pasar al nombramiento de otros funcionarios que tambin son de nombramiento exclusivo del presidente de la republica que son los funcionarios diplomticos a los cuales se refiere el artculo 32 N8 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 8.- Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los representantes ante organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en el N 7 precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella;
Por lo tanto tambin son de la confianza exclusiva del presidente de la repblica y adems podemos ver que reciben el nombre de agentes diplomticos de acuerdo a lo que determina la convencin de Viena sobre relaciones diplomticas. Diferencindose de aquellos agentes consulares. Estos agentes diplomticos representan al estado acreditante ante el estado receptor es donde el agente va a desempear sus funciones y a le corresponde informarse y estudiar la evolucin del estado receptor adems comenzar las relaciones polticas, econmicas, sociales y culturales entre ambos estados. Los gentes consulares a diferencia de los agentes diplomticos carecen de la facultad de los diplomticos son solo funcionarios que tienen por objeto proteger un sector o mbito territorial extranjero a las personas e inters del estado que les ha asignado. Los agentes diplomticos pueden ser clasificados de acuerdo a tres criterios: *Embajadores: Que se acreditan con carcter permanente ante el jefe del estado receptor previa convencin de complacencia de dicho estado vale decir el estado para comprar un estado ante otro estado previamente debe solicitar que este otro estado este de acuerdo para que represente al estas. Esta acreditacin se hace ante el jefe de estado receptor. *Ministros diplomticos: Van a ser funcionarios que se acreditan ante el jefe de estado receptor pero para misiones especficas, no tienen por lo tanto una acreditacin de carcter general y permanente. *Agentes de comercio: Son funcionarios de rango diplomtico inferior que se acreditan ya no ante el jefe de estado receptor sino que ya solo ante el ministerio de relaciones exteriores del estado receptor. Todos ellos son nombrados y removidos de sus funciones especificas discrecionalmente por el presidente de la repblica no depende de concursos para acceder al cargo como as mismo no requieren de sumario administrativo para ser destituidos, salvo aquellos agentes diplomticos que si requieren de un sumario administrativo. Otros nombramientos que tiene el presidente de la repblica y uno de ellos es el contralor general de la republica de acuerdo a lo que establece el artculo 32 N9 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 9.- Nombrar al Contralor General de la Repblica con acuerdo del Senado;
En efecto el contralor general de la repblica es la autoridad mxima del organismo que se denomina contralora general de la republica que est contenido en el captulo X de la carta fundamental. Siendo la contralora general de la republica un rgano de naturaleza autnoma que establece el control de legalidad y juricidad de los actos de la administracin y adems fiscaliza el ingreso e inversin de los fondos del fisco de las municipalidades y de los dems rganos y servicios que determinan las leyes.
Artculo 98.- Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva. El Contralor General de la Repblica deber tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado, haber cumplido cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio. Ser designado por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado adoptado por los tres quintos de sus miembros en ejercicio, por un perodo de ocho aos y no podr ser designado para el perodo siguiente. Con todo, al cumplir 75 aos de edad cesar en el cargo.
En el inciso 2 establece los requisitos para ser contralor general de la repblica: *Tener al menos 10 de ttulo de abogado. *Haber cumplido 40 aos de edad, etc. El nombramiento que efecta el presidente de la republica con acuerdo del senado es de 8 aos, por lo tanto que el contralor ejerce sus funciones durante 8 aos, ahora bien durara ese tiempo si no es destituido por acusacin constitucional, una vez cumplido los 8 aos no puede ser reelegido inmediatamente. Tambin el presidente de la republica hace nombramientos en el resto de la administracin para los funcionarios que la ley denomina de su exclusiva confianza como determina tambin el articulo 32 N10 de la Constitucin, en este sentido el presidente como jefe de gobierno y de administracin est llamado a cumplir una funcin de direccin y conduccin de un estado y cuyo rgimen de nombramiento est determinado constitucionalmente y adems nuestro ordenamiento jurdico determina la naturaleza de los funcionarios.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 10.- Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. La remocin de los dems funcionarios se har de acuerdo a las disposiciones que sta determine;
El ordenamiento jurdico regula diversas formas de incorporacin de los funcionarios de administracin del estado Cargos de confianza exclusiva del presidente de la repblica y estos solo son nombrados por el presidente de la repblica y son a su vez removidos por el presidente. La ley orgnica de administracin del estado establece que los funcionarios de exclusiva confianza son aquellos sujetos de libre designacin y de libre remocin por parte del presidente de la republica con la autoridad facultada para disponer de dicho nombramiento en algunos casos esa libre facultad puede caer en los jefes de los respectivos servicios o como tambin en los ministros de estado. Todos los funcionarios que no tienen el carcter de exclusiva confianza quedan comprendidos en lo que el numeral 10 de este artculo 32 denomina los dems funcionarios.
