Texto de estudio Traduccin Jurdica Departamento de Lenguas y Traduccin Universidad Catlica de Temuco LOS DOS GRANDES SISTEMAS JURIDICOS

UNIVERSALES EL SISTEMA ROMANO: Para tener un concepto universal del Derecho es indispensable, si no conocer a fondo porque ello sera humanamente imposible, si cuando menos tener una idea general de los dos grandes sistemas jurdicos vigentes: el derecho de origen romano y el Common Law de nacimiento ingls. Predominan en el mundo estos dos grandes sistemas, salvo en las naciones musulmanas, esto es Turqua, Norafrica, Presisa, Turquestn y Afganistn, que se rigen por las leyes del Islam, y China que sigue su derecho consuetudinario peculiar; aun cuando, segn algunos tratadistas, el derecho musulmn no es sino una versin del derecho romano del imperio de Oriente, adaptado a las necesidades y condiciones polticas de los pueblos rabes de manera que el derecho romano, que surgi de la histrica ciudad romana, y el Common Law del grupo de tribus teutnicas que se establecieron en Inglaterra, se han extendido y rigen actualmente en nueve dcimas partes del mundo. Para un estudio comparativo de estos dos regmenes legales es indispensable recordar ante todo los conceptos fundamentales del derecho. No pretendemos exponer nada nuevo en esta materia porque entre los cultos abogados y jurisconsultos mexicanos abunda el conocimiento del derecho romano de un modo cabal y completo. El propsito, pues de hacer una breve resea respecto al origen y organizacin de dicho sistema, es simplemente presentar un pequeo cuadro esquemtico que nos sirva de punto de partida y comparacin para entrar al estudio del nacimiento y desarrollo histrico del Common Law. Bien se ha dicho que el derecho romano comienza con un cdigo y termina con otro cdigo. Entre la Ley de las Doce Tablas y el Corpus Juris Civilis transcurrieron aproximadamente mil aos, que marcan la trayectoria durante la cual nace, se desenvuelve y se perfecciona la gran obra de los legisladores y jurisconsultos romanos. El estudio del derecho romano lo dividen sus expositores en derecho antiguo y derecho nuevo, comprendiendo aqul la Ley de las Doce Tablas (450 a.c) y el derecho civil primitivo formado por los usos y costumbres de la prehistrica ciudad de Roma, como fuente inicial; en seguida, las leyes y plebiscitos de la Asamblea Popular durante la Repblica; en tercer lugar, los edictos de los pretores, quienes fundndose en la teora del derecho natural, o sea, la revelacin de las normas supremas e inmutables mediante la razn, y en el jus gentium que se aplicaba a los extranjeros por no quedar stos comprendidos dentro de la legislacin romana, formaron un cuerpo de doctrina y jurisprudencia que sirvi para humanizar ms tarde el rgido derecho romano primitivo y contribuir a su pleno desarrollo; en cuatro lugar, los senado-consultos o decretos legislativos expedidos por el Senado durante las postrimeras de la Repblica y principios del Imperio; en quinto lugar, los edictos, decretos y adems ordenamientos llamados constituciones de los emperadores, y por ltimo, las opiniones de los jurisconsultos desde las pocas de la Repblica y comienzo del Imperio, desde el siglo III de nuestra era. El nuevo derecho, a su vez, qued compuesto por los decretos, mandamientos y edictos de los emperadores desde el siglo III hasta la poca de Justiniano. De manera que el derecho romano se estructur, desde sus orgenes esencialmente sobre la base de la obra, a diferencia de la formacin del Common Law, en la que intervino y sigue interviniendo la labor de los jueces y, en una forma subsidiaria, la de los legisladores y jurisperitos. En realidad no fueron las Doce Tablas, los plebiscitos, los senado-consultos, los edictos de los pretores, ni los decretos de los emperadores los que dieron vida y cuerpo al antiguo derecho

