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Presidenta de la Nacin
Dra. Cristina Fernndez de Kirchner
NDICE
Presentacin del Ministro, Dr Julio Alak ..................................................................................................... 7
Palabras del Secretario de Justicia, Dr Julin lvarez .................................................................................. 9
Palabras de bienvenida. Dras. Elena Highton y Gladys lvarez ................................................................ 13
Memoria de la mediacin en la Argentina DNMyMPRC ........................................................................... 17
El impulso de la mediacin por parte del Ministerio de Justicia ............................................................... 49
Mediacin en mbitos comunitarios. La importancia de la capacitacin ................................................. 55
Promocin de la mediacin en la comunidad educativa ........................................................................... 67
Una herramienta al servicio de la paz social ............................................................................................. 75
La mediacin en el contexto Penitenciario ............................................................................................... 83
El delgado lmite entre la voluntad de las partes y la voluntad del mediador .......................................... 91
El rol del mediador en la construccin de una nueva realidad
operativa para los protagonistas de un conflicto ..................................................................................... 97
Familia y Violencia: Estudio exploratorio de campo sobre la pertinencia de la mediacin ................... 101
Casos de familia y casos penales Mediacin penal o familiar? Dra. Mara Elena Caram ..................... 107
Conflictos familiares. Dra. Adriana M. Wagmaister ................................................................................ 115
Anexo I. Marco normativo en la Argentina ............................................................................................. 121
Anexo II. Mediacin en provincias .......................................................................................................... 155
PRESENTACIN
Dr. Julio Csar Alak*
Cmo nos damos cuenta de que el movimiento de mtodos alternativos de resolucin de disputas est activo? A
lo largo de la historia, las ideas tericas con relacin al conflicto evolucionaron en coincidencia con las formas que
el hombre se ha dado para enfrentarlos, pasando de ser considerado una amenaza a interpretarlo como un hecho
inevitable y, en tanto tal, tambin irresoluble. Sin embargo, el conflicto tambin tiene potencialidades positivas; es
una oportunidad para interpelar el conjunto de intereses, pareceres o visiones del mundo que sostiene la sociedad
y una oportunidad tambin para encontrar, por va pacfica, una sntesis superadora.
Desde esa perspectiva, la institucin de la mediacin como mtodo de resolucin participativa y pacfica de
conflictos tiene, adems de una dimensin poltica y jurdica, un enfoque no siempre abordado con amplitud en las
discusiones tericas: el de la perspectiva tica.
Desde una mirada poltica, la mediacin es una herramienta que facilita la inclusin, eje central de las acciones
del Gobierno nacional, al extender a sectores vulnerables o marginados un mecanismo de acceso a la justicia del
que fueron largamente privados. La justicia no puede ser tal si su acceso, por razones econmicas, culturales o de
cualquier otra ndole, est vedada para las mayoras. Y es el Estado el que debe asumir la responsabilidad de corregir
esas desigualdades.
Desde una mirada estrictamente operativa, el mecanismo de la mediacin representa -en relacin con el proceso
judicial- economa de recursos y tiempo. Recientemente, en ocasin de la inauguracin del nuevo edificio de la
Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de Conflictos, hicimos referencia a algunas
estadsticas elocuentes sobre esta herramienta imprescindible en la administracin de Justicia. No es un dato menor
que solo el 35 por ciento de los conflictos tratados en instancias de mediacin hayan llegado a los tribunales, lo que
significa que las dos terceras partes de esas controversias alcanzaron un acuerdo prejudicial. Con la apertura de los
diversos centros de mediacin y de acceso a la justicia, estos ltimos establecidos en sitios de gran vulnerabilidad
social, hemos logrado en menos de dos aos (todo el 2010 y lo que va de 2011) atender alrededor de 50.000
consultas, que fueron resueltas de manera personalizada con profesionales del derecho y de otras disciplinas.
Aunque importantes, estos datos, susceptibles de ser mensurables, ocultan otro dato de la realidad imposible de
medir: el impacto que tienen las vas de resolucin pacfica de conflictos en el aspecto cultural o tico. El valor
pedaggico de la mediacin es posiblemente uno de sus mayores mritos porque arraiga en la sociedad la idea de
que los conflictos pueden ser resueltos de manera pacfica y dialogada. La huella social de ese cambio de paradigma
permanece en el tiempo y es esperable que genere, cada da, una sociedad ms inclusiva, participativa y democrtica.
El mundo es un escenario hostil para quienes estn privados de derechos. Restituirlos, ampliar los beneficios de la
sociedad a todos sus integrantes, es un imperativo que el Estado debe asumir de manera permanente y sostenida.
Esta obra que presentamos se propone, adems de dar cuenta de las diversas acciones asumidas por el Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos en el campo de la mediacin, abrir un espacio de debate plural para enriquecer la
experiencia y ayudar a la construccin de una sociedad ms justa e igualitaria.
El libro est estructurado en captulos que abordan enfoques diversos sobre la mediacin. Una colaboracin
ciertamente destacada es la que aportan la vicepresidenta de la Corte Suprema de Justicia, doctora Elena Highton
de Nolasco, y la coordinadora de la Comisin de Acceso a la Justicia de ese cuerpo, doctora Gladys Stella lvarez,
quienes en las palabras introductorias del libro sintetizan los primeros pasos dados en el pas en materia de
resolucin de conflictos a travs de mtodos alternativos y aportan valiosos datos estadsticos.
Luego, el libro indaga, aunque sin soslayar las referencias tericas, en el terreno prctico de la mediacin llevada
adelante por el Estado en espacios diversos, tales como la mediacin comunitaria, la mediacin familiar, la mediacin
en el mbito carcelario y la mediacin penal. Desde el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos creemos que la
obra constituye un aporte valioso y necesario. Porque todas las acciones transformadoras son inseparables de la
informacin que las reproduce.
*Ministro de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin
Dr. Julin lvarez*
Con este texto pretendemos compartir la evolucin y el desarrollo del acceso a la justicia para toda la poblacin, y la
importancia de la mediacin como parte del engranaje de ese acceso a la justicia, dentro del proceso transformador
de inclusin social e igualacin de derechos que desde el 25 de mayo de 2003 a la fecha se da en la Repblica
Argentina.
El acceso a la justicia es una expresin de ciudadana, entendida esta como el libre ejercicio de derechos a travs
de canales institucionales que mejoran notablemente las prcticas propias de cualquier sistema democrtico,
aumentando la participacin de la poblacin en asuntos pblicos, a travs de acciones populares, colectivas o
sectoriales.
Desde el ao 2003, el Gobierno Nacional profundiz las polticas de acceso a la justicia, consolidndolas en el
presente y proyectndolas hacia el futuro como una de las principales polticas pblicas de inclusin. Ello en el
marco de un modelo de pas que estamos construyendo, en el que una de las metas principales es eliminar o reducir
las desigualdades.
Lo propuesto se materializa da a da a travs de un Estado inteligente y reparador de las injusticias sociales, que
est presente y acta acercando su institucionalidad a toda la poblacin, particularmente a los sectores menos
favorecidos y por largo tiempo postergados.
En esta lnea, el acceso a la justicia se convierte en el puente que une lo jurdico o abstracto con lo real y palpable,
salvando la brecha que existe entre el deber establecido por las leyes y la realidad de lo cotidiano.
Lejos de limitarse a ser una cuestin jurdica, el acceso a la justicia se revela tambin como una cuestin social,
poltica y econmica. Por ello, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos desarroll e implement programas
y mecanismos que faciliten la decisiva disminucin de inequidades, de falta de oportunidades, en sntesis de la
injusticia.
La nocin clsica de acceso a la justicia, implica el derecho de toda persona de acceder a los rganos jurisdiccionales,
contando con el debido proceso legal, para reclamar o garantizar el respeto de sus intereses legtimos y derechos
tutelados por el ordenamiento jurdico. Esta definicin reconoce implcitamente la existencia de obstculos, lo que
implica que ciertos sectores de la poblacin, de manera desigual, estn impedidos de acceder a la justicia, estn
afuera. A pesar de estar incluidos formalmente en la norma, en la realidad no pueden ejercer sus derechos, situacin
sta que relativiza el principio de igualdad ante la ley.
En los ltimos aos se han aprobado diversas declaraciones internacionales en las cuales se enfatiza que el acceso a
la justicia comprende no solo el acceso a los tribunales, sino tambin el goce pleno de los derechos inalienables de
las personas y el acceso a las diversas alternativas para la resolucin pacfica de los conflictos.
La ausencia de igualdad en el goce efectivo del derecho de acceso a la justicia afecta siempre a los sectores indefensos
y postergados de la sociedad, quienes sufren ms vivamente la privacin de sus derechos. En tal sentido el Estado
est obligado a asumir un papel activo, que responda al principio de inclusin social.
Los gobiernos surgidos de la voluntad popular en 2003 y 2007 y reconfirmados recientemente de forma contundente,
se impusieron como prioridad definir y desarrollar los canales necesarios para que la poblacin, en particular la de
menores recursos, pudiera acceder sin impedimentos al real y efectivo goce de sus derechos.
Esta poltica de Estado reviste particular importancia considerando que las personas de menores recursos, o aquellas
que no tuvieron la oportunidad de completar su educacin, conocen poco o directamente desconocen cules son
sus derechos. La pobreza y la exclusin social son flagelos presentes en todos los pases del mundo, originados por
distintas barreras, tales como: culturales, sociales y econmicas, que impiden el conocimiento de los derechos y el
acceso a la justicia, generando descreimiento en las instituciones, conflicto y violencia social.
En tal sentido, vale la pena sealar que el primer desafo fue lograr la sinergia entre los equipos del Ministerio para
cumplir con los compromisos asumidos y concretarlos. As se concluy una responsabilidad histrica como era la
recopilacin de normas vigentes en nuestro ordenamiento jurdico, sistematizando y acotando a aquellas que a
la fecha se encuentran vigentes. El Poder Ejecutivo Nacional, cumpliendo con una asignatura pendiente, present
al Honorable Congreso de la Nacin un proyecto de Digesto Jurdico, que sin duda colaborar como herramienta
fundamental para todos aquellos profesionales del derecho, pero sobre todo en el acceso a la justicia de la poblacin
en su conjunto, terminando con un enmaraado ordenamiento jurdico de ms de 32.000 normas y simplificndolo
a poco ms de 3.000 segn el proyecto presentado, que vale sealar continuamos trabajando conjuntamente con
el Congreso de la Nacin.
As tambin y, como muestra que desde el Estado se puede, se presento el nuevo portal Infojus integral, publico y
gratuito, el que permite acceder a toda la poblacin a informacin normativa, jurisprudencial y doctrinaria de todo
el pas.
Creemos que estas herramientas colaborarn, en brindar a la poblacin el conocimiento de sus derechos y le
permitir el ejercicio real de los mismos.
Por otra parte y cumpliendo con la responsabilidad con los sectores ms desprotegidos de la sociedad hemos
ubicado estratgicamente en todo el pas 27 Centros de Acceso a la Justicia. En los mismos se brinda asesoramiento
jurdico y social, y derivacin institucionales a partir de convenios celebrados con distintas reas del Estado, entre
ellas el Ministerio de Trabajo Empleo y Seguridad Social, la ANSeS, la Direccin Nacional de Migraciones y el Registro
Nacional de las Personas, dando una respuesta integral a las necesidades del pueblo. Estos Centros tambin ofrecen
la posibilidad de un espacio para mediacin comunitaria.
Aqu el tema que nos convoca, la importancia de los mtodos de resolucin de conflictos y entre ellos la mediacin
como una herramienta gil, sencilla, econmica y algunas veces nica va por la cual la poblacin puede acceder a la
justicia. El propio Poder Judicial valora esta alternativa al sistema tradicional de justicia, no solo porque descomprime
los tribunales sino porque adems para muchos conflictos ese sistema no tiene la mejor respuesta. Es sabido, que
los acuerdos que se arriban en mediacin, por pertenecerles a las partes como protagonistas, tienen mayor grado
de cumplimiento que las sentencias judiciales que muchas veces son resistidas por las partes.
La Mediacin en el transcurso de estos aos, se ha incorporado a la cultura social y jurdica de nuestro pas. El
propio Ministerio la ha venido promoviendo y desarrollando en el mbito comunitario y escolar en todo el pas,
formando mediadores y asistiendo tcnicamente para la creacin de Centros de Mediacin, que con la misma
concepcin que los nuestros, brinden un servicio a la poblacin.
Asimismo la mediacin, como instancia obligatoria previa a la judicializacin del conflicto, se inici como experiencia
piloto desde el Ministerio conjuntamente con la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el ao 1994, llevndose
adelante en nuestro Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos. Esa experiencia sirvi de insumo para el
dictado en 1996, de la Ley N 24.573 que incorpor la mediacin prejudicial obligatoria a nuestro ordenamiento
jurdico en el mbito de la Justicia Nacional y Federal y regul dicho instituto hasta mayo de 2010, cuando fue
modificada y enriquecida por la Ley N 26.589, que surgi de un proyecto integral enviado por el Poder Ejecutivo
Nacional, que mantuvo las bondades de su predecesora, y sum aqullas disposiciones surgidas de la experiencia
que slo la prctica en el tiempo poda aportar y cuyos detalles encontrarn en este libro.
Sin duda se necesit de la voluntad poltica de nuestra Presidenta para establecer definitivamente y concretar
las innovaciones normativas para este instituto que haba dado resultados altamente positivos. Para completar la
puesta en marcha se dict el Decreto Reglamentario N1467 de septiembre pasado que abre definitivamente esta
nueva etapa.
La mediacin es una herramienta importante para el acceso a la justicia concebida como un servicio pblico y en
este sentido el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, en consonancia con la polticas pblicas establecidas
por el Gobierno Nacional a partir de 2003 y actualmente en cumplimiento de la responsabilidad impuesta por la
nueva Ley, brinda en forma gratuita este servicio de mediacin prejudicial obligatoria a los sectores ms vulnerables
a travs del aquel Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos de la experiencia piloto hoy refundado como
Centro Mediacin para Todos.
La intencin es procurarle a esos sectores, espacios adecuados, con personal idneo para acompaarlos en el
reconocimiento y ejercicio de sus derechos, facilitando el acercamiento de las partes y alentndolos a convertirse
en artfices de la solucin de sus propios conflictos.
Para complementar la tarea que llevan adelante los mediadores prejudiciales del Ministerio y con un fuerte sentido
social el Decreto N 1467/11 dispuso que los mediadores del Registro Nacional de Mediacin deban cumplir con
hasta dos mediaciones en forma gratuita en los Centros de Mediacin.
Ms all de la mediacin como instancia previa al acceso a la jurisdiccin y sin perder de vistas todas las
responsabilidades que ello conlleva, resulta primordial extender con intensidad y latitud la mediacin comunitaria
gratuita a los sectores que ms lo necesitan.
En ese camino hoy a travs de nuestros de Centros de Acceso a la Justicia brindamos esta herramienta con
personal formado por docentes capacitadores del propio Ministerio.
Con esa misma idea, a travs del trabajo conjunto que realizaron profesionales de la Direccin Nacional de
Mediacin y la Direccin Nacional del Servicio Penitenciario Federal, se elabor un plan de accin y se dise el
Programa Nacional de Mediacin, Mtodos de Gestin Participativa de Conflictos y Prcticas de Reduccin de
Violencia en mbitos penitenciarios con el objetivo de ofrecer una herramienta que permita un cambio de hbitos,
de conductas y en definitiva de cultura, entre las personas privadas de su libertad y entre estos y el personal del
servicio penitenciario, lo que facilitar la convivencia intramuros y colaborar en reducir la violencia.
Este plan tambin aborda los conflictos con los familiares, entendiendo que la revinculacin familiar resulta
necesaria y beneficiosa para las personas privadas de su libertad y su familia, pero tambin para el personal del
servicio penitenciario y para la sociedad toda, ya que facilitar la reinsercin de esa persona y podra contribuir a la
disminucin de los ndices de reincidencia.
Finalmente, resulta esencial para lograr un Estado inteligente, profundizar en la interrelacin de todos sus niveles
para maximizar los recursos que garanticen la eficacia y eficiencia de la actividad desplegada para toda la poblacin
y en todo el pas.
*Secretario de Justicia, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin.
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PALABRAS DE BIENVENIDA
Cmo nos damos cuenta de que el movimiento de mtodos alternativos de resolucin de disputas est activo?
Qu es preciso hacer para nutrirlo y ampliarlo?
Estas son dos preguntas abiertas que utilizan los mediadores y que requieren para su respuesta, en este caso,
movimientos distintos pero con un mismo hilo conductor. La primera se sita en el presente y convoca a la
observacin de la realidad; la segunda contiene la mirada hacia el futuro -indispensable para proyectarnos hacia
un horizonte deseado- e incita a la creatividad.
Responderemos a la pregunta inicial, y esperamos para la segunda que el lector se entusiasme y sume su respuesta
al mundo de la teora de la prctica y al ejercicio responsable de su actividad profesional concreta en el campo de
la resolucin de conflictos.
En nuestra tarea de dar cuenta del hoy o en la invitacin a trabajar por un maana mejor, debemos honrar el
tiempo pasado, que no sabemos si fue o no mejor, pero al que acudiremos para saber de dnde partimos, en dnde
estamos y hacia dnde queremos ir.
En 1996, hace quince aos, una publicacin del Ministerio de Justicia de la Nacin dio a conocer los resultados del
Proyecto Piloto de Mediacin conectado con juzgados nacionales de primera instancia en lo Civil, con competencia
en asuntos patrimoniales y de familia. Haba comenzado en 1993 y finaliz en octubre de 1995.
Esta primera experiencia fue el producto de un esfuerzo conjunto de magistrados y funcionarios de la justicia y del
Ministerio de Justicia quienes convocaron a profesionales de la abogaca y de otras disciplinas y a representantes de
organizaciones de la sociedad civil a unirse a la iniciativa. Se conform un grupo comprometido con la reforma de
la justicia por mecanismos que no repitieran ms de lo mismo y que fueran idneos para ampliar el acceso efectivo
a la justicia por canales no formales, menos costosos y que posibiliten arribar a una solucin satisfactoria a quienes
estn enfrentados en una disputa.
Das despus de dar por concluida la experiencia, el Poder Ejecutivo promulg la ley de Mediacin y Conciliacin N
24.573 (B.O. 27-10-95) que instituy la mediacin con carcter obligatorio y previo a todo juicio que se tramitara
ante la Justicia Nacional en lo Civil, Nacional en lo Comercial y Nacional Civil y Comercial Federal.
Los impactos directos de este nuevo servicio de justicia han sido materia de un estudio concluido recientemente
y que estuvo a cargo de un grupo de expertos e investigadores que trabajaron en el marco de un proyecto del
Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo y en el que tuvieron participacin diversos operadores y usuarios
del sistema de mediacin. Sus conclusiones han sido compartidas con algunos integrantes relevantes del sector que
manifestaron oportunamente inters en su realizacin. El estudio ser publicado prximamente.
Podemos adelantar que se han podido efectuar algunas mediciones parciales:
1
2
A 15 aos de vigencia de la ley en el fuero Civil, el ingreso de acciones judiciales (objetos litigioso incluidos
en la ley) se redujo en el 28,6 %.
Las mediaciones de sorteo, que ascendieron a 282.406 entre 1996 y 2009, tuvieron un retorno al sistema
judicial de solo el 35% en el fuero Civil y en Civil y Comercial Federal, del 34%. Debe puntualizarse que no se
ha podido contar con datos completos sobre los casos mediados con eleccin del mediador (lista) ni de los
que provienen de mediaciones privadas por acuerdo de partes.
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La ampliacin del acceso a la justicia ha quedado demostrada en el estudio y los grupos vulnerables han
accedido a los servicios de mediacin gratuitos prestados, entre otros, por el Centro de Mediacin del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, que en el rubro familia registra una atencin del 85%.
En 2001, como consecuencia de la observacin de otras reformas judiciales exitosas, impulsamos en la Cmara
Civil, junto con el Dr. Juan Carlos Dupuis, la formacin de una comisin de jueces para el diseo del Sistema de
Justicia Multipuertas, acorde con las ideas del profesor Frank E. A. Sander, quien visualiza, para 2020, una justicia
que ofrezca diferentes puertas de acceso acordes con la naturaleza e historia del conflicto y la relacin de las partes.
Con la colaboracin del Ministerio de Justicia, comenz a funcionar como plan piloto y actualmente se prestan
servicios a la poblacin en la planta baja de Lavalle 1220. En un nuevo convenio del Ministerio de Justicia con la
Corte Suprema, en julio de 2010, se abri otra oficina multipuertas en el edificio de Inmigrantes 1950, de esta ciudad.
Si bien los servicios que se brindan consisten principalmente en escuchar el conflicto y producir las derivaciones
necesarias a la red social que se ha construido, tambin se ha comenzado a ofrecer mediacin a cargo de mediadores
de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos.
La estadstica muestra el xito de este diseo:
- En Lavalle 1220, en los cinco aos que median entre el 18 de octubre de 2006 y la misma fecha de 2011, se
atendieron 68.903 consultas de las cuales se confeccion planilla en 31.455 casos, correspondientes a 23.676
ciudadanos argentinos y 7.779 extranjeros.
- En Inmigrantes 1959 desde su inauguracin se atendieron 4.124 personas; 2.016 se asentaron en planillas, 1.688
fueron consultantes argentinos y 328 extranjeros.
- Las temticas incluyen desde trmites administrativos hasta conflictos penales, laborales, comerciales y civiles.
El modelo de oficinas multipuertas constituye sin lugar a dudas un centro de atencin y de acceso a la justicia a los
habitantes.
Como poltica de estado adoptada en la II Conferencia Nacional de Jueces realizada en Salta, se form la Comisin
de Acceso a la Justicia integrada por jueces nacionales y provinciales y se han relevado y volcado en un mapa de
situacin los diversos mtodos y formas de acceso a la justicia implementados en el mbito del Poder Judicial de la
Nacin. En una segunda etapa que est en marcha, se ha generado la colaboracin entre las jurisdicciones para la
apertura de bocas de acceso a la justicia.
Tampoco se puede obviar la mencin de la Oficina de Violencia Domestica (OVD) de la Corte Suprema, que ofrece
una cara distinta de la tradicional para brindar justicia a toda hora y sin discriminacin. Fue creada por acordada N
39/06 e inaugurada en septiembre de 2008 para dar acceso a la justicia a las personas que se encuentran en una
condicin de especial vulnerabilidad por ser vctimas de maltrato fsico o psicolgico. Funciona las 24 horas de los
365 das del ao. Est compuesta por 85 personas, que forman equipos profesionales interdisciplinarios y personal
administrativo agrupados en turnos. La evolucin y las estadsticas figuran en el sitio correspondiente de la pgina
web de la Corte3. Esta experiencia est siendo replicada en las provincias y puesta en funcionamiento en Tucumn,
Santiago del Estero y Salta.
Pasamos ahora a la sancin de la ley 26.589 (B. O. 6-5-2010) que entr en vigencia el 6 de agosto de 2010 y que
entre otras innovaciones incorpora definitivamente al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin la mediacin
prejudicial obligatoria. Esta norma y el reciente decreto reglamentario 1467/2011 (B.O. 28-9-2011) abren otro
captulo en el movimiento de la mediacin.
Esta nueva etapa de nivel superior tiene varios imperativos:
14
perfeccionar la capacitacin,
lograr la especializacin,
http://www.csjn.gov.ar/ovd/ovdhome.jsp
lograr el compromiso de los mediadores en el cumplimiento de los aspectos de gestin de los casos que se
encuentran a su cargo,
optimizar el registro de datos que el Ministerio ejerce a travs de la Direccin Nacional de Mediacin y
Mtodos Participativos (DNMyMP),
facilitar la derivacin de causas en proceso a mediacin. En este sentido, cabe mencionar que se ha
concretado un proyecto conjunto que impulsaron los jueces y la Secretara de Justicia. Est en proceso
de implementacin en la DNMyMP comenzando en la recientemente inaugurada sede del Centro de
Mediacin.
Estas son algunas de las razones por las que deseamos darle la bienvenida a la iniciativa y publicacin de este trabajo
que cierra una etapa y abre otra, dando la oportunidad para que mediadores del Centro de Mediacin puedan
enriquecernos con sus conocimientos aplicados.
Ello hace al pasado y al presente del movimiento. Sobre estas bases cimentaremos el futuro entre todos, con
enfoques creativos y constructivos para la resolucin de disputas, sin temor a correr algn riesgo o a equivocarnos,
siempre con humildad, honestidad y pasin por lo que hacemos.
Por estas brevsimas consideraciones podemos afirmar que en la Repblica Argentina impera una justicia
comprensible, con ofertas de mltiples vas, muy especialmente, con una tendencia hacia el mejoramiento de un
mejor y mayor acceso, por obra de la accin conjunta de los diversos poderes del Estado involucrados, especialmente
en el caso, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
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Los Inicios
En la dcada de los ochenta se realizaron diversas investigaciones tendientes a evaluar el servicio de justicia. Los
resultados identificaron deficiencias estructurales que generaban insatisfaccin en la poblacin. As por ejemplo,
sobre aproximadamente 665.216 juicios que se iniciaban cada ao, se resolvan solamente 481.536, de modo que
resultaba un dficit del orden de los 183.689 juicios anuales2. Para 1990 en la Justicia Civil y Comercial entraron
168.440 causas y se resolvieron 24.069, es decir, slo el 14,3%.
El ingreso de causas en la Justicia Comercial de la Capital Federal se elev de 24.210, en el ao 1990, a 99.030 en
el ao 1996; en la Justicia Civil, se increment de 86.348 en el ao 1990 a 159.933 en el ao 1996. El nmero de
juzgados se mantuvo en el mismo nivel. La cantidad de juicios que estaba en condiciones de recibir un juzgado civil
con competencia patrimonial era de 3.800 promedio. El ndice de conciliaciones en los juzgados civiles y comerciales
no superaba, en el ao 1993, el 4%. El costo del litigio representaba en ese mismo ao, el 45% del capital. El
tiempode duracin de un juicio sumario por daos y perjuicios derivados de accidentes de trnsito en la Justicia Civil
de la Capital Federal en el ao 1992, era de 1 ao en el 2,81% de las causas, ms de un ao en el 51,38%, ms de
dos aos el 42,85, ms de 3 aos el 2,58% y ms de 4 aos el 0,59%. El 85% de la poblacin encuestada opin que
no haba justicia en la Argentina de 19943.
Otros problemas eran la amenaza de derrumbe de algunos edificios de tribunales por el enorme peso de la
papelera acumulada, las audiencias que fijaban para dos o tres aos adelante, juicios paralizados o desistimiento
de derechos adems de una diversidad de causas que redundaban en ineficacia del servicio para los usuarios,
teniendo ms incidencia en los sectores sociales menos pudientes. Las soluciones no residan solamente en
aumentar el presupuesto, incrementar el nmero de Juzgados, el personal, la infraestructura o la tecnologa. Se
impona encontrar una alternativa que permitiera encarar los conflictos y resolverlos de forma ms gil y eficaz. Los
propios actores del sistema comenzaron a tener una mirada crtica sobre actitudes extremadamente controvertidas
o agresivas en los litigios a lo que se sumaba la duracin y el costo de los procesos judiciales. Ello indujo a analizar
otros mecanismos de resolucin de conflictos, que no implicasen acudir directamente a la justicia formal de los
tribunales.
En 1989 un grupo de jueces argentinos particip junto a 120 magistrados de toda Amrica, en un curso de la Escuela
Judicial de Reno, Nevada, Estados Unidos. All tomaron contacto por primera vez con los sistemas de resolucin
alternativa de disputas. A la luz de los conocimientos adquiridos impulsaron una propuesta a la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin para el desarrollo de algunos de esos mecanismos, la que, en esa instancia no fue aceptada por
el mximo Tribunal. La misma propuesta fue hecha al Ministerio de Justicia, que form una comisin para elaborar
un proyecto de ley y difundir esas prcticas.
Los mtodos de resolucin de conflictos, llamados alternativos, sin pretender remplazar al sistema judicial, ofrecen
otras posibilidades de composicin, procurando la cooperacin de las partes involucradas y promoviendo la solucin
en base a sus intereses y necesidades. Los principales objetivos, en ese momento, fueron:
-
Propiciar el acceso a justicia (entendida en sentido amplio al incluir formas no judiciales de solucin).
Aunque ms all de concurrir como mtodos, su aplicacin pas a implicar significados ms profundos para la
sociedad, ya que con ellos se paso a advertir que el Estado no es el nico dispensador de justicia. Las propias partes
pueden introducir orden, seguridad, paz y cooperacin en sus relaciones y razonabilidad en los tratos recprocos. Ha
Colaboracin especial en la redaccin de este artculo del Dr. Amilcar Llamosas, integrante de la DNMyMPRC.
Estudio sobre la Administracin de Justicia en la Argentina (Banco Mundial - Ministerio de Justicia).
3
Alvarez- Gladys Stella Los Mtodos Alternativos de solucin de conflictos en los Procesos Judiciales- http://www.oas.org/juridico/spanish/adjusti1.htm
1
2
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quedado atrs aquella salvaje frmula del individualismo anrquico: no s de qu se trata, pero me opongo, poco
a poco va ganando adeptos y reconocimiento la frmula opuesta: Veamos de que se trata, quiz podamos llegar
a un acuerdo4- Tambin pudo percibirse la sutil relacin existente entre la prctica de la democracia como forma
de gobierno y estilo de vida, y el tratamiento y la superacin de las controversias. La autonoma del individuo no
consiste slo en su derecho a participar en los procesos polticos y en la administracin de los bienes pblicos, sino,
adems, en la asuncin plena de los deberes emergentes de las relaciones interindividuales.5
La mediacin comprometa a los interesados y los haca responsables de sus propias decisiones, en el resultado
obtenido sin otra fuerza que la cooperacin con el mediador, as al decir de uno de los precursores de estos mtodos
en ese entonces, cuando el mediador tiene la posibilidad, de desempear su actividad con plenitud, dentro de
los muy diversos modos de sofisticacin que tal actividad puede alcanzar, su intervencin se convierte en la nica
susceptible de aportar soluciones verdaderamente pacficas, donde las partes terminan por resolver su conflicto, sin
recurso alguno a la fuerza, ni an delegada a la comunidad a travs de los jueces6.
18
Para instrumentar el Plan se cre el Centro de Mediacin7 del Ministerio de Justicia de la Nacin, se formaron y
designaron los primeros mediadores y se cre la Escuela de Mediadores8. A la vez que se inici una fuerte difusin
del tema y se realizaron actividades de capacitacin que tuvieron como destinatarios a letrados, magistrados,
funcionarios y empleados judiciales.
La Experiencia Piloto fue una fuente de anlisis e investigacin, evalundose entre otros aspectos, los tipos de casos
mediables, etapas procesales apropiadas para intervenir, formas eficaces de convocatoria y otros temas vinculados
con la mediacin en relacin a la actividad judicial. El Centro de Mediacin, tambin recibi casos de demanda
espontnea y derivaciones institucionales. Finaliz en diciembre de 1995 y los indicadores construidos a tales
efectos permitieron calificarla como exitosa.
En un principio se solicit a los jueces que enviasen todo tipo de causas, para saber de ese modo cundo la mediacin
funcionaba, en qu etapa del proceso, respecto de qu temas, etc. A pesar que en algunas oportunidades se
recibieron casos de muy difcil abordaje (alto grado de enfrentamiento entre partes y letrados, estado de avance
judicial, situacin de cada una de las partes con relacin a las pruebas producidas en el expediente judicial, etc.), no
obstante, en la mayor parte se llegaba a una solucin, mientras que otros parecan no mediables o con una dificultad
de arribar a un acuerdo, por la situacin de las partes o por el mismo objeto. Los jueces solan considerar esto como
una mala seleccin. Sin embargo con el tiempo se fue consensuando y comprendiendo que la oportunidad de
abordar y resolver las causas a travs de la mediacin tena que ver con la permisibilidad subjetiva de las personas
que iban a participar de la mediacin y eso fue abriendo el camino. En ese tiempo, los que mayor resistencia
ofrecan eran los abogados a quienes, en general, no les interesaba la mediacin, costaba citarlos y convencerlos de
que sus causas pasaran a mediacin. Sin perjuicio de ello, la aceptaban para no negarse ante el juez que luego iba
a decidir sobre su expediente. Puede decirse que el nivel de seleccin por los juzgados fue mnimo y que la mayor
seleccin fue la natural, efectuada por los propios interesados9.
La modalidad para recibir un caso en esta primera etapa comenzaba con el pedido de mediacin de una de las
partes al juez, si la otra aceptaba, se suspenda el procedimiento por el trmino que ambas convinieran y se
solicitaba la intervencin del Centro de Mediacin. ste entregaba a las partes y a sus abogados informacin sobre
el procedimiento, el rol del mediador, carcter de las sesiones conjuntas con las partes o privadas con algunas de
ellas, el deber de confidencialidad, las consecuencias jurdicas tanto si finalizaban con un acuerdo (fuera este total
o parcial )y el derecho de retirarse de la mediacin sin acuerdo. Una vez concluida la mediacin, el Centro remita
al juzgado el resultado y, de haberse obtenido, el convenio alcanzado. El juez homologaba el acuerdo conforme a
las normas de procedimiento y previa remisin de la documentacin al Centro para su registro, conclua el caso. El
Centro realizaba un seguimiento del grado de satisfaccin de las partes y sus letrados respecto de los resultados
alcanzados.
La mediabilidad, o la posibilidad que tiene la controversia de ser sometida a mediacin depende en gran medida
en que los sujetos puedan o no participar en un el proceso porque existan en ellos circunstancias que
limitan su capacidad de obrar. Depender del anlisis que el mediador hace del caso; la forma en que las partes
se relacionan en la comunicacin; la disposicin y capacidad de aqullas para mediar; la existencia de situaciones de
violencia, agresin o de desbalance de poder, en las que el mediador no tenga suficientes recursos para compensar.
En su momento el Ministerio de Justicia public un compendio de la implementacin, desarrollo y evaluacin
de la experiencia10, en ella se entendi que los asuntos presentaban problemticas especficas y en consonancia
deban brindrseles tratamientos diferentes y que la naturaleza del conflicto es la que condiciona el alcance que
la mediacin pueda tener. Sin perjuicio de las particularidades se entendi como no aplicable la mediacin a los
supuestos en que al menos alguna de las partes:
-est interesada en probar la verdad de los hechos.