En este caso los dems funcionarios van a ser nombrados de acuerdo a lo que la ley establece. Cabe sealar que la ley 18575 en su artculo 48 se refiere a que los funcionarios pueden perder sus cargos por; primero por renuncia voluntaria, jubilacin o por otra causal legal, por incumplimiento de sus funciones, por perdida de los requisitos para ejercer el cargo etc.
Artculo 48.- Asimismo, este personal gozar de estabilidad en el empleo y slo podr cesar en l por renuncia voluntaria debidamente aceptada; por jubilacin o por otra causal legal, basada en su desempeo deficiente, en el incumplimiento de sus obligaciones, en la prdida de requisitos para ejercer la funcin, en el trmino del perodo legal por el cual se es designado o en la supresin del empleo. Lo anterior es sin perjuicio de la facultad que tiene el Presidente de la Repblica o la autoridad llamada a hacer el nombramiento en relacin con los cargos de su exclusiva confianza. El desempeo deficiente y el incumplimiento de obligaciones deber acreditarse en las calificaciones correspondientes o mediante investigacin o sumario administrativo. Los funcionarios pblicos slo podrn ser destinados a funciones propias del empleo para el cual han sido designados, dentro del rgano o servicio pblico correspondiente. Los funcionarios pblicos podrn ser designados en comisiones de servicio para el desempeo de funciones ajenas al cargo, en el mismo rgano o servicio pblico o en otro distinto, tanto en el territorio nacional como en el extranjero. Las comisiones de servicio sern esencialmente transitorias, y no podrn significar el desempeo de funciones de inferior jerarqua a las del cargo, o ajenas a los conocimientos que ste requiere o al servicio pblico.
Tambin podemos sealar que constituye una funcin administrativa del presidente de la republica la que est establecida en el articulo32 N11 de la Constitucin que determina:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 11.- Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes;
*Jubilacin: Constituye un beneficio concebido a las personas que alejan de su cargo por el hecho de haber cumplido la cantidad de aos de actividad laboral que determina la ley o al mismo de haber cumplido la edad para jubilar, en el caso general de los hombres se da a los 75 aos y en las mujeres se da hasta los 65 aos. Es una remuneracin sobre la base de los aos en servicio, este beneficio en el caso de las fuerzas armadas se denomina pensin de retiro. *Montepo: Son la pensin que se otorga a los parientes ms prximos del funcionario que fallece segn las condiciones que determina la ley, generalmente se cancela a un cnyuge, o a los hijos. *Pensiones de gracia: Son pensiones especiales que emana de una ley que regula exclusivamente su reconocimiento y pago que por tal motivo a sido denominada de gracia ya que la ley la otorga graciosamente a estas personas y que es otorgada por el estado a los respectivas beneficiarios generalmente a personas que se encuentren en una situacin de privada de los medios necesarios para su mantencin. Otra atribucin administrativa es la que est contenida en el artculo 32 N 16 de la Constitucin la cual establece:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
16.- Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales de las Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 105;
Por lo tanto vemos que se designa y remueve a los miembros de las fuerzas armadas, pero tenemos que ver lo que dicen los artculos 104 y 105 de la Constitucin.
Artculo 104.- Los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, y el General Director de Carabineros sern designados por el Presidente de la Repblica de entre los cinco oficiales generales de mayor antigedad, que renan las calidades que los respectivos estatutos institucionales exijan para tales cargos; durarn cuatro aos en sus funciones, no podrn ser nombrados para un nuevo perodo y gozarn de inamovilidad en su cargo. El Presidente de la Repblica, mediante decreto fundado e informando previamente a la Cmara de Diputados y al Senado, podr llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros, en su caso, antes de completar su respectivo perodo.
Vemos por lo tanto que el artculo 104 est referido al nombramiento de los comandantes en jefe, establece que solo puede nombrarlos entre los 5 miembros de las 5 ramas de las fuerzas. Este nombramiento lo puede hacer con completa discrecionalidad. El decreto llamado a retiro de los comandantes en jefe dictado por el presidente de la republica pasa por la contralora general de la repblica y se hace el control de juricidad y tambin podra ser inconstitucional de acuerdo al artculo 99 de la constitucional (atribuciones de la contralora.)