romano, sino la literatura jurdica elaborada por los jurisconsultos. Desde la poca del emperador Augusto se inici la prctica de consultar la opinin de los ms eminentes doctores en derecho, como norma de los fallos pronunciados por los pretores y jueces, complementada con la de los primeros comentaristas, hasta llegar este cuerpo de doctrina acumulada a los cinco grandes laminares de la jurisprudencia romana universalmente conocidos, o sea, Gayo, Papiniano, Ulpiano, Paulo y Modestiano. La obra de estos sabios jurisconsultos, mediante sus estudios y escritos geniales, fij permanentemente las normas fundamentales del viejo derecho, en su poca considerada justamente como la edad de oro de la jurisprudencia romana y adquiri fuerza de preceptos obligatorios, al ser sancionada por la ley de las Citas (426 d.c), juntamente con los escritos de otros juristas, para los jueces, al dictar sus fallos, nicamente con las modificaciones introducidas por la legislacin imperial. Tras la labor del jurisconsulto se desenvolvi en Roma la del legislador, mediante la codificacin de la doctrina y jurisprudencia. Aun antes de Justiniano, segn es de recordarse, los jurisconsultos Gregorio y Hermogeniano y el emperador Teodosio II hicieron tres primeras compilaciones, durante los siglos III, IV y V, de toda la legislacin imperial contenida en los decretos y constituciones. Pero la codificacin definitiva del derecho romano, como es de sobra conocido, la realiz Justiniano de un modo tan cientfico y perfecto que aun los juristas angloamericanos, tan orgullosos de su Common Law, reconocen que es el monumento jurdico ms grandioso de todos los tiempos y la base del derecho civil en ms de la mitad del mundo. El cdigo de Justiniano o Corpus Juris Civilis, promulgado en los aos 533 y 537 d.c, segn es de recordarse, se form en cuatro partes. La primera de ellas est integrada por las Institutas, en cuatro libros que en realidad son un tratado de derecho por va de introduccin, inspirado especialmente en las Institutas de Gayo; la segunda, por el famoso Digesto o Pandectas; la tercera, por el Codex, o Cdigo propiamente dicho, compuesto por doce libros en los que estn coleccionados los decretos y resoluciones de los emperadores en forma codificada y arreglada cientficamente segn el orden de las materias abarcadas; la cuarta , finalmente, por las Novelas, esto es, por las leyes y resoluciones dictadas por Justiniano durante los 30 aos siguientes a la aparicin del Cdigo y que vinieron a complementar la obra definitiva del Corpus Juris Civilis. Sabemos tambin que despus de la cada del imperio romano de Occidente y de la desaparicin del Imperio de Bizancio, durante la llamada poca obscura de la historia, declina el estudio y conocimiento del derecho romano hasta caer en el ms completo olvido; lo substituyen las costumbres y leyes personales de las tribus germanas, ofuscando completamente los sabios principios de la legislacin romana. Sin embargo, con el florecimiento del estudio de la ciencia, de las artes y de la literatura, tambin renacen los estudios de los glosadores en Italia, en el siglo XI, y la labor complementaria de los post glosadores, en los siglos XIII y XIV, reviviendo para el mundo civilizado el conocimiento y la vigencia del Cdigo de Justiniano, adicionado por las glosas o comentarios sobre el significado de los trminos jurdicos del Corpus Juris y la interpretacin de sus principios. De esta manera y mediante los esfuerzos de los nuevos jurisconsultos, el derecho romano se extendi a Grecia, los Balcanes y Rusia, que reciban desde entonces el derecho romano como base de su organizacin jurdica, y posteriormente esa misma difusin cientfica lo trasmite a Espaa y Portugal, en los siglos XIV y XV, a Alemania, que en la misma poca lo adopta en sus cdigos y, por ltimo, culmina en Francia con el notable Cdigo de Napolen de 1801; se generaliza por virtudes de este cdigo en todo el continente europeo, y en la misma forma pasa a las naciones del resto del mundo. Solamente se substrae a la influencia del derecho romano Inglaterra a pesar de la dominacin romana en las Islas Britnicas, pero con la salvedad de que los tribunales eclesisticos en ese pas, que conocan y aplicaban el derecho romano, importaron algunos de sus principios y que la institucin jurdica del testamento no fue de origen anglosajn, sino esencialmente romano. El derecho-equidad, el martimo y el mercantil introdujeron algunas de sus mximas o normas fundamentales, y los dos primeros tratadistas del Common Law, Glanivill y Bracton, estudiaron