-desee sentar un precedente legal
-est ausente, incapacitada o disminuida en sus facultades.
-manifieste no tener inters en llegar a un acuerdo.
-est involucrada en la controversia con un delito de accin pblica, violencia o malos tratos a menores.
Resolucin M.J. N 535 del 13 de mayo de 1994.
Resolucin M.J. N 8 del 12 de enero de 1995.
9
Ministerio de Justicia de la Nacin, Mediacin Proyecto Piloto, La Ley, Buenos Aires, 1996, pg. 49.
10
Ministerio de Justicia de la Nacin, Mediacin Proyecto Piloto, La Ley, Buenos Aires, 1996, pg. 16 y ss.
7
8
19
De todas formas decidir la conveniencia y mediabilidad del conflicto mismo recin puede hacerse luego de tener
efectivo contacto con las personas involucradas en el hecho. Considerando que en materia de mediacin, la sola
lectura de un expediente, no puede permitir, en principio, valorar lo que ocurre con los sujetos que transitan un
conflicto. Y decidir en consecuencia si el mismo es o no mediable.11
La misma publicacin del Ministerio de Justicia exhiba un cuadro de Distribucin de casos finalizados por
conclusin y naturaleza 12en el que mostraba los resultados (del total de los 764 casos al momento de analizar
resultados quedaban en trmite 88 casos):
Casos
De Familia
Patrimonial
Resultados :
Mediados con acuerdo
Mediados sin acuerdo
Casos no mediables
No mediados (ausentes 1ra aud.)
No mediados (ausentes 2da aud.)
No mediados (por decisin de partes)
Total
De Juzgados
151
302
Casos
203
229
28
171
16
27
674
Total
300
462
%
30,16
34,03
4,16
25,41
2,23
4,01
100,00
En la Experiencia Piloto el ndice de acuerdos fue menor en los casos que enviaban los tribunales que en aqullos en
que las partes recurran por eleccin propia. Ello as por cuanto la invitacin del juez a los litigantes y sus abogados,
funcionaba con cierto rango de autoridad, situacin que no estaba presente en los casos de concurrencia por propia
voluntad de las partes.
El Centro de Mediacin de la Experiencia Piloto hoy se denomina Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos
(CPYRC) Mediacin para Todos e integra la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de
Resolucin de Conflictos. Cuenta con afluencia significativa de casos, atiende demandas espontneas y derivaciones
institucionales y adems, recibe causas judiciales en trmite por derivacin de los tribunales. Cuenta asimismo con
un rea de admisin y derivaciones que presta un importante servicio de orientacin al usuario. El servicio se presta
de forma gratuita. El CPYRC sirve de unidad operativa para la realizacin de pasantas, necesarias para la formacin
de los mediadores. Frecuentemente concurren para la observacin del trabajo de sus mediadores, alumnos de las
provincias y de diversos pases latinoamericanos.
20
Spagnolo Ana Mara Son sus campanas en Los mediadores y sus casos II Revista La Trama N 30 http://www.revistalatrama.com.ar/
Ministerio de Justicia de la Nacin, Mediacin Proyecto Piloto, La Ley, Buenos Aires , 1996, pg. 67.
Es as como, en funcin de la intensidad con que los componentes del llamado modelo clsico aparecen y se
combinan en la prctica concreta del proceso, se origina una vasta gama de mediaciones -o, si se prefiere, de
formas, estilos o paradigmas de mediacin- en cuyos extremos se sitan las variantes facilitativa y evaluativa
o evaluativa-predictiva.
Segn la descripcin prevaleciente de la primera, el mediador facilitador procura inicialmente que las partes
identifiquen los intereses y necesidades subyacentes a sus respectivas posiciones o posturas jurdicas. Logrado
esto, colabora con ellas en la bsqueda de soluciones creativas y mutuamente satisfactorias, sin opinar sobre el
posible resultado de un eventual litigio, ni sobre las condiciones precisas que debera reunir un posible acuerdo
transaccional o conciliatorio. Esta variante, que para los puristas es la nica mediacin, y segn ellos, ofrece las
mejores y mayores perspectivas de allanar el camino de la avenencia cuando entre las partes ha existido o existe
un vnculo ms o menos prolongado, cuya continuidad ha sido interrumpida o amenazada por el diferendo que se
trata de componer.
En la segunda, se enfocan preferentemente los derechos y obligaciones de los contendientes; el mediador no slo
opina abiertamente sobre los puntos dbiles y fuertes de las respectivas posturas jurdicas, sino que aventura
predicciones sobre el desarrollo y desenlace del proceso judicial que seguir al malogro del intento conciliatorio, y
recomienda, concreta y especficamente, frmulas transaccionales.13
En el primer grupo facilitativa- se reconocen diversas lneas fundadas en distintas epistemologas, que diferencian
la forma de conceptuar la comunicacin y la importancia atribuida al acuerdo:
-El Modelo Tradicional Lineal de Harvard: Este modelo se centra en la causa del conflicto, sin prestar atencin
al contexto en el que se desenvuelve. El proceso de mediacin se desarrolla a travs de la comunicacin verbal
entendida como proceso lineal, donde cada parte expresa su mensaje en el aqu y ahora y el mediador garantiza que
sea de forma bilateral y efectiva.
Define la mediacin como una negociacin colaborativa asistida por un tercero, el conflicto es entendido como
un obstculo para la satisfaccin de necesidades e intereses, siendo el objetivo de la Mediacin el que las partes
trabajen colaborativamente para resolverlos. Se realiza una bsqueda de opciones que beneficien a ambas partes,
las que son seleccionadas en base a criterios entendidos como legtimos u objetivos. El rol del Mediador es conducir
la interaccin de las partes en el proceso. Si bien el procedimiento es estructurado, aunque con la flexibilidad
suficiente para lograr el resultado y se desarrolla en sesiones conjuntas y/o privadas. La meta que se propone es
lograr un acuerdo. No intenta modificar las relaciones entre ellas, slo se limita a concentrarse en el contenido de
la comunicacin.
El mtodo implica poner al descubierto los sentimientos y emociones de las partes, de manera que el mediador
pueda poner orden, claridad y comprensin en el proceso con el objetivo ltimo de llegar a un acuerdo. Este modelo
se basa, por tanto, en la disminucin de las diferencias para alcanzar acuerdos, sin poner el acento en los aspectos
relacionales, de manera que no garantiza la desaparicin de conflictos, en este sentido.
-El Modelo Transformativo de Bush y Folger. Este modelo entiende que las causas del conflicto son mltiples y que se
alimentan continuamente.Est basado en la visin transformadora que tiene el conflicto. De acuerdo a los autores el
conflicto surge de preocupaciones, insatisfacciones, tensiones personales que deben verse como oportunidades de
crecimiento. Se focaliza en el desarrollo potencial de cambio de las personas al descubrir sus propias habilidades,
aunque valora que dentro del proceso se llegue a acuerdos y estos sean satisfactorios para las partes. El rol del
Mediador es el de facilitador del proceso de crecimiento por sobre el control del proceso de Mediacin.
El proceso se desarrolla especialmente desde lo relacional. Su mtodo consiste en que sean las partes implicadas las
responsables y protagonistas del proceso donde el mediador trabajar desde las preguntas circulares para ayudarlos
a profundizar. El objetivo ltimo es la transformacin de la relacin entre las partes.
-El Modelo Circular - Narrativo de Sara Cobb. Este modelo considera que el resultado de la mediacin es producto
del intercambio constante y de la retroalimentacin de las partes, donde la comunicacin verbal y tambin la no
verbal son elementos que transmiten informacin de inters. Pone el nfasis en la comunicacin y en la interaccin
de las partes. El modelo concibe la comunicacin como un todo. Focaliza su trabajo en las narraciones. Su enfoque
radica en que, para llegar a acuerdos, las partes necesitan transformar el significado de las historias conflictivas, de
manera de quedar mejor posicionadas y poder salir de sus planteamientos iniciales. El rol del Mediador consiste
en ayudar a cambiar las narrativas de las partes, de modo que interacten de manera diferente y por lo tanto se
13
21
produzcan cambios que permitan llegar a acuerdos. Se dirige a construir una historia alternativa que les permita a
las partes ver su relacin desde otro ngulo, fomentar la reflexin y cambiar significados.
Cada modelo puede ser vlido segn el tipo de conflicto. En la prctica se ha notado una mayor utilizacin del
modelo Tradicional en mediacin en el mbito empresarial o de las organizaciones, mientras que podra decirse
que los modelos Transformativo y Circular Narrativo son ms elegidos para trabajar en la mediacin familiar y en la
mediacin comunitaria.
En el segundo grupo:
-La Mediacin Evaluativa
Es aqulla en que el mediador formula un juicio sobre cul sera una solucin aceptable del conflicto, a la luz de lo
que en caso de desacuerdo resolvera un tribunal arbitral o judicial y con los elementos que le proporcionaron las
partes. Requiere del mediador especializacin en el conocimiento sustantivo del tipo de conflicto. Presupone que la
percepcin de los intereses, aunque opuestos, son bien comprendidos por ambas partes.
A esta suele criticrsele que, si bien logra un elevado nmero de acuerdos conciliatorios, desatiende los
objetivos fundamentales en la verdadera mediacin: potenciar el protagonismo de las partes y promover su
autodeterminacin, mejorar su comunicacin, facilitar la mutua comprensin de sus reales intereses y alentarlas
a crear y desarrollar soluciones recprocamente aceptables. Porque entienden que no hay razn por la que el
acuerdo, deba parecerse al probable resultado del litigio, ni se reubique al tercero neutral en un emplazamiento
discernidor y dirimente.
En general se considera que los modelos no deben esquematizarse en cuanto a su utilizacin sino que deben ser
tenidos en cuenta para utilizar uno, otro o su combinacin segn los casos que se presenten.
En la Argentina se ha venido discutiendo sobre el tipo de modelo aplicado en relacin a la Ley N 24.573:
-Por una parte estn quienes consideran que se ha adoptado un modelo de mediacin que posibilita al mediador
desplegar su poder a travs del manejo de la informacin y apreciar los niveles de la negociacin que permitirn o
no llegar a un acuerdo, el manejo de los tiempos, la confeccin de la agenda, la oportunidad para trasladar ofertas
y contraofertas o a la inconveniencia de hacerlo, la expresin del lenguaje coloquial y corporal, son enseados en
los cursos introductorios y entrenamientos. As, ellos descartan del modelo de intervencin, que es propio de las
www.unad.org/.../94/.../LIBRO_ mediacion_Buenas_Prcticas. Manual de Buenas Prcticas en Mediacin Comunitaria- Instituto de Adicciones de Madrid14
22
mediaciones evaluativas; en las que son requeridas otras habilidades y conocimientos del mediador que en un
determinado momento efecta una valoracin del caso, determina probabilidades de ganadores y perdedores en
futuros pleitos, aprecia porcentajes de costos y beneficios o incluso puede llegar a realizar interpretaciones de
documentos previos (contratos, en su mayora).
Segn esta postura ese papel est adecuada y profesionalmente desempeado por los asesores letrados, quienes
adems de dar el encuadre jurdico de la situacin general , o al menos de las pretensiones parciales de sus clientes,
son los encargados de asegurar que los acuerdos logrados sean jurdicamente posibles.15
-Quienes lo cuestionan han sostenido16 que la Ley N 24.573 slo tuvo en mira un tipo de intervencin, la mediacin
llamada facilitativa y que la formacin de los mediadores se ha hecho sobre la base de suponer que el conflicto se
origina sobre todo en problemas de comunicacin, aunque existen situaciones en que los intereses percibidos como
opuestos, son bien comprendidos por ambas partes. Tambin consideran que ello ha limitado la formacin de
muchos mediadores a algunas herramientas facilitadoras del dilogo, a pesar de que a veces resulta insuficiente para
llegar a soluciones. Para esta postura se omiti tener en cuenta que hay otras formas posibles de intervencin, las
que, dependiendo de las circunstancias de cada caso y de las capacidades y formacin del mediador que consideran
experto, pueden resultar tiles para ayudar a las partes a resolver la controversia como lo es la mediacin
evaluativa. Entiende que en ella el mediador puede formular propuestas de acuerdo, sin que ello implique perder
la imparcialidad. Asimismo, consideran que la ley debera presentar una variedad de posibilidades y estilos, sin
tomar partido por ninguno de ellos, reconociendo a las partes y a los mediadores la facultad de conformar las
caractersticas de su mediacin en cada caso.
-En una postura ms eclctica se ha dicho que los profesionales de la mediacin formados inicialmente en el
modelo de Harvard, con su principal caracterstica de claridad esquemtica es como un mapa a seguir, un hilo
conductor para el tercero neutral. Pero con el correr de la prctica, el tipo de abordaje se hace insuficiente y la labor
del mediador mucho ms complicada, los conflictos tienen muchas ms aristas de las que cualquier clasificacin
pueda establecer y los seres humanos no tienen caractersticas taxativas. As se ha pasado a echar mano de todos
los recursos, enfoques tericos y tcnicas posibles, en la medida en que sean compatibles, viables y/o tiles con
el desempeo del rol de mediador. Con la prctica se suman experiencias y capacitaciones en otros modelos o
enfoques de intervencin, sin que necesariamente se haya desarrollado un modelo diferente, sino que se han
diseado tecnologas y herramientas especficas moldeadas por la formacin profesional de origen y la experiencia
en mbitos de trabajo determinados.
Los mediadores no pueden decir hoy en da que trabajan exclusivamente basndose en Harvard, o en el modelo
circular narrativo u otro. Para esta postura, no se puede definir si hay un modelo argentino de mediacin.
Consideran actualmente, que los mediadores no trabajan basndose exclusivamente en uno de estos modelos,
pero es indudable que la mayora de los docentes, formados en los aos 90, han sido enriquecidos por diversos
enfoques y modelos. Adems, los entrenadores que tambin deben desempearse como mediadores reflexionan
sobre su propia prctica, de modo que este ejercicio permite transmitir vivencias y experiencias desde el rol docente
reformulando y enriqueciendo los modelos que, en definitiva, son desarrollos tericos. La mayora de los pases
latinoamericanos han seguido atentamente la experiencia argentina en mediacin e importado nuestra modalidad
de trabajo, valorando la experiencia de un pas con caractersticas e idiosincrasias similares a las propias.
En la prctica, el mediador puede hacer mucho ms que facilitar la comunicacin, su tarea es compleja aunque se la
resuma de manera sencilla como el facilitador de la comunicacin asistiendo a las partes en una negociacin entre
ellas. En tal sentido, ningn modelo o enfoque puede proclamarse por encima de otro, lo importante es contar con
profesionales reflexivos e incluyentes que puedan con su prctica enriquecer los conocimientos tericos y actualizar
sus metodologas al momento de intervenir como mediadores en los conflictos.17
-Tambin hay quienes sostienen que en la mediacin no hay un nico modelo. Hay tantas formas de mediar como
diferentes sean los conflictos que atienden. El mediador es un tercero imparcial que debe actuar del modo que
mejor atienda las particularidades del caso (no es lo mismo mediar un conflicto de familia que un reclamo de daos
y perjuicios en un accidente de trnsito), las necesidades y deseos de las partes (ellas mismas pueden requerir una
mayor o menor actividad evaluativa del mediador), el estilo que le sea connatural y su propia experiencia (no es
el mismo una evaluacin hecha por un novel abogado que por un reconocido jurista). El mediador ayuda a que el
DAlessio, Damin Cul es el poder del mediador ? www.fundacionlibra.org.ar/revista/art7-6.htm
Fundamentos Proyecto VANOSSI - www.ump.org.ar/proyectos/vanossi.htm 17
Faria, Gustavo Harvard no tiene la culpawww.eldial.com.ar
15
16
23
conflicto se solucione, para lo cual es parte de su tarea incorporar al proceso de negociacin aquellos elementos
que puedan contribuir a que las partes lleguen a un acuerdo. Y si para lograr ese objetivo es necesario que brinde su
opinin, segn ellos, esto no desnaturaliza su rol ni transgrede normas o principios de la mediacin. Es conveniente,
segn esta perspectiva que el mediador no se ate a rgidos esquemas, sino que se deje a las partes la libertad de
eleccin y la posibilidad de adaptar la mediacin al caso18.
-Finalmente hay quienes sostienen19 la posibilidad de considerar una Escuela Argentina de la Mediacin en formacin
en:
Si bien la Ley N 24.573 se fund tericamente en la lnea harvardiana, al tratarse de un sistema prejudicial
obligatorio, encomendado a mediadores abogados, resulta dotado de suficientes enlaces con principios de nuestro
sistema procesal como para tener un perfil diferenciado. A esto se agrega que al cabo de los aos de negociacin
mediatoria, resultan caracteres y modalidades que permiten vlidamente preguntarse por sobre la posibilidad de
una escuela de caractersticas propias.
La ley de mediacin prejudicial se inscribe en un modelo de neutralidad activa; pero que no tiene directiva alguna
en cuanto al procedimiento mediatorio, dejndolo librado a la habilitacin y capacitacin continua del mediador; lo
que existe ha sido elaborado en base a la prctica y la doctrina.
Se pueden destacar principios y enfoques propios, de algn modo originales y distintivos, que se continan y se
transmiten en la formacin de nuevos profesionales y les dan una caracterstica que los individualiza y distinguen:
-Que el mediador deba ser previamente abogado, est en la raz de su origen, porque se buscaba aliviar a la justicia,
y porque los acuerdos son equiparables a sentencias, lo que lleva a la razn de su incumbencia.
-No obstante el oficio puede requerir el auxilio de otras ciencias y de profesionales experimentados en las mismas.
- El hecho de ser prejudicial y obligatorio, aunque es mayor la preferencia del pblico en elegir al mediador que si
este resulta del sorteo.
-Hay tareas adjudicadas expresamente por las normas al mediador como las notificaciones y confeccin de Actas de
Audiencia y de Cierre, con la habilitacin de la instancia judicial.
- La exigencia de asistencia letrada como garanta, considerando incompareciente a quien no cumpla con este
requisito.
- Desarrollo de una muy nutrida y creciente bibliografa
- Surgimiento de gran cantidad de entidades formadoras
- Rplicas del sistema en las provincias y los pases limtrofes
Sobre estas bases afirman que existe, an en formacin, una Escuela Argentina de Mediacin, cuyo ncleo
central, segn esta postura, es la multifuncionalidad de los mediadores-abogados que son su eje, con un fuerte
perfil vocacional, cuya tica profesional admite un rol a la vez neutral y activo, orientada a lograr que las partes y sus
letrados arriben a acuerdos jurdicamente consistentes, que valgan como sentencias.
-En definitiva existen diversos modelos de mediacin y tantos estilos como mediadores. Es posible detectar
distintos enfoques segn sea concebido el objetivo ltimo del movimiento de mediacin. Algunos afirman que el
objetivo fundamental de la mediacin debe ser promover la resolucin del conflicto mediante acuerdos que las
partes consideren satisfactorios para ambas. En forma secundaria, est el mejorar la relacin entre los involucrados
en el conflicto fortaleciendo la relacin. Otros sostienen que la mediacin puede hacer mucho ms que promover
acuerdos y mejorar las relaciones. Puede transformar la vida de la gente, infundirle tanto un sentido ms vvido de su
propia eficacia personal (como revalorizacin), y una mayor apertura y ms aceptacin (reconocimiento) de la otra
persona. Para esta postura si no se alcanza un acuerdo, si no hay reconciliacin, de todos modos debe considerarse
a la mediacin como un xito si aporta revalorizacin y reconocimiento. Y si tambin hay acuerdo, tanto mejor.20
Caivano, Gobbi y Padilla, Negociacin y mediacin, 1997, Ed. Ad-Hoc, p. 271.
Punte, Roberto Antonio- Experiencia y Enseanzas de la aplicacin de la mediacin en la Resolucin de Conflictos. Reformas posibles.
www.abogadosmediadores.com.ar/puente.html
20 Alvarez,Gladys Stella -Resolucin Alternativa de conflictos Estado actual en el panorama latinoamericano
Buenos Aires, 31 de octubre de 1999 http://www.eldial.com.ar
18
19
24
8,7%
2,2%
18,3%
0,8 %
0,1 %
0,8%
1,4%
1,7%
0,3%
0,1%
34,9%
30,7%
Agrupando:
Casos
Imposibilidad de notificacin
Incomparecencias
Casos sin acuerdo
Casos con acuerdo
21
22
32.786
3.342
3.278
16.091
10.075
(100%)
(10,07%)
(9,93%)
(49,00 %)
(31 %)
25
Sobre informes de impacto, de evaluacin de la experiencia de la mediacin obligatoria y del diseo de nuevos
mecanismosse dict un nuevo decreto reglamentario N 91/98, que implic la implementacin en la prctica de la
mediacin privada o ms tcnicamente de seleccin de mediador a propuesta de la parte requirente, que permita
tambin en caso de incomparecencia de la parte requerida habilitar la instancia judicial.
En pocos aos esta variante impact notablemente en el sistema de la Ley N 24573, al punto en que progresivamente
torn residual y ha desbancado a la de las mediaciones iniciadas por sorteo en las Mesas de Entradas. Segn
los datos de la Cmara Nacional en lo Civil se denota el marcado y sostenido descenso de las denominadas
mediaciones oficiales. As en 1999, se llevaron a cabo 23.120 mediaciones; en 2000, 16.467, y en 2001, 11.548. En
los aos siguientes las cifras continuaron con su vertiginosa cada: en 2002 slo 9.787 mediaciones fueron realizadas
mediante el sistema de sorteos de la Cmara Civil; en 2003, 7.687 y, finalmente, en 2004 slo 5.368 mediaciones
extrajudiciales fueron oficialmente realizadas. Desde entonces el nmero continu descendiendo cada ao pero
ms levemente. En realidad, no hubo un declive de la mediacin obligatoria, sino un traslado de una forma de
instancia ligada a los tribunales hacia un sistema privado de mediacin.
En 1997 se contabilizaban 3100 mediadores registrados y 2100 de ellos participaban en mediaciones por sorteo; ya
para octubre de 2008 el nmero de inscriptos trep a 4.513 mediadores, aunque slo 1946 actuaban en mediaciones
adjudicables por sorteo en las Mesas de Entradas de las Cmaras de Apelacin. En ambos indicadores el resto lo
haca nicamente en el mbito de la mediacin por propuesta de parte.
26
Una consecuencia no deseada de la generalizacin de esta modalidad result ser la merma creciente de
informacin de parte de los mediadores al Ministerio de Justicia sobre el resultado de los procedimientos. Ello
result consecuentemente en la imposibilidad, para el organismo, de poder contar con estadsticas completas que
reflejaran la realidad de la mediacin prejudicial.
En otro orden de cosas, en setiembre de 2001 la Ley de Mediacin sorte con xito el test de constitucionalidad,
a travs del Fallo Baterias Sil-Dar S.R.L. c/ Barbeito, Walter s/ sumario, de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin. En efecto, la Sala B de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial haba declarado, en dicha causa,
la inconstitucionalidad de la ley 24.573 que impuso un rgimen de mediacin previa en el mbito de la justicia
nacional. Juzg que dicho procedimiento constitua una incursin del Poder Ejecutivo en la actividad judicial al
haber sido impuesto en forma obligatoria, pues slo a los jueces incumbe tomar la decisin de acudir a la actuacin
de un mediador.
La Corte Suprema entendi que el mediador -tal como est concebido por la ley impugnada- no ejerce funcin de
naturaleza jurisdiccional, ni aun de tipo administrativo. Que el sistema de mediacin instituido por la ley 24.573
no lesiona lo dispuesto en los arts. 109 y 116 de la Ley Fundamental, toda vez que el mediador no ejerce funcin
jurisdiccional sino una actividad de aproximacin de las partes mediante tcnicas conciliatorias, a fin de que aqullas
arriben a la solucin del conflicto. Actividad que, por lo dems, est fuertemente reglada y cuyo desempeo est
condicionado a su habilitacin bajo condiciones que la ley y su reglamentacin han establecido, entre ellas, la
inscripcin de quienes la ejercen en el Registro de Mediadores, cuya constitucin, organizacin y administracin
es responsabilidad del Ministerio de Justicia de la Nacin.Adems El carcter obligatorio del procedimiento de la
mediacin no violenta el derecho constitucional de acceder a la justicia pues, una vez que las partes han comparecido
personalmente a la audiencia pueden dar por terminado el procedimiento, con lo cual queda expedita -y en breve
tiempo- la va judicial.
Una referencia obligada lo es a la situacin vivida en la Argentina hacia fines del 2001, momento en que se sancionaron,
normas jurdicas de diferentes niveles y sucedieron hechos que trastocaron las relaciones personales en el campo
econmico, financiero y jurdico, con graves consecuencias en el mbito social. En dicho marco, la Ley N 25.561
declar la emergencia pblica en materia social, econmica, administrativa, financiera y cambiaria, delegando en
el Poder Ejecutivo Nacional facultades para establecer el sistema de relacin de cambio entre el peso argentino y el
dlar estadounidense, establecindose regulaciones cambiarias. El artculo 11 de la citada norma puso en manos de
los afectados, la bsqueda equitativa del equilibrio roto por las medidas gubernamentales, al delegar en las partes
la negociacin, a travs del mecanismo de la mediacin, a fin de reestructurar sus obligaciones recprocas y procurar
equitativamente la solucin al diferendo. En una sociedad con alto grado de conflictividad la mediacin deviene en
una prctica social que permite a los sujetos tener un papel protagnico en la prevencin y solucin de los conflictos
que los involucran. En estas particulares intervenciones ha sido gravitante la introduccin de la resiliencia en la
capacitacin de los mediadores, entendida como la habilidad para manejarse ante situaciones vitales extremas,
para enfrentar, sobreponerse, salir transformado y fortalecido por experiencias adversas. El modelo de resiliencia
compromete al mediador en el descubrimiento o en la construccin de factores resilientes, en los relatos de las
partes, con el objetivo de obtener resultados positivos, incluyendo un sentido acrecentado de bienestar y calidad
de vida.
27
Segn el artculo 30 de la Ley N 24.573, la obligatoriedad establecida en el artculo 1, primer prrafo de la misma,
regira por un plazo de cinco (5) aos, contados a partir de la puesta en funcionamiento. Pero fue prorrogada
sucesivamente por las leyes N 25.287 del 13 de julio de 2000 (5 aos); N 26.094 del 19 de abril de 2006 (2 aos)
y N 26.368 del 13 de abril de 2008 (3 aos).
28
El SECLO se encarga de notificar al empleador acerca del reclamo impetrado en su contra y de la audiencia fijada.
A sta, las partes debern concurrir personalmente. En el caso de los trabajadores, debern estar asistidos por
abogado o representante sindical, y en el de los empleadores, por abogado o sus organizaciones representativas,
sancionndose con multa la inasistencia injustificada de estos ltimos, mantenindose la gratuidad del sistema
en relacin a los trabajadores. Las partes podrn suscribir un pacto de confidencialidad, comprometindose a no
ventilar lo manifestado en las audiencias.
Si las partes arriban a un acuerdo, el mismo se plasmar en un acta labrada por el conciliador, quien la elevar al
SECLO para que se expida sobre la procedencia de su homologacin. Homologado, el acuerdo es equiparable a una
sentencia judicial en cuanto a su fuerza ejecutoria, ya que ante el incumplimiento de su contenido por parte del
empleador puede pasar a la etapa de ejecucin, similar a la del incumplimiento de un fallo judicial.
Si el SECLO denegare la homologacin del acuerdo, emitir un certificado que deber contener los datos suficientes
para la correcta identificacin de las partes y del objeto del reclamo.
Si la instancia conciliatoria fracasara, el conciliador puede proponer a las partes el sometimiento de la cuestin a
arbitraje. De no ser aceptada la propuesta de arbitraje, el conciliador labrar un acta circunstanciada, dando por
concluido el proceso y habilitando, en consecuencia, la presentacin de la demanda judicialEl Conciliador laboral debe encontrarse inscripto en el Registro Nacional de Conciliadores Laborales (RENACLO) a
cargo del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, para ello debe contar con: ttulo de abogado, especializacin
en materia laboral, haber acreditado la capacitacin especfica exigida y haber sido evaluado favorablemente a
travs del sistema previsto por la reglamentacin. El nmero de conciliadores laborales que integra este registro
est predeterminado con un cupo limitado de 180 profesionales.
En el contexto de competencias que la Ley N 24.635 atribuye al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, se
abarcan las siguientes materias: regulacin normativa conjunta con el Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad
Social; administracin del fondo de financiamiento que crea la ley; percepcin y recaudacin de matrculas;
confeccin del listado de conciliadores labores y su actualizacin; evaluacin de idoneidad, registro, certificacin
y habilitacin profesional y de oficinas; regulacin de la capacitacin inicial y continua; autorizacin, habilitacin y
control de las instituciones de formacin y capacitacin; rgimen sancionatorio y estadsticas.
29
como la nica instancia que el Estado pona a su disposicin. Se estima que por su escaso monto, no resultaban
significativos para encarar una accin judicial, pero si encontraron su alternativa de costo razonable a travs de la
mediacin. Se calcula que la situacin gener una ampliacin del acceso a la justicia en un 30%.
Puede decirse que la gente ha aceptado de buen agrado la mediacin.
En materia de conciliacin laboral obligatoria se resuelven favorablemente cuatro de cada diez presentaciones. En
los juzgados Laborales los juicios que se inician se han reducido en promedio a dos aos en primera instancia y seis
meses en la Cmara.
Los sistemas han cumplido con uno de sus desafos, han logrado consenso en la sociedad como forma de solucin
de conflictos.
30
-Se incorpora la figura del Profesional Asistente, que debe contar con el consentimiento de las partes intervinientes
acorde a las tendencias actuales que buscan que el tercero neutral sea experto en el rea del conflicto, porque los
mediadores genricos ya no pueden abarcar los tecnicismos de reas mdicas, informticas, biolgicas, complejas
figuras financieras o lenguas forneas. Particularmente en materia de mediacin familiar se debe realizar una
adecuada articulacin entre los distintos saberes, y evitar una comprensin parcial de la problemtica.
-Se introduce legislativamente la Mediacin Familiar y se precisan expresamente las situaciones en las que el
mediador debe obligatoriamente darla por finalizada, en resguardo de los interesados.
-Se prev la Mediacin Judicial por derivacin del juez si estimara conveniente el procedimiento.
-Acota la vigencia de las actas de mediacin finalizadas, al establecer la caducidad del proceso de mediacin, dentro
del ao contado de la fecha del cierre.
-El Juez debe prever obligatoriamente los honorarios del mediador al fijar la condena en costas.
-Atiende a la caducidad de las medidas cautelares trabadas si no se inicia el proceso de mediacin prejudicial
obligatoria.
-Impone a los mediadores la obligacin de informar al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos el resultado de las
mediaciones que tuvieron a su cargo.
-Incorpora el requisito de la certificacin de la firma del mediador en el acta.
-Particularmente pone nfasis en la falta de recursos de las partes que se encuentren en la necesidad de litigar
habilitndoles la solicitud del procedimiento en forma gratuita, en los Centros de Mediacin del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos o en centros de mediacin pblicos que ofrezcan este servicio. As el nuevo decreto
reglamentario establece pautas para facilitar el acceso a la justicia de la poblacin y especialmente de aquellos
sectores ms postergados, en lo que hace al procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria.
En este aspecto se destaca la eximicin de aranceles a los casos de mediacin llevados por los centros gratuitos a
condicin de que se ajusten a las pautas reglamentarias. Se refuerza el potencial de mediadores de los Centros del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos al establecer el aporte obligatorio de todo mediador registrado a prestar
el servicio de hasta dos mediaciones en forma gratuita en los centros que se le indiquen.
En particular el Decreto reglamentario N 1467/11:
Asigna facultades al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para complementar la aplicabilidad del rgimen, en
su carcter de Autoridad de Aplicacin.
Prev la implementacin de una plataforma informtica que permita mejorar la intercomunicacin de todos los
actores del sistema, la celeridad, transparencia y certeza de las distintas tramitaciones y la posibilidad de obtener
datos estadsticos fidedignos a fin de poder adoptar mejoras en las polticas pblicas en beneficio de la poblacin
a la que debe atender el instituto.
El Ministerio ser quien establezca los formatos de actas y notificaciones que se utilizarn en el procedimiento, los
que pasarn a estar disponibles en formato electrnico.
Se prevn nuevas reglas de supervisin de la actividad: las ya citadas de la informatizacin, la obligatoriedad de
informar los casos de mediacin con la certificacin de firmas en las actas y acuerdos. A ellas se agrega la posibilidad
de solicitar o disponer observadores en las audiencias e inspecciones en las oficinas y tambin la supervisin de
Entidades Formadoras y Centros de Mediacin.
Aprueba el procedimiento disciplinario para los integrantes del Registro Nacional de Mediacin, fija un plazo de
prescripcin de las acciones disciplinarias y faculta a la autoridad de aplicar prevenciones.
Se reordena el sistema de formacin inicial y continua de mediadores y profesionales asistentes, contemplndose el
aporte, tanto del sector de las nuevas Entidades formadoras, como el del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
ste ltimo con cursos de carcter gratuito.
Aprueba el rgimen de honorarios de los mediadores en el cual adems de actualizar montos innova al introducir
un honorario provisional, establecer una escala particular para cuestiones de familia y contemplar un incremento
por audiencia. El honorario provisional es resguardado al establecerse la previa conformidad de su percepcin del
mediador, para que la autoridad de aplicacin certifique su firma.
31
Registro de Mediadores.
En el contexto de la Ley N 24.573 y sus prrrogas se otorg matricula a 4.487 mediadores. A partir de la
rematriculacin dispuesta por el artculo 59 de la Ley N 26589, el nuevo registro se redujo casi al 50%:
32
33
En 1995 se aprob el plan de estudios23, los primeros docentes fueron los mediadores que estaban actuando en el
marco de la Experiencia Piloto. Esta etapa permiti consolidar. a partir de entonces, un modelo de enseanza de la
mediacin- compuesto por:
-Nivel Bsico: curso introductorio, curso terico-prctico de entrenamiento y pasantas.