Artculo 105.- Los nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas Armadas y Carabineros, se efectuarn por decreto supremo, en conformidad a la ley orgnica constitucional correspondiente, la que determinar las normas bsicas respectivas, as como las normas bsicas referidas a la carrera profesional, incorporacin a sus plantas, previsin, antigedad, mando, sucesin de mando y presupuesto de las Fuerzas Armadas y Carabineros. El ingreso, los nombramientos, ascensos y retiros en Investigaciones se efectuarn en conformidad a su ley orgnica.
En cambio este artculo 105 est referido al nombramiento de los dems miembros de las fuerzas armadas. Otra atribucin administrativa del presidente de la repblica es la contenida en el artculo 32 N20 que determina que el presidente debe cuidar la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin de acuerdo a la ley
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 20.- Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con arreglo a la ley. El Presidente de la Repblica, con la firma de todos los Ministros de Estado, podr decretar pagos no autorizados por ley, para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que se hagan con estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podr contratar empleados con cargo a esta misma ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser incrementado ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del delito de malversacin de caudales pblicos.
Este artculo se debe dividir en dos atribuciones distintas: *El presidente de la repblica como jefe de gobierno y de la administracin le corresponde recaudar los ingresos que la nacin requiere para a travs de ellos luego invertirlos de acuerdo con la ley de presupuesto de la nacin y otra legislacin complementaria a travs de la cual se concreta las conductas pblicas que desarrollan los respectivos gobiernos, adems de establecer los gastos permanentes de la nacin, la recaudacin de estas rentas pblicas se realiza a travs del servicio de impuestos internos, tesorera general de la republica que tiene la misin de cobrar los recursos. La expresin de con arreglo a la ley quiere decir ser el legislador el que determinara la profundidad de la regulacin legal que posibilite un mbito de accin en las materias de la potestad reglamentaria. *El segundo aspecto es lo que se refiere a los decretos de emergencia econmica, son decretos supremos que dicta el presidente de la repblica ordenando pagos no autorizados legalmente por lo tano haciendo contradiccin al principio de legalidad sea constituye una excepcin, cuando la propia Constitucin establece para satisfacer necesidades impostergables y que se encuentren taxativamente en la Constitucin. Este decreto supremo de emergencia econmica debe ser firmado por el presidente de la republica necesariamente adems de la firma de todos los ministros de estado (conforme al artculo 36 de la CPR responsabilidad solidaria), esta perspectiva es una excepcin al principio de legalidad del gasto pblico. Por otra parte los decretos de gasto que exceden ese 2 % de monto autorizado por las leyes de presupuesto debern ser representados a su vez por el control de juricidad que realice la tesorera general de la repblica o por razn de inconstitucionalidad por vulnerar el articulo 32 N20. 6.-Atribuciones judiciales del presidente de la repblica: Estas podemos clasificarlas en: *Atribuciones judiciales directas *Atribuciones judiciales indirectas Las atribuciones directas: Sern aquellas que dicen relacin con la posibilidad de intervenir en las decisiones de naturaleza jurisdiccional. Las atribuciones indirectas: Son aquellas que dicen relacin con nombramiento, funcionamiento y responsabilidad de los miembros del poder judicial. Empecemos con el anlisis de atribuciones judiciales directas. Vamos a decir que son aquellas que se encuentran consignadas en el artculo 32 N14 de la Constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 14.- Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El indulto ser improcedente en tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y condenados por el Senado, slo pueden ser indultados por el Congreso;
Podemos ver que la Constitucin determina la facultad del presidente de la repblica para indultar, cabe sealar que este indulto es un beneficio que favorece a una persona condenada por sentencia definitiva, vale decir aquel que tiene una sentencia con valor de cosa juzgada, que tiene por objetivo reprimir, reducir la pena al que le atribuyeron a esa persona los tribunales judiciales en materia criminal. Este indulto es particular porque favorece a personas individualizadas y concretas.