derecho romano y lo conocieron en su formacin. Sin embargo, no puede decirse que este derecho haya intervenido en el nacimiento y desarrollo del Common Law ingls, como en los dems pases que lo adoptaron como base de su organizacin jurdica. El Common Law es, pues, un cuerpo de derecho autnomo y separado del romano. El sistema de derecho romano rige en Espaa, Portugal, Francia, Holanda y en general en todo el continente europeo, de donde se extendi a las naciones, colonias y dems territorios de origen espaol, portugus, francs y alemn. Rige tambin en Turqua, Escocia (la nica parte de Inglaterra en donde penetr), en la mayor parte de Africa, Ceyln, las Indias Orientales, Mxico, Centro y Sudamrica, la provincia de Quebec (an cuando en el resto de Canad impera el Common Law), y en el estado de Louisiana, zona del Canal de Panam, Puerto Rico, Las Islas de Hawai y Filipinas, territorios todos stos norteamericanos, nicos en los que el sistema de derecho romano ha sobrevivido, aun cuando el Common Law se estableci en todo el resto de los Estados Unidos. En fin, tambin rige el tipo de derecho romano, en su aspecto moderno, en Japn. En cambio el sistema jurdico del Common Law prevalece en Inglaterra, en sus dominios, colonias y dems territorios sujetos a su soberana, y en los Estados Unidos, con las excepciones antes anotadas. EL SISTEMA INGLS Con el breve esquema de derecho romano que precede, a la vista, como punto de referencia y comparacin, cabe ahora proceder al estudio de los orgenes, desarrollo y formacin definitiva del Common Law en Inglaterra. Como ya se expres con anterioridad, el Common Law no es obra del legislador ni del jurisconsulto principalmente; se origin en las costumbres de las tribus germanas que invadieron y poblaron las Islas Britnicas, y su perodo de formacin se divide en tres etapas. En la primera invasin de Inglaterra por estas tribus que vinieron del continente europeo, despus de la cada del imperio romano, durante los siglos V y XI los anglosajones introdujeron sus costumbres y sus usos como germen del sistema que iba a desenvolverse; en la segunda invasin de las islas, en el siglo IX, los pobladores de origen dans trajeron tambin sus propias costumbres y prcticas rudimentarias que se mezclaron con las de los anglosajones, y finalmente, en la tercera invasin consumada por los normandos en 1066, encabezados por Guillermo el Conquistador, duque de Normanda y primer rey normando de Inglaterra, los terceros y ltimos pobladores de este pas implantaron su propio sistema de naturaleza feudal mezclado con las costumbres de los francos, con algunos vestigios romanos, sistema que a partir de la conquista normada sigui evolucionando histricamente, para ser despus desarrollado en forma jurdica permanente por la labor de los jueces, a travs de sus decisiones y sentencias, desde el siglo XII hasta el XIV. En tal virtud, la jurisprudencia de los jueces ingleses basada en los usos y costumbres primitivos de los pobladores anglosajones, daneses y normandos, constituye el corpus juris de Inglaterra llamado Common Law. Como resultado de la conquista normanda, que en la historia de Inglaterra seala el origen de la organizacin contempornea de este pas, se fue operando una centralizacin de gobierno bajo el poder omnmodo y absoluto de Guillermo el Conquistador, y como una delegacin de su autoridad suprema comenzaron a establecerse los primeros tribunales, los cuales, a su vez, al resolver las contiendas de