-Nivel de Especializacin: cursos especficos orientados hacia un rea determinada (mediacin patrimonial, familiar,
escolar, laboral, etc.)
-Nivel de Formacin de Formadores: cursos destinados a quienes se ocuparn de la enseanza de la mediacin.
-Nivel de actualizacin y formacin continua: destinado a mediadores en ejercicio con orientacin interdisciplinaria.
La perspectiva de la sancin de la futura Ley impuls al Ministerio de Justicia a asegurar los suficientes recursos
humanos con la capacitacin necesaria para atender mediaciones para tal fin, adems de la capacitacin impartida
desde la Escuela de Mediacin, requiri el concurso de otras instituciones oficiales y privadas, a ese efecto, la
entonces Direccin Nacional de Extensin Jurdica, estableci lineamientos generales, mnimos a los cuales deban
adecuarse a fin de obtener la homologacin de los certificados que extendieran 24y se estableci el reglamento
interno de pasantas de la Escuela25 .
A partir de 1996, con la sancin de la Ley N 24.573, la necesidad de formacin urgente de un gran nmero de
mediadores, a travs de programas breves de capacitacin dio lugar auna nueva etapa caracterizada por la difusin
de metodologas y contenidos, ampliacin del modelo de enseanza original con el acceso a nuevos encuadres
tericos de la mediacin y ahora con la existencia de bibliografa en idioma espaol.
La prctica de la mediacin encuadrada en la Ley y su reglamentacin, al extenderse a miles de mediadores,
favoreci que la enseanza llegara an a personas con escasa experiencia, tanto docente como profesional. Esto
gener reclamos motivados por la deficiente actuacin de algunas de las entidades autorizadas para proveerla
capacitacin, ya que se trataba de un curso meramente presencial y sin evaluacin, el que sin embargo otorgaba a
quien lo hiciera, el ttulo de mediador. La homologacin de tantos programas de Mediacin y de Conciliacin, deriv
en que la calidad del servicio que prestaban los mediadores, resultase sumamente desigual.
En tal contexto, el ya referido informe, 26 seal que en la primera etapa los aspirantes a mediadores en general
no pudieron adquirir de otros mediadores una formacin o capacitacin suficiente fundada en la prctica ajena,
porque sencillamente no exista una masa crtica ni de mediaciones ni de experiencia acumulada; cuestion
que los programas de capacitacin bsica de las instituciones eran tomados de uno tipo, no adecuado y dirigido
bsicamente a casos patrimoniales, omitindose referencias al modelo evaluativo y centrndose en el facilitativo,
tambin se consider relativo el peso de la prctica y teora de la negociacin. En lo referente a la capacitacin
continua se remarc que la mayor parte de los instructores que dictaban cursos de segundo nivel, no posean otros
antecedentes que el hecho de ser meramente mediadores. Finalmente se hizo notar que el Ministerio no contaba
con un aparato confiable de evaluacin y seleccin de mediadores.
El Ministerio de Justicia estableci una serie de medidas dirigidas a revertir la situacin, entre ellas fijar un plan de
formacin de mediadores, un control ms estricto de las instituciones educativas y un examen, escrito y oral, de
ingreso al Registro.
La supervisin y evaluacin de los programas adquirieron importancia fundamental, adems de la evaluacin de la
calidad de la mediacin tanto en lo interno como lo externo, en lo cuantitativo como en lo cualitativo, de manera tal
que permitiese obtener los datos necesarios para hacer los ajustes sobre la calidad y la excelencia que requiriese el
servicio de mediacin a la vez que verificar el cumplimiento de los objetivos propuestos. Al poco tiempo la realidad
fue reflejando la necesidad de una formacin ms amplia y slida para los mediadores.
As se dictaron:
Resolucin MJ N 284 del 17 de abril de 1998.
Mediante ella el Ministerio de Justicia estableci un sistema de contralor del dictado de cursos y para la inscripcin
Resolucin MJ N 8/95
Disposicin DNEJ N 64 del 5 de octubre de 1995.
25
Disposicin DNEJ N 59 del 3 de octubre de 1995.
26
Informe para el Banco Interamericanode Desarrollo- Roberto A. Bianchi Agosto de 1997
23
24
34
En el ao 1997 el Ministerio de Justicia cre la Escuela Nacional de Mediacin28 con el fin de contar con un mbito
acadmico adecuado para capacitar en la filosofa, doctrinas y empleo de tcnicas de resolucin de conflictos a todo
interesado en ellas. Como objetivo final, el proyecto propugnaba brindar asistencia jurdica y social a la comunidad,
as como racionalizar y potenciar los recursos materiales y humanos para una mejor eficacia y eficiencia en su
empleo. La nueva norma dejaba sin efecto la Escuela de Mediacin de la Experiencia Piloto29. En el ao 1998 se
estableci el Reglamento interno, Plan Acadmico y Programa de Actividades 30.
La Escuela imparti cursos entre enero de 1998 y el 31 de diciembre de 1999, fue dejada sin efecto 31 en el ao
2001. Sus funciones pasaron a cargo de la Direccin Nacional de Promocin de Mtodos Participativos de Justicia.
Ver Detalle de los programas en Anexo I.
Resolucin MJ N 479 del 30 de diciembre de 1997.
29
Resoluciones MJ Nros 254 del 6 de setiembre de 1994 y 8 del 12 de enero de 1995.
30
Resolucin MJ N 200 del 16 de marzo de 1998.
31
Resolucin MJyDH N 504 del 20 de junio de 2001.
27
28
35
Si bien el Ministerio nunca resign su rol en la formacin de mediadores progresivamente fue reconociendo la
facultad de dictar cursos a diversas entidades, en calidad de colaboradoras con su competencia especifica, previo
anlisis de los programas de estudio32.As entre el 2 de enero de 1997 y el 28 de febrero de 1998 se reconocieron
equivalencias de programas de otras entidades.
Entre enero de 2000 y octubre de 2008, se brindaron cursos de capacitacin continua por la Direccin Nacional de
Promocin de Mtodos Participativos de Justicia.
Adems desde la puesta en marcha de la ya citada Resolucin M.J. N 284/ 98, se reconocieron los cursos de
las habilitadas en el Registro de Instituciones Formadoras en Mediacin que contaran con la aprobacin de sus
programas. Aqulla fija a stas un sistema de controlen base a la supervisin de proyectos, programas, infraestructura
edilicia y material destinado a la capacitacin como tambin faculta a realizar visitas por expertos evaluadores.
Se establecen requisitos para:
La institucin.
El perfil acadmico y profesional de los docentes.
La Homologacin de los programas
El cronograma anual de cursos.
El contenido y forma de los certificados que extiendan.
El Examen de Idoneidad
Como ya se ha descripto, tanto el cuestionamiento a las condiciones de idoneidad de los mediadores prejudiciales
como el aporte que ellos efectan al servicio de Justicia, hicieron preciso proveer un sistema de evaluacin de
aspirantes que garantizara la calidad de la formacin y de los conocimientos y prcticas adquiridas en las instancias
de capacitacin bsica.
Con esa finalidad se estableci un sistema de seleccin riguroso, cuyas instancias permitiesen ponderar con la mayor
certeza y objetividad, la aptitud de los aspirantes en dos perodos de evaluacin anuales, para que los interesados
pudiesen conocer anticipadamente las condiciones de las pruebas y que los evaluadores cuenten con el tiempo y
los recursos pedaggicos suficientes para desempear su tarea.
Sintticamente consta de tres etapas33:
Las instituciones registradas actualmente se enuncian en el Anexo II
Etapa I. Antecedentes curriculares.
Se examinan con el propsito de registrar los datos bsicos de los aspirantes y tomar conocimiento de su trayectoria profesional y acadmica.
Etapa II: Evaluacin escrita.
Se determina:
El nivel de conocimiento del procedimiento de la mediacin, de sus fundamentos conceptuales y de las normas que regulan su funcionamiento y ejercicio.
La capacidad para elaborar un programa de intervencin en una mediacin prejudicial desde el rol de mediador.
La capacidad de analizar situaciones posibles dentro del proceso de una mediacin, valorar cursos de accin viables y proponer soluciones
factibles con adecuado nivel de fundamentacin legal y procedimental.
Instrumento: Casos de mediacin.
Metodologa: Anlisis de casos.
Etapa III: Evaluacin oral.
Se propone poder determinar las capacidades para:
Exponer claramente los componentes involucrados en una situacin de mediacin.
Explicar el anlisis de una situacin fundamentando cada aspecto del anlisis.
Comunicarse con diferentes cdigos verbales y no verbales.
Instrumento de evaluacin: entrevista oral individual, con una duracin mxima de 60 minutos.
Metodologa: anlisis y exposicin sobre el caso utilizado en la evaluacin escrita.
32
33
36
37
El Sistema Multipuertas.
Para todo aqul que transita los tribunales es habitual observar que los ordenanzas, ubicados en las puertas del
Palacio de Justicia y en los edificios donde funcionan los dems juzgados, son quienes indican a la gente dnde
deben dirigirse para encarar una solucin a los problemas que los afectan o trmites que no saben cmo efectuar.
Hace bastante tiempo, el fundador del sociologismo jurdico, Roscoe Pound, en 1906, impuls un movimiento de
reforma procesal desde las Causas de la Insatisfaccin con la administracin de justicia. Tiempo ms tarde el
Profesor Frank Sander de la Universidad de Harvard, en un nuevo enfoque dirigido a reducir la demanda sobre los
tribunales de justicia propuso el Tribunal Multipuertas, sobre la idea de no desaprovechar el tiempo y el talento
de los jueces, en resolver cuestiones menores, en vez de dedicarse a los asuntos de mayor complejidad jurdica,
destacando que muchas de aqullas podan ver su solucin directamente en el terreno administrativo.
Sobre la idea de que existen ventajas y desventajas para un caso especfico que hacen aconsejable diferentes formas
para su solucin, se trabaj en dar a los usuarios la opcin de acceder a la puerta que sea ms apropiada a la
naturaleza del caso o la conveniencia de las partes. Se propone as una Mesa de Entradas centralizada y un centro de
diagnstico para escrutar los casos y realizar su posterior derivacin al mtodo de solucin ms adecuado al caso.
Se trata de un Centro que ofrece adems del clsico tribunal otros servicios de justicia
El sistema Multipuertas, se plasm en un programa experimental en 1985 en la Superior Court of the District of
Columbia, Estados Unidos.
Con base en estas experiencias en el ao 2001, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil39 ubic en la Planta
Baja de Lavalle 1220 el primer punto Multipuertas. Por su parte, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
cooper proveyendo mediadores inscriptos en el Registro de Mediadores y conocedores del tema. Esta experiencia
Resolucin 213/94
36
Resolucin M.J N 333
37
Resolucin MJ N 023/99
38
Resolucin MJ N 966 del 15/6/2006
39
Acordada 997 del 13/11/2001
35
38
ces en el ao 2002 y volvi a funcionar en el 200440. All principalmente se escucha a quienes concurren para
identificar el tipo de conflicto que los afecta y realizar las derivaciones necesarias a la red que se ha construido.
En el ao 2007, en el mbito de la Secretara de Justicia se cre el Programa Acceso a la Justicia Para Todos41
integrado por el Centro de Orientacin y Derivacin (Oficina Multipuertas) y la Oficina de Atencin y Orientacin al
Ciudadano. En 2009, el Programa pas a depender de la Subsecretara de Relaciones con el Poder Judicial a travs
de la Direccin Nacional de Promocin y Fortalecimiento para el Acceso a la Justicia que tambin coordina los
Centros de Asesoramiento y Mediacin42.
En julio de 2010, el Mximo Tribunal y el Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin
inauguraron una segunda Oficina Multipuertas en la Ciudad de Buenos Aires, ubicada en Av. de los Inmigrantes
1950 (Tribunales de Retiro).
Las caractersticas de estas bocas de acceso a la justicia son las encargadas de brindar informacin y asesoramiento
gratuito al ciudadano, funcionan como una mesa de entradas centralizada y centro de diagnstico para examinar los
casos para posterior derivacin al mtodo de solucin ms adecuado. En estas oficinas se destaca como su principal
objetivo, el de conformar una justicia cercana al ciudadano particularmente el perteneciente a los sectores ms
vulnerables de la poblacin, que por desconocer los medios, las vas institucionales o la simple limitacin material
para hacerlo, se ve impedido del goce efectivo de sus derechos. Se propende a garantizar un acceso a la justicia real
y efectivo, eliminando las diversas barreras que restringen el ejercicio pleno de ese derecho.
La Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de Conflictos (DNMYMPRC)
La Direccin conduce e impulsa actividades de Mediacin. En su mbito funciona el Centro de Prevencin y
Resolucin de Conflictos (CPyRC) Mediacin para Todos que originalmente sirvi de soporte a la Experiencia
Piloto. Hasta la fecha se han recibido ms de 24.400 solicitudes de mediacin.
Actualmente presta sus servicios realizando Mediaciones Prejudiciales y Comunitarias a fin de hacer posible la
solucin de conflictos vinculados a la convivencia cotidiana. En todos los casos los servicios de mediacin son
gratuitos teniendo en cuenta factores sociales, culturales econmicos y ambientales relativos al solicitante.
Los pedidos de mediacin provienen de distintas fuentes:
Patrocinios jurdicos gratuitos
Poder Judicial, cuando los jueces en cualquier momento del proceso perciben que las personas estn todava en
condiciones de resolver ellas mismas sus conflictos
Demanda espontnea por los propios involucrados, que muchas veces aun sin pensar en una instancia judicial,
necesitan un espacio para el dilogo con aquel que consideran su oponente; o por profesionales abogados que
piden una mediacin para sus clientes, que no cuentan con recursos econmicos para afrontar los costos de la
mediacin prejudicial, o por las caractersticas especiales del caso, cuestiones que se consideran muy complejas;
procurando un espacio institucional con profesionales de distintas disciplinas.
Con relacin al tipo de casos que se reciben, la temtica es amplia, existiendo una preponderancia de los temas
familiares. Sin embargo, ms all del objeto por el que se solicita una mediacin, cuando el mediador comienza a
explorar el conflicto lo que se abre es un universo nico, incomparable, con infinidad de variables, quedando dicho
objeto, slo como un ttulo pequeo frente a la magnitud y diversidad de aspectos que las personas traen.
Cuenta con un equipo de admisin que evalan si el caso es mediable y en ese caso fija fecha de audiencia de
mediacin y en oportunidades participan de las mismas. Por lo contrario, cuando no es mediable se cuenta con una
gua de derivacin a otros organismos e instituciones y se realiza seguimiento.
La DNMyMPRC a travs de convenios con diversas entidades que brindan asesoramiento y patrocinio jurdico
gratuito ha logrado incorporar dicho servicio en el mbito de las mediaciones desarrolladas en su CPYRC sobre
40
Acuerdo 1025 del 09/03/2004
41
Resol. MJYDH N 1114
42
Resol. MJSYDH N 1398
39
temas de familia, laboral, contratos, previsional, penal, disputas vecinales y quejas del consumidor, entre otros.
Tambin dependen de la Direccin las reas siguientes: Registro Nacional de Mediacin (Ley N 26.589); Registro de
Mediadores con su apartado de Mediaciones de Familia; Registro de profesionales Asistentes; Registro de Entidades
Formadoras; Registro de Centros de Mediacin; Registro de Conciliadores Laborales (Ley N24.635).
Desde hace un ao ha puesto en prctica la Resolucin MJSyDH N 1751 del 8 de julio de 2010, por la cual ha
organizado y puesto en funcionamiento el REGISTRO NACIONAL DE MEDIACION e implementado las medidas
necesarias para llevar a cabo la reinscripcin de los mediadores pertenecientes al Registro de la Ley N 24.573 que
decidiesen mantener esa situacin en el creado por la Ley N 26.589.
En materia de Capacitacin la Direccin brinda servicios de asistencia tcnica y capacitacin local y a distancia
sobre la teora y prctica de la mediacin. Organiza cursos de actualizacin y perfeccionamiento para mediadores
y conciliadores laborales registrados. Dicta cursos de capacitacin en mediacin comunitaria y escolar bajo la
modalidad presencial y cursos a distancia on line.
Equipo Docente
En el ao 2000 se conform un Equipo Docente en el mbito de la entonces Direccin Nacional de Promocin
de Mtodos Participativos de Justicia, antecesora de la actual, con el objetivo principal de difundir y replicar la
experiencia obtenida en los Centros de Mediacin del Plan Social, facilitando a los ciudadanos el acceso a la justicia.
Para cumplir con dicho objetivo, se profundiz el trabajo de promover y desarrollar la mediacin escolar y
comunitaria, as como de otras tcnicas y herramientas que posibiliten a la comunidad multiplicar la oferta de
posibilidades de resolucin de conflictos.
En relacin a la mediacin comunitaria, el principal objetivo de la mencionada Direccin, al crear el equipo docente,
fue y es el de fomentar la apertura de Centros de Mediacin en todo el territorio nacional, para facilitar el acceso
a la justicia a todos los sectores de la sociedad, los cuales ofrezcan un servicio a la comunidad en la que estn
insertos. De esta manera se busca promover formas pacficas de abordaje de los conflictos mediante la formacin
de mediadores comunitarios como as tambin de diversos actores sociales en herramientas comunicacionales para
la prevencin y el abordaje de conflictos.
En mediacin escolar el objetivo primordial es trabajar en la prevencin y disminucin de la violencia, mediante
la capacitacin de los docentes para la formacin de alumnos mediadores a travs de la capacitacin del personal
docente.
Desde el inicio de las actividades del Equipo Docente -en el ao 2000- se pueden destacar:
-El dictado 144 cursos de capacitacin en todo el pas.
-El trabajo en 57 localidades de 20 provincias.
-La formacin de 2200 mediadores y capacitacin de1225 personas en herramientas para la prevencin y el abordaje
de conflictos.
-A partir de la experiencia acumulada en los aos de prctica de la mediacin comunitaria en los Centros del
Ministerio, el Equipo Docente ha desarrollado un programa de capacitacin orientado a la asistencia tcnica para la
apertura de centros de mediacin. Como consecuencia directa de la capacitacin y asistencia tcnica brindadas, se
han abierto en el pas 18 nuevos centros de mediacin.
-Formacin de 4.900 docentes en mediacin escolar en escuelas tanto pblicas como privadas.
Actualmente el Equipo propone y ofrece capacitaciones diversas a destinatarios especficos, que masa delante se
detallan en el artculo especfico sobre las actividades del cuerpo docente.
Cabe destacar que las capacitaciones realizadas por el Equipo Docente en materia de mediacin comunitaria fueron
promotoras del inicio y desarrollo de la mediacin en varias provincias tales como Ro Negro, Jujuy, La Rioja, y
Catamarca, contribuyendo tambin al asesoramiento para el dictado de sus respectivas leyes. Todas ellas incluyen
40
Promover el aprendizaje de conductas de dilogo y escucha dirigidas a comprender el inters del otro.
Se propone:
-
-
Evaluar los resultados de la implementacin de la mediacin penitenciaria, gestin participativa de conflictos
y otras prcticas para la reduccin de la violencia.
Mediacin Penal.
La mediacin en general ha arrojado resultados muy positivos en los campos ya analizados y cuenta con una amplia
aceptacin a nivel social, es por eso que empeada en colaborar con importantes objetivos institucionales de este
Ministerio como son la preservacin de la paz social y el acceso a la justicia para todos, esta Direccin Nacional
est trabajando en un proyecto para instrumentar una experiencia piloto en mediacin derivada del mbito penal,
en el marco de la Justicia Restaurativa, que convoca a la vctima, al ofensor y a la comunidad en una bsqueda de
soluciones que promuevan la reparacin, la reconciliacin y el perdn, en coexistencia con la Justicia Ordinaria, que
continuar velando por la aplicacin de las penas correspondientes en cumplimiento de la ley.
Es una propuesta que implica un modo de pensar diferente sobre el delito y la respuesta a sus consecuencias, y tiene
entre sus objetivos, la reintegracin de la vctima y del ofensor a la comunidad y la reduccin de las posibilidades de
un dao futuro a partir de la prevencin.
41
El proceso penal, como tantas veces se ha dicho, aleja a los protagonistas de la tramitacin de la causa, que salvo
alguna intervencin especfica, quedan a la espera de los resultados de la misma. Resulta por lo tanto imprescindible
crear nuevos espacios que puedan dar cabida a instancias conciliatorias.
La propuesta no debe ser interpretada como una renuncia del Estado al ejercicio de la accin penal, sino que se trata
de concurrir, paralelamente a su impulso, con un procedimiento mediante el cual se posibilite una reparacin ms
adecuada del dao causado y la solucin del conflicto desde una perspectiva activa de los involucrados.
La mediacin intervendr colaborando pero no superponindose con la Justica, y al proponer la intervencin directa
de las partes intentar la comprensin de las consecuencias de las acciones cometidas, lo que constituye un factor
asociado directamente a la disminucin de la reincidencia.
La mediacin constituir una herramienta de suma importancia, para la descongestin y simplificacin del proceso,
y con la optimizacin en la aplicacin de la justicia penal, aumentando as su eficacia. Sin embargo, es importante
no crear falsas expectativas. Este proceso no es apto para todas las vctimas ni para todos los infractores, por lo que
habr que efectuar una evaluacin de los casos adecuados para este programa. En tal sentido, se trabajar en forma
conjunta con el Poder Judicial para elaborar una propuesta, a fin de llevar adelante la experiencia piloto.
Asimismo se
42
43
ANEXO I
PLAN DE FORMACION BASICA- CAPACITACION y ESPECIALIZACION.
a- FORMACION BASICA.
Primera instancia: Curso Introductorio a la mediacin
Objetivo, conocer:
Las ventajas y diferencias de la mediacin en relacin con otros mtodos de resolucin de disputas.
Las caractersticas de la mediacin y la pertinencia de su utilizacin segn el tipo de conflicto.
La estructura del procedimiento de la mediacin.
La dinmica del procedimiento.
El rol del mediador en cada una de las etapas del procedimiento y las cualidades necesarias para un adecuado
desempeo del rol.
Contenidos:
Mtodos de resolucin de conflictos, adversariales y no adversariales. Ubicacin de la mediacin en el continuo de
los mtodos de resolucin de conflictos. Concepto de mediacin. Pertinencia de su utilizacin.
Teora del conflicto. Diferentes campos de abordaje. Conflictos mediables y no mediables. Necesidades subyacentes,
posicin, inters. Rol del mediador en los conflictos mediables. Aspectos ticos.
Teora de la negociacin. Diferentes modelos de negociacin. La negociacin colaborativa como fundamento de la
mediacin. Concepto de M.A.A.N.
Teora de la comunicacin: teora de Paul Watzlawick, el modelo de Barnett Pearce, el modelo circular narrativo de
Sara Cobb. La comunicacin en la mediacin: habilidades y tcnicas para parafrasear, reformular, interrogar, facilitar
la comunicacin entre las partes.
Caractersticas de la mediacin: cooperacin, neutralidad y confidencialidad. Tcnicas del mediador: el replanteo,
el torbellino de ideas, etctera.
Estructura del procedimiento de la mediacin: sesiones conjuntas y privadas. Tcnicas requeridas para cada etapa.
Aspectos legales de la mediacin: la Ley N 26.589 de Mediacin Prejudicial y Decreto reglamentario. Leyes
provinciales de mediacin. Compatibilidades entre el mbito nacional y provincial.
Carga horaria mnima: 20 horas de 60 minutos.
44
Presentacin de las partes y del mediador. El discurso de apertura: explicacin del mtodo, caractersticas,
explicacin de las reglas de funcionamiento y comportamiento durante la mediacin.
El relato de las partes: diferenciar posiciones de intereses y necesidades. El parafraseo. La escucha activa y la
neutralidad.
La exploracin de los intereses de las partes. Tcnicas de bsqueda de informacin. La toma de notas. El
interrogatorio. El uso de preguntas abiertas. Estilos de comportamiento del mediador.
Legitimacin relacional: connotacin positiva, reconocimiento, empowerment.
Las sesiones privadas. El replanteo. El uso de preguntas cerradas, coercitivas, circulares y facilitadoras.
Generacin de opciones: tcnicas. Abogado del diablo (o Agente de la realidad). Torbellino de ideas, Ponerse
en los zapatos del otro. Las diferentes propuestas. Estndares objetivos. Filtros objetivos y personales.
El acuerdo: contenido y forma. Tipos de acuerdo: de fondo, de procedimiento, parciales y totales. Homologacin
de acuerdos.
Aspectos procesales de la mediacin obligatoria. Rol de los abogados de parte en la mediacin. La mediacin
pblica y privada segn el Decreto 91/98. La mediacin y sus mbitos de aplicacin (mediacin patrimonial,
familiar, etctera).
Carga horaria mnima: 60 horas de 60 minutos.
45
Bibliografa:
Bsica.
Floyer Acland, Andrew. Cmo utilizar la mediacin para resolver conflictos en las organizaciones. Barcelona.
Piados Empresa, 1990. Hay ediciones posteriores de la misma editorial. (Procedimiento y encuadre general).
Moore, Christopher. El proceso de mediacin. Mtodos prcticos para la resolucin de conflictos. Buenos Aires,
Granica, 1996. (Procedimiento y encuadre general).
Fisher, Rober y Ury, William. Obtenga el S. El arte de negociar sin ceder. CECSA, 1994. o S, de de acuerdo!,
Bogot, Grupo Editorial Norma, 1995. (Negociacin).
Fisher, Kopelman y KupperScheneider Ms all de Maquiavelo. Herramientas para afrontar conflictos. Buenos
Aires, Granica, 1996. (Estrategias y tcnicas).
Watzlawick, Paul, Beavin y Jackson. Teora de la comunicacin humana. Barcelona, Herder, 1986 y varias
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46
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1999. (Estrategias y tcnicas).
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Otra bibliografa vinculada con el tema:
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Singer, Linda. Resolucin de conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresarial, familiar y legal.
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Grove Duffy, Karen, Groshch y Olczak, Paul. La mediacin y sus contextos de aplicacin. Una introduccin
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Berne, Eric. Qu hace usted despus de decir Hola?. Barcelona, Grijalbo.
Watzlawick, Paul y otros. Cambio, Barcelona, Herder.
Watzlawick, Paul y otros. El lenguaje del cambio. Barcelona, Herder.
b- CAPACITACION CONTINUA.
Es la capacitacin que acompaa al mediador a lo largo de su carrera profesional. A diferencia del proceso anterior,
sta se basa en el concepto de prctica reflexiva.
Los cursos orientan al mediador en los problemas que le presenta la realidad de su prctica diaria. La competencia
de los docentes exige que cuenten con una prctica intensiva y con capacidad de reflexin sobre sus propios
conocimientos.
Cubre las tres categoras para el desempeo del mediador: procedimiento, conceptuales y actitudinales.
c- ESPECIALIZACION.
En principio solamente estructurada para la Mediacin Familiar, pero se dirige a todos los campos posibles de la
aplicacin de la mediacin.
Se estructura en un curso general que contiene los problemas centrales del campo, recatando tcnicas y herramientas
en aplicacin con los problemas especficos.
Los mediadores cursantes deben recorrer una visin integradora de los diversos problemas que presenta el campo
de la especializacin. Pero tambin obtener competencias instrumentales para intervenir.
El cuerpo de docentes debe integrarse con especialistas de las diversas disciplinas propias del campo y de acuerdo
a los objetivos que se persigan.
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Como Estado, se debe colaborar en lograr acercar y garantizar el pleno e irrestricto acceso a la justiciaa la poblacin y a la tutela
judicial efectiva. Por ello, todo servicio que facilite dicho acceso se torna esencial dentro de las prestaciones que debe realizar
un Estado que se precie de republicano.
En ese orden de ideas, la promocin y utilizacin de mtodos participativos de resolucin de conflictos, entre ellos la mediacin,
es un tema presente en las conferencias internacionales y regionales que renen a gobiernos y miembros del Poder Judicial
de distintas partes del mundo. Debido a su probada utilidad, tales mtodos fueron establecidos como una opcin de acceso y
mejoramiento, porque constituyen un aporte relevante a la funcin social de la Justicia como garanta de convivencia pacfica.
Estos mtodos participativos, por su carcter no confrontativo, de autogestin y de protagonismo de las partes en el tratamiento
de la conflictividad social, se distinguen de la justicia clsica o tradicional. Algunos detractores entendan que la utilizacin
extendida de los mtodos implicara una cierta privatizacin de la justicia, restando con ello autoridad a la administracin
judicial y al Poder Judicial mismo. Por lo contrario, con los mtodos participativos se intenta agilizar y potenciar la actividad
judicial, resolviendo en una instancia anterior conflictos que pueden cerrarse sin la intervencin directa del magistrado. As, se
busca el desahogo de los tribunales y la rapidez en la resolucin de las contiendas, supuestos que conllevan el imprescindible
mejoramiento del ingreso a la justicia para toda la poblacin.
La modernizacin implica, entonces, no solo descongestin judicial sino la ampliacin del acceso a la justicia, logrando mayor
involucramiento por parte del interesado y, con ello, ms democratizacin.
El programa Acceso a la Justicia para Todos, que puso en marcha el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos mediante
la resolucin 1.114 del 24 de septiembre de 2007, tiene entre sus objetivos ofrecer servicios de orientacin y derivacin
frente a cuestiones tanto jurdicas como sociales, dando respuesta a las necesidades de asesoramiento jurdico-asistencial y
proponiendo soluciones efectivas a las demandas de la poblacin.
Los centros de acceso a la justicia (CAJ), dependientes de la Direccin Nacional de Fortalecimiento para el Acceso a la Justicia,
han tenido un alto impacto positivo. Actualmente, a travs de dicho programa, veintisiete centros en todo el pas brindan
asistencia jurdica y abren sus puertas a las consultas sobre problemas sociales, muchas veces irresueltos o potenciados debido
a la lejana de los grandes centros urbanos o a las condiciones socioeconmicas de la poblacin. A travs de la firma de convenios
con otros organismos del Estado (Ministerio de Trabajo, Ministerio de Salud, Anses, Direccin Nacional de Migraciones, Registro
Nacional de las personas, Registro Nacional de Reincidencia, Inadi, etc.) y que, en forma coordinada, procuran una respuesta
integral a la problemtica de los consultantes.
Dentro del programa trabajan en forma conjunta la mencionada direccincon la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos
Participativos de Resolucin de Conflictos (DNMyMPRC). Los CAJ, como el Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos,
dependiente de esta ltima, tienen como objetivo especfico prestar un servicio gratuito, de calidad, ofrecindoles a aquellos
sectores ms postergados formas alternativas de resolucin de conflictos que, como la mediacin, evitan la judicializacin, que
en muchos casos les resultara inalcanzable, por distancias, costos y otros obstculos, casi insalvables para el ejercicio de sus
derechos.
El Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos, originariamente creado para la realizacin de la experiencia piloto de
1995, fue capitalizando experiencia y calidad en los servicios que presta, la admisin, la derivacin y seguimiento de casos. Las
mediaciones que all se celebran son abordadas por equipos profesionales de distintas disciplinas altamente calificados. Ms
del 80% de los casos son referidos a temas familiares en los que se logra un alto porcentaje de acuerdos. El Ministerio, a travs
del cuerpo de mediadores que conforman ese centro, ha brindado capacitacin y asistencia tcnica en el pas y en el exterior.
La DNMyMPRC dentro de sus responsabilidades primarias lleva adelante las facultades previstas por las leyes que regulan el
instituto de la mediacin y la conciliacin laboral.
1
Dra. Mara Marcela Uthurralt con colaboracin del Dr. Victor Guisado, el Lic. Rodolfo Barrese y el Dr.Gustavo Milano.
49
La ley 24.573 de 1996 instaur la mediacin prejudicial obligatoria y previa a todo juicio que se tramitara ante la Justicia
Nacional en lo Civil, Nacional en lo Comercial y Nacional Civil y Comercial Federal, lo que signific una modificacin sustancial
de la estructura jurdica tradicional. A la tradicin y cultura del litigio, se incorpor la cultura de la negociacin y el acuerdo. Ello
signific un cambio trascendental de la visin del conflicto, la forma de abordarlo y resolverlo.
Tradicionalmente, la ausencia de mecanismos alternativos y adecuados haca que se recurriera a los tribunales, sin posibilidad
de contar con otros medios para resolver las controversias.Hoy en da, la mediacin se impuso como un medio transformador
que evita complejos y largos trmites judiciales y permite la participacin directa de las partes en la bsqueda de soluciones
ms beneficiosas. Ellosignific una apreciable descarga de causas judiciales, una apuesta a la autorresolucin de los conflictos,
con ahorro de tiempo, dinero y esfuerzo para las partes involucradas.
Las partes son las protagonistas en la bsqueda de las soluciones ms adecuadas para su conflicto. Para ello, cuentan con el
asesoramiento legal de sus letrados y la tarea del mediador es la de acompaarlasen la bsqueda de soluciones mutuamente
satisfactorias, conservando siempre la posibilidad de recurrir a la justicia, en caso de no llegar a un acuerdo. El procedimiento
garantiza celeridad e informalidad as como tambin imparcialidad y confidencialidad. Si aparecen soluciones al conflicto, estas
les pertenecern a las partes, generando acuerdos que son cumplidos a diferencia de las sentencias que suelen ser resistidas
y apeladas.
La vigencia de aquella ley se fue prorrogando y, aunque hubo muchos proyectos y modificaciones parciales, quedaba pendiente
un cambio legislativo integral que abarcase la evolucin y el desarrollo de la mediacin en ese tiempo. Diversas comisiones
trabajaron en este sentido. Sin embargo, fue necesaria la voluntad poltica para llevarlo adelante y ese fuerte compromiso fue
asumido y plasmado en un proyecto enviado al Congreso por el Poder Ejecutivo el 23 de julio de 2008.Este proyecto recoga la
experiencia de ms de diez aos de sucesivas prrrogas al sistema, dando respuesta tanto a la comunidad jurdica como a los
mediadores que venan reclamando, entre otras cuestiones, la instauracin de un rgimen definitivo.