En el caso de indultos generales no es una competencia del presidente sino que es del legislador, por lo tanto para casos generales se debe dictar una ley pero para casos particulares se puede dicar un decreto de indulto por parte del presidente de la repblica. No puede haber indulto si no hay sentencia definitiva. El indulto que dicta el presidente de la repblica tiene lmites y esto es que: *No pueden ser otorgados a funcionarios acusados por la cmara de diputados y destituidos por el senado de la repblica a travs de una acusacin constitucional, por lo tanto ellos solo pueden ser indultados por el congreso nacional tal como lo establece el mismo numeral 14 del artculo 32 de la CPR. *No se aplica a los que hayan cometido delitos terroristas, como para conmutar la pena de muerte con el presidio perpetuo. Atribuciones judiciales indirectas La veremos establecidas en el artculo 32 N 12 de la constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 12.- Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, respectivamente; a los miembros del Tribunal Constitucional que le corresponde designar; y a los magistrados y fiscales judiciales de la Corte Suprema y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte y con acuerdo del Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin;
Lo primero que debemos establecer en materias de nombramientos de los miembros de del poder judicial es que la corte suprema de justicia se encuentra integrada por 21 ministros de los cuales una parte de ellos se encuentran fuera del poder judicial por lo tanto ello implica que abogados que no pertenecen al poder judicial puedan ingresar al poder judicial. Estos abogados van a ser 5 de los 21 miembros de la corte suprema. Esta norma debe vincularse con el articulo 78 de la constitucion que establece la composocion, normas del nombramiento de miembros del poder judicial.
Artculo 78.- En cuanto al nombramiento de los jueces, la ley se ajustar a los siguientes preceptos generales. La Corte Suprema se compondr de veintin ministros. Los ministros y los fiscales judiciales de la Corte Suprema sern nombrados por el Presidente de la Repblica, eligindolos de una nmina de cinco personas que, en cada caso, propondr la misma Corte, y con acuerdo del Senado. Este adoptar los respectivos acuerdos por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, en sesin especialmente convocada al efecto. Si el Senado no aprobare la proposicin del Presidente de la Repblica, la Corte Suprema deber completar la quina proponiendo un nuevo nombre en sustitucin del rechazado, repitindose el procedimiento hasta que se apruebe un nombramiento. Cinco de los miembros de la Corte Suprema debern ser abogados extraos a la administracin de justicia, tener a lo menos quince aos de ttulo, haberse destacado en la actividad profesional o universitaria y cumplir los dems requisitos que seale la ley orgnica constitucional respectiva. La Corte Suprema, cuando se trate de proveer un cargo que corresponda a un miembro proveniente del Poder Judicial, formar la nmina exclusivamente con integrantes de ste y deber ocupar un lugar en ella el ministro ms antiguo de Corte de Apelaciones que figure en lista de mritos. Los otros cuatro lugares se
llenarn en atencin a los merecimientos de los candidatos. Tratndose de proveer una vacante correspondiente a abogados extraos a la administracin de justicia, la nmina se formar exclusivamente, previo concurso pblico de antecedentes, con abogados que cumplan los requisitos sealados en el inciso cuarto. Los ministros y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones sern designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte Suprema. Los jueces letrados sern designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin respectiva. El juez letrado en lo civil o criminal ms antiguo de asiento de Corte o el juez letrado civil o criminal ms antiguo del cargo inmediatamente inferior al que se trata de proveer y que figure en lista de mritos y exprese su inters en el cargo, ocupar un lugar en la terna correspondiente. Los otros dos lugares se llenarn en atencin al mrito de los candidatos. La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones, en su caso, formarn las quinas o las ternas en pleno especialmente convocado al efecto, en una misma y nica votacin, donde cada uno de sus integrantes tendr derecho a votar por tres o dos personas, respectivamente. Resultarn elegidos quienes obtengan las cinco o las tres primeras mayoras, segn corresponda. El empate se resolver mediante sorteo.