orden jurdico que se les sometan, principiaron a construir de las costumbres y reglas primitivas, la jurisprudencia de los jueces ingleses, que gradualmente se fue extendiendo en todo el reino, conjunto de normas jurdicas de aplicacin general que dieron nacimiento al derecho anglosajn. Puesto que esa jurisprudencia no era ya una serie de normas de aplicacin local, fue adquiriendo gradualmente el carcter de ley nacional suprema en toda Inglaterra. Durante el reino de Eduardo I, quien segn ya se dijo antes es considerado como el Justiniano ingls, se le da por primera vez a este sistema de derecho general el nombre de Common Law, o derecho comn precisamente porque ha dejado de ser un cmulo de costumbres y usos locales diversos, para constituirse en un rgimen

de ley comn y suprema para toda la nacin. Por la misma razn, los ingleses primitivamente tambin lo denominan The Law of the Land: la ley de la tierra, la ley del pas, la ley de la nacin. Esta denominacin se consagra, adems, posteriormente, en la Carta Magna, dentro de su primordial declaracin de derechos, relativa a que ninguna persona ser privada de la vida, de la libertad, de sus propiedades, posesiones o derechos, sino de acuerdo con The Law of the Land. La Peticin de Derechos de 1628, al repetir la misma declaracin en esencia, reproduce la denominacin de The Law of the Land, pero introduce al mismo tiempo una tercera versin como sinnimo de la anterior: Due process of law. La declaracin de derechos y la denominacin jurdica citadas pasan ms tarde a formar parte de las enmiendas V y XIV de la constitucin norteamericana, en el precepto que dice: no person shall be deprived of life, liberty, or property, without due process of law, es decir, nadie ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad sin el debido proceso legal; germen o inspiracin del precepto correlativo formulado por nuestros constituyentes de 1857 que, al decir de Emilio Rabasa, en su obra El artculo 14, fue malamente reproducido en una disposicin confusa que desvirtu el verdadero concepto original de precepto ingls reproducido en la Constitucin norteamericana. La disposicin aludida es el artculo 14 de la Constitucin de 1857, que deca Nadie puede ser juzgado ni sentenciado sino por leyes dadas con anterioridad al hecho y exactamente aplicadas a l por el tribunal que previamente haya establecido la ley. En fin, la denominacin primitiva inglesa se refleja en la versin moderna de nuestro artculo 14 constitucional vigente, que establece la garanta individual, de todo el mundo conocida, relativa a que nadie podr ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento. De manera que las expresiones jurdicas Common Law (derecho comn), Law of the Land (ley de la nacin), Due process of law (debido proceso), fueron los nombres que originalmente se usaron en Inglaterra para designar el sistema general de derecho como la ley nacional y suprema en todo ese pas, pero al mismo tiempo son tambin el origen de la declaracin fundamental que garantiza la vida, la libertad y los derechos de las personas frente al poder pblico, en las constituciones de Inglaterra, de los Estados Unidos y de Mxico. El sistema del Common Law naci, pues, de esta manera, en las islas inglesas. Rige actualmente en el Imperio Britnico, en los Estados Unidos de Norteamrica y en general, en todos los territorios sujetos a sus respectivas soberanas: Inglaterra, Irlanda, Gales (en Escocia persiste el sistema de origen romano, segn ya se expres), Canad (excepto Quebec, que se rige an por el derecho de origen francs), Terranova, Australia, Nueva Zelandia, India (excepto Ceyln, donde impera el derecho de tipo romano), Gibraltar, Estados Unidos de Amrica (excepto el estado de Louisiana, Puerto rico, Zona del Canal de Panam, Hawai y Filipinas, en los que prevalece el sistema de origen romano). Fuente: Rabassa, Oscar, El Derecho Angloamericano, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1944