El proyecto del PEN se vio enriquecido por otros en trmite,conformndose un dictamen de mayora en las Comisiones de
Justicia y de Presupuesto y Hacienda de la Cmara de Diputados (orden del da 1663 de 2008). Ese proyecto tuvo debate en
las Comisiones del Senado y luego fue sancionada la ley 26.5892, que entr en vigencia el 6 de agosto de 2010. Esta norma
incorpora definitivamente la mediacin como instancia previa obligatoria a todo proceso judicial -con las excepciones que la
propia ley prev-, recoge la vasta experiencia acumulada, jurisprudencia, doctrina, cuestiones nuevas ymantiene muchas de su
predecesora, que haban demostrado su acertado funcionamiento.
La nueva ley fortaleci y enriqueci el instituto, incluyendo aspectos hasta ese momento reglamentarios:
Se establecieron los principios que rigen el instituto de la mediacin.
Efectu precisiones respecto del alcance y cese de la confidencialidad, que no es absoluta, puesto que cesa -adems de la
dispensa de partes- cuando se trata de evitar la comisin de un delito o de impedir que contine cometindose. Se trata de
mantener un adecuado equilibrio entre los principios de la seguridad jurdica y el valor justicia.
Fij los requisitos para ser mediador.
Incorpor la figura del profesional asistente, brindando una mirada ms abarcativa del conflicto, lo que facilita la conformacin
de verdaderos equipos de mediacin. Estas prcticas han demostrado ser particularmente eficaces en temas de familia, segn
la experiencia en los centros del Ministerio. Cre el Registro de Profesionales Asistentes.
Mantuvo el esquema que funcion con xito, en cuanto a la designacin de los mediadores por acuerdo, por sorteo y por
eleccin privada, en la mediacin prejudicial. Sin embargo, dado que en ocasiones la madurez del conflicto y la disposicin
de las partes a negociar tienen lugar durante la tramitacin del juicio, se aadi como alternativa, dejando el caso librado al
arbitrio judicial, la posibilidad de derivar el conflicto a mediacin.
Contempl en forma integral lo atinente a la mediacin patrimonial.
2
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Estableci que el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos debe garantizar el acceso gratuito a la instancia de mediacin a
aquellas personas que no cuenten con recursos de subsistencia con el propsito de hacer llegar los beneficios del sistema a toda
la comunidad y crea un registro de centros de mdediacin.
Incorpor la mediacin familiar.
Con respecto a este ltimo punto, vale hacer algunas consideraciones. A partir de la propia experiencia en nuestros centros de
mediacin y conscientes de que las cuestiones familiares son trascendentes para la vida del hombre y la sociedad, se incorpor
en el proyecto del PEN y la mediacin familiar qued plasmada en la ley, con el fin de que las partes, antes de embarcarse en
una controversia judicial que involucre a los hijos menores, intenten un avenimiento consensuado que preserve la paz familiar.
En cuestiones de familia el alto contenido afectivo resulta, en oportunidades, contraproducente para la resolucin de conflictos.
Ms an: habitualmente es generador de ellos, por lo que deben buscarse sistemas que no sean exclusivamente adversariales
como los que plantea la justicia, si se pretende abordar acertadamente esta temtica. Probablemente, salir del papel de
demandante y/o demandado para pasar a ser partes y protagonistas de una solucin que permita plantear con mayor facilidad
las diferentes cuestiones y lograr as acuerdos con los propios recursos que tenga cada familia, a su medida y excediendo en
oportunidades los aspectos legales.
Al no tener que asumir papeles tan encontrados, ni plantear posiciones de enfrentamiento, ni tener que utilizar mecanismos
que en muchos casos dejan secuelas irreparables,para convencer al juez y pretender que decida a su favor, se est facilitando
tambin el mantenimiento de las relaciones futuras.
En los juicios de familia se ventilan cuestiones privadas y, al quedar plasmadas en el expediente, las partes sienten que
hay situaciones de las que no es posible volver, porque sus problemas trascendieron a terceros. Por ello, el principio de
confidencialidad que rige el procedimiento de la mediacin y que nada de lo que suceda durante el proceso quede registrado
redunda en ms beneficios para esta nueva relacin familiar.
La celeridad en la resolucin de los conflictos familiareses una cuestin de suma importancia, ya que evita desgastes y mayor
sufrimiento, sobre todo en el caso en que haya menores involucrados. Mediante el procedimiento de mediacin familiar se
puede, en el corto plazo, arribar a soluciones consensuadas que surjan de las propias pautas familiares produciendo resultados
en el corto y largo plazo y por lo tanto ms duraderos. Menor costo en lo econmico y en lo emocional, ya que es sabido que
los juicios por cuestiones de familia pueden eternizarse ocasionando gastos y desgastes innecesarios.
No hay vencedores ni vencidos.Esto no es un detalle menor, ya que en la mayora de estos casos persisten vnculos ms all
del conflicto.
Asimismo, era necesario que el mediador reuniese para esta temticaotras capacidades que le permitieran, ante las situaciones
complejas que se plantean, colaborar acertadamente a favor de la resolucin del conflicto por las partes. Por ello se cre el
Registro de Mediadores Familiares, de modo tal que intervengan aquellos que tengan una adecuada capacitacin.
- Deleg en el PEN, para dotarlo de mayor agilidad, el dictado de un marco normativo que permitiera mantener y enriquecer la
exigencia de capacitacin y contralor, jerarquizando la temtica y creando un registro de entidades formadoras.
Innov habilitando la mediacin en las causas en las que el Estado sea parte, previa autorizacin.
Resulta de aplicacin en los juzgados federales de todo el pas.
La ley 26.589 constituye un instrumento innovador dentro del contexto jurdico de nuestro pas, razn por la cual la
reglamentacin de dicho cuerpo normativo deba proponerse desarrollar este ideal que se vio concretado en su decreto
reglamentario, que fue firmado 22 de septiembre de 2011 y publicado en el Boletn Oficial como decreto 1.467.
En este orden de ideas, cabe mencionar que el conjunto de profesionales de la DNMyMPRC fue encargado de elaborar el
proyecto de dicho decreto -sustitutivo del aprobado por el decreto 91/98- y adquiri el perfil de un grupo gestor del proyecto
ms que su redactor. Si bien se tuvo presente en todo momento la informacin resultante de los antecedentes obrantes sobre la
materia, tales antecedentes fueron complementados con la consulta y participacin de distintos operadores dentro del sistema
de mediacin. Tambin es dable sealar la colaboracin de distintas reas del propio Ministerio, como la Direccin de Asistencia
Tcnico y Legislativa, la Direccin General de Asuntos Jurdicos y la Direccin de Despacho, Mesa de Entradas e Informacin al
Pblico, con la coordinacin de la Subsecretara de Relaciones con el Poder Judicial.
51
Fue en dicho contexto y contando con la diversidad de criterios anteriormente expresada que se deline el anteproyecto del
decreto 1.467/11.
Durante la etapa mencionada en el prrafo anterior, se instal un debate significativo acerca de las funciones del Ministerio,
en tanto autoridad de aplicacin y titular de los registros creados por el artculo 40 de la ley 26.589, particularmente en los
aspectos relativos a la informacin que los mediadores matriculados deben presentar al Registro de Mediadores, a su soporte
(papel / informtico) y el ejercicio de las competencias que al Ministerio le fueron asignadas por la ley.
Se trabaj sobre un tema que haba causado preocupacin entre los actores relacionados con la temtica, el referido alas
notificaciones de la propuesta del listado de mediadores y de la audiencia de mediacin. Una vez formuladas las consultas
y revisada la prctica, se volcaron en el decreto las distintas posibilidades que podan surgir, dando un marco normativo
imprescindible para resolver adecuadamente el abanico de situaciones.
El aspecto ms significativo del decreto 1.467 es, sin duda, el debate y consenso obtenidos entre los distintos actores que
participan en el sistema de mediacin.
Aqu resulta pertinente recordar que la figura del mediador es fundamental para el proceso de mediacin. El mediador es un
puente que facilita la comunicacin entre las partes en disputa, cataliza los recursos con que se presentan los participantes y
desempea un papel fundamental que inicia con su intervencin el principio de la mediacin al realizar el encuadre. Desde
el encuadre el mediador se posiciona como autoridad moralmente reconocida por las partes; algunos autores y la prctica
cotidiana confirman que esta fase es crucial para el desarrollo del proceso posterior. Si en esta impronta el mediador consigue
que los participantes depositen su confianza en l y en el proceso, las probabilidades de que la mediacin sea exitosa se
incrementan notablemente. El mediador est en el conflicto sin ser parte de l. En este sentido, la figura del mediador es
fundamental ya que, despojado de sus juicios e ideologas, debe crear las condiciones adecuadas para que en la audiencia los
participantes logren construir un arreglo que satisfaga sus necesidades.
No puede existir mediacin sin mediador. Los medios y recursos de que dispone un mediador incluyen tanto la preparacin
y arreglo del contexto y espacio fsico (mobiliario, iluminacin, distribucin fsica de los participantes y el mediador), el uso
constructivo del poder, tendiendo en todo momento a nivelar su uso entre las partes, la forma en que se aproxima y aborda
el conflicto que une a las partes, y la manera en que regula el tiempo y conduce las intervenciones de los participantes,
acompandolos en la construccin de alguna solucin. Finalmente, un mediador debe contar con un desarrollo moral
suficiente que le permita interactuar libremente con las partes, sin interponer sus prejuicios ni imponer su esquema de valores.
En virtud de lo expuesto, es posible concluir que la actividad del mediador no se presume gratuita, razn por la cual la
determinacin de los honorarios por parte del decreto 1.467 adquiere fundamental importancia tanto para estos profesionales
como para los usuarios del sistema. En este punto es donde se encuentre, quizs, la mayor innovacin de la citada norma
reglamentaria. Ya que genera la figura del honorario provisional, as como la de un conjunto de adicionales, que sumados
a la nueva escala de honorarios contenida en el Anexo III del decreto mencionado han establecido un sustancial incremento
en los honorarios de los mediadores, que tanta preocupacin ha suscitado, a fin de que sean decorosos e importen una justa
retribucin por el servicio prestado. Cabe sealar, asimismo, que en cuanto al tema honorarios el decreto incorpora avances
jurisprudenciales que se asimilan al igual que otras cuestiones para la figura del profesional asistente.
Reiterando lo afirmado al inicio y desde la ptica de las polticas pblicas, podemos afirmar que la experiencia de estos aos
ha demostrado la importancia de la mediacin en el acceso a la justicia de la poblacin y especialmente de aquellos sectores
ms postergados. En virtud de lo expresado, la norma reglamentaria prev para estos casos que la prestacin del servicio de
mediacin se realice en los centros de mediacin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos por los mediadores inscriptos
en el registro, que debern intervenir en forma gratuita en hasta dos mediaciones por ao. Esta propuesta, surgida de la
Secretara de Justicia, tuvo un muy buen impacto en los mediadores en general y en las organizaciones que los nuclean, por la
posibilidad de interactuar con el Ministerio desde un lugar de mayor compromiso social.
En consonancia con la gratuidad expresada en el prrafo anterior, el Poder Ejecutivo Nacional delega en esta cartera ministerial
la potestad de reglamentar y controlar las actividades de todos los centros de mediacin que presten servicios de mediacin
gratuitos a personas de escasos recursos y dentro del marco de la ley 26.589. La experiencia recogida en nuestro centro y las
redes institucionales con los dems centros gratuitos que funcionan en la rbita del gobierno de la ciudad de Buenos Aires
constituyen un insumo fundamental, que nos permite trabajar en la bsqueda de requisitos comunes para la admisin de casos
y su posterior tratamientoen todos aquellos centros que conformen el registro previsto en la ley.
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A travs de convenios firmados con instituciones que nuclean a profesionales del derecho se brinda asesoramiento y patrocinio
jurdico gratuito en los centros del Ministerio.
A partir del dictado de la ley mencionada, el Ministerio, mediante la resolucin 1.751 del 8 de julio de 2010, posibilit a travs
de un trmite sencillo y gil que los mediadores inscriptos en el registro creado por la ley 24.573 manifestaran su voluntad
de pertenecer al Registro Nacional de Mediacin, reempadronar a todos los mediadores, verificar y actualizar datos y foto
y registrar firma y sello. Todo ello permiti sanear el registro y volcar en el sistema la informacin integral y actualizada del
mediador.
Otros tpicos innovadores de fundamental importancia lo constituyen la certificacin de las firmas de los mediadores y la
implementacin del aplicativo del sistema de gestin, que facilitar a los mediadores que intervengan el cumplimiento del
deber de informar su actuacin. La situacin descripta posibilitar que el organismo cuente con datos certeros, partiendo del
acabado conocimiento de la totalidad de los procedimientos que se realizan. Actualmente, se ha finalizado su desarrollo y se
encuentra en la etapa de control en vistas a su prxima implementacin.
Tambin desde el Ministerio y con el compromiso de agilizar y optimizar los trmites para una mejor gestin de los registros
y a fin de lograr una fluida comunicacin e intercambio de informacin con mediadores, profesionales asistentes, entidades
formadoras, centros de mediacin, Poder Judicial, letrados y pblico en general, estamos desarrollando un sistema informtico
gil y amigable que nos permitir compartir la informacin y desarrollar estadsticas que facilitarn la planificacin y adopcin
de polticas pblicas acordes con las necesidades reales de la poblacin respecto de la mediacin. Todo esto mejorar la calidad
en la aplicacin del instituto, propendiendo a aumentar an ms los resultados positivos alcanzados a travs de la mediacin
en la resolucin extrajudicial de los conflictos.
La formacin y capacitacin son herramientas imprescindibles como servicio del Estado a la comunidad. Por eso se propone
darle impulso a todo lo referido a la capacitacin de los mediadores y profesionales asistentes, tanto en su formacin inicial
como continua, asegurando los estndares de calidad en las evaluaciones de admisin y permanencia en el registro, atendiendo
especialmente al perfil de mediador y profesional asistente que buscamos. Esa es una tarea que nos compromete a todos y
esperamos contar desde el Ministerio con la colaboracin de las entidades formadoras que conformarn el nuevo registro
creado por la ley 26.589.
Porque creemos fehacientemente en los mtodos participativos de resolucin de conflictos y la importancia de su implementacin
en todo el pas, el equipo docente de la DNMyMPRC, a travs de los distintos cursos que realiza, transmite los conocimientos y
brinda la capacitacin necesaria para la formacin de mediadores comunitarios. Adems, ofrece la asistencia tcnicanecesaria
para concretar la apertura de centros de mediacin locales que contribuyan a la difusin de sistemas alternativos y acerquen
a su comunidad un particular sistema de acceso a la justicia. Tambin promueve y sostiene los mtodos participativos para la
resolucin de conflictos en el mbito escolar, acercndole a la comunidad educativa las herramientas tericas y prcticas para
el mejor abordaje de estos mtodos en las aulas. Estas acciones son particularmente apreciadas por las comunidades, que
perciben el acercamiento del Estado nacional a sus lugares de origen.
Adems, a partir de los avances tecnolgicos se incorporan herramientas informticas que permiten brindar cursos presenciales
o a distancia hasta los lugares ms alejados del pas. As, por ejemplo, se viene desarrollando con la Jefatura de Gabinete de
Ministros una capacitacin a distancia enresolucin de conflictos con resultados muy positivos en el pas y en el exterior.
La DNMyMPRC, como ya se seal, trabaja en forma coordinada con la Direccin Nacional de Fortalecimiento para el Acceso a
la Justicia y con la Direccin Nacional de Cooperacin Internacional Jurdica y en Sistema Judiciales, articulando acciones para el
tratamiento de la temtica en el mbito del Mercosur y otros pases, intercambiando experiencias y aportes, lo que nos permite
profundizar nuestros avances y optimizar los alcances y beneficios que los mtodos alternativos de resolucin de conflictos
producen en las distintas experiencias.
Cabe remarcar que conforme instrucciones recibidas de la Secretara de Justicia, en consonancia con las polticas pblicas de
inclusin e igualdad que viene desarrollando el gobierno nacional, la Subsecretaria de Gestin Penitenciaria, la Direccin del
Servicio Penitenciario Federal y la DNMyMPRC vienen trabajando conjuntamente en el mbito penitenciario en el marco del
Programa nacional de mediacin, mtodos de gestin participativa de conflictos y prcticas de reduccin de violencia con la
intencin de posibilitar una ordenada convivencia en los mbitos penitenciarios, facilitar el dilogo entre las personas privadas
de la libertad y sus familias, capacitar al personal del Servicio Penitenciario Federal, formar equipos propios de mediadores
penitenciarios entre las personas privadas de la libertad, etc.
53
Todas estas acciones sern abordadas en los artculos que a continuacin se presentan. Sus autores son los que tienen a su
cargo llevar adelante estas acciones en el mbito de la DNMyMPRC o quienes pertenecieron a la direccin y hoy comparten con
nosotros su experiencia.
Como corolario, yentre otras medidas que se han adoptado desde el Ministerio a fin de garantizar el acceso a la justicia de la
poblacin, especialmente de los sectores ms vulnerables, en abril de 2011 se reubic la DNMyMPRC en un amplio edificio
en la avenida Crdoba 1154. Esto posibilit la unificacin de las distintas reas en un lugar fsico cercano a los Tribunales, que
cuenta con seis salas de mediacin y dos boxes de admisin para el Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos. Refundado
con el nombre de Mediacin para todos, inici una nueva etapa, brindando un servicio ms eficiente y gil, dando respuesta a
la demanda espontnea, para cumplir adecuadamente con lo dispuesto en el art. 36 de la ley 26.589. Tambin dispone de tres
aulas, un rea para el equipo de capacitacin, una planta destinada al funcionamiento de los seis registros que tiene a su cargo
la mencionada direccin y un cmodo espacio para la atencin del pblico en general y de los profesionales que se desempean
en el mbito de la mediacin. Tambin se reforz la dotacin de personal y se moderniz el equipamiento informtico y
mobiliario.
Finalmente, podemos afirmar que la mediacin se instal entre nosotros como una realidad que fortalecemos da a da, sin
exclusiones y con igualdad de oportunidades en el acceso a la justicia, colaborando as con la pacificacin social.
Creer en las metodologas pacficas de resolucin de conflictos como la mediacin y aplicarlas acertadamente es creer en la
posibilidad de vivir de otra forma, en la que se revalorice el dilogo.
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Esta caracterstica, que puede pasar inadvertida, extiende su impronta en el mbito de la mediacin comunitaria: si una persona
llega a la mediacin no teniendo obligacin de hacerlo, esto claramente nos indica que algn inters tiene (sea escuchar,
hablarle al otro, llegar a una solucin, etc.). No asistir a una mediacin comunitaria no acarrea sanciones. En general, en los
sistemas de mediacin prejudicial es obligatorio asistir (tanto que hay multa si no se concurre).
Equipo docente de la DNMyMPRC: Blumett, Silvana; Castelanelli, Patricia; Lapasset, Andrea; Markus, Miriam; Munn Bonilla, Enrique;
Nemesio, Rodolfo; Notario, Graciela; Paulero, Rosaura; Prezioso, Daniel, y Saavedra, M. del Rosario.
1
55
- Vale aclarar tambin que en la mediacin comunitaria no es obligatoria la concurrencia con asistencia letrada (un abogado
que asesore y represente a cada una de las partes). Esto marca tambin una importante caracterstica distintiva. Ello, tal como
hemos verificado en la prctica, trae aparejadas dos consecuencias fundamentales para el desarrollo de la mediacin: en primer
lugar, destacamos que, con mucha frecuencia, nos encontramos con personas que manifiestan desde el primer momento
lo que realmente quieren, aquello que necesitan (lo que en mediacin llamamos intereses). En cambio, cuando las partes
concurren a una mediacin acompaados con un profesional abogado, este, generalmente, en resguardo de los derechos de su
representado, elabora una estrategia de negociacin por la cual su cliente plantear el reclamo o pedido bajo la forma quiero
esto y de ac no me muevo (lo que en mediacin llamamos posicin). Lo relatado no ocurre siempre e invariablemente de
esta manera, pero s en la mayor parte de los casos.
La otra consecuencia que puede darse es que, en ocasiones, durante el desarrollo de la mediacin, surge la necesidad de que
las partes deban posponer su continuidad hasta asesorarse. Esto se da por iniciativa de las partes o porque el mediador los
ayuda a percibir esa necesidad.
Ya iniciada la mediacin, el mediador comienza la primera reunin planteando un encuadre de trabajo (entendindose por
encuadre la explicacin que el mediador hace a las partes sobre las caractersticas de la mediacin, cul es su papel, cmo
se desarrollar el procedimiento y con qu reglas les propone trabajar). En este punto, la experiencia nos indica que en
mediacin comunitaria el encuadre que se hace es completo y autosuficiente. Los mediadores toman el tiempo necesario y lo
hacen en lenguaje sencillo para que las personas lo comprendan plenamente, teniendo en cuenta que solemos encontrarnos
con personas que nunca asistieron a una mediacin. En la mediacin prejudicial, en general, nos encontraremos con algn
protagonista (letrado, apoderado o parte) que ya ha participado en una mediacin.
Superado este primer momento, el mediador trabaja sobre la identificacin del problema (qu es lo que las partes dicen que
quieren y/o necesitan en esta mediacin).
Posteriormente, otorga la palabra a una de las partes en conflicto, las parafrasea (esta es una tcnica que permite que las partes
se escuchen realmente y, a su vez, posibilita que el mediador corrobore si l ha escuchado eficazmente el relato realizado,
sirviendo, asimismo, para ir quitndole carga negativa) y las legitima (reconoce a cada parte como tal, en su papel de involucrado
en un conflicto que debe ser atendido). Luego, otorga la palabra a la otra parte, repitindose el parafraseo y la legitimacin.
En la mediacin comunitaria, por la ya mencionada circunstancia de no ser obligatoria la asistencia letrada y encontrndose
cada parte sola, la utilizacin del parafraseo se impone por s mismo. Esto, adems de la utilidad ya apuntada, permite al
mediador saber que en todo momento se est avanzando en la mediacin con apoyo en la voluntad de las partes.
Luego, se realizan preguntas para averiguar los verdaderos intereses de las partes (lo que los involucrados realmente quieren y
lo que les preocupa), tratando de que se alejen de sus posiciones.
El mediador puede intervenir realizando reuniones conjuntas (con todas las partes) o privadas (se rene separadamente con
cada uno de los involucrados). En ellas ayudar a las personas a:
- reflexionar sobre su deseo de colaborar en procura de un acuerdo y la necesidad de ello para que la mediacin pueda
avanzar en ese sentido;
- acercar las alternativas de conseguir lo que desean por s mismos, fuera de la mediacin (es decir, sin acordar con la otra
parte);
-
mostrar cules son las opciones reales para llegar a un acuerdo con la otra parte;
56
En primer lugar, el papel de ayuda que cumple el mediador en la confeccin del acuerdo cobra gran importancia. En
otros mbitos, como por ejemplo la mediacin prejudicial, al estar las partes asesoradas y representadas por sus abogados, la
necesidad de la participacin del mediador en la redaccin del acuerdo es mucho menor.
-
El texto del acuerdo en s se redacta en trminos sencillos que reflejen fielmente lo que las partes quieren a fin de
evitarles todo inconveniente a la hora de su cumplimiento y aplicacin.
-
En muchas ocasiones, los acuerdos contienen clusulas de seguimiento, a travs de las cuales las personas se
comprometen a volver a reunirse en una fecha determinada para conversar sobre la marcha del acuerdo, a volver a reunirse
para analizar la necesidad de introducir modificaciones, a comunicarse y poner en conocimiento del centro de mediacin
determinadas circunstancias, etc.
-
Aunque ello resulte extrao o increble, en ocasiones, las partes arriban a un acuerdo verbal, de palabra, simplemente
porque confan en la palabra del otro. No necesitan establecerlo por escrito, ellas as lo desean, respetando los mediadores esa
voluntad.
El procedimiento de mediacin detallado fue el que se aplic en el caso que da origen al presente escrito.
Un tema fundamental en la mediacin comunitaria es establecer quin puede ser mediador comunitario. La respuesta es
cualquier persona, con o sin formacin previa, que rena las condiciones del perfil requerido y que sea capaz de incorporar
los conceptos necesarios a travs de la capacitacin y ponerlos en prctica. Esto implica ocupar un lugar de referente en su
comunidad con amplia vocacin de servicio. Debe ser alguien confiable y honesto, o sea que su trayectoria sea reconocida
desde la coherencia de sus actos y capaz de generar en las partes confianza tanto en el proceso de mediacin como en s mismo
y en el otro. Debe ser flexible, capaz de aceptar diferentes puntos de vista y mantenerse imparcial ante ellos. Debe ser paciente.
Paciencia significa esperar en paz, o sea que debe ser capaz de respetar el proceso de cada uno de los involucrados en el conflicto,
sus tiempos, no forzar soluciones mediante sugerencias, sino, por lo contrario, promover la reflexin y el protagonismo de las
personas en el tratamiento de sus conflictos. Obviamente, debe conocer la metodologa de la mediacin y sus herramientas
y ser capaz de aplicarlas en el proceso de facilitar la comunicacin entre las partes. Muchas de estas condiciones del perfil
requerido para desempearse como mediador deben ser consideradas al momento de la seleccin de los participantes de
la capacitacin. A tal fin, el equipo docente ha diseado un instructivo para los convocantes, tarea clave para la posterior
adquisicin de las herramientas. Esto se observa al momento de la evaluacin de los mediadores comunitarios que es realizada
al finalizar el curso de entrenamiento, cuya aprobacin es necesaria para pasar a la etapa de pasanta. Dicha evaluacin se
basa en tres ejes: el actitudinal (vinculado al perfil), el conocimiento y la aplicacin de las etapas del proceso de mediacin y la
adquisicin de las herramientas comunicacionales.
El mediador comunitario tiene que estar preparado para intervenir, no solo en el centro de mediacin, sino en otros espacios
donde pueda ser requerido, algunos de ellos inslitos como han contado mediadores comunitarios de las distintas provincias:
la sede de un partido poltico, una plaza, un establo, una casa velatoria, entre otros.
La mediacin comunitaria ha tenido un gran desarrollo en todo el pas, y esto se debe principalmente a que da respuesta a
muchos conflictos que no tienen cabida en un mbito judicial. Ninguna persona hara un juicio porque no le devuelven un
andamio de madera que le retuvieron luego de realizar un trabajo, o porque el perro del vecino le orina el felpudo que tiene en
la puerta, o el gallo le come los brotes de las plantas; pero muchos de estos conflictos, que algunos llamaran menores, han
escalado a situaciones de violencia que terminaron en muertes, o llevaron a alguien a mudarse de barrio.
Este equipo de capacitacin promueve en la formacin del mediador comunitario el trabajo en comediacin. Esta prctica tiene
varias ventajas: por un lado, enriquece en gran medida el desarrollo del proceso de mediacin con el aporte de dos miradas y
dos escuchas. Tambin facilita los procesos proyectivos en los casos en que las partes sean de distinto gnero; aqu se tiene en
cuenta que el equipo de comediadores sea hombre-mujer. Adems, puede considerarse el modo en que se conforme el equipo
en funcin de la temtica planteada. Otra cuestin importante es la posibilidad de supervisin que ofrece el trabajar en forma
conjunta con otro mediador.
El abordaje del proceso de mediacin en comediacin ha sido muy bien recibido en todas las provincias donde el equipo
57
docente ha capacitado. Los centros de mediacin comunitaria abiertos a partir de la capacitacin brindada por el equipo
docente de la DNMyMRC desde 2000 han adoptado la forma de trabajo en comediacin. Estos son los de: Catamarca, La Rioja,
Lujn de Cuyo, Paran, Corrientes, Posadas, Viedma, Allen, Bariloche, Puerto Madryn, Choele Choel, San Salvador de Jujuy, San
Juan y Santa Fe. En la provincia de Buenos Aires: Morn, Castelar, Palomar, Hurlingham, San Martn y Adrogu.
1.1.
Fundamentos
Por distintas causas, desde hace dcadas, las situaciones de violencia en la sociedad han ido en aumento. En tal sentido
hablamos no solo de violencia fsica, sino tambin de violencia psicolgica, abuso de poder, acoso sexual y formas ms sutiles
como la discriminacin y la indiferencia.
Entre las manifestaciones ms comunes encontramos: violencia entre vecinos, en las relaciones laborales, familiares, en las
escuelas, en las calles, en las relaciones de consumo.
Existen anlisis privados recientes relativos a la violencia en las relaciones de consumo que arrojan conclusiones que podemos
extrapolar a nuestro mbito. Refieren a un fenmeno detectado en diferentes sondeos al que han denominado como la
aparicin de los clientes bomba, consumidores que explotan al enfrentarse a situaciones que antes eran normales, que
maltratan a los vendedores o a otros clientes y hasta los agreden fsicamente. En tal sentido, explican que segn las encuestas
realizadas el 70% de la gente no se quedara callada frente a una situacin que considere injusta o de maltrato cuando es mal
atendida.
En lo que concierne a conflictos colectivos, la ciudadana plantea y reclama en forma permanente la intervencin directa o
indirecta del Estado en sus distintas instancias. Se reclama cada vez con mayor vehemencia que dichas intervenciones acten
en el plano preventivo.
Los derechos de los ciudadanos plasmados en la Constitucin Nacional ya no son percibidos solamente como garantas jurdicoformales, sino como derechos plenos y operativos que exigen efectiva realizacin material. Esto impone al Estado destinar
recursos tcnicos, econmicos y humanos, en articulacin con la comunidad, para producir acciones encaminadas a vencer los
obstculos con miras a la concrecin de esos derechos.
En este contexto, se viene trabajando desde el Estado con acciones que permiten brindarle a la poblacin herramientas para
el abordaje pacfico de resolucin de las disputas. Se trabaja en ampliar la difusin de dichas metodologas, se contribuye a un
cambio cultural orientado a la asuncin de responsabilidades, as como a la formacin de personas, grupos e instituciones que
puedan actuar como agentes de cambio.
Esta concepcin desemboca en una ampliacin del concepto de acceso a la justicia, ya que, por un lado, permite mejorar
la oferta de posibles canales para la resolucin de conflictos y, por otro lado, pone al alcance de los ciudadanos espacios
institucionales para abordar disputas y problemas en general que, por defecto, suelen terminar en situaciones de violencia.
Podemos decir que la utilizacin de metodologas como la mediacin comunitaria ponen al alcance de la poblacin vulnerable
medios concretos para la efectiva vigencia de su derecho de acceso a la justicia.
Por todo lo expuesto, la mediacin en mbitos comunitarios se constituye en una adecuada herramienta de abordaje de
distintos conflictos por los que atraviesa la poblacin.
Lo descrito corresponde complementarse con la difusin y conocimiento de las distintas formas participativas de resolucin de
conflictos, adecuando su desarrollo a los distintos contextos y realidades locales, capacitando recursos humanos y brindando
asistencia tcnica para la puesta en marcha de proyectos en el sentido propuesto.
58
1.2. Antecedentes
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin foment, a partir de septiembre de 1990, la instauracin de los
mtodos alternativos de resolucin de conflictos, poniendo especial nfasis en la mediacin. Con dicho objetivo, se cre
por resolucin 192 de la Subsecretara de Justicia, el Programa Social de Servicio Jurdico y Formacin Jurdica Comunitaria,
comprensivo de diversos centros, originariamente denominados de consulta, conciliacin y arbitraje (cuatro centros ubicados
en los barrios de Liniers, Caballito, San Telmo y la Boca).
El programa comprenda: 1) asistencia jurdica gratuita, 2) difusin de los derechos ciudadanos en la comunidad y 3) mediacin
comunitaria.
Los dos primeros contenidos mencionados complementaban otros desarrollos particulares y pblicos sobre la materia. Ya
existan consultorios jurdicos gratuitos, pero el acercamiento de los ciudadanos a sus derechos elementales era una deuda
pendiente del Estado. Lo realmente novedoso era el tema de la mediacin comunitaria. Con ese fin, se invit al pas a mediadores
de los Estados Unidos que capacitaron a un grupo de profesionales durante 1991 y 1992.
En 1994, el programa pas a denominarse Programa de atencin jurdica comunitaria, incorporado por resolucin 213/94
en la rbita de la Secretara de Asuntos Legislativos, con dependencia de la Direccin General de Poltica Legislativa y Atencin
Jurdica Comunitaria.
En 1998 se cre el Plan Social de Asistencia Jurdica a la Comunidad, a travs de la resolucin ministerial 333, conformado por
los programas de mediacin comunitaria, de proteccin jurdica a la comunidad, de capacitacin a la comunidad en tareas de
asistencia jurdica y de difusin de los derechos de la comunidad.
En la misma lnea, se cre en 2000 el equipo docente de la hoy Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos
de Resolucin de Conflictos (DNMyMPRC), con los profesionales mediadores que venan desempendose en los centros de
mediacin comunitaria y que contaban con formacin como capacitadores.
Para cumplir con dicho objetivo, se profundiz el trabajo de promover y desarrollar la mediacin escolar y comunitaria, as
como de otras tcnicas y herramientas que posibiliten a la comunidad multiplicar la oferta de posibilidades de resolucin de
conflictos.
El objetivo principal de la DNMyMPRC, al crear el equipo docente, fue y es:
-
difundir las metodologas participativas de resolucin de conflictos;
-
fomentar en la poblacin la utilizacin de metodologas pacficas y dialogadas para resolver las disputas;
-
formar, en todo el pas, personas que puedan actuar como mediadores;
-
fomentar la apertura de centros de mediacin comunitaria en todo el territorio nacional que ofrezcan un servicio a la
comunidad en la que estn insertos.
Asimismo, actualmente se trabaja en la formacin de alumnos mediadores a travs de la capacitacin del personal docente.
1.3. Conclusiones:
A partir del camino recorrido, de la experiencia propia en todo el pas, de la observada en otros pases, tomamos clara conciencia
de que este presente, complejo y globalizado, constituye un nuevo escenario que nos plantea el desafo de ponernos al frente
en el inicio de una nueva etapa, conocida por algunos como Segunda generacin en la resolucin alternativa de conflictos.
Dicho contexto nos reclama asumir el papel y la responsabilidad de perfeccionar nuestra capacitacin para gestionar los
conflictos pblicos -cuya magnitud excede a aquellos otros que han encontrado eficaz tratamiento a travs de la mediacin
o el arbitraje, por ejemplo. Esta gestin debe hacerse con el apoyo de los procedimientos ms modernos y adecuados para
garantizar la efectiva participacin de los actores sociales involucrados. Todo ello con miras a buscar el consenso de todos los
participantes.