Hay una cooptacin porque es el propio poder judicial ya sea por la corte suprema corte de apelaciones las que estructuran la terna respectiva para designar ya sea magistrados o para designar ministros de la corte de apelaciones. En el caso de la corte suprema es la propia corte suprema la que elabora la lista de 5 nombres (quina) que se entrega al presidente de la repblica. En todos los casos participa ya sea en el nombramiento de jueces o en el de la corte de apelaciones. En el caso de la corte suprema se agreg otro control inter orgnico, adems de participar la corte suprema en la elaboracin de la lista de candidatos y del presidente que nombra a uno de los miembros ahora requiere tambin acuerdo del senado de la repblica y este acuerdo es de una mayora calificada de 2/3 de los miembros en ejercicio, si este no lo aprueba la quina vuelve a la corte suprema para reemplace los nombres que fueron rechazados. Esta expresamente este nombramiento de los miembros del poder judicial en la Constitucin y adems tiene un control inter orgnico y participa el propio poder judicial, el presidente y en el caso de los ministros de la corte suprema el senado de la repblica. No solo los magistrados son nombrados los magistrados sino que tambin hay otros nombramientos como los que se refieren a los miembros del tribunal constitucional contenido en el artculo 92 de la constitucin en donde nos vamos a encontrar que 3 de los 10 miembros que integran ese tribunal son de nombramiento del presidente de la republica sin control inter orgnico vale decir el presidente elige libremente, otros 4 van a ser nombrados por el parlamento o congreso nacional, vale decir 2 por el senado con 2/3 de aprobacin y oros 2 van a ser nombrados por la camada de diputados con 2/3 de aprobacin y luego ratificados por el senado. Los otros 3 ministros que quedan los nombra la corte suprema de justicia, pero estos ltimos no pueden desempear la funcin tribunal constitucional y de corte suprema y lo que hace normalmente la corte suprema es nombrar personas extraas a la corte suprema. Para ser nombrado ministro del tribunal constitucional por parte del presidente de la repblica se requiere de ciertos requisitos sealados en la constitucin: *Tener a los menos 15 aos del ttulo de abogado.
*Haberse destacado en la actividad profesional privada o pblica. *No tener impedimento que lo inhabilite para el cargo de juez los cuales estn sometidos a las normas de inhabilidades (artculo 58 y 59de la CPR). Tambin el presidente de la repblica nombrar al fiscal del ministerio pblico en este sentido el ministerio pblico es un rgano que es nuevo y est consagrado en el captulo VIII de la Constitucin. Esta autoridad de la defensora penal pblica est regulada en el artculo 85 de la Constitucin en definitiva es nombrado por el presidente de la republica a propuesta en quina de la corte suprema y adems con acuerdo del senado adoptado con 2/3 de sus miembros en ejercicio.
Artculo 85.- El Fiscal Nacional ser designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta en quina de la Corte Suprema y con acuerdo del Senado adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, en sesin especialmente convocada al efecto. Si el Senado no aprobare la proposicin del Presidente de la Repblica, la Corte Suprema deber completar la quina proponiendo un nuevo nombre en sustitucin del rechazado, repitindose el procedimiento hasta que se apruebe un nombramiento.
Cabe sealar que tambin tiene otra atribucin judicial indirecta que es aquella que se refiere a velar por la conducta ministerial de los jueces y de los dems empleados del poder judicial establecido en el artculo 32 N13 de la constitucin.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 13.- Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la correspondiente acusacin;
El presidente puede requerir a la corte suprema que remueva aquel funcionario que tenga un comportamiento que no se adecue a las funciones determinadas, pero no solo de la corte suprema sino que tambin de la corte de apelaciones y de los jueces. Tambin puede requerir al ministerio pblico para que a su vez que aquellos funcionarios que hayan cometido un delito queden acusados y posteriormente condenados por el delito. Tambin sealamos que hay atribuciones que no estn necesariamente expresas y establecidas en este artculo 32 de la constitucin as por ejemplo constituye una funcin del presidente de la repblica no enumera la de: *Presidir el consejo de seguridad nacional, rgano constitucional que ha sido despojado de la mayora de las funciones importantes. *Renunciar al cargo de presidente de la repblica, regulado en el artculo 53 N7 de la Constitucin. Las atribuciones por lo tanto a modo de conclusin no estn establecidas taxativamente en este artculo 32 porque puede haber otras repartidas en el resto de la carta fundamental. Funciones de los ministros de estado en un rgimen presidencialista: Los ministros de estado como ya hemos visto son solo colaboradores directos e inmediatos del presidente de la repblica y personas de la confianza de este.
El artculo 33 de la constitucin se refiere en su inciso 2 a que ser la ley por lo tanto los rganos colegisladores lo que determinaran el nmero y organizacin de los ministerios como tambin el orden de precedencia de los ministros titulares. Artculo 33 inciso 2: La ley determinar el nmero y organizacin de los Ministerios, Como tambin el
orden de precedencia de los Ministros titulares.