Estamos convencidos de que la mediacin ayuda notoriamente a entender y, eventualmente, resolver los conflictos
humanos interpersonales, ejercitando y resaltando valores esenciales como la solidaridad y la cooperacin.
59
Partiendo del presupuesto de que los conflictos interpersonales son coconstruidos entre los involucrados, se imponen valores y
acciones tales como la unin, la ayuda mutua, la comprensin y el ponerse en el lugar del otro; todo ello en clara contraposicin
al individualismo y a la competencia sin lmites. No solo estamos hablando de un nuevo modo de gerenciar conflictos, estamos
cambiando nuestra manera de ver el mundo y los enfrentamientos que en l se pudieran dar, estamos hablando de una sociedad
ms solidaria y pacfica.
En definitiva, aspiramos a que la resolucin pacfica de conflictos se convierta en un indispensable instrumento de cambio social
y cultural.
Para lograr dichos objetivos, es fundamental continuar con el compromiso del Estado en la realizacin de acciones concretas,
que se traducen en programas sociales dirigidos a la capacitacin en estrategias pacficas de resolucin de conflictos; siendo
los destinatarios de la capacitacin y del servicio de mediacin la poblacin en su conjunto, lo que involucra distintos niveles y
actores sociales (como la escuela, el club, la iglesia, las ONG, etc.).
Creemos que esta labor de difusin promocin e instalacin de metodologas participativas, con la plataforma inclusiva en
materia de polticas pblicas, contribuir decisivamente a la compleja tarea de construir entre todos una sociedad justa,
equitativa y solidaria.
ANEXO I
Actividades realizadas:
Desde el inicio de las actividades en 2000 y hasta 2011, se han dictado 144 cursos de capacitacin en todo el pas (a un
promedio de 12 cursos por ao, incluido el presente).
Se ha trabajado en 57 localidades de 20 provincias de la Argentina (a un promedio de 2 localidades por provincia, adems de
varios destinos de la provincia de Buenos Aires y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires).
Se dictan, en promedio, 500 horas anuales de capacitacin (a un promedio de 45 horas mensuales, incluyendo viajes al interior
y cursos en la Capital, el conurbano y en la propia sede de la Direccin Nacional y/o del Ministerio de Justicia).
Se han formado a 2.250 mediadores (a un promedio de 25 mediadores por cada uno de los 90 cursos) y a 1.620 personas (a un
promedio de 30 asistentes por cada uno de los 54 cursos) capacitadas en herramientas para la prevencin y el abordaje de conflictos.
Como resultado de nuestra labor se han abierto en el pas 18 centros de mediacin. Para ello fue de vital importancia el impulso
de la asistencia tcnica brindada a provincias y municipios.
La Asistencia Tcnica para la Creacin de Centros de Mediacin en mbitos comunitarios se dise con el propsito de dar
respuesta a las necesidades de las instituciones que haban obtenido la capacitacin de los recursos humanos y proyectaban la
apertura de un centro de mediacin.
Atendiendo al referido propsito, se trabaj en:
La planificacin del proceso de gestin y administracin del centro de mediacin. Esto es, la estructura interna del centro que
se propone a partir del modelo que exhibe el propio Ministerio.
- La previsin en materia de recursos humanos y la capacitacin requerida.
- Las cuestiones referidas a las formas de financiamiento de una iniciativa de estas caractersticas.
- El relevamiento de las redes sociales existentes en el lugar.
- La insercin de la institucin con la que se proyecta trabajar.
- La inclusin del centro en la proyectada Red Federal de Centros de Mediacin en mbitos comunitarios del Ministerio de
Justicia.
-La planificacin de la evaluacin y el monitoreo del proyecto referido.
Esta asistencia tcnica se implementa a travs de:
El dictado de una capacitacin que aborda en forma prctica y sistematizada los conocimientos profesionales referentes
a proyectos sociales (dado que as es entendida y abordada la implementacin de centros de mediacin comunitaria) y la
experiencia adquirida por la gestin de los propios centros del Ministerio de Justicia.
60
Los contenidos abarcan todos los temas relacionados a la creacin y gestin de un centro de mediacin comunitaria, as como
la documentacin necesaria a tal efecto, tales como modelos de actas de mediacin, citaciones para la convocatoria de las
partes, estadsticas, etc.
El acompaamiento y asesoramiento continuo por parte del equipo de capacitacin en cada una de las etapas de constitucin
de cada centro de mediacin en cualquier lugar del pas.
Localidades donde
se dictaron cursos de
Mediacin
Comunitaria
San S.
de Jujuy
Salta
San F. del
Valle de Tucumn
Catamarca
La Rioja
San
Juan
Santa
Fe
Rosario
Ro
Paran
El
Cuarto
Trbol
Mendoza
Lujn de
Cuyo Santa
Neuqun Rosa
Zapala
Posadas
Corrientes
Morn
San Martn
William Ciudad de
Hurlingham
Morris Buenos Aires
Villa Tesei
Palomar
Haedo
Castelar
Ituzaingo Adrogu
Viedma
Allen
Gral. Roca
Bariloche
Pto.
Madryn
Santa
Cruz
Localidades que
poseen
Centros de Mediacin
Comunitaria con
Asistencia Tcnica del
MJSyDH
Pto.
Madryn,
Viedma,
Catamarca,
Municipalidad Gral. San Martn, Posadas,
Allen, Sta. Fe Defensora del Pueblo,
Municipal. El Trbol-Sta. F, San Carlos de
Bariloche , Gral. Roca, Lujn de Cuyo,
proximamente Corrientes, Santa Rosa y
Posadas.
San S. de
Jujuy
Posadas
La Rioja
El Trbol
San Juan
Lujn
De
Cuyo
Neuqun
Zapala
Rosario
Ro Santa Fe
Paran
Cuarto
Ciudad de Buenos
Aires
San Martn
Gral. Roca
Viedma
Allen
Bariloche
Pto. Madryn
Santa Cruz
61
ANEXO II
Propuestas de capacitacin
A tales fines, el equipo docente propone y ofrece:
1) Capacitacin a gobiernos de provincia, municipios, ONG e instituciones pblicas o privadas en mediacin comunitaria.
2) Capacitacin en otros mtodos de resolucin de conflictos e incorporacin de diferentes estrategias y herramientas que
posibiliten a la comunidad dar solucin a numerosas problemticas y situaciones, para las cuales a menudo no se encuentra el
cauce institucional adecuado.
3) Capacitar docentes y directivos en herramientas de comunicacin para prevenir situaciones de violencia y mejorar la
convivencia escolar.
4) Asistencia tcnica destinada a la creacin, establecimiento, organizacin e insercin institucional de centros de mediacin
comunitaria.
5) Colaboracin institucional e informacin en actividades acadmicas, de formacin y de difusin relacionadas con la temtica
de resolucin de conflictos.
6) Capacitar a docentes y directivos como agentes-educadores para la paz.
7) Capacitar a alumnos como agentes de la paz (mediadores).
8) Apoyar y acompaar a los educadores de la paz en la elaboracin del programa que implementarn con los nios y
adolescentes que quieran ser agentes de la paz (mediadores).
Muchas de las propuestas referidas se concretan en la realizacin de cursos como los siguientes:
62
63
Se identifica como objetivo que los participantes profundicen sus conocimientos tericos y prcticos para negociar eficazmente
en mbitos gremiales.
Los mbitos laborales constituyen una fuente inagotable de relaciones humanas, producto de las cuales pueden derivarse
situaciones de conflicto.
Sabemos que los representantes gremiales comparten el escenario laboral con el resto de los trabajadores y este componente
relacional muchas veces potencia la dificultad para encontrar la solucin de los problemas.
64
la mediacin en la escuela y propuestas de talleres para otros docentes o padres u otros miembros de la comunidad educativa;
se propone conformar una red de educadores para la paz para facilitar el apoyo mutuo entre docentes.
Los docentes asumirn el compromiso de implementar el proyecto de educacin para la paz y mediacin escolar en la
institucin.
Los directivos del establecimiento brindarn el apoyo necesario para que los docentes y los alumnos puedan realizar las
actividades propias de la formacin general y prctica de la mediacin.
- Segundo mdulo: est destinado a la evaluacin de los proyectos realizados. Aqu se evala la capacitacin brindada por los
docentes y la implementacin de los programas elaborados en el mdulo anterior.
Se extender el certificado de Formador de alumnos mediadores a los docentes que hayan capacitado a un grupo de alumnos
como tales. Una vez otorgados los certificados a los docentes, a su vez ellos podrn otorgar a sus alumnos los certificados de
Alumnos mediadores. Se extender un certificado de Educador para la paz a los docentes que hayan implementado un
programa o proyecto de educacin para la paz con alumnos, padres, docentes u otros miembros de la comunidad.
- Tercer mdulo: est destinado a espacios de tutora. Aqu se realiza, junto con los docentes, un seguimiento de las actividades
de los nios mediadores. En esta ltima etapa se propicia que los docentes formados puedan comenzar a dictar cursos de
educadores para la paz a sus colegas. El mdulo se completa con el dictado, junto con los docentes, de un nuevo curso de
capacitacin como ltima etapa de formacin.
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PROMOCIN DE LA MEDIACIN EN
LA COMUNIDAD EDUCATIVA1
La sociedad, en tanto conjunto de individuos que comparten una cultura con conductas y fines que les son propios
y que interactan entre s para formar una comunidad, se encuentra en situacin de cambio y revisin constante.
Esto produce con frecuencia un abanico variado de conflictos sociales. La escuela, como parte integrante de esa
sociedad, no permanece ajena a tal problemtica debido a la pluralidad de actores que la conforma, cada uno de
ellos con una mirada propia del conflicto, de su abordaje y de su resolucin.
La violencia como fenmeno presente en la sociedad tambin se manifiesta en la escuela. La intolerancia, la
discriminacin, las dificultades de comunicacin se trasladan al aula y a toda la comunidad escolar. La crisis social y
familiar hace que la escuela asuma funciones que histricamente no le estaban asignadas y los recursos que antes
se usaban para trabajar con nios, jvenes y familias actualmente son insuficientes. Consideramos que esta crisis es
oportunidad para un cambio, que resulta indispensable volcar nuestros esfuerzos para brindarles a los docentes una
capacitacin que les permita incorporar nuevas modalidades en el abordaje de las situaciones conflictivas. Desde
nuestra experiencia concreta, podemos afirmar que el conflicto -mirado desde su fase constructiva- nos brinda y
enriquece sus aspectos y valores positivos.
La mediacin, la negociacin, la facilitacin, el dilogo colaborativo, son procedimientos de resolucin pacfica de
los conflictos que, integrados a un programa de Educacin para la paz, se convierten en una poderosa herramienta
de cambio social, en donde se involucra a nios, adolescentes, miembros de toda la comunidad escolar y a la
sociedad en general, ya que los alumnos, junto con docentes y padres, se convierten en poderosos agentes de
divulgacin y transformacin.
Este programa, a travs de su espacio de capacitacin, constituye un importante trabajo preventivo y formativo, tanto
a nivel individual como colectivo. Busca a travs de sus objetivos generales preservar las relaciones interpersonales
sobre la base de los propios valores educativos, fomentar la toma de decisiones responsables, el cumplimiento de
los acuerdos y compromisos celebrados por parte de todos los participantes de este proyecto.
El equipo de capacitacin de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de Conflictos
(DNMyMPRC) del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin promueve y sostiene los principios de
los mtodos participativos de resolucin de conflictos en el mbito escolar. Estos principios propician que sean los
docentes -luego de capacitarse- los que formen a alumnos mediadores. Para ello, les aportamos tcnicas que les
permitan aliviar los conflictos dentro del aula pero, por sobre todo, que puedan ensear a los chicos a resolver sus
conflictos de manera no violenta, colaborativa, tomando en cuenta a todos los participantes, no solo para hoy o
maana, para su estada en la escuela, sino para su vida fuera de la escuela, presente y futura.
Es necesario que los mismos docentes aprendan a percibir, manejar y resolver sus problemas de manera diferente a
la que habitualmente lo venan haciendo. Para lograrlo, utilizamos juegos, dinmicas, actividades y teora, creando
un espacio de confianza, alegra y trabajo que les permite probar cosas diferentes, animarse a equivocarse. Todo ello
con la intencin de incidir de manera definitiva en la transformacin social.
Uno de los principales puntos que proponemos es crear comunidad. A travs de distintas dinmicas, fomentamos
que trabajen el conocimiento mutuo y que se reconozcan como parte del grupo y de la comunidad escolar. Para que
entre ellos dejen de ser alguien que vi en un curso, que se conozcan personal y profesionalmente (ese alguien
tiene un nombre, tiene tantos hijos, es maestra de tal escuela, sus problemas son similares a los mos, etc). Esto se
logra a travs de muchos pequeos encuentros, en los que vamos logrando armar una matriz o red de personas. Ese
es uno de los fundamentos de la Educacin para la paz.
Creemos firmemente que para construir ambientes pacficos y propicios que permitan el crecimiento de todos sus
miembros, es primordial capacitar a toda la comunidad en los conceptos y habilidades bsicas de comunicacin,
abordaje y resolucin de conflictos y promover valores claves como la cooperacin, la comunicacin, el respeto a
la diversidad, as como la responsabilidad y la participacin. Hoy podemos afirmar que quienes han trabajado con
nosotros, a lo largo de todos estos aos, han tomado la responsabilidad participando del proyecto de alumnos
mediadores, dndoles a estos herramientas fundamentales para que sean los promotores y los protagonistas del
cambio.
Equipo docente DNMyMPRC: Blumett, Silvana; Castelanelli, Patricia; Lapasset, Andrea; Markus, Miriam; Munn Bonilla, Enrique; Nemesio,
Rodolfo; Notario, Graciela; Paulero, Rosaura; Prezioso, Daniel, y Saavedra, M. del Rosario.
1
67
Por eso, cuando hablamos de mediacin escolar, estamos hablando de un proceso en el que los alumnos son los
protagonistas. Los alumnos (mediadores y partes del conflicto) son activos participantes de esa situacin, estn
entrenados para escuchar de manera diferenciada y facilitar el dilogo entre sus pares para iniciar procesos de
resolucin de conflictos en forma pacfica, evitando agresiones y actos de violencia.
El proceso de mediacin es voluntario y confidencial, no se busca culpabilidad o inocencia.
En el proceso de resolucin de conflictos se vivencian situaciones que involucran no solo la racionalidad de los
estudiantes sino tambin sus emociones. La experiencia vivida favorece el desarrollo de habilidades sociales de
comunicacin, facilitando el entendimiento entre los pares. Los principios y compromisos de los estudiantes para
la mediacin se pueden resumir en la disposicin a resolver el conflicto, a decir la verdad, aprender a escuchar
sin interrumpir, ser respetuoso/a con sus compaeros/as, no burlarse, ni pelear y realizar efectivamente lo que se
comprometen a hacer.
Los docentes y no docentes que han participado de este tipo de experiencias dan cuenta de la utilidad y la aplicabilidad
en sus lugares de trabajo. Los alumnos mediadores adquieren un espacio como promotores de entendimientos,
dentro y fuera de la mediacin. En muchas oportunidades comienzan a participar de otros proyectos solidarios y
pacficos. Asimismo, trasladan ese aprendizaje a la comunidad, el club, el barrio, la iglesia, etc.
Propuesta didctica
La problemtica que se pretende abordar en esta capacitacin est ntimamente ligada a las interacciones personales
que se desarrollan cotidianamente en la institucin escolar. Muchas veces estas acciones no son plenamente
conscientes y responden, ms que a decisiones didcticas o pedaggicas, a modos personales de abordar las
situaciones. Es por esto que la metodologa aplicada es la de taller. Se desarrolla a travs de experiencias y ejercicios,
utilizando tcnicas de juegos de rol, dramatizaciones, videos, lectura de cuentos, etc. La adquisicin de conceptos
y habilidades se profundiza desde la experiencia, por este motivo, el material bibliogrfico y fundamento terico se
trabajan a medida que transcurre el taller, como herramientas que permiten el anlisis, debate y construccin de
andamiajes para la accin adecuada. La necesidad de realizar diseos de implementacin en las escuelas los obliga
a realizar nuevamente este ejercicio en la institucin educativa en la cual se desempean.
Llevar a la prctica estas tareas requiere una capacitacin especfica que se brinda en este proyecto, constituyndose
en un espacio preventivo y formativo, tanto a nivel individual como colectivo.
Esta propuesta suma a la perspectiva terica el fundamento que nos permite conocer y operar en la realidad un
aspecto prctico de vivencia para que los miembros de la escuela sean capaces de reconocer sus estilos habituales,
encontrar sus propios recursos pacficos y sumarlos a una concientizacin sobre los efectos de la violencia en la
formacin de las personas.
Es por ello que una de las prioridades de la DNMyMPRC es difundir estos mtodos de resolucin de conflictos en el
mbito escolar, a fin de convertir a los integrantes de la comunidad educativa en multiplicadores de las herramientas
de prevencin de la violencia.
El equipo de capacitacin ha confeccionado materiales que les facilitan a los docentes la implementacin de los
programas de alumnos mediadores en las escuelas. Este material se organiza en tres ejes y un cuadernillo. En el eje
1, Entendiendo el conflicto, nos acerca una nueva mirada del conflicto, imprescindible para construir una solucin
pacfica. La temtica que aborda incluye el conflicto, su naturaleza, su abordaje y sus elementos constitutivos. El eje
lo completa el tema de percepcin y cuenta con material terico y ejercitacin prctica. En el eje 2, Previniendo
el conflicto, se plantean muchos de los conceptos que debemos abordar para la prevencin de la escalada o la
violencia en los conflictos. Se abordan bsicamente la cooperacin, la flexibilidad, el reconocimiento y manejo de
emociones y la comunicacin. Se brinda en este eje material terico y prctico para que los docentes incorporen
herramientas que les permitan llevar a la prctica los temas abordados. En el eje 3, Resolviendo el conflicto, se
trabajan los mtodos de resolucin de conflictos, especialmente, la negociacin colaborativa y la mediacin.
En este ltimo eje los temas centrales abordan la negociacin colaborativa y la mediacin, con casos prcticos, que
refieren a situaciones que se plantean habitualmente en la comunidad educativa y que acercan la temtica a la
realidad concreta, siendo este el objetivo primordial de este curso. El cuadernillo resulta una gua que le facilita al
docente la implementacin de proyectos de educacin para la paz y programas de alumnos mediadores.
68
Acciones realizadas:
Desde junio de 2000 trabajamos con gobiernos provinciales y municipales, fundaciones, organizaciones no
gubernamentales y otros organismos para promover el uso de la mediacin, negociacin y tcnicas de facilitacin
de la comunicacin en la prevencin de la violencia y la resolucin pacfica de conflictos en el mbito escolar.
Destinos en los que se han dictado cursos:
Provincia de Buenos Aires: Tandil, Morn, Gral. Rodrguez, San Miguel, Santos Lugares, Los Polvorines, Hurlingham,
San Isidro, San Martn, Pilar, San Nicols, Boulogne, Longchamps, Lans, Lomas de Zamora, Bella Vista, Almirante
Brown, Villa Gesell, Dolores, Pinamar, Madariaga.
Camatarca: San Fernando del Valle de Catamarca
Chubut: Puerto Madryn
Ciudad de Buenos Aires: Conforme a las competencias que incumben al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
de la Nacin, a efectos de poder brindar capacitacin en la ciudad de Buenos Aires, se han realizado acuerdos
con instituciones educativas pblicas de gestin privada, con un alto nivel de subsidio estatal. En base a dichos
acuerdos, se realizaron capacitaciones en las siguientes instituciones: Colegio Nuestra Sra. del Milagro, Instituto
Inc. Colectividad Helnica, Instituto Ntra. Sra. del Buen y Perpetuo Socorro, Nuestra Sra. de los Remedios, Len XIII,
Nuestra Sra. de Lourdes, Instituto Social Militar Dr. Dmaso Centeno.
Corrientes: Goya, Curuz Cuati.
La Rioja: Ciudad de La Rioja.
Mendoza: Ciudad de Mendoza, San Rafael.
Misiones: Posadas, Alem.
Ro Negro: Bariloche, Cipolletti, Roca, Viedma, San Antonio Oeste, Allen.
Tierra del Fuego: Ushuaia, Ro Grande.
Santa Fe: El Trbol, Santa Fe capital.
Entre Ros: Paran.
Salta: Salta.
Estos cursos fueron dictados a travs de convenios con municipios, gobiernos provinciales, jefaturas distritales,
organizaciones de la sociedad civil como la Fundacin Serpaj, Asociacin Argentina Femenina Carmelitana,
Institucin Salesiana Asociacin Civil, Universidad del Litoral, Universidad Autnoma de Entre Ros.
Total de personas capacitadas: 4.739
Localidades donde
se dictaron cursos
de Mediacin
Escolar
San Martn
Hurlingham
Villa Tesei
Morn
Adrogu
San Miguel
Villa Gesell
Los Polvorines
Santos Lugares
Dolores
PinamarGral. Madariaga
Dolores
Salta
San F. del
Valle de
Catamarca San Miguel de
Curuz
Tucumn
Cuati
Santa F Goya
La Rioja
El Trbol
Villa Carlos
Paz
Paran
Mendoz
a
San
Posadas
Alem
Cdad. De
Buenos Aires
rafael
*Provincia de
Buenos Aires
Viedma
General Roca
Bariloche
Cipolletti
Allen
San antonio
oeste
Pto.
Madryn
Usuahia
Rio Grande
69
70
71
72
Sntesis
En el mundo existen distintas propuestas, como por ejemplo la de Unesco a travs del Observatorio de la violencia, que
sugieren la incorporacin de la mediacin escolar como una manera eficiente, oportuna y adecuada para el abordaje
de las situaciones conflictivas y como trabajo preventivo ante la creciente violencia escolar.
En esta lnea se inscribe la labor que realiza el equipo de capacitacin de la DNMyMPRC, trabajando, desde hace tiempo,
con los docentes tcnicas de comunicacin, elementos de negociacin, mediacin y dilogos colaborativos, para que
sean utilizados en las instituciones educativas. Adems de la formacin que brinda en mediacin escolar para que los
docentes acten como agentes multiplicadores formando ellos, a su vez, a alumnos mediadores.
A convivir pacficamente se aprende y se ensea. El equipo docente del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
de acuerdo con estos principios, propicia el uso de la mediacin escolar para los problemas entre pares (alumnos) y
de la negociacin colaborativa entre los adultos que permita la resolucin pacfica, constructiva y sustentable de los
conflictos.
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Introduccin
Es sabido que la mediacin tiene dos pilares fundamentales: la comunicacin y la negociacin. Estos dos actos
marcan el tic-tac de la historia de la humanidad; si bien no son los nicos, son importantes. Por ejemplo, hace
tiempo batirse a duelo era una forma de resolver disputas donde se pona en juego el honor y era noticia en
los diarios. Hoy sera un absurdo cuestionable, puesto que el entramado social no apoya estas acciones, aunque
todava la fuerza y la violencia parecen ser una forma de resolver conflictos. Actualmente, la violencia es percibida
de otra manera y sigue manifestndose de forma estructural, institucional y cultural. Quizs ella ha adoptado modos
ms sutiles para imponerse, lo que se torna ms visible cuando se trata de conflictos sociales o privados extremos.
En este contexto de violencia sutil, la comunicacin se torna una herramienta fundamental. El ser humano necesita
vivir en sociedad y relacionarse a travs de diversos vnculos; en todos ellos requiere de la comunicacin. Si no nos
comunicamos, morimos, as como si no tenemos nocin del otro y no lo tenemos cerca, tambin.
En cuanto a la negociacin, ya desde pequeo el ser humano aprende a negociar de una forma determinada
utilizando diversas estrategias para obtener lo que quiere: domina, engaa, explica, lastima, llora, etc. Cuando
crece, repite estas formas complejizndolas. Algunas veces, en el mejor de los casos, utiliza la negociacin hasta
el momento de distribuir lo que se negocia desde el criterio de una torta fija, que hay que repartir dividindola. La
mediacin supera esta realidad conformista, aunque parezca bien intencionada.
Es por esto que cualquier canal que sirva a la comunicacin y al dilogo contribuye al crecimiento de la persona
humana. La mediacin es uno de ellos; cuando las partes en disputa no encuentran solucin negociando por su
cuenta, el conflicto que los envuelve.
Es posible identificar distintos tipos de procesos de mediacin, tales como el prejudicial, el familiar y el comunitario.
Considerando los avances realizados en otros mbitos no es difcil imaginar que, en un futuro cercano, se
contemplar en la legislacin el trabajo que experimentalmente se viene realizando en mbitos carcelarios y en
conflictos sociales. Es importante que todos estos procesos coexistan, evolucionen y se complementen.
Desde 2003 hasta la actualidad, uno de los objetivos centrales del Estado nacional ha sido acercar la justicia a
los sectores ms desprotegidos. En sinergia con otros alcances y definiciones del trmino justicia, la mediacin lo
logra como mediacin comunitaria. Hoy, las personas cuya situacin socioeconmica determina que no pueden
acceder a los canales convencionales, como la contratacin de un abogado o una mediacin privada, tienen ahora
diferentes posibilidades para resolver sus conflictos asistidos y asesorados en los centros de acceso a la justicia
(CAJ) en los barrios marginados y otras dependencias del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos como el
Centro de Mediacin de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de Conflictos
(DNMyMPRC).
El trabajo desarrollado en los CAJ demuestra la afirmacin precedente, ya que solo en el perodo 2010-2011 se han
llevado adelante 5.334 mediaciones comunitarias (familiares, vecinales, por uso de espacios pblicos, conflictos
intercomunitarios, etc.) en 23 centros con resultados exitosos, lo que implica un valioso avance en aras de la
transformacin de la realidad de miles de personas, familias y grupos comunitarios. Adems, es grato compartir
la reciente apertura de otro CAJ en la Villa 31 bis con el fin de atender las demandas de la totalidad de los vecinos.
Este artculo responde a la invitacin de la DNMyMPRC para relatar la tarea de mediacin realizada desde 2010
hasta el presente en el Barrio Obrero Carlos Mugica (llamado Villa 31) de la ciudad de Buenos Aires y compartir
algunas experiencias que evidencian la importancia de acercar esa herramienta a la poblacin vulnerable.
Coordinador del Centro de Acceso a la Justicia, Direccin Nacional de Promocin y Fortalecimiento para el Acceso a la Justicia, Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, Dr. Gabriel Alberto Tubio.
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1)
2)
3)
La entrevista inicial
La entrevista inicial es esencial, ya que todo buen comienzo anticipa un buen final. Por eso es muy importante que
quien tome la entrevista haya recibido capacitacin en:
a) deteccin de intereses (necesidades, deseos, aspiraciones, anhelos, miedos y temores) y diferenciacin con las
posiciones. Esto servir al trabajo posterior del mediador;
b) reposicionamiento del conflicto e invitacin al dilogo;
c) escucha activa.
Adems, hay que dejar en claro en la entrevista que el hecho de haber solicitado la mediacin, o que esta haya sido
sugerida por integrantes del CAJ, no significa un grado de preferencia hacia el solicitante. De esta forma comenzamos
a trabajar la neutralidad y la imparcialidad.
Se debe instruir a la parte solicitante y debe ser expresamente indicado en la citacin, para que quede claro a
quien se invita a venir a la mediacin (la otra parte), que posee el mismo derecho y obtendr el mismo trato que
quien la solicit. Se le informar tambin sobre todas las formas de comunicacin con que cuenta, para concurrir o
comunicarse con el CAJ, si lo desea en fecha anterior al da sealado para la mediacin.
Este desarrollo lgico nos lleva a la necesidad de que el mediador, el da sealado para la mediacin o en forma
anterior, si as lo eligi, tenga una entrevista personal con la otra parte, de las mismas caractersticas y alcances que
tuvo la que se realiz con el solicitante.
Debido a casos que tienen antecedentes de hechos de violencia, estas entrevistas sirven para determinar la
conveniencia o no de hacer reunin conjunta entre las partes.
En resumen, el objetivo de las entrevistas se determina en tres puntos: empata, confianza e igualdad de trato. Las
entrevistas son las generadoras de lo que realmente se pueda llegar a mediar entre las partes. En el caso de que las
partes, luego de un mes, no hayan vuelto, se los busca.
Citacin o invitacin
En la Villa 31 la citacin se realiza mediante una carta invitacin, redactada por el mediador en el CAJ, que ser
enviada o entregada por quien solicita la mediacin o por algn vecino. De esta manera se busca evitar que resulte
agresiva una convocatoria formal. En este sentido, esa invitacin al dilogo es la primera instancia de confianza que
se procura generar.
Cabe recordar que en la mediacin comunitaria no existe obligatoriedad alguna respecto de la asistencia ni de la
permanencia. Sin embargo, en la Villa 31 el grado de asistencia es muy alto: de aproximadamente 600 citaciones,
solo el 2% no concurri.
Adems, en la Villa 31 se ha comenzado a implementar la citacin/invitacin a travs de los jvenes que por medio
del Ministerio de Trabajo se encuentran incorporados en el Plan Joven. En el CAJ del barrio Gemes trabajan
15 jvenes habitantes de la villa que realizan actividades administrativas en pos de adquirir experiencia para la
obtencin de su primer empleo; entre otras funciones, ellos son quienes llevan la citacin/invitacin en los casos en
que la parte requirente no pueda o no quiera entregarla a la requerida por temor u otras razones.
En algunas ocasiones, si la entrevista fue bien realizada, el simple hecho de que el solicitante de la mediacin
entregue a la otra parte la invitacin y lo que ella indica, genera una oportunidad de dilogo que, a veces, ha
determinado la finalizacin del conflicto.
As lo evidencia el comentario de Mara, una concurrente al CAJ que solicit una mediacin: Cuando le entregu la
carta y se la le supo que yo no quera lo y nos pusimos a conversar; para qu voy a hablar con otro si puedo hablar
con vos, me dijo
No obstante ello, en estos casos, se hace un llamado de seguimiento a los 30 das aproximadamente.
Tambin se utilizan diversas formas de notificacin: verbal (previa a la entrevista), telefnica, o invitacin escrita.
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De la misma manera se producen las mediaciones espontneas. Estas son una instancia ideal y un objetivo a lograr,
ya que ambas partes acuden al mediador para resolver un problema, lo que denota la confianza y el compromiso del
interesado para resolver la cuestin. Esto est ocurriendo cada vez ms frecuentemente en la villa y es destacable.
Otras veces, son los delegados quienes envan a ambas partes.
Es bueno, y nos causa gran satisfaccin que las partes pregunten por el mediador y no por el abogado.
El lugar
Con respecto al lugar donde se realiza la mediacin, se supone que debe estar libre de smbolos o signos que
puedan hacer sentir incmoda a alguna de las partes. En ocasiones, lo que ocurre en los CAJ es que las mediaciones
se realizan en estructuras linderas a capillas, donde por supuesto hay imgenes religiosas, y en otras ocasiones,
cuando una mediacin se hace en los llamados CAJ itinerantes, puede haber un sinfn de signos que indiquen el
lugar donde se est. Sin embargo, registramos que esto no presenta un impedimento para la tarea.
El perdn y el reconocimiento
La necesidad de estos dos actos humanos se repite tanto en los casos de temas de familia, como en temas entre
vecinos. Recordamos el caso de una mujer mayor, donde el exclusivo trmino de un acuerdo fue el de consultarla
antes de que su vecino realizara modificaciones en la vivienda contigua, tan solo porque ella haba llegado primero.
Otro caso que nos impact profundamente fue el de una mujer separada haca ocho aos de su exconviviente,
que tena un conflicto con una de sus hijas. Al escuchar su historia supe que haba sido entregada a su pareja, ya
adulta en aquel entonces, en el Paraguay y tenido con l 4 hijos.
Todava recuerdo sus palabras: Yo era muy menor y todo lo que hice con ese hombre fue en contra de mi voluntad
toda mi vida. Haca dos aos lo haba vuelto a ver en una visita de l a la Argentina y este le haba pedido perdn.
Le pregunt, quizs buscando una respuesta convencional, si lo pudo perdonar y me contest: Cmo no lo voy a
perdonar, si me pidi perdn
Aprend, entonces, que este es un acto humano tan difcil de pedir como de dar.
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El acuerdo
Como ya sabemos, la mediacin puede obtener dos resultados: en caso de que exista acuerdo, se redactarn por
escrito las conclusiones a las que se lleg o bien, se convendr verbalmente el cumplimiento de una resolucin
consensuada, acordando volver a la mediacin en un plazo de uno o dos meses para revisar lo que ha ocurrido y, de
ser necesario, realizar all el acuerdo escrito.
La palabra, en estos mbitos, reviste caractersticas fundamentales. Cuestiones culturales y sociales la convierten en
la mejor forma de cumplimiento.
Tanto en los temas de familia, donde a veces es necesaria la reconstruccin de los desempeos paternos y maternos,
como en los casos de vecindad, es ms importante recuperar los roles de convivencia que destacar lo que es
obligatorio porque fue firmado en un acuerdo escrito. Si bien este puede determinar a qu se obliga un padre o una
madre, tambin limita el ejercicio de sus roles fundamentales como padres o madres.
En el caso de que no exista un acuerdo, o no se cumpla lo pactado, podrn pasar a una mediacin prejudicial (donde
sern representados por abogados), manteniendo intactos sus derechos.
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Facilitar la convivencia
En la Villa 31, la construccin frecuentemente crea conflictos entre los vecinos al punto de constituirse en la segunda
causa de mediacin, luego de la familiar. Esta problemtica habitual refleja la inmensa deuda habitacional que tiene
la ciudad de Buenos Aires. Como ejemplo recordamos un caso en que la parte requirente estaba en desacuerdo con
que su vecino siguiera construyendo hacia arriba, por miedo a un posible derrumbe. Cada una de las partes contaba
con la opinin de un arquitecto, pero estos profesionales diferan en sus posturas. Entonces el mediador propuso
escuchar a un tercero neutral y las partes acordaron tomar como vlido el informe del arquitecto acercado por el
mediador, perteneciente al Departamento de Graduados de la Facultad de Arquitectura de la UBA, quien aport sus
conocimientos para la resolucin del conflicto.
Estos problemas se complican cuando se trata de poblaciones de barrios marginales, ya que all nadie goza de un
ttulo de propiedad en el sentido tradicional. Todos son propietarios de hecho y cuando las partes discuten por
sus derechos en realidad ninguna tiene el ttulo que lo habilite. Sin embargo, en la realidad de la villa s lo tienen
de hecho y se conducen como propietarios, pero no tienen posibilidad de judicializar el conflicto, por lo que la
mediacin comunitaria en el CAJ resulta la nica va existente para resolver el conflicto.
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Conclusin
En los centros de acceso a la justicia en las zonas de poblacin vulnerable como la Villa 31, las realidades ms
frecuentes del trabajo diario en la actividad del mediador comunitario son cuatro:
1) hijos sin apellido, por voluntad de la madre o por desconocimiento del padre,
2) propietarios sin ttulo,
3) violencia familiar y entre vecinos y
4) violencia intercomunitaria en razn del lugar de procedencia.
Los mayores anhelos con que nos encontramos a diario son, en definitiva, identidad, dignidad, una casa, un hogar o
una patria que los cobije y la libertad de ser dueos de sus destinos y responsables de sus actos.
La materia prima de la mediacin es la condicin humana. Es, en s, un acto de amor, y este acto de amor se trasluce
desde la decisin poltica de hacerlo, el ejercicio de las decisiones para conducirlo y el trabajo prctico de los que
lo realizan.
La humildad es el factor inicial desde donde se realiza el trabajo del mediador comunitario, pero lo que ms
enorgullece es que cada uno de los integrantes de los equipos de trabajo de los CAJ sabe que est trabajando para
el otro, al cual sirve.
Se est cumpliendo con una obligacin real del Estado y tambin con una reparacin histrica, que se cumple en
estos momentos, tratando a las personas correctamente y con la dignidad que merecen, que no es otra cosa que el
respeto por su calidad de seres humanos.
No se trata de regalar, sino de generar y recrear dignidad.
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Antecedentes
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin tiene entre sus objetivos primarios la facilitacin del acceso
a la justicia a toda la poblacin, en especial a los sectores ms vulnerables, con un sentido inclusivo e igualitario.
En consecuencia, se han formulado e implementado polticas y programas de promocin y fortalecimiento de los
derechos humanos y se han realizado diversas acciones dirigidas a uno de esos grupos vulnerables, el integrado por
personas privadas de la libertad.
En el mbito penitenciario, desde 2000, la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin
de Conflictos viene desarrollando acciones tales como el Programa de investigacin - accin para el mejoramiento de
la convivencia en instituciones penitenciarias a travs de la utilizacin de principios y herramientas de la mediacin.
A partir de 2003, tambin en el marco de la mencionada Direccin, se realiz la capacitacin e intervencin directa
en los institutos de menores Dr. Luis Agote (de mxima seguridad), Crescencia Boado de Garrigs, Manuel Belgrano,
Inchausti, General Roca y General San Martn.
Por su parte, desde 2007, el equipo de profesionales de la Direccin Nacional del Servicio Penitenciario Federal
(SPF) ha desarrollado e implementado diversas prcticas con mujeres y jvenes adultos tales como: talleres de
manejo de la ira, implementacin de equipos de trabajo multidisciplinario, comits de convivencia y talleres de
convivencia por pabellones o unidades convivenciales, todas ellas orientadas hacia la reduccin de la violencia en el
sistema carcelario con resultados satisfactorios.
En 2010, el equipo de capacitacin de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de
Conflictos ha dictado diversos cursos sobre Herramientas de prevencin y manejo de conflictos para aspirantes
al Servicio Penitenciario Federal en la Escuela de Suboficiales de la localidad de Ezeiza, provincia de Buenos Aires,
con el propsito de ser parte de su formacin integral, pero con miras a propiciar un gradual cambio de paradigma
basado en la cultura del dilogo. Esa primera experiencia sirvi como antecedente para proyectar la incorporacin
de esta temtica en la currcula de formacin de los agentes del servicio, lo cual les permitir contar en el futuro con
herramientas tericas y prcticas tendientes al abordaje eficaz de los conflictos.
Las diversas acciones realizadas por las reas mencionadas del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos han
sentado las bases para la implementacin de la mediacin penitenciaria y otros mtodos de gestin alternativa de
conflictos que, sumados a la profundizacin de las citadas prcticas de reduccin de violencia, no solo establecern
condiciones adecuadas para el tratamiento de la conflictividad en espacios carcelarios sino tambin incidirn
efectivamente en la llamada cultura violenta propia de los contextos de encierro.
La mediacin y la negociacin, en tanto mtodos alternativos de resolucin de conflictos con muchos aos de
aplicacin, han adquirido la categora de disciplinas sistematizadas en la dcada de 1980. Desde entonces han
tenido un inmenso desarrollo, mantenindose en constante evolucin.
Reconociendo su origen de disciplinas bsicas, en los ltimos tiempos han comenzado a desarrollarse
especializaciones en estos mtodos de autocomposicin de los conflictos.
Las primeras especializaciones que surgieron reconocen raigambre consuetudinaria con apoyo en interrelaciones
ms profundas, a saber: mediacin y negociacin comercial, laboral, contractual, familiar y comunitaria.
Con la experiencia y los xitos obtenidos en las disciplinas mencionadas, se avanz en la aplicacin respecto de
situaciones ms complejas: as aparecen la mediacin penal, la mediacin penitenciaria y la negociacin con toma
de rehenes.
La mediacin penitenciaria constituye una de las especialidades ms recientes. Su objetivo primordial es el de
abordar el conflicto en el contexto penitenciario de manera pacfica y a travs del dilogo. Se considera necesario
y positivo para el tratamiento de estas conflictividades un giro hacia otro tipo de intervenciones que aportan
herramientas superadoras del mecanismo sancionatorio como nica respuesta al conflicto carcelario.
Estas diferentes estrategias de gestin participativa de conflictos -la mediacin, la negociacin y la facilitacin- se
Equipo docente de la DNMyMPRC Blumett, Silvana; Castelanelli, Patricia; Lapasset, Andrea; Markus, Miriam; Munn Bonilla, Enrique;
Nemesio, Rodolfo; Notario, Graciela; Paulero, Rosaura; Prezioso, Daniel, y Saavedra, M. del Rosario.
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presentan como instrumentos de gran relevancia a la hora de resolver la conflictividad en los espacios de encierro,
respetando los principios generales del mtodo como son la voluntariedad, la confidencialidad y la imparcialidad.
Programa de mediacin en mbitos penitenciarios
En junio de 2011, el secretario de Justicia, Dr. Julin lvarez, solicit a la DNMyMPRC el diseo de un programa
de mediacin en mbitos penitenciarios. El diseo elaborado propone la implementacin de la mediacin como
herramienta de pacificacin social que posibilite a las personas privadas de libertad el abordaje de los conflictos
de manera no violenta, con sus pares y con el personal del Servicio Penitenciario, as como la facilitacin en la
reconstruccin y el fortalecimiento de los lazos familiares en miras a su reinsercin social.2
Como resultado del trabajo conjunto del equipo docente de la DNMyMPRC y el equipo de profesionales dependientes
del Servicio Penitenciario Federal, que ya se encontraba desarrollando tareas de sensibilizacin para la reduccin de
la violencia en distintas unidades penitenciarias, se consensu un plan de accin y el diseo del Programa Nacional
de Mediacin, Mtodos de Gestin Participativa de Conflictos y Prcticas de Reduccin de Violencia, inicindolo
como experiencia piloto.
Este programa tiene como uno de sus objetivos centrales el desarrollo e implementacin de la mediacin y otras
prcticas alternativas de resolucin de conflictos en las instituciones encargadas del cumplimiento de las penas.
La vida dentro de una crcel presenta caractersticas que influyen negativamente en la interrelacin personal. El
contexto de encierro en el que se enmarcan las relaciones humanas dificulta la adopcin de soluciones pacficas a
los conflictos. Estas caractersticas son las siguientes:
- El alojamiento y la convivencia es impuesto coercitivamente en condiciones no deseadas.
- Las personas privadas de libertad y el personal penitenciario se relacionan en base a preconceptos que promueven
el desarrollo de conflictos.
El objetivo de la mediacin es un abordaje distinto de los conflictos para lograr una mejor y pacfica convivencia
que redunda en una mejor calidad de vida y reduce la necesidad de acciones segregativas, como el traslado de las
personas privadas de libertad de sus unidades convivenciales, el aislamiento, etc., que cronifican los condicionantes
de los conflictos.
Se denomina actores del conflicto penitenciario a todas aquellas personas que se encuentran dentro del Servicio
Penitenciario y aquellos que, indirectamente, estn ligados a l. As, adems de los internos y del personal del
Servicio Penitenciario, que son los actores ms directos y visibles, tambin se deben contemplar en tal carcter a los
familiares y a aquellos otros individuos que, indirectamente y en forma ocasional, pueden ser parte en un conflicto
con las caractersticas mencionadas.
Con aplicacin prctica en algunos centros penitenciarios en los ltimos aos, la mediacin penitenciaria se est
convirtiendo en una herramienta eficaz para la resolucin de conflictos en un mbito altamente sensible.3
La aplicacin de la mediacin en los penales constituye un reto, ya que se trata de adaptar el proceso de mediacin
a un contexto conflictivo, punitivo y jerrquico.
La mediacin penitenciaria es un valioso instrumento a utilizar y, como se plantea en el programa, se extender no
solo al personal penitenciario y a las personas privadas de la libertad, sino tambin a los familiares de estos, lo que
supone una mayor integracin familiar que se estima impactar favorablemente en los niveles de conflictividad,
adems de constituir un factor que podra contribuir a la disminucin de los ndices de reincidencia.
Los objetivos del Programa Nacional de Mediacin, Mtodos de Gestin Participativa de Conflictos y Prcticas de
Reduccin de Violencia son los siguientes:
1. Prevenir y abordar adecuadamente los conflictos.
Ley 24.660 de Ejecucin de la pena privativa de la libertad. Artculos 158 y 168.
Centro Penitenciario de Madrid III, Mlaga, Nanclares, Pamplona, Zuera y Granada (Espaa). Ciudad Victoria, Tamaulipas, Tula (Mxico).
Centro Penitenciario Centro occidental de Uribana (Venezuela).
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Pabellones visitados: Se visitaron, en dos ocasiones, todos los pabellones, as como los sectores de educacin,
trabajo y los talleres especiales de formacin (encuadernacin, panadera, costura, tejido, etc.) que se realizan en
dicha unidad.
Pabellones ingresados: Se ingres, en varias oportunidades, en los dos pabellones de CRD, as como en la casa de
preegreso.
Reuniones de sensibilizacin: 5, dos con las internas de los pabellones del CRD; una, con agentes y profesionales del
CRD; una, con agentes y profesionales del SPF, y una, con las internas de la casa de preegreso.
Internas que solicitaron entrevistas: 7. El procedimiento es el mismo que el detallado para el penal de Marcos Paz.
Cinco de estas internas fueron entrevistadas en varias oportunidades, con el objetivo de llevar a cabo el proceso de
mediacin.
Casos convocados a mediacin: 3.
Total de contactos telefnicos: 4 (tres a familiares y uno a una ONG). A los familiares se los contact telefnicamente,
en varias oportunidades, con el objetivo de confirmar su asistencia a la audiencia de mediacin.
Casos mediados con acuerdo: 2. Dichas mediaciones se realizaron: una, en el CRD (tema: familia), y la otra en la casa
de preegreso (tema: convivencia).
Casos facilitados: 1. En trmite: 1
Grficos
A fin de visualizar lo anteriormente expresado, se adjuntan grficos realizados sobre la base de las estadsticas del
penal de Marcos Paz - Mdulo V; desde el inicio de la actividad, el 18/08/2011, hasta el 31/10/2011.
Se trabaj en el ingreso a dos pabellones (el 3 y el 4). En ellos se realizaron charlas de sensibilizacin y como
resultado de ellas, los internos se acercan a los mediadores en el entendimiento de que el programa puede
serles de utilidad.
De un total de 90 internos que participaron en las charlas, 28 solicitaron ser entrevistados por los mediadores.
100
50
90
28
0
Internos convocados
Solicitudes
87
30
25
20
15
10
5
28
Total
16
Pendientes
12
Realizadas
Del anlisis de las 12 entrevistas realizadas surge que 9 casos fueron derivados a mediacin, por considerar
que el caso puede resolverse a travs de este mtodo.
Estos 9 casos estn convocados a mediacin. La convocatoria se realiz en primer lugar y para el caso
de contar con la informacin, por va telefnica. Posteriormente, todos fueron convocados mediante
carta certificada. Las fechas de mediacin se pautan con la parte requerida o se establecen en un tiempo
prudencial, teniendo en cuenta la distancia que media para llegar al penal.
El porcentaje de conflictiva mediable alcanza el 80%.
C as os derivados a mediac in
No
Me dia ble s
20%
Me dia ble s
80%
Las estadsticas sistematizan el trabajo que se viene realizando en los primeros tres meses. Este lapso es escaso
para hacer proyecciones o sacar conclusiones. Lo que s se puede afirmar, a partir del anlisis de los datos recogidos
hasta el momento, es la excelente receptividad del programa por parte de las personas privadas de libertad que
encuentran una respuesta, que antes no tenan, a las problemticas vinculadas con sus familiares, as como en las
cuestiones de convivencia. El espacio de dilogo y el modo de tratamiento de los conflictos que ofrece la mediacin
es completamente diferente a lo que ellos conocan y el alto grado de satisfaccin con ella constituye un paso
importante en el camino de la transformacin de la cultura confrontativa y violenta hacia formas ms pacficas de
convivencia.
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Conclusin
Dado que una de las tareas ms difciles es la construccin de confianza necesaria para que tanto las personas
privadas de libertad como el personal del SPF legitimen a los mediadores en la intervencin de los conflictos
desarrollados dentro de las unidades, se decidi comenzar con la intervencin en las problemticas vinculadas con
los familiares de los internos, para luego incorporar otras problemticas propias del penal.
De todos modos, de las dos mediaciones realizadas hasta el momento, una fue entre una interna y un familiar y la
segunda, una mediacin multipartes entre internas por temas de convivencia.
De los primeros pasos que se han dado en la implementacin de este programa (solo dos meses y medio desde
el inicio), se han planteado algunos temas sobre los cuales vendrn las reflexiones futuras. Algunos de estos son:
la construccin de confianza necesaria, la promocin de los mtodos, la capacitacin, el impacto del contexto y
sus caractersticas, las historias de marginalidad, la afectacin del mediador en funcin de las problemticas
abordadas.
Queremos cerrar este artculo con una crnica de la primera mediacin realizada, que da cuenta de la experiencia
relatada.
Primera mediacin en un mbito carcelario
17 de octubre de 2011
Los nombres de las partes fueron cambiados para preservar su identidad en funcin de la confidencialidad.
Marina fue detenida por robo. Rob para comprar paco. Hace 8 meses que est detenida en el Centro de
Rehabilitacin para Drogadependientes (CRD). Tiene 26 aos. Tiene HIV. Tuvo tres hijos. Los dos primeros los entreg
en adopcin. Con el tercero iba a hacer lo mismo, pero su hermana, Ana, lo rescat del hospital y lo llev consigo. A
los 15 das del nacimiento de su tercer hijo, Marina es detenida.
Responde muy bien al tratamiento. En quince das obtendr su libertad condicional. No tiene a dnde ir. El personal
del Servicio Penitenciario dice que su hermana no quiere recibirla. No tiene documentos, tampoco su hijo.
Desde que est detenida no tuvo contacto con ningn familiar.
As llega el caso. Marina desea hablar con su hermana. Quiere vivir con ella y su hijo. No tiene ningn telfono,
por eso nunca se comunic con Ana. Ni siquiera sabe si su hermana se enter de su detencin. Sabe su domicilio y
desde la DNM y MPJ se le envi una citacin en el penal para el 17 de octubre, a las 15. Marina gozar de su libertad
condicional a partir del 31 del mismo mes.
Las mediadoras se encuentran en la sala de visitas, espacio asignado por el SPF para la realizacin de las mediaciones,
esperando a las partes para iniciar el proceso.
Luego de la requisa, el personal del SPF hace ingresar a Ana. Llega con su hijo de 2 aos a quien comienza a amamantar.
Inmediatamente traen a Marina, quien corre llorando a abrazar a su hermana y a su sobrino. Permanecen unos
minutos abrazados, llorando. Ana le repite varias veces ests gordita, ests gordita.
Las mediadoras dejan que este reencuentro, forjado en el abrazo interminable, tome el tiempo necesario.
Pasados unos minutos, les explican el motivo de esa reunin, los alcances de la mediacin y del programa que se
est implementando desde el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin. Les aclaran que son civiles,
que no tienen nada que ver con la causa penal, que es confidencial y que el nico objetivo es ayudarlas a encauzar
la situacin que se plantea entre ellas a partir de la detencin de Marina y estando prxima su libertad condicional.
Marina expresa que lo que ms quiere en la vida es formar una familia, estar con su hermana, su hijo y sus sobrinos,
repite yo cambi, yo cambi. Ana duda de esto. Dice que sabe cmo es. Ella misma fue adicta y se ha recuperado.
Su mam muri cuando su hermano ms chico tena 13 aos y a partir de ah se hizo cargo de sus hermanos:
Marina, Elsa y Jos. Todos adictos. Ana tiene 7 hijos y 31 aos de edad. Jos est detenido en Sierra Chica y Elsa
est en la calle, perdida por el paco. Ella afirma que pudo vencer a las drogas, y que desde ese momento trabaja
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incansablemente para ayudar a sus hermanos. Pero est superada por su situacin de vida, trabaja y atiende a sus
hijos y al hijo de Marina, que tiene apenas un ao.
Cuando Marina le pregunta si ella la aceptara en su casa, Ana le dice que las puertas siempre van a estar abiertas,
pero tiene miedo tiene miedo porque sabe de lo devastador que es volver a caer. Pero no renuncia a su misin:
salvar a sus hermanos, mantener unida a la familia, es la madre de todos.
Se le pregunta a Marina cmo se imagina el da 31 de octubre, en libertad, y responde que abrazar a su hijo y que
demostrar que cambi, que realmente aprendi que se estaba destruyendo y eso no lo quiere ms
Se compromete a tramitar su documento y el de su hijo, a colaborar con la hermana en las tareas de la casa y la
crianza de los nios y a continuar con su tratamiento de adicciones.
Ambas estn muy emocionadas y conmovidas por el reencuentro. Marina parece muy segura de su cambio y de
su decisin de emprender una nueva vida. Ana sabe que no es fcil, pero de todos modos, elige apostar a ello, por el
profundo amor que siente, pero tiene muchas dudas sabe lo que es luchar contra las drogas.
Las mediadoras comienzan a trabajar utilizando las tcnicas propias del proceso para que ambas partes puedan
expresar sus intereses y posibilitando de esta forma transitar el camino de su revinculacin.
Luego de las conversaciones mantenidas llegan a un acuerdo. Marina ir a vivir con Ana, continuar su tratamiento
y se ocupar de su hijo. Se le pregunta a Ana si hay algo ms que le quiere pedir a Marina y dice: con que se quede
en casa y no se vaya por ah ya me doy por contenta.
Les agradecen a las mediadoras el haberlas juntado, o sea concretado ese espacio para que puedan reencontrarse
y soar con una nueva oportunidad.
Marina estuvo casi un ao privada de su libertad. En todo ese tiempo no recibi ninguna visita, ningn llamado
telefnico de ninguno de sus familiares. A partir de la mediacin realizada, Marina habl con su hermana todos
los das que tuvo turno de telfono. El 31 de octubre, a las 12, Marina sali en libertad. Su hermana Ana la estaba
esperando en la puerta del penal.
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c) Permanecer
Adems de optar por la mediacin y decidir las cuestiones que van a tratar, quienes sometan su conflicto a este
procedimiento debern elegir libremente, ya que tambin depender de su voluntad, permanecer en ella, o retirarse
en cualquier momento sin que exista diferencia si han permanecido diez minutos o diez horas. Solo se consignar,
debido a la confidencialidad del proceso, el cierre sin acuerdo, sin otra informacin.
Depender, otra vez, de la destreza del mediador detectar si la manifestacin de retirarse es solo una amenaza
tendiente a presionar a la otra parte en el juego de la negociacin, para obtener una ventaja mayor, o realmente
existe la intencin de finalizar el proceso luego de una evaluacin consciente de las alternativas.
Tambin es cierto que mi esfuerzo es a favor de que permanezcan y puedan retirarse con el conflicto resuelto. Y que
si el caso no es mediable, ya sea por la temtica o las caractersticas personales, soy yo quien cierra la mediacin,
aun en contra de la voluntad de las partes.
d) Acordar
En caso de que opten por permanecer, tambin depender de la voluntad de las partes arribar a un acuerdo. Si lo
hacen, su contenido deber reflejar lo ms ntidamente posible su voluntad. Pero teniendo en cuenta la filosofa de
la mediacin, no elaboraremos un acuerdo con atribucin de culpas y trataremos que este sea lo ms equitativo
posible en cuanto a los compromisos asumidos por las personas.
En esta etapa, si hemos trabajado bien, guiando a las personas en una exhaustiva reflexin sobre sus opciones y
alternativas, la voluntad de ellas solo se ver limitada por el orden pblico o por cuestiones relacionadas con la
tica, en cuyo caso los mediadores podremos decidir no acompaar ese acuerdo con nuestra firma.
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Los abuelos contaron, por ejemplo, la buena relacin que haban tenido con su nuera durante el tiempo en que
esta y Julin estuvieron separados. Cmo se ocupaban y cuidaban a su nieta cuando Mara iba a trabajar, y cmo
todo se complic cuando volvieron a estar juntos. Mara, por su parte, dijo que en ese tiempo ella se esforzaba para
que su hija conservara los vnculos familiares, pero que sus suegros le hablaban mal de su marido, y que no quera
escucharlos ms.
Julin dijo que su madre lo haba echado de la casa paterna -hecho que ella negaba rotundamente-, que haba
pasado por muchos aos de terapia para cortar la relacin y que no quera tener que ver con ellos.
Contaron, cada parte con una percepcin diferente, la intervencin de la hermana de Patricia -para Julin, de gran
ayuda y colaboracin; para los abuelos, de una intromisin irrespetuosa y mal intencionada en sus cuestiones.
Hablaron de la hermana de Julin, para l, la preferida de los padres; para sus padres, alguien que se esforzaba por
colaborar con todos.
Durante todo el tiempo que dur la mediacin los convocados manifestaron que no confiaban en la otra parte, que
no les interesaba la relacin. Su abogada sugiri, en algn momento, la posibilidad de llevar el tema al mbito de
la terapia familiar. Julin manifest que cada uno tena su propio terapeuta y que no tena inters en conversar con
sus padres.
Con relacin a unos bienes hubo un acuerdo verbal, estableciendo da y hora para que el hijo retirara algunas cosas
propias de la casa paterna y reintegrara las llaves de una propiedad que era de sus padres. Sin embargo, no hubo
acuerdo con respecto a las visitas de la nia.
No pude dejar de pensar en mi actitud como mediadora. Por qu haba continuado con la mediacin cuando una
de las partes haba dicho, con claridad y desde un principio, que no quera mediar?
Las reuniones duraron ms de tres horas la primera, y la segunda aproximadamente una hora y media. Indudablemente
yo estaba legitimada por ellos en mi rol, razn por la cual aceptaron continuar trabajando no solo en la prolongada
primera reunin, sino que volvieron a la segunda.
Yo estaba convencida, an hoy lo estoy -y los letrados de ambas partes tambin-, que el proceso judicial, con sus
acusaciones, sus pruebas, sus presiones, no resultara til para esta familia, por lo menos para mejorar las relaciones
y, ms an, estando involucrada una niita pequea. Pero lo cierto es que la voluntad de una de las partes era no
mediar. Admito que se realiz un pequeo acuerdo, s que las cosas se retiraron y tambin que, hasta ahora, no
se ha iniciado el juicio. S que los temas se abrieron y, por lo general, esto tiene efectos ms all de las reuniones
mismas, tambin que es imprevisible la evolucin del conflicto y que no puede descartarse que, en otro momento,
se den las condiciones para la conversacin que no pudo ser entonces.
Pero, por qu si la mediacin es voluntaria, si una parte desde el primer momento dijo que no quera ni siquiera
hablar con la otra, segu trabajando?
El motivo es, una vez ms, que los mediadores no nos quedamos con lo explcito y eso nos lleva a buscar algn
indicio de voluntad no puesta de manifiesto, tal vez como resultado de la confrontacin entre las partes que puede
proyectarse tanto en relacin con el tema en s, como con el escenario elegido por el enemigo. Si las razones son
de este nivel, es probable que el mediador pueda con ellas -obsrvese que las partes volvieron y no se fueron-, pero
si las tensiones ocultas del conflicto son tan intensas, probablemente el esfuerzo ser en vano. Sin embargo, eso
solo podemos saberlo explorndolo.
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Nuevamente estar a cargo de cada mediador enfocar e insistir en que solo abro la propuesta, no entro en el
contenido, decidan, por favor, con comodidad, si les es til.
Tambin es cierto que los mediadores cargamos simultneamente con una especie de consigna general, social y
cultural propia de toda institucin nueva que se inserta, que nos indica persuadir sobre la utilidad del mtodo.
En cuanto al fondo de los conflictos, debemos recordar entonces que la mediacin no es para todos los temas, ni
para todas las personas, ni para todos los tiempos de su relacin. Las mismas personas no estn siempre en iguales
condiciones para trabajar juntas. La frontera que separa la posibilidad de la imposibilidad de mediar siempre es
difusa.
Suelo trabajar a fondo antes de cerrar una mediacin. Reconozco que me esfuerzo tratando de que las partes
evalen todas las alternativas posibles y que trabajo para que se queden. Pero no puedo dejar de preguntarme:
cmo juega mi voluntad con relacin a la voluntad de las personas y cul es el espacio que le concedo?, cmo
se afecta mi neutralidad?, ya que en este tema me coloco a favor de aquel que manifiesta intencin de mediar, no
en cuanto al contenido o a la resolucin de las cuestiones, pero s en cuanto a la utilizacin de este camino que l
propuso. Cmo juegan mi voluntad y la de las partes cuando estoy convencida de que la mediacin es la mejor
eleccin para estas personas, que la mejor manera de resolver su conflicto es sentarse a conversar juntas?
He abierto mis dudas y expresado mis puntos de vista, pero creo que son preguntas que los mediadores debemos
formularnos como una manera de reflexin permanente sobre lo que hacemos.
Estas reflexiones acerca de los lmites entre la voluntad del mediador y la de las partes se ponen ms en evidencia
en nuestro centro de mediacin, dependiente de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de
Resolucin de Conflictos, que brinda un servicio voluntario y gratuito, y que se torna para muchas de las personas
que concurren en la nica posibilidad de plantear sus reclamos. La situacin econmica es para alguno de nuestros
usuarios tan apremiante, ya que forman parte de un sector muy vulnerable de nuestra sociedad, que incluso les
resulta difcil costearse el pasaje para poder concurrir.
Cuando nos encontramos frente a personas que no aceptan el proceso de mediacin, que no quieren conversar
entre ellos, que prefieren que un tercero resuelva las cuestiones, o incluso que queden sin resolverse, es difcil no
ponerse a favor de la mediacin, aunque esto, indirectamente implique ponernos a favor de quien desea mediar.
Mara, de 78 aos, solicit una mediacin por alimentos con su marido, Pedro, de 82 aos. En la sala de espera, el
abogado de Pedro me manifest que su cliente no quera reunirse con Mara. Comenc entonces con reuniones
privadas. Mara cont que haca un ao que se haba separado, que tenan en comn dos departamentos, el familiar
donde se haba quedado viviendo Pedro, y otro ms chiquito al que se haba mudado ella. Tambin eran dueos de
un departamento en Mar del Plata que en el verano ocupaban sus hijos, y de un auto que estaba en el garaje de la
casa donde estaba Pedro, que no usaban haca bastante tiempo. Cont que ambos estaban jubilados, pero que el
dinero no les alcanzaba. Propona vender el auto y repartirse el dinero para sus gastos.
Pedro, a su vez, dijo que estaba seguro de que Mara haba dicho solo mentiras. Que l, por dignidad, no estaba
dispuesto a hablar de las razones por las que se haba separado. Que estaba enfermo del corazn. Que el dinero no
les alcanzaba a ninguno de los dos, pero que ella tena plata escondida. Que agradeca los esfuerzos que yo como
mediadora haba hecho para ayudarlos, y tambin a su abogado que lo acompaaba, pero que no le iba a dar nada,
ni iba a vender nada hasta que el juez decidiera quin deca la verdad. No me importa -deca- si nos morimos de
hambre.
Los abogados de las dos partes fueron sumamente colaborativos. Tanto ellos como yo pensbamos que estas
personas deban solucionar sus temas en mediacin. Nos pareca que los tiempos y los costos judiciales eran
imposibles de afrontar para estas partes. Insistimos. Vinieron a una segunda audiencia y, finalmente, la mediacin
se cerr sin acuerdo.
En los temas conyugales, o de pareja, nos encontramos con la situacin especial de tener que pedirles a quienes estn
separndose ms de lo que se les pidi cuando decidieron unirse y, justamente, cuando estn en la peor situacin
emocional7. Queremos que acten con sensatez, colaborativamente, que tengan en cuenta sus necesidades, las del
grupo familiar, que piensen en el futuro, cuando lo nico que generalmente aparece es mucho enojo, probablemente
tristeza, y un gran apego hacia el pasado y hacia la historia que los lleva a estar como estn.
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En esa situacin pretendemos que las partes hagan uso de la voluntariedad del proceso y tomen sus propias
decisiones. En realidad, como dice Marlow8, les pedimos que hagan lo que han hecho siempre. La cuestin es que la
dificultad no est en los temas, sino en los sentimientos que se mezclan con todo lo que los relaciona. Intentamos,
entonces, ayudarlos a encontrar esa habilidad que han perdido con la idea de revalorizar a los individuos.
Sin embargo, la opcin es de las partes, la de llegar al acuerdo, por supuesto, pero la de decidir si continuarn o
abandonarn la mediacin tambin, y ese poder de eleccin las revaloriza9.
Conclusin
Los mediadores debemos trabajar intensamente antes de cerrar una mediacin, el lmite lo va a marcar nuestro
gran aliado: el procedimiento.
Las personas son las que deciden transitar este procedimiento, pero nosotros intentamos provocar, a travs de
preguntas, reflexiones sobre las ventajas de hacerlo.
Ellas plantean las cuestiones, nosotros confeccionamos la agenda, organizando los temas que podemos trabajar,
excluyendo los que consideramos no aptos para ser abordados en el mbito de una mediacin, ya que exceden el
encuadre que le damos a este procedimiento.
Deciden el tiempo que permanecen, nosotros intentamos que no se retiren hasta por lo menos haber analizado las
opciones y alternativas que poseen.
En caso de acordar, el contenido lo convienen ellas, pero nos ocuparemos de que ese acuerdo refleje concesiones
mutuas, y no atribuciones de responsabilidad.
De qu hablamos, entonces, cuando hablamos de neutralidad, de equidistancia, o de imparcialidad.
Ello no significa no involucrarnos, por el contrario, nos involucramos con alma y vida en el conflicto que las personas
nos traen, escuchando con sensibilidad, pero con la distancia ptima para poder operar eficientemente.
No hablamos de otorgar igual cantidad de tiempo para cada una de las partes, pero s el espacio que cada una
necesita para expresarse, pensar, evaluar sobre el conflicto que los une, ya que cada cual tiene sus tiempos de
reflexin, y es lo que tratamos de respetar.
Tampoco es cierto que no limitemos el contenido, ya que no permitimos manifestaciones ofensivas ni descorteses
entre las partes. Es ms, connotamos positivamente, cada vez que es posible, el relato de las partes, colaborando
muchas veces con la recuperacin de la voz, que las personas han perdido, cuando ya no se escuchan, solo reciben
ruidos, como si fueran animales, pero no los decodifican. Colaboramos con la formacin de nuevas identidades que
les permitan llegar al otro, volver a escucharse10.
S, por la experiencia de todos estos aos, que un trabajo bien dirigido ayuda a las personas a recuperar la posibilidad
de elegir, muchas veces perdida, y que cuando esto ocurre se sienten revalorizadas y legitimadas. Pero debo tener
siempre presente que me muevo en un delgado lmite que no puedo pasar, el de la voluntad de las partes, que es la
que en ltima instancia debe prevalecer.
Marlow, Lenard (1999). Mediacin familiar. Buenos Aires: Ed. Granica. P. 42.
Folger, Joseph P., y Baruch Bush, Robert A. (1996). La promesa de la mediacin. Buenos Aires: Granica. P. 135.
10
Sara Cobb, en el seminario El modelo circular narrativo y los sistemas familiares, dictado con Carlos Sluzki, los das 11,12 y 13 de agosto
de 2011, en Buenos Aires, Argentina, denomina a esto multi-neutralidad
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9
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En todo proceso de mediacin la comunicacin es fundamental. El mediador asume un rol de tercero neutral y
debe llevar adelante la interaccin comunicacional que legitime no solo el espacio, sino tambin a su persona y a
las partes intervinientes durante toda la tramitacin del proceso. Para ello, deber crear un clima colaborativo entre
las partes y entre estas y l mismo, asegurando que las condiciones y el encuadre que soportan la comunicacin se
sostengan a lo largo de todo el desarrollo de la mediacin, as como el reconocimiento recproco, la pertenencia en
el conflicto y el poder para resolverlo segn sus posibilidades.
Las partes deben empezar a internalizar que la solucin de su conflicto es con el otro y no a pesar del otro. Solo
a partir de all se van creando las condiciones para reformular las diferencias, desde los propios y legtimos intereses
que los tienen involucrados en el conflicto. Es por ello que la mediacin debe entenderse como un proceso de
aprendizaje para una comunicacin efectiva, donde las personas toman decisiones informadas y conducidas por el
mediador, a travs de la construccin de una nueva realidad operativa y evolutiva, en un espacio donde encuentren
la posibilidad de ser activos en la resolucin de sus disputas.