El orden de precedencia es importante porque es en el cual se subrogara al presidente cuando se vea incapacitad temporalmente para llevar acabo sus funciones
El orden de precedencia es: Ministro del interior y seguridad nacional. Ministro relaciones exteriores. Defensa nacional. Hacienda. Secretaria general del presidente de la repblica. Secretaria general de gobierno. Economa, fomento y turismo, Planificacin. Educacin. Justicia. Trabajo y previsin social. Obras pblicas. Salud. Vivienda y urbanismo. Agricultura. Minera. Transporte y telecomunicaciones. Bienes nacionales. Energa. Medio ambiente. Deporte.
Las funciones de los ministros de estado se ven establecidas en el artculo 33 inciso 1 y determina que los ministros son colaboradores directos, inmediatos del presidente de la repblica en el gobierno y la administracin por lo tanto ellos tienen la condicin politica del respectivo ministerio de acuerdo a lo establecido por el presidente. Artculo 33.-inciso 1: Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente
de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado.

Los requisitos para ser nombrado ministros estn determinados en el articulo 34 de la constitucin, que son tenr: Nacionalidad En cualquiera de las hiptesis del articulo 10 de la constitucin. Tener 21 aos de edad. Reunir los requisitos generales para ingresar a la administracin del estado.
En este ltimo unto cabe sealar que el artculo 11 del estatuto administrativo seala que para ser funcionario de la administracin del estado se requiere: Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin cuando fue precedente (servicio militar.) Tener compatibilidad con las funciones del cargo. Haber aprobado la educacin media. No haber cesado de un cargo pblico como consecuencia de una participacin deficiente o por una medida disciplinar. No estar inhabilitado para que el ejercicio de sus funciones. No haber sido condenado por crmenes. Artculo 34.- Para ser nombrado Ministro se requiere ser chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y
reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administracin Pblica. En los casos de ausencia, impedimento o renuncia de un Ministro, o cuando por otra causa se produzca la vacancia del cargo, ser reemplazado en la forma que establezca la ley.
Los ministros de estado no pueden ser personas que se encuentren en determinadas hiptesis que contemple el texto de la constitucin. Condenado por un delito que la ley califique como conducta terrorista artculo 9 inciso 2. Artculo 9.-Inciso 2: calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de
estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podr ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Declarado culpables por el senado por acusacin constitucional segn el artculo 53 n1. Perdido e cargo de senador o diputados por cualquiera de las causales del artculo 60 inciso 6. Artculo 60 inciso 6: Quien perdiere el cargo de diputado o senador por cualquiera de las causales sealadas precedentemente no podr optar a ninguna funcin o empleo pblico, sea o no de eleccin popular, por el trmino de dos aos, salvo los casos del inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19, en los cuales se aplicarn las sanciones all contempladas. Por haber sido declarado responsable con el titular de constitucional de atentar al orden institucional de la republica de acuerdo al artculo 19 N5 y el articulo 93 N10. Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:
5.- La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley;
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
10 Declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o partidos polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que hubieran tenido participacin en los hechos que motivaron la declaracin de inconstitucionalidad, en conformidad a lo dispuesto en los prrafos sexto, sptimo y octavo del N 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Sin embargo, si la persona afectada fuera el Presidente de la Repblica o el Presidente electo, la referida declaracin requerir, adems, el acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus miembros en ejercicio;
Tambin tienen un estatuto de inamovilidad de acurdo a lo establecido en el artculo 37 bis de la carta fundamental, que son las que se encuentran establecidas en el artculo 58 inciso 1 de la CPR. Prohibiciones constitucionales. El artculo 37 bis inciso 2 determina que los ministros de estado durante el ejercicio de su cargo estn sujetos a la prohibicin de celebrar o clausurar contratos con el estado, actuar como abogados o mandatarios de cualquier juicio o como procurador o agente de decisiones de carcter administrativos. Artculo 37 bis. Inciso 2 Durante el ejercicio de su cargo, los Ministros estarn sujetos a la prohibicin de
celebrar o caucionar contratos con el Estado, actuar como abogados o mandatarios en cualquier clase de juicio o como procurador o agente en gestiones particulares de carcter administrativo, ser director de bancos o de alguna sociedad annima y ejercer cargos de similar importancia en estas actividades.
El artculo 33 inciso 3 establece que el presidente puede encargar a 1 o ms ministros de estado la coordinacin de la labor de los secretarios de estado y las relaciones del gobierno con el congreso nacional. Artculo 33 inciso 3: El Presidente de la Repblica podr encomendar a uno o ms Ministros la
coordinacin de la labor que corresponde a los Secretarios de Estado y las relaciones del Gobierno con el Congreso Nacional

Cuaderno Constitucional Prueba 1

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