A los fines de lograr una nueva realidad funcional a nuevas alternativas, resulta de utilidad desplegar ciertas pautas
de construccin del pensamiento y de la comunicacin para la obtencin del xito en mediacin, entendiendo por
xito la bsqueda de la calidad de todo el proceso y no solo el resultado o el acuerdo.
La labor del mediador consiste en modificar o al menos intentar conmover las realidades de las partes, a travs
del adecuado uso de la influencia, con las diferentes herramientas comunicacionales, el entendimiento de lo que
necesitan y desean esas personas, clarificando y clasificando intereses con el cierre cuidadoso de un acuerdo, a
travs del tamiz de los diferentes filtros subjetivos y objetivos, que brinda el proceso.
Desde el lugar del tercero neutral, con la utilizacin de tcnicas tales como diversos tipos de preguntas y el recurso
pedaggico de aportar informacin se logra ir desplegando la problemtica que subyace detrs de sus posturas, para
la construccin con las partes de una nueva realidad que posibilite la exploracin de opciones de mutuo beneficio,
hacia el desarrollo de un consenso diferente, evolutivo y participativo de los protagonistas del conflicto.
Las partes se acercan a la mesa de mediacin y en esa dinmica interactan, ingresando una nueva variable en
escena: la historia previa como su versin de los hechos, fuertemente acompaada de desentendimiento, as como
la historia del fracaso de las soluciones intentadas, lo que implica un condicionante en la predisposicin para el
cambio de paradigma y en la capacidad de afrontamiento. La historia no debe ser confundida con el pasado y
tampoco con lo vivido; necesitamos distintos niveles de escucha y comprensin.
El mediador acta como facilitador a los fines de modificar y consensuar con las partes actividades colaborativas
para desarticular el conflicto.
A esta altura del proceso de mediacin, resulta esencial para su conductor ingresar el factor tiempo como variable
en la dinmica comunicacional y la construccin de horizontes, trabajando como postulado la perspectiva a largo
plazo versus la perspectiva a corto plazo en el desarrollo del disenso, para desgarrar la trama del tiempo e introducir
a las partes en otro terreno, ya que una de las caractersticas fundamentales del proceso de mediacin es la mirada
al futuro.
La mediacin crea el espacio privilegiado para que ambas partes sumen necesidades y expectativas en una mirada
comn y nos conduce a una perspectiva a largo plazo con el otro, para las futuras tomas de decisiones, delimitando
lo imposible y haciendo caer lo absoluto.
Integrante del Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos de la DNMyMPRC:Dr. Edgardo J. Chiara, con la colaboracin de la Lic. Mariela
Walenten
1
97
Un desafo de la mediacin y sus actores es que transitar por sus espacios deje al menos una impronta de confianza
como referencia de oportunidad para apropiarse de la palabra en la resolucin de sus problemas. Habilitar un
tiempo a ser pensado como eslabn de modificacin de conductas futuras en el diferente contexto de los mediados.
Respecto del acuerdo arribado por las partes, la satisfaccin por el procedimiento generar probablemente
aceptacin e internalizacin del mtodo, su recomendacin para terceros y su eventual utilizacin futura por las
mismas partes.
El tercero neutral apostar al despliegue de un nuevo ciclo de interacciones entre los mediados, un cambio de
escenario en su interdependencia, intentando arrojar luz en la diversidad y tolerancia hacia el otro y los diferentes
puntos de vista expuestos.
La mediacin permite apostar al cambio de disenso y diferencia por consenso y calidad de vida cooperativa. El
espacio reflexivo que genera el conductor al mediar implica empezar a trabajar con las creencias de las personas. El
mediador, con la utilizacin, entre otras herramientas, de un esquema que permita maximizar la influencia personal
en los mediados, junto con la escucha activa como arte, se dirige a las declaraciones sensoriales especficas que
se desean, es decir, escuchar lo que las personas realmente desean, a fin de desestabilizar esas historias previas,
generando dudas sobre su construccin para avanzar conjuntamente en el cambio de posiciones y discursos.
Con las intervenciones ir acentuando los conceptos desde lo positivo, para lograr mayor entendimiento de las
partes al reformular sus apreciaciones. Un ejemplo: Si una parte manifestara, en la mediacin: no quiero dejar de
ser responsable en este asunto, nuestra escucha percibe que tal declaracin no es objetiva, ya que a las personas
generalmente les resulta imposible concentrarse en el reverso de una idea. Entonces, la tarea del mediador
consistir en presentarles una versin afirmativa de lo que dicen querer o no querer a los fines de que el otro pueda
escucharlo y desde esa reformulacin del lenguaje, conducirlos hacia nuevas opciones de percepcin y escucha. Por
lo tanto, para pensar en no dejar de ser responsable en este asunto, se debe pensar en desarrollar en las personas
la responsabilidad en sus narrativas y atento que la percepcin del mediador y su manera de deconstruir realidad se
suman al desempeo de su rol, la intervencin implicar conmover las percepciones de las partes en una direccin
operativa hacia el esclarecimiento de las ideas en conflicto.
As es como entendemos un nuevo paradigma, que en el campo de la accin habilite un terreno frtil para confluir
en nuevas opciones que desestabilicen posiciones rgidas. A travs de este nuevo paradigma el mediador, en su
papel de intervencin como lder conductor, logra ir descosiendo en la trama discursiva el deseo del hacer, es
decir, la parte comenzar a concentrarse en lo que se desea y no en lo que no se quiere hacer.
Si el relato que se va a abordar es: no quiero dejar de ser el responsable en este asunto, el mediador deber
descubrir las necesidades y el deseo profundo y como ello se sostiene en conceptos de pertenencia, identidad, de
interaccin social, de responsabilidad, de control de la situacin, de estatus, de proyeccin futura, entre otros.
Es importante tener claro que como mediadores trabajamos sobre las capacidades de las personas en sus diferentes
reacciones frente a los hechos, obstculos y situaciones de conflicto.
Una cualidad incontrastable del mediador, en lo que hace a su aceptacin en el despliegue de su papel, es lo
que definimos como el factor integridad y ello se relaciona con el concepto de legitimacin. El significado de
integridad trasciende el estar dentro de los lmites de la ley, as como tratar con veracidad las cuestiones; inclusive
significa mucho ms que estar dentro de los parmetros de la honestidad. Significa la suficiente preocupacin
por los dems como para conocer y comprender los resultados que obtienen, sus objetivos, sus deseos, antes de
comenzar a trabajar con ellos acerca de otras maneras de lograr lo que manifiestan pretender, ya que la repeticin
de los conflictos pone en juego una dimensin creadora.
La escucha del mediador es mucho ms que prestar atencin; ser valorar, reconocer, interesarse y tambin
emocionarse con las palabras del otro, en una instancia creativa positiva, que busca generar durante todo el
proceso de mediacin un espacio de conversacin constructiva en lugar de una nueva frustracin.
El mediador hace circular el lenguaje para que emerjan las perspectivas del otro y generar as la comunicacin
desde las pticas de las diferentes partes. El mediador desea desde su papel y no desde su deseo personal subjetivo,
y articula desde el deseo de las partes ambas pretensiones, en un solo plan que compila la construccin del concepto
de deseo mutuo, donde el todo es ms que la mera suma de las partes, focalizando el replanteo del conflicto con
el que las partes puedan insertarse en una nueva lgica.
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Las personas son proclives a generar realidad sin informacin suficiente, completando dicha carencia con sus
creencias, valores, opiniones, necesidades, costumbres e historia. Aqu radica la importancia del facilitador en
generar un mbito de dilogo y reflexin con
el objeto de ir deshaciendo el camino de construccin de realidad y completar espacios, movilizndolos hacia una
visin evolutiva y superadora.
As, por ejemplo, cuando alguien en una mediacin nos manifiesta que no se sinti atendida debidamente o que
debi esperar un largo rato para que se reciba su reclamo, reaccionando como si el otro no tuviese consideracin o
no fuera una buena persona, sin la capacidad de autorreferenciar ese hecho como una ofensa personal y abrirse a
pensar que quiz es alguien que puede tener un mal da y que existen situaciones que desconoce en la formacin
de sus percepciones.
Esto nos muestra en la prctica lo que la teora de la comunicacin, a travs de Paul Watzlawick, define en su primer
postulado: es imposible no comunicarse, homologando
entonces conducta con comunicacin, que afecta tanto el universo del lenguaje de las partes, como del mediador.
Dada la complejidad de la comunicacin, el mediador deber introducirse en la escucha con una observacin
silenciosa de las seales explcitas e implcitas que tienen valor de mensaje para favorecer un canal de comunicacin
incluyente para todos los participantes.
La fantasa funcional como concepto se manifiesta cuando las personas crean realidad e inclusive implementan
realidad desde el otro sobre la base de sus percepciones y conductas de lo que consideran debera ser, generando
una fantasa funcional a esas expectativas y presunciones.
Por ejemplo, un mdico legista amigo, cuyos honorarios ascienden a $ 500 la hora, fue consultado por un estudio
jurdico de renombre a fin de que emitiera su opinin como experto en un caso del citado estudio. Dado que eran
prcticamente vecinos de oficina, el mdico pens en tener un gesto amable y no cobrar su tiempo, ya que adems
el buffet tena vinculacin con un colega, que era tambin su amigo. En el curso de la reunin y luego de una hora, el
joven abogado con el que estaba reunido le solicit a su secretaria una bebida cola y no le ofreci nada a mi amigo.
Al contarme la historia, el legista concluy dicindome con una sonrisa: Debi ser la primera vez que una bebida
cola le cost a alguien $ 500.
En este caso la fantasa funcional del mdico fue: si doy a otros lo que necesitan y desean; ellos me darn lo que
necesito y deseo. Lo que el legista necesitaba era aprecio y reconocimiento por su buena voluntad. Sin embargo,
solo obtuvo los honorarios correspondientes a una hora de su labor.
Atento lo expresado, en lo que hace a pautas de construccin del pensamiento y la comunicacin para lograr
mediaciones eficaces, debemos desplegar en nuestra mesa de interaccin tres elementos:
A) Comunicacin
B) Entendimiento
C) Influencia
Solo as, y en ese orden, ser posible ser legtimamente persuasivo con los mediados, generando un entendimiento
capaz de desplazarlos de sus posturas intransigentes a intereses construidos desde realidades operativas diferentes,
entendindose al mediador como lder comunicacional en tanto que su poder de influenciar estar dado por la
capacidad de adelantarse al otro con un gesto o una palabra que lo movilice de su posicin y lo invite a colaborar con
el proceso de bsqueda de nuevas opciones. Ello implica no esperar respuestas exclusivas del otro, sino evaluar y
reflexionar de qu manera pueden las partes satisfacer intereses del otro, que trasciendan su posicin, a tal punto
de abandonarla en la mesa de mediacin.
A modo de sntesis, es importante destacar que todos estos conceptos que hacen a la adecuada intervencin del
mediador estn pensados en el ejercicio y los marcos de la nueva ley de Mediacin y bajo la poltica de acceso a la
justicia para todos, sostenida fundamentalmente desde la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos
de Resolucin de Conflictos.
Las pautas y herramientas de construccin del pensamiento y la comunicacin para alcanzar el xito en la mediacin
persiguen el aporte de nuevas miradas en el trazado del horizonte de la prctica cotidiana del mediador en los
bordes entre lo ideal, lo real y lo posible, para poder determinar cules son las necesidades ms importantes de
99
las partes, es decir, aquellas que los tienen atrapados en el conflicto; cules son los criterios que esas personas
valoran ms; cules son las prioridades de uno y del otro y desde un aspecto circular cules son las estrategias
ms eficientes y hasta dnde ponerlas a trabajar para influir en las decisiones de los dems y conducirlos hacia la
construccin de relaciones y redes de conversaciones que conformen la paz social.
Fuentes bibliogrficas:
Bagley, Dan S.; Reese, Edward J. (1997). Ms all de las ventas. Buenos Aires: Editorial Granica. P. 20/21, 25/27, 30
/49, 53/62, 71/87, 111-116.
Fisher, Roger; Ury, William, y Patton, Bruce (1991). Sde acuerdo - Cmo negociar sin ceder. Bogot: Grupo Editorial
Norma. P. 3/7, 10 /17, 47 / 58, 113/118.
100
Dras Ema Berardo y Silvana Greco, integrantes del Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos de la DNMyMPRC.
Duschavsky, Silvia (2003). Escenas de lo no escolar. Buenos Aires: Ed. Trama Paids
3
El trmino atravesamiento quiere significar tambin el efecto de irradiar un sistema. En el lenguaje de Janine Pouget, psicoanalista
argentina, la violencia es entendida como una radiacin que mina a las familias, a las instituciones como as tambin a lo social. Como
verbo aplicado a la violencia fue utilizado en Berardo, Ema; Greco, Silvana, y Vecchi, Silvia (2003). La mediacin como recurso de
intervenciones democratizadoras en las relaciones de poder: Mediacin y violencia familiar. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia, Abeledo-Perrot, 24.
1
2
101
Respecto de la violencia y su articulacin con la pregunta sobre las posibilidades de la mediacin, pensamos junto
con Lewkowicz (2002) que:
la violencia puede ser entendida como un poder que remite a dos campos distintos, () como las estructuras
consolidadas que pueden imponer despticamente y tambin remite a la idea de posibilidad: lo posible es lo que
puede ser. La tensin en la que se est transitando entre violencia y tica intenta pensar la diferencia entre el
poder como imposicin y el poder como posibilidad. Todo lo que llamamos violencia es el poder imponiendo un
slo camino. La violencia o la imposicin del poder enuncia que hay una sola posibilidad y la respuesta tica dice
que hablar de lo nico es violento: la tica consiste en investigar otros posibles en la situacin.
Esta idea sostuvo los interrogantes de este trabajo en dos niveles: uno referido a preguntar por las posibilidades
de la mediacin en este campo, ya que entre su particular organizacin y propsito tiene la de generar condiciones
para que surjan las enunciaciones de todos y cada uno, legitimndolos en sus diferencias, lo que les confiere el
potencial de perturbar el uso excluyente del poder comunicativo que pudieran sostener las dinmicas de poder en
la familia, en ese acotado espacio de negociacin.4
En otro nivel, con un sentido instrumental institucional, el estudio se llev a cabo con el propsito de construir
algunos conocimientos especficos, adems de perfilar criterios que permitieran mejorar la seleccin, admisin y
el tratamiento que el centro brindara a estos casos. Eventualmente, propiciar la derivacin especializada -previo
establecimiento de un intercambio entre los distintos profesionales implicados con el fenmeno-, as como la
construccin de una red que pudiera cubrir la atencin desde distintos abordajes y ampliar los recursos existentes.
Sobre la pertinencia de la mediacin, se encuentran 5 posturas radicalizadas sostenidas por los distintos operadores
que se ocuparon de la temtica. Los abogados y las entidades no gubernamentales que defienden causas de gnero
se manifiestan en contra de la utilizacin de la mediacin. Entienden que su carcter confidencial vuelve el espacio
privado una cuestin que debe estar a la luz de lo pblico recibiendo la proteccin de la ley y del control del
Estado; que es improbable que la mujer pueda lograr acuerdos satisfactorios a sus intereses en una negociacin
cara a cara con quien mantiene una relacin de victimizacin; que el desbalance de poder existente entre las partes
que protagonizan una interaccin violenta es irreductible en una mesa de mediacin, y que la mirada al futuro
propuesta por la mediacin impide que los actos de violencia pasados sean asignados al culpable llevando entonces
aparejada una suerte de reconocimiento de que, quien los padece, es corresponsable de la violencia aumentando
el dao psicolgico.
4
Estas posturas tuvieron su base en las estadsticas extradas de los programas pblicos de mediacin en los Estados
Unidos y Canad, muchas veces conducidos por mediadores voluntarios, que no tienen suficiente formacin o
experiencia como para poder comprender las caractersticas y dinmicas especficas de los casos involucrados.
En el otro extremo estn quienes ven en la mediacin una alternativa para esta problemtica -aunque sus
pronunciamientos son cautos-. Manifiestan que el proceso judicial puede hacer escalar y prolongar el conflicto y
que, en algunas oportunidades, el abordaje jurdico ganador-perdedor puede exacerbar y atrincherar a las partes
en sus posiciones, sin considerar el impacto que esto puede generar en los hijos.
El anlisis histrico de este grave problema social revela que se trata de un comportamiento aprendido que se
transmite de una generacin a otra a travs de los canales habituales y sostenidos por distintos contextos. Desde
muy temprano, los nios aprenden que el uso de la violencia es una forma de resolver conflictos interpersonales,
consecuencia de la distribucin del poder observado en sus familias y la forma de interrelacionarse de sus miembros,
a travs de una ubicacin de superioridad o inferioridad. Perturbar hasta alcanzar la transformacin de esos patrones
de funcionamiento implica intervenir en un campo complejo con distintos aspectos interrelacionados y se parte de
pensar que ninguno de los saberes especficos por s solos puede dar adecuada respuesta.
Desde la idea de la mediacin como propuesta de espacio colaborativo, el proyecto comenz convocando a distintos
operadores de la salud, la educacin y la justicia, a fin de compartir experiencias, reconocer las distintas perspectivas
y prcticas de intervencin para las familias con atravesamiento de violencia y, ulteriormente, construir la posibilidad
de un trabajo en red. En este caso, pensar cmo se podra construir -para estas familias- un proceso coherente y
sistmico, cuyo recorrido pudiera ofrecerles un trabajo con efectos psicoeducativos y preventivos.
Berardo, Ema; Greco, Silvana, y Vecchi, Silvia, op. cit.
Ilundain, Mirta, y Tapia, Graciela (1998). Mediacin y Violencia Familiar. Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia, Abeledo-Perrot, 12.
4
5
102
Una consideracin importante que anim a avanzar con el proyecto ha sido contar -para este trabajo de campocon un equipo de mediadores con formacin interdisciplinaria en mediacin y con amplia experiencia en familia
y en violencia familiar, as como en la conduccin de procesos de mediacin familiar. El relevamiento de datos
estadsticos en la experiencia realizada por el equipo interdisciplinario en violencia familiar, que elabora el informe
de diagnstico de riesgo que le permite al juez tomar las decisiones en el marco de la ley 24.417 de Violencia
Familiar, ilustr un hallazgo interesante. De 100 casos ingresados al Poder Judicial con denuncia por violencia en
temas de alimentos o custodia, en el 46% se haba descartado la existencia de conductas violentas en las familias.
Los abogados haban utilizado los recursos procesales previstos para situaciones de riesgo, con el fin de obtener
soluciones rpidas respecto de alimentos, visitas o tenencia, considerando al cliente solo individualmente y
desconociendo su pertenencia e identidad como miembro de un sistema familiar. Estas estrategias muestran una
inusual desaprensin respecto de la rotulacin y la estigmatizacin que producen en sujetos y familias e ignoran
las consecuencias emocionales y sociales que implican. Para conformar la muestra de mediaciones a relevar en el
servicio del centro, se tom un universo de casos con familias que desde 1995 requieren los servicios de mediacin
del centro, como consecuencia de la aplicacin de ley de Mediacin 24.573/95 y de la acordada de la Cmara
Civil que impusieron la mediacin previa obligatoria a los pedidos judiciales de alimentos, visitas y tenencia. Se
evit hacer una preseleccin pensando que estara basada en algunos juicios previos, de modo que decidimos
que si haba que hacer alguna, esta debera surgir de la marcha del trabajo mismo. En las muestras se incluyeron
mediaciones con conflictos de familias que se encontraban afectadas por situaciones de violencia en general, sin
distinguir el grado, ni que se tratase de violencia percibida o no, previamente judicializada o no.
2. Hallazgos
a. Cuestiones problemticas
En una primera muestra al azar correspondiente al ao 2000, comprensiva de todas las solicitudes de mediacin
admitidas en el centro, encontramos que, en un lapso de 6 meses, sobre 190 casos en los que se ha requerido
mediacin en conflictos familiares, 53 tienen atravesamiento de violencia. Este nmero, que implica casi el 30%, se
ha visto elevado al 60% en 2004. En dos tercios de los casos, se haban iniciado causas judiciales enmarcadas en la
ley de Violencia Domstica; un tercio, en tipologas penales y, en un tercio, se haba realizado denuncia policial. En
muchos de ellos, se haba transitado el camino de la denuncia policial y la judicial.
En los casos con causas judiciales iniciadas, se observa que el uso de la judicializacin como nico abordaje de esta
problemtica haba tenido el efecto de interponer, entre los miembros de la pareja, una medida de control externa,
transitoria, que produca la interrupcin momentnea de la violencia en algunos casos; en otros, la aumentaba, y en
algunos, desconcertaba por su ajenidad y no era comprendida por los actores familiares. En la mesa de mediacin,
uno escuchaba progenitores/esposos perplejos, sorprendidos, que no entendan el proceder del otro miembro de la
pareja, y an no haban podido reconocer su contribucin a la situacin de impotencia en la que se vean implicados
y su relacin con el patrn de interaccin instalado entre ellos. En un porcentaje mayor que el esperado, algunos de
sus miembros haban realizado o estaban realizando algn trabajo teraputico o de asistencia en grupos de autoayuda
o para mujeres vctimas de violencia. Sin embargo, a la hora de tener que transitar un espacio conjunto colaborativo
para tomar decisiones respecto de cuestiones referidas a sus hijos, los sujetos no haban podido encontrar recursos
comunicativos diferentes para su intercambio. La medida judicial operaba como una condicin necesaria pero no
suficiente y el trabajo en espacios teraputicos no aseguraba la posibilidad de comunicacin colaborativa. Se hizo
visible tambin la dificultad de coordinar acciones entre los distintos operadores, la fragmentacin de los procesos
a veces con efectos contradictorios y familias deambulando de servicio en servicio sin lograr avances significativos.
La presencia de distintos operadores de servicios con identidades disciplinares propias nos confirm la importancia
de poner en marcha la idea de convocarnos a un espacio conjunto que nos permitiera reconocer las distintas
perspectivas en funcin de intervenir con la misma familia.
b. Acciones para construccin de redes
En el marco del proyecto y con el objetivo de construir condiciones de trabajo en red, se organizaron cinco talleres en
los que participaron 20 instituciones, de las cuales el 60% correspondan a servicios de salud de la ciudad de Buenos
103
Aires; el 39%, a servicios jurdicos; un programa de educacin impulsado por el municipio, y otro servicio pblico
de mediacin. A lo largo de estas reuniones, los distintos servicios presentaron los aspectos ms importantes de su
trabajo y casos -al estilo de ateneos- con los que dieron cuenta de los abordajes e intervenciones utilizadas. Este
intenso intercambio tuvo algunos resultados interesantes.
Se reconoci desde disciplinas y prcticas diferentes que se mantenan supuestos bsicos comunes. Se coincidi
en que no se admite un caso en mediacin con el objetivo de negociar la conducta violenta, sino para producir un
dilogo donde los miembros de la familia protagonicen decisiones referidas a reorganizar los recursos familiares,
en caso de parejas separadas. Tambin que la existencia de atravesamiento de violencia no es una condicin a
priori suficiente para excluir la posibilidad de mediacin. Los hijos de padres atrapados en una interaccin violenta
necesitaban, asimismo, cubrir sus necesidades de sustento y compartir tiempo con su padre, separado de su madre,
siempre y cuando se descarte el riesgo para su salud psicofsica. Esto ltimo deba reconocerse en las entrevistas
de admisin al servicio y, adems, el mediador deba explorarlo en las entrevistas individuales o grupales de la
mediacin. El porcentaje mayor de casos en que esto se observaba mostraba ejercicio de la violencia solamente
entre los progenitores adultos. Tambin se coincidi en admitir la mediacin cuando la interaccin comunicacional
violenta entre los miembros de la familia los ubica funcionando simtricamente, de modo que la violencia es
ejercida alternativamente en forma recproca. Familias en que los roles de vctima y agresor no estn polarizados,
ni fijos, y cada vez pueden ser asumidos indistintamente por uno u otro de sus miembros. En las relaciones con
interaccin violenta complementaria, cuando clara y reiteradamente uno de los miembros es quien ejerce el poder
y el otro quien lo padece, la mediacin funcionara solamente cuando los sujetos que la sufren tienen conciencia de
la utilizacin de la fuerza y han comenzado a poner lmites claros a las situaciones de abuso (por ejemplo, ya haban
cesado en la convivencia, solicitado la intervencin de algn servicio profesional, policial, judicial, de mediacin,
etc.).
Confirmar la existencia de consenso sobre estos puntos, entre operadores con abordajes y saberes multidisciplinarios,
constituy una base comn importante para construir el dilogo que luego nos permitira operar en forma conjunta
a travs de las derivaciones. Se agregaron a los talleres, reuniones de trabajo entre el equipo de mediadores del
centro y representantes de algunos servicios especficos, y alguna entrevista en profundidad con un servicio que
ofrece tratamiento a hombres que utilizan la fuerza para resolver sus conflictos. Otro presupuesto compartido fue
que cada uno -desde sus abordajes particulares- poda operar con la misma familia en un plano de igualdad y de
forma articulada.
Como resultado del intercambio, se dise un dispositivo de derivacin entre el Ministerio y alguno de estos
servicios, que incluy la posibilidad de comunicaciones e intercambios entre el mediador que atiende el caso y el
otro operador. Del 100% de los casos con violencia familiar tratados durante 2004, observamos que en el 30% los
mediadores que condujeron el proceso de mediacin trabajaron coordinadamente con operadores de la salud. De
las entrevistas que realizamos con los mediadores, surgi que en algunos procesos se lograron crear condiciones
para que estas familias pudieran hacer emerger recursos que se encontraban momentneamente congelados por
la dinmica conflictual, concretndose en acuerdos respecto de alimentos, visitas, tenencia. Se comprob tambin
la diferencia y el valor de la participacin de abogados conocedores de la temtica familiar y otros con formacin
en violencia, sea para decidir la mejor estrategia judicial solicitando la aplicacin o el levantamiento de medidas
judiciales, como por el valor de sostn que tiene para su cliente el acompaamiento del profesional en las decisiones
que se consensuaban (por ejemplo, realizar consultas con equipos interdisciplinarios, diagnsticos especializados,
tratamientos adecuados).
104
abogados se basaron en una forma de entender la profesin enmarcada en la racionalidad tcnica de la prctica del
abogar. Es decir, en una epistemologa de la prctica que se deriva de la filosofa positivista, en la que se solucionan
problemas a travs de la judicializacin en la obtencin de amparo de derechos que se suponen conculcados. Se
escucha decir a estos abogados: si el padre no ve a los hijos, entonces tampoco tiene que pagar alimentos, al
padre que no est pagando alimentos tampoco le corresponde ms tiempo de visitas o si es tan buen padre,
que pague ms cuota de alimentos. Estas son algunas formas de asesoramiento que surgen de las notas de los
mediadores. Se los ve aplicando herramientas propias del derecho de contratos, sin reparar en el efecto que estas
actitudes tienen sobre las relaciones familiares y cmo contribuyen al mantenimiento de la violencia y al aumento
del desequilibrio de poder.
En un 10% de las mediaciones, se observan profesionales que despliegan un rol pasivo y les resulta difcil hacer
aparecer la ley en la mesa como lmite. Descartan indistintamente y de plano la iniciacin de acciones judiciales con
el clich de que un mal arreglo siempre es mejor que un juicio y no pueden distinguir las situaciones en que es
necesario poner la ley como ordenadora y mediadora en estas interacciones basadas en el poder. Solo en el 20% de
los casos, se observa que los profesionales pueden acompaar a los participantes sosteniendo un delicado equilibrio
entre el marco impuesto por la ley, los intereses de los padres y las consideraciones de las necesidades de los hijos.
El funcionamiento que mantienen en estos casos da cuenta de una mayor capacidad de espera y de negociacin;
trabajan sin plantear el trueque y tratan la contribucin alimentaria de forma independiente del tiempo en que el
nio estar con cada padre y la frecuencia de las visitas. Adems, asesora para ayudar a anteponer el inters de los
hijos al de los adultos, ayudndolos a definir pautas de parentalidad sin aumentar los enfrentamientos causados
por la conyugalidad, y piensan en patrocinarlos en una accin judicial cuando se necesita defender el derecho de
los nios.
Sera deseable que los foros de abogados establecieran algunos estndares profesionales que requieran que para
asesorar o patrocinar en esta materia deben tener formacin en familia y/o en violencia familiar. En otros pases
como los Estados Unidos y Canad, constituye una falta tica sancionada severamente por el colegio profesional
iniciar a una familia en acciones legales sin que el abogado cuente con los conocimientos legales especficos en
materia de familia.
d. Nivel de acuerdo y seguimiento
En el 20% de los 160 casos analizados correspondientes a 2004, las partes arribaron a un acuerdo en un proceso que
ha requerido ms tiempo que el que insumen conflictos familiares sin violencia. El promedio de reuniones ascendi
a cinco para celebrar un acuerdo escrito. A su vez, el seguimiento tambin implic ms tiempo, se acompa la
sustentabilidad del acuerdo a travs de reuniones a los tres, seis y nueve meses. En estas mediaciones encontramos
algunos elementos comunes que pensamos que funcionaran como condiciones facilitadoras para la utilizacin de
la mediacin en estos conflictos:
Adecuado acompaamiento de abogados conocedores de la temtica familiar. Mediadores con formacin
especfica para que, manteniendo el encuadre de mediacin como facilitacin de toma de decisiones colaborativas,
puedan reconocer argumentos de abuso-sometimiento y no repliquen con sus intervenciones esos circuitos de
poder establecidos en estas familias.
Disponibilidad de sus miembros para revisar en otros mbitos las pautas de interaccin.
Intervenciones debidamente articuladas entre el mediador y los operadores en salud y en derecho, trabajando
con la misma familia, respetuosas de la identidad de cada prctica.
e. El efecto del equipo de mediacin
En el estudio y la investigacin que venimos desarrollando, se plante una problemtica que no habamos tenido
en cuenta inicialmente: el efecto que produce en los profesionales ser testigos de lo que narran las familias que
atendemos. La violencia narrada compromete la subjetividad de quienes escuchan y los mediadores en el proceso
105
tomamos parte de la problemtica de esa familia. Muchas veces los efectos que esto produce suelen ser poco
reconocidos por los mismos profesionales. Algunos descalifican y minimizan el impacto que les provoca y muchas
veces se escucha decir: a m no me hace nada, lo hago desde hace mucho tiempo, ya me acostumbr o hay que
acostumbrarse. Otros comparten sus sensaciones, emociones y descargan en apoyos informales que se organizan
al pasar entre sus compaeros.
Para hacer visible y ayudar a transformar los efectos de este fenmeno en los mediadores, se ha intentando
mantener un espacio de capacitacin permanente que nos ha ofrecido una forma de resguardo de nuestra actividad
profesional. En reuniones fijadas regularmente, se han invitado a diferentes especialistas que abordaban esta
temtica desde la salud, la filosofa, y el derecho.
La informacin y el intercambio desde distintos abordajes y disciplinas permiti aumentar la comprensin de
este fenmeno particular y complejo, que a su vez es sostenido por algunos procesos sociales de naturalizacin e
invisibilizacin, de los que tambin los operadores suelen ser vctimas silenciosas. Algunos autofinancian, adems,
los propios espacios de supervisin en grupos reducidos, intentando poner en prctica el lema que aprendimos del
intercambio con los servicios de salud de cuidar a los que cuidan. Conviene sealar que estas prcticas se llevan
a cabo sin que haya todava una definicin institucional al respecto, empujadas por el aumento constante de esta
problemtica en las mediaciones que se atienden.
e. Conclusin
Considerando algunos aspectos que este trabajo investigativo de campo ha hecho visible, nos animamos a afirmar
que:
En algunos conflictos familiares atravesados por violencia y bajo ciertas condiciones facilitadoras, la mediacin
podra constituirse en un punto de partida para que las familias transiten un proceso que les permita construir
nuevas modalidades de intercambio para afrontar sus conflictos. Por su particular organizacin la mediacin
cuestiona las relaciones de poder dentro de la familia.75
A veces, permite visibilizar la interaccin violenta, asumirla y definirla como algo que necesitan cambiar; otras,
negociar posibles cursos de accin, estrategias individuales o conjuntas para interrumpir circuitos viciosos en los que
se ven inmersos, sobre los que por primera vez pueden conversar de otra manera, sorprendindose de la posibilidad
de crear movimientos que no imaginaban. Los profesionales abogados encuentran la posibilidad de observar lo que
no observaron, darle sentido, escucharlo desde la propia voz de sus asesorados, reformulando asesoramientos ms
ajustados a las necesidades y coordinar cursos de accin con el otro colega. Resultan condiciones favorecedoras un
adecuado acompaamiento de abogados conocedores de la temtica familiar, la intervencin de mediadores con
formacin especfica e instrumentados para reconocer argumentos de abuso-sometimiento, para no ser replicadores
con sus intervenciones de esos circuitos de poder establecidos en estas familias; as como tambin la disponibilidad
de sus miembros para revisar en otros mbitos las pautas de interaccin y establecer intervenciones debidamente
articuladas entre el mediador y los operadores en salud y en derecho, que trabajan con la misma familia.
Berardo, Ema; Greco, Silvana, y Vecchi, Silvia (2003). La mediacin como recurso de intervenciones democratizadoras en las relaciones de
poder: Mediacin y violencia familiar. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, Abeledo-Perrot, 24.
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107
perciben tan lejanas que casi se asemejan a extraos, mientras que, paradjicamente, se sienten ms cercanos a
personas a quienes no los une un lazo familiar.
Excluyo tambin en principio el grado de formalizacin legal de estos vnculos porque predomina la visin de sentirse
o verse una familia aceptada por todos o algunos de sus miembros, sin perjuicio de la influencia que a la hora del
enfoque jurdico o la eventual accin judicial esta circunstancia tenga.
Excluyo tambin la procedencia de la derivacin o la forma de ingreso del caso, sea por derivacin judicial -civil o
penal-, institucin derivadora, pedido de abogado, de una o ambas partes, etc, o como instancia previa a una accin
judicial que, de tratarse de la ley 26.589, solo se producir por la va de la accin civil, ya que la materia penal esta
excluida de este trnsito obligatorio previo al litigio.3
No dejo de advertir que definir caso de familia solo en funcin de este lazo, sin determinar su grado ni tiempo de
la relacin ni intensidad de los vnculos, conlleva la aparente inconsistencia de que en la zona lmite de significado
alcanzada por la expresin se encuentran la de una pareja, sin hijos, unidos por un breve lapso, tal vez, por ejemplo,
por una conveniencia de documentacin para su radicacin, mientras que quedan fuera supuestos particulares
en los que aparecen ms unidas partes que no tienen un lazo familiar, como dos socios, dos contratistas o dos
vecinos con una cierta historia social, comercial o de vecindad, cuya relacin es a veces ms intensa que la de un
matrimonio.
108
La mediacin alcanz varios proyectos de acuerdo sin que en ltima instancia se alcanzara el acuerdo definitivo,
y signific, en paralelo con la accin judicial, dar escenario al entrecruzamiento entre las irreductibles ambiciones
patrimoniales y de poder de esta familia con lazos dolorosos que se haban forjado desde la infancia y que aparecan
con sorprendente sinceridad en la mesa de mediacin. La fuerza de estos conflictos radica en la impresin a fuego
que estos vnculos han cristalizado desde las pocas tempranas de la vida de sus actores y el tiempo posterior del
desarrollo de la familia, y en la forma en que esos lazos han ido elaborando los xitos, los progresos, los fracasos,
la edad escolar, las aptitudes de cada hijo a la luz de los ojos de los padres, las actitudes de los padres a la luz de
los ojos a veces implacables de los hijos, ms los nuevos miembros que se incorporan a la familia con sus propias
pticas y percepciones. Casos penosos, donde la mediacin proporciona escenario al oscuro despliegue de la
mezquindad, aunque su contracara sea a veces la impotencia, las antiguas humillaciones y la bsqueda persistente
de una lastimada identidad.
Pero no son estos los casos a los que quiero referirme aqu, no porque carezcan de apasionante inters por la
forma en que los antiguos lazos familiares con su diversidad de improntas, sutilezas, secretos, cdigos propios se
intersectan con la materia social y patrimonial, precedidos por una historia an ms larga que la de los casos que
comprenden el ncleo familiar: padre, madre e hijos.
Solo los menciono para recordar que la materia familiar aparece en muy variadas formatos de disputas, como las
fraternas, y no solamente en la agenda ms frecuente de temas conectados con el divorcio, y cmo la materia penal
tambin puede entrelazarse con sus integrantes.
Tambin estos casos son materia predomnante en otros centros comunitarios o en los colegios profesionales cono el Colegio de Abogados
y, por supuesto, en el Consultorio Jurdico de la Facultad de Derecho de la UBA, cuyo Centro de Mediacin recibe a travs de sus comisiones
civiles y penales precisamente la convergencia de los dos mbitos.
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5. Su tratamiento en la mediacin
Los casos de familia relacionados con alimentos y visitas son de la mayor habitualidad y, a veces, aparecen
simultneamente ligados a situaciones previstas por normas civiles y penales. Por cierto, cabe tener tambin
presentes otras situaciones de convergencia de los casos de familia con el mbito penal, como la sustraccin de
menores por alguno de sus progenitores, o situaciones de lamentable frecuencia, donde aparecen contextos de
violencia domstica, cuyo reflejo penal son las lesiones -cuando no la muerte- o las amenazas.5 Y tambin en estos
contextos pueden encontrarse los primeros.
Mi nfasis aqu est puesto en este entrecruzamiento caso de mediacin familiar-caso de mediacin penal y qu
significa esta convergencia para el mediador, teniendo en cuenta que los que venimos trabajando en ambas reas
-la familiar y la penal- solemos hacer algunas distinciones en cuanto al modelo de mediacin.
Una razn prctica y nada menor que me mueve a pensar esta situacin es que cuando hemos tomado contacto con
jueces u otros operadores del sistema penal, como fiscales o defensores, con miras a llevar adelante una experiencia
de mediacin en materia penal solemos encontrar que consideran este rango de casos como los supuestos ms aptos
para ser incluidos en el desarrollo, por ejemplo, de un proyecto piloto, incluso en algunos casos, como nico tipo
de casos susceptibles de ser trabajados en mediacin. Frente a este pensamiento, los mediadores nos preguntamos
qu diferencia de tratamiento se dara a un caso tomado como caso de mediacin familiar en el cual las partes han
llevado la situacin o proyectan llevarla al mbito penal, o tomar un caso de mediacin penal por algunos de estos
delitos y tratarlo bajo esta impronta. Constituira esta la muestra ms representativa?
Es un caso de mediacin familiar? Es un caso penal?
Mi respuesta es que desde la mirada puesta en el trabajo del mediador no existe una ptica tan diferenciada. Ni
estos conflictos son unvocamente penales, ni la mediacin que los aborda guarda un modelo con intervenciones
privativas. Si la realidad es un continuo de matices, las categoras clasificatorias tajantes son artificiales, si buscamos
pensar un modelo de mediacin excluyente o exclusivo. Hay un amplio margen de los supuestos conectados con el
derecho penal, donde podra decirse que en un extremo hay casos que responden de manera lineal al concepto que
subyace en las experiencias de mediacin penal (robos, hurtos, usurpaciones, ciertos daos etc., bsicamente casos
sin relaciones previas), hasta llegar a casos de extrema violencia (como lesiones graves, homicidios, violacin, etc.),
donde la severidad de estos supuestos compromete un trabajo restaurativo de mucho cuidado, en oportunidades
y contornos especiales. Pero entre ambos extremos, existe una gran franja de conflictos conectados con las normas
penales por algunos de sus aspectos, pero tambin con otros mbitos (amenazas, injurias, defraudaciones, etc.). En
muchos de estos casos, las intervenciones que hacen los mediadores no son privativas de la materia penal. Ni en
otros conjuntos de casos que podramos caracterizar como civiles (al solo efecto distintivo y con cierta torpeza)
se soslayan intervenciones similares a las conectadas con la materia penal, por ejemplo, al incorporar una reflexin
sobre la alternativa de un posible escenario penal.
Las relaciones previas, y probablemente futuras que constituyen -frecuentemente- los lazos de familia, nos ubican
aun ms dentro de este continuo, donde no hay una lnea tajante que delimite un campo o modelo de intervencin.
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Estas mismas caractersticas aparecen como el marco genrico para un proceso ms especfico como la mediacin
penal, que sera aplicable a aquellos casos que en algn aspecto estuvieran contemplados por la ley penal y, por
ende, fueran susceptibles de ser desarrollados dentro del escenario del proceso penal, con las graves consecuencias
que ello puede implicar, tanto por el tipo de sanciones, por las limitaciones que el proceso tiene en cuanto a la
disponibilidad de la accin y la vida cotidiana, por el estigma social de su resultado y las consecuencias indelebles
en la vida de la propia familia.
Naturalmente para que un caso de la realidad tome esta connotacin, esta posibilidad de despliegue debe figurar en
la representacin subjetiva de los protagonistas -tanto vctima como ofensor- teniendo en cuenta que esta misma
posibilidad es la que le da un marco particular al desarrollo de esta mediacin, por la persistente presin que sobre
las decisiones de las partes opera la amenaza de la accin y la sancin penal.
Ambos procesos, como toda mediacin, tienen en comn que el mediador va a adentrarse en el conflicto real,
trabajndolo ms en el nivel de lo que necesitan las partes que de lo que dicen necesitar, va a ayudar a que las
partes intercambien sus percepciones empobrecidas y cristalizadas en s mismos, expresadas en la confrontacin de
sus narrativas -justificadoras de uno y culpabilizadoras del otro-, intentando que elaboren la comprensin subjetiva
de los efectos de las acciones que los enlazan y busquen soluciones conjuntas hacia el futuro, que los alivien de su
padecimiento actual.
All aparecen algunos matices.
a) Cuando el caso se encuentra dentro del mbito familiar-penal, la preponderancia de la orientacin familiar
asoma por el especial nfasis puesto en la reorganizacin de los vnculos familiares, deteriorados o maltrechos
por la situacin de conflicto. Y es siempre dentro de ese marco donde se inscribe el trabajo sobre el conflicto, aun
con consecuencias penales. La prioridad, entonces, no est puesta en la reparacin puntual de un hecho calificado
por la ley como delito, sino bsicamente en la reconstruccin de los lazos familiares. Hay un pasaje del concepto
acotado de delito hacia el concepto ampliado de conflicto, donde el segundo contiene las acciones comprendidas
eventualmente en el primero.
Entonces, desde el punto de vista del sentido del trabajo del mediador, ms que en la reparacin de los efectos de un
hecho concreto que ha significado la comisin de un delito, el esfuerzo est dirigido a una reconstruccin de los vnculos
familiares, bajo alguna nueva organizacin posible que aligere las partes, al menos en sus cuestiones ms urgentes,
siempre con la mirada puesta, por un lado, en la preservacin de los nios o jvenes, ya inevitablemente tocados
psquica y materialmente por la escalada de la disputa6, y por otro, en ellos mismos, en un sentido transformador a
la manera de Baruch Bush y Folger7, con fuerte acento en la legitimacin personal y su reconocimiento por el otro.
Por supuesto que estos autores estn pensando siempre en la reanimacin y fortalecimiento de los lazos sociales
-dentro de los cuales estn tanto los familiares como los generados en la situacin victima-victimario propia del
mbito penal- como salida de todo desacuerdo, pero la especificidad de la convivencia, organizacin y atencin
cotidiana de las necesidades de los miembros de una familia, tiene un matiz predominante.
En la prctica, este intento de reconstruccin, apunta a un proyecto mucho ms a largo plazo, que lo que
habitualmente en la prctica tal vez termina siendo la idea reparadora del hecho penal puntual.
b) Desde el punto de vista del procedimiento, cuando trabajamos dentro del campo de la mediacin penal, la
frecuente tensin que la escalada del conflicto penal implica conduce a la necesidad de comenzar con encuentros
separados (las llamadas sesiones de premediacin) con las partes, que no siempre se conocen o estn en
condiciones de enfrentarse, preparando la reunin conjunta con gran cautela del mediador para evitar nuevas
victimizaciones recprocas. Esta modalidad del procedimiento es de sugerencia prcticamente unnime en esta
materia, al punto que Umbreit considera su carencia como una de las razones de los fracasos de las experiencias de
mediacin penal8. En nuestra prctica habitual en el tratamiento de los casos familiares probablemente el mediador,
salvo situaciones muy particulares, lleve adelante reuniones conjuntas donde privilegie que todos escuchen todo
y se establezca, en lo posible, una comunicacin directa entre las partes. Sabemos que nuestros primeros maestros
como Folberg y Haynes dan fuerte prioridad a las reuniones conjuntas o para decirlo en los trminos de Marlow
colocando sus manos cobre la mesa, el mediador les dir que siempre se reunirn con sus manos encima de
La ley 26.589 ha establecido este criterio de proteccin como obligatorio en los procesos de mediacin de su mbito en el art. 7, inc. d).
Folger, Joseph P., y Baruch Bush, Robert A. (1996), p. 135 y sgtes.
8
Umbreit, Mark (1995). Las otras son: a) la prdida de los valores de la justicia restaurativa como norte del proceso de medicin penal, b) la
reduccin de los programas a los delitos de bagatela y c) la ampliacin del control social a casos donde el derecho penal no hubiere extendido
su red.
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la mesa y completamente a la vista9, siempre a la bsqueda de una total transparencia. Ello no quita una fuerte
utilizacin, cada vez ms marcada, de las reuniones separadas, incluso al comenzar las conversaciones. Mucho ha
influido en este sentido el modelo sugerido por Sara Cobb, entre nosotros difundido por Marins Suares10, con el
acento puesto en el cuidado de la preservacin de la autonoma de las narrativas frente al riesgo de su probable
colonizacin. Otros autores sostienen que la circularidad de la secuencia narrativa hace que, en ltima instancia, no
influya demasiado este ltimo punto11.
En cada situacin concreta veremos la posibilidad de disear el proceso, con el cuidado profesional que merece
cada caso. Pero hoy parece claro que este aspecto del procedimiento no constituye una razn definitoria para
distinguir un modelo de otro.
c) Existe, adems, un cierto modo de estar en la disputa12 propio de la mediacin penal? Hay un pliegue del
significado ms en la compleja nocin de la neutralidad que se activa en el caso penal? Algunos autores diran que
frente al caso penal, el mediador no es neutral respecto del hecho: se da por sentado que est mal, y solo se trabaja
con sus efectos, para reparar el dao sufrido por la vctima; en cambio, el mediador s es neutral con relacin a
las personas: no revisamos el hecho, este siempre es condenable y hay una victima y un victimario13. Importantes
cuestiones que abren infinidad de reflexiones posibles: existe un concepto de neutralidad diferente para los hechos
que para las personas?, lo malo del hecho es un concepto legal, tico o sociocultural? y, en tal caso, para quin?
Tiendo a pensar que el mediador, ubicado frente a un conflicto que incluye relaciones familiares, parte de la
hiptesis de que los protagonistas vienen atravesando procesos de interaccin donde cada uno va construyendo
en alguna medida con su actitud la del otro, y as recprocamente, donde tambin se agregan acciones y opiniones
de otros, y que a veces la puntuacin determinada subjetivamente por cada parte coloca un hito arbitrario dentro
de esa compleja secuencia. El mediador intentar mirar esa secuencia de manera ms amplia, bajo la idea de que
esta sigue su proyeccin hacia el futuro y contando con que nuestra intervencin produzca alguna modificacin
til en esa trayectoria. Y no estar centrado en un hecho y su categorizacin tica o legal, sino en ese proceso por
transformar. Porque, en general, nunca est centrado as. El mediador, una vez ms, recurre a la complejizacin de
las primeras presentaciones tradas, conduciendo un trabajo de ampliacin que lleva a los sujetos participantes a
una construccin ms completa que la que surge de la mera conexin con el hecho que se les imputa (pasando de
vctima-victimario hacia seres humanos, del autor o receptor de este acto a las personas integrantes de esta red
familiar).
Como vemos, a), b) y c) sugieren diferencias en los matices que no definen un modo exhaustivo o excluyente de
trabajo, y las particularidades de cada conflicto nos ubicarn en ese continuo, que en la mayor parte de los casos
inclina la mirada predominantemente hacia el grupo familiar, con un conjunto de intervenciones comunes a un
proceso de mediacin de estas caractersticas.
Ahora bien, aunque no cambia en forma decisiva el tratamiento del desacuerdo, la mera mencin o presencia
eventual o real de una accin penal suele tener efectos sensibles, tanto en la realidad de las partes como en el
circuito de comunicacin que se construye en la mediacin, porque implica instalar una amenaza externa que
sugiere que el conflicto puede escapar al control de las partes y marcarlo de forma irreversible.
Pensemos que esta mencin significa, por lo menos, en forma potencial o real:
a) la posibilidad de incluir a un tercero, no ya un mediador -con sus alcances de mero facilitador de la comunicacin
y sin poder dispositivo sobre las partes-, sino a un juez, con poder de decisin, no solo en la materia civil, sino con
facultad sancionatoria, dndole apertura pblica al conflicto domstico;
b) la posibilidad de incluir la ley penal y su fuerte resonancia subjetiva en el seno de la familia, con su sentido
extrao a la propia ley de la familia, en cuanto a sus cdigos particulares, sus modalidades de toma de decisiones,
etc.
Marlow Leonard (1999), p. 64. La metfora apunta a que no existirn intenciones ocultas. Est pensando, adems, que la mediacin ser sin
abogados, porque les adjudica un enfoque adversarial que vuelve necesario ocultar las estrategias (manos ocultas). Sin embargo, la prctica
de nuestro medio ha ido generando la presencia de abogados de perfil colaborativo con el proceso de mediacin. Puede verse en este
sentido, Caram, Maria Elena (2009). Qu espera un mediador de un abogado de familia.
10
Suares, Marins, p. 218.
11
Winslade, John, y Monk, Peral (2000). Los autores coinciden con Sara Cobb en cuanto a los efectos de una historia sobre la otra, aunque
sostienen que no sucede esto solo en la primera presentacin; no es solo una cuestin de quin habla primero en la mediacin, sino que se
reproduce en cada secuencia en que uno habla antes que el otro.
12
lvarez, Gladys S.; Highton, Elena I., y Gregorio, Carlos G. (2003), p. 67.
13
Marty Price, en su seminario intensivo, en abril de 2009, en la Fundacin Retoo.
9
112
113
denuncia l/ ella pens que yo no era capaz de hacer eso..., pero s, dije basta!). Tampoco podemos soslayar
la impotencia que en muchos casos significa no poder ser escuchado en el reclamo de las necesidades bsicas,
desazn que lleva a apelar a un respaldo superior a desgastados pedidos verbales.
Otras veces no lo mencionan hasta el desarrollo de la mediacin. En ese caso, el mediador tendr persistentemente
presente que cualquier resultado que se adopte en la mediacin, haya acuerdo o no, influir de una u otra manera
en el avance de la accin penal, y la decisin sobre la continuacin de estas acciones tiene que ser parte del acuerdo.
Este sera el punto en que ms se acercara el tratamiento de este caso a una mediacin de carcter penal, esto es,
por la gravitacin que un acuerdo puede tener sobre el progreso de la accin penal.
Si se trata de una accin disponible, para dar por desistidos los reclamos pendientes entre las partes; o si no lo es,
para prever que el acuerdo sea presentado ante el juez penal para su consideracin dentro del marco del proceso, en
la creencia que aunque la accin no resulte disponible para las partes, no puede resultar indiferente al magistrado o
al fiscal un acuerdo alcanzado entre los protagonistas, o eventualmente si no se alcanz, el intento de conversacin
entre ellos.
Creo que el conflicto familiar nos ubica a los mediadores en un difcil punto de interseccin de lazos profundos que
requieren sensibilidad, equilibrio y despojamiento de nuestros preconceptos acerca de las familias y la diversidad
de sus procesos de resquebrajamiento. Pero, la aparicin de los destellos penales en la disputa familiar significa
un desafo aun mayor para poder dimensionarlos con realismo y ayudar a los actores a reflexionar con serenidad
acerca del futuro del grupo familiar. El hecho de que ingrese la materia penal en el conflicto familiar no debera
distanciar al mediador de su mirada integral sobre el conflicto y concentrarlo acotadamente en el hecho especfico
que constituye la accin tpica que configura el delito.
En cualquiera de estos mbitos, estamos siempre tratando de alentar un compromiso activo y personal en ambas
partes para la solucin de su conflicto, evitando un escenario donde inexorablemente perdern la determinacin de
sus propias decisiones, con resultados inciertos en el tiempo y en cuanto a sus genuinas necesidades.
Fuentes bibliogrficas:
114
lvarez, Gladys S.; Highton, Elena I., y Gregorio, Carlos G. (2003), Resolucin alternativa de disputas y sistema
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Winslade, John, y Monk, Peral (2000). Narrative Mediation. San Francisco: Jossy Bass Publishers.
CONFLICTOS FAMILIARES1
Introduccin
El divorcio no es un evento singular y nico, constituye una cadena de hechos -una serie de acontecimientos
legales, sociales, psicolgicos y econmicos cambiantes- que hilvanados entre s se extienden a lo largo del tiempo.
El divorcio es un proceso que comienza con una creciente insatisfaccin en el matrimonio y, a menudo, llega al
pico culminante con la presentacin de la demanda de separacin o divorcio. Luego la familia ir acomodndose
a lo largo de varios aos de transicin y desequilibrio, mientras nios y adultos intentarn lograr un sentido de
continuidad y confiabilidad en sus nuevas relaciones y roles. La experiencia del trabajo con familias en conflicto
nos ha enseado que estos cambios en la vida de sus miembros son graduales y dolorosos. Hemos visto, tambin,
que son difciles de lograr y suelen extenderse a lo largo de varios aos, y lo que puede resultar razonablemente
esperable para las expectativas que en un adulto despierte el paso del tiempo adquiere una diferente dimensin en
la vida de los nios. Aos de inestabilidad constituyen una parte muy significativa de la vida de un nio, quizs ms
de la mitad de su vida y, a veces, toda su niez y adolescencia, y sabemos que el reloj no vuelve para atrs. Estamos
convencidos de que, como profesionales convocados a intervenir en esas situaciones, debemos simplificar el pasaje
del matrimonio al divorcio a fin de prevenir, o al menos mitigar, los efectos dainos para los hijos, reduciendo la
hostilidad entre los padres. Creemos que, de este modo, es posible evitar lo que se ha dado en llamar el divorcio
difcil, que es aquel en que los padres no protegen a sus hijos del impacto emocional y de la desorganizacin
provocados por el conflicto entre los adultos.
Dra. Adriana M. Wagmaister, Jueza Nacional, ex integrante del Centro de Prevencin y Resolucin de Conflictos de la DNMyMPRC.
115
Es necesario reconocer la trascendencia del aspecto emocional del divorcio que, generalmente, resulta ser ms
significativo y de mayor alcance que su connotacin legal. Enfocar el divorcio solo desde lo legal a travs de una visin
unidimensional implica ignorar lo intrincado que es el proceso de divorcio y la multiplicidad de tareas que implica
su completa resolucin, si fuera posible alcanzarla alguna vez en la vida de los involucrados. As tambin, verlo solo
como una cuestin psicolgica de reestructuracin familiar significara ignorar los temas legales inherentes a este.
Concluimos en que una visin acertada es la que lo reconoce como un proceso multidimensional.
Sin embargo, el pblico en general ve el divorcio como una cuestin legal, ya que es concebido como un proceso
que se inicia cuando termina un matrimonio. Sobre la base de que una parte est en todo lo correcto y la otra, en
lo incorrecto, por lo que debe ser castigada, se contrata un abogado para que lo represente. Para el caso de que
se trate de irreconciliables diferencias, esta constituir una causal objetiva que los abogados harn valer frente al
juez.
La ley, coherente con la creencia popular, tiene por objeto que al final del trmite judicial los efectos del vnculo
creado por la ley con la celebracin del matrimonio terminen o varen por efecto de la sentencia. Lo que la gente
entiende por ganar puede ser visualizado por lo que les resulta tangible, como bienes, alimentos, tenencia y
visitas; lo que logr constituye el smbolo del xito, pero no es un tema menor cmo lo gana.
Creemos que debemos detenernos en el cmo se llega a esa transformacin, esto es cmo se produce, ya que
segn cul sea la respuesta quedar determinado si los conflictos familiares se resuelven o en cambio queda
preparado el terreno para ms y mayores conflictos en el posdivorcio. Ningn abogado de familia sentir que ha
representado bien los intereses de su cliente, a menos que haya colaborado para que la familia contine eficazmente
sus funciones como tal, para lo cual los padres son irremplazables.
Los abogados, frecuentemente, son los primeros profesionales a los que recurre una persona que se encuentra con
problemas matrimoniales; asignndoles un rol difcil de asumir para conseguir que se colmen las expectativas de
quien consulta, en razn de que estas no solo trasuntan los aspectos legales de su problema, sino tambin los
psicolgicos, emocionales y econmicos que estn vvidamente presentes aunque no lo diga expresamente en la
entrevista.
El uso de prcticas adversariales en el proceso de divorcio destruye el mejor inters de los nios y de toda la familia,
por lo cual el cambio debe producirse en el proceso.
Para que se ocasione un cambio en el proceso, creemos necesario detenernos en algunas reflexiones que nos
motiva nuestra propia experiencia como abogada de familia.
El divorcio pone fin a la relacin conyugal, ya no sern esposos, pero siguen siendo los padres de sus hijos y esto es
as porque el divorcio pone fin a un matrimonio, pero no a una familia. La familia se transforma, pero no se rompe;
las personas pueden cambiar y, al salir de una relacin conyugal disfuncional, es posible que mejoren la efectividad
de la funcin parental. Los nios necesitan relaciones continuadas y significativas con ambos padres. El modo en
que los padres se adecuen al divorcio determina el modo en que lo harn los hijos.
La familia constituye un sistema en el que sus miembros tienen funciones interconectadas e interdependientes,
estn unidos por lealtades visibles e invisibles y por necesidades y compromisos mutuos, de manera tal que lo que
cualquiera haga o deje de hacer va a provocar un impacto multidireccional, debido a que la causalidad es circular y
no meramente lineal.
La perspectiva sistmica de la familia la concibe como una unidad, distinta de la mera suma de sus miembros, que
est regulada por normas que promueven lo permitido y sancionan lo prohibido y por fuerzas que mantienen su
equilibrio. La necesidad de crecimiento requiere una saludable flexibilidad.
Dentro del sistema, hay diferentes subsistemas: el conyugal, el paterno filial y el fraternal que interactan en un
contexto multigeneracional. Entre ellos se trazan fronteras, adems de las que existen entre la familia como sistema
y el mundo exterior. Cada familia que est conformada con caractersticas singulares funciona segn sus propias
leyes y la decisin de separarse conlleva como consecuencia ineludible que lo privado se haga pblico, con lo cual
su actividad puede deteriorarse, al menos temporalmente.
El desafo consiste en la posibilidad de disear un mtodo que permita a las familias en trance de divorcio lograr
la disolucin del matrimonio en el aspecto emocional y legal para lograr su autonoma personal. Asimismo, es
necesario que, a la vez que se logre la reestructuracin en sus vidas como individuos independientes, puedan seguir
116
cumpliendo las tareas que exige una relacin continuada compartiendo cuestiones interpersonales como son las
responsabilidades como padres.
117
puedan elaborar, de modo que no se constituyan en obstculos para el avance del proceso. Por otra parte, es posible
que despus de una separacin, divorcio o viudez, alguno de los que fueron integrantes de una unin, matrimonial
o no, en la que nacieron o se adoptaron hijos, conforme una nueva pareja con otra persona que puede o no tener
hijos, y tengan, a su vez, hijos entre ellos integrando una familia ensamblada. La mediacin, como negociacin
asistida, es un mtodo adecuado para la elaboracin de los acuerdos que posibiliten la reorganizacin que esta
requiere. En ese caso, la inclusin de los segundos cnyuges en el proceso de mediacin propicia la superacin de
estancamientos y el mantenimiento de los convenios que se lograron. Sin embargo, su introduccin, as como la de
otros miembros de la familia extensa, acarrea algunos riesgos que, junto a los beneficios, deben ser considerados
puntualmente antes de decidir si y cmo se los incluye en el proceso de mediacin.
Los segundos cnyuges frecuentemente juegan un rol significativo en la vida de los padres e hijos del divorcio.
En circunstancias en las que el rematrimonio fue positivo (como en la mayora de los casos) -no fue el factor que
provoc el divorcio y se celebr despus de un tiempo considerable desde la separacin-, entonces, este individuo es
un aliado colaborador para la mediacin. Puede ofrecer una perspectiva ms neutral y niveladora de las emociones
del esposo separado y facilitar el proceso. Puede tambin ayudar a los chicos escuchndolos desapasionadamente
y apoyndolos para superar el estrs del divorcio y proponer alternativas ms constructivas en las prcticas de la
coparentalidad que suplementen las de los propios padres de los chicos. Frecuentemente, una segunda esposa
ofrece ayuda a la madre de los chicos para arreglrselas ms eficientemente en las negociaciones con el padre.
De manera similar, los abuelos que han estado significativamente involucrados en la vida de los chicos pueden
ofrecer a la pareja una perspectiva madura y servir como consultores del mediador. En este rol, pueden transmitir
las tradiciones de la familia y dar un consejo experimentado.
Adems, en los casos de violencia entre cnyuges o integrantes de una pareja, es decir, la comnmente llamada
violencia domstica, marital o relacionada con el sistema conyugal, y cuando alguno de los afectados ya ha pedido
ayuda pblica o privada, la mediacin resulta apropiada para resolver la atribucin de la vivienda familiar, el contacto
entre padres e hijos y la contribucin para cubrir sus necesidades.
Creemos que el proceso de mediacin consiste en la generacin de un contexto en el que los participantes se
permitan percibir, de un modo distinto de como lo vienen haciendo, los hechos, las personas y las acciones con las
que construyen las historias contrarias -en cuya divergencia radican sus diferencias- y, de ese modo, deconstruirlas
y coconstruir una historia comn, que ambos hacen suya y deviene en una solucin para el conflicto. La gente
tambin suele decir que, aun cuando no haya llegado a un acuerdo, ha aprendido a hablar con arreglo a nuevos
patrones de comunicacin, lo que resulta en acuerdos posteriores a la mediacin y en la desaparicin de las causas
de surgimiento y reiteracin de conflictos basados en los malos entendidos y la adjudicacin de intenciones al otro.
En la prctica cotidiana, el proceso de mediacin se destaca como un mtodo independiente y con un valor en
s mismo, que resulta ser el ms adecuado para facilitar la resolucin de conflictos familiares, porque se cumple
con independencia del logro de un acuerdo como resultado de su tramitacin. Asimismo, es apreciado por
los participantes como aquel espacio que les permite trabajar sobre su conflicto en un marco de intimidad y
confidencialidad que el proceso judicial no preserva, al mismo tiempo que les da la misma seguridad en cuanto a la
ejecutoriedad de los acuerdos que obtengan, por ser asimilables al contenido de una sentencia judicial. Tambin,
mientras les asegura que todos sern escuchados y sus abogados les brindan asesoramiento jurdico y los ayudan
a preservar sus derechos, un tercero neutral e imparcial trabaja para el equilibrio de las relaciones durante el
procedimiento de discusin y toma de decisiones. Cuando los acuerdos incluyen clusulas que organizan el modo en
que se proveer su adaptacin a los cambios, como por ejemplo la previsin de volver a mediacin en caso de surgir
diferencias en la interpretacin o en el cumplimiento del acuerdo, los cambios provocados por el trnsito a travs
de los ciclos vitales familiares son abordados como situaciones que requieren de la generacin de un consenso, en
lugar de verlos como conflictos que requieren solucin.
118
El cumplimiento del acuerdo obtenido en mediacin responde no solo al compromiso asumido por las partes
al celebrarlo, sino que tambin es motorizado por el compromiso establecido en la interrelacin de las partes
con el mediador y con el proceso; es as como se observan casos en los que, por mejoramiento de la capacidad
econmica del padre alimentante, este pide al mediador una reapertura para ofrecer voluntariamente un aumento
en condiciones que le den la certeza de que ser aplicado para beneficio de sus hijos. Hemos notado tambin que
se logran ms acuerdos de tenencia compartida con modalidades diversas, convenios sobre el modo de proveer
necesidades alimentarias con procedimientos, prestaciones y compensaciones adecuadas a la particularidad de
cada caso, que exceden el mero pago en dinero o en especie que son las soluciones propias de las sentencias
judiciales.
En materia de visitas, se obtienen acuerdos que establecen modos de estar con los hijos que tienen en cuenta
la realidad diversa de los padres de esos hijos y, en consecuencia, optimizan el aprovechamiento de tiempos y
espacios disponibles, de un modo distinto a como las sentencias pueden contemplarlos por falta de conocimiento
de las condiciones particulares de cada litigante que, en cambio, son consideradas y revisadas en detalle en el
proceso de mediacin.
Es interesante destacar que el proceso de mediacin tambin es utilizado por las personas en los casos en que la
ley no lo impone como obligatorio, para intentar la consideracin, junto con su excnyuge o pareja, de soluciones
a situaciones que les plantea su amor por los hijos, o resultantes de sus condiciones personales en el contexto
econmico, laboral y social, con prescindencia de su carencia de efectos jurdicos en caso de falta de acuerdo o
de la celebracin de acuerdos no escritos. As, podemos dar cuenta del sometimiento voluntario a mediacin de
cuestiones de familia en casos no incluidos en la ley 24.573 de mediacin prejudicial, algunos que ni siquiera tienen
que tramitar en jurisdiccin de la Capital Federal, cuestiones en las que la justicia ya dict sentencia que result
insatisfactoria para las partes, cuestiones derivadas de relaciones concubinarias no previstas por la ley, otras en
las que la capacidad econmica de la persona no le permite esperar el resultado de un juicio o afrontar su costo, o
la estimacin del abogado es que el resultado que se puede obtener en mediacin en comparacin con el que se
puede obtener en juicio no justifica en trminos de costo en dinero, tiempo o relacin el recurso de la va judicial.
Observamos que, en el contexto de mediacin, es posible practicar modos de llegar a acuerdos que no se asienten
en prdidas de algunos de los miembros de la familia en beneficio de otros.
Conclusin
En los ltimos aos, ha tenido lugar un cambio de paradigma en el modo en el queel sistema judicial ha manejado la
mayora de los conflictos familiares -en especial, las cuestiones que involucran a los nios- reemplazando el modelo
solo orientado a lo legal y focalizado en la decisin del juez por un rgimen de resolucin ms colaborativo.
Se ha transformadola prctica del derecho de familia y se ha alterado la forma en la que las familias en disputa
interactan con el sistema legal, lo que ofrece mltiplesventajas a los nios y a los padres y desafos a la familia y
al sistema judicial.
Las ciencias sociales sugieren que la adaptacin de los nios a la separacin y el divorcio depende de los
comportamientos de sus padres durante y despus del proceso, pues cuanto ms alto sea el nivel de conflicto
parental al que los nios estn expuestos, ms negativos sern los efectos de la disolucin familiar; por lo que los
tribunales de familia deberan abandonar el paradigma adversarial a favor de abordajes que ayuden a los padres a
manejar su conflicto y alentarlos a desarrollar relaciones coparentales positivas despus del divorcio.
Fuentes bibliogrficas:
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Bekerman, Jorge M., y Wagmaister, Adriana M. (2004). El proceso de mediacin familiar: resultados preliminares
de una investigacin. Derecho de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, Editorial Lexis
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Wagmaister, Adriana M. (1994). Mediacin familiar, Tomo III. Buenos Aires: Editorial Universidad. P. 25.
Wagmaister, Adriana M. (2011). El juez como catalizador de los conflictos familiares. En Lily R. Flah (Dir.), Los
desafos del DerechodeFamilia en el siglo XXI. Derechos humanos. Bioticos. Relaciones familiares. Problemticos
infanto-juveniles. Homenaje a la Dra. Nelly Minyersky. Buenos Aires: Editorial Errepar.
120
ANEXO 1
Marco normativo en la Argentina
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151
152
153
154
ANEXO 2
Mediacin en provincias
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Leyes Nacionales
Ley de Conciliacin obligatoria
Cuestiones Laborales
Santiago del Estero Voluntaria
Leyes Provinciales
Santa Fe Voluntaria
Chaco Voluntaria
Crdoba
Mendoza
Chaco
156
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158
